Tribunal Constitucional Acrdos

80. volume 2011

Tribunal Constitucional Acrdos

80. volume 2011 (Janeiro a Abril)

Ficha Tcnica: Paginao e edio digital Atelier Grficos lApA Agosto 2011

Tribunal Constitucional Acrdos 80. volume \ 2011 (Janeiro a Abril)

NDICE GERAL

Pginas I. Acrdos do Tribunal Constitucional

1.

Fiscalizao preventiva da constitucionalidade Acrdo n. 214/11, de 29 de Abril de 2011 Pronuncia-se no sentido da inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 1. e 3. e pela inconstitucionalidade consequencial das restantes normas do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica (suspenso do actual modelo de avaliao do desempenho de docentes e revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho).

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2.

Fiscalizao abstracta da constitucionalidade e da legalidade Acrdo n. 3/11, de 4 de Janeiro de 2011 Declara, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade do artigo 9.-A, n.os 1 e 2, do Regulamento Nacional de Estgio, da Ordem dos Advogados, na redaco aprovada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados, que determina, como condio de acesso ao estgio de advocacia, a realizao pelos candidatos de um exame prvio de ingresso. Acrdo n. 33/11, de 17 de Janeiro de 2011 Declara a ilegalidade, com fora obrigatria geral, da norma contida no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, bem como da norma contida no artigo 4., n. 2, deste ltimo diploma, relativas ao regime de vinculao das carreiras e remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas. Acrdo n. 136/11, de 10 de Maro de 2011 No admite o pedido de declarao de inconstitucionalidade da norma do artigo 50. do Oramento para 2011 da Regio Autnoma da Madeira, aprovado pelo Decreto Legislativo Regional n. 2/2011/M, de 10 de Janeiro.

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3.

Fiscalizao concreta da constitucionalidade e da legalidade Acrdo n. 18/11, de 12 de Janeiro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 5. da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de Janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n. 3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Colectivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal. Acrdo n. 19/11, de 12 de Janeiro de 2011 No julga inconstitucional a norma constante do artigo 87. da Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro, interpretada no sentido de atribuir competncia aos tribunais do trabalho, para julgar o recurso de deciso de aplicao de coima, pelo Instituto da Solidariedade e Segurana Social, no mbito de um processo contra-ordenacional, em matria laboral e da segurana social.

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Acrdo n. 24/11, de 12 de Janeiro de 2011 Julga inconstitucional a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, interpretado com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. Acrdo n. 25/11, de 12 de Janeiro de 2011 Julga inconstitucionais as normas dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno (aprovado pela Deliberao n. 65/AM/2005, publicado no Boletim Municipal da Cmara Municipal de Lisboa, 2. Suplemento ao Boletim Municipal n. 589, de Junho de 2005), quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de um crime doloso determina automaticamente a revogao da licena para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno. Acrdo n. 26/11, de 12 de Janeiro de 2011 Julga inconstitucional a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, com as alteraes posteriores, na parte em que se refere responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal, efectivada atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal. Acrdo n. 35/11, de 25 de Janeiro de 2011 No julga inconstitucional a norma do n. 1 do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, quando interpretada no sentido que consagra uma responsabilidade pelas coimas que se efectiva pelo mecanismo da reverso de execuo fiscal, contra gerentes ou administradores da sociedade devedora. Acrdo n. 37/11, de 25 de Janeiro de 2011 Julga inconstitucional a norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes (aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, com as alteraes posteriores), quando interpretada no sentido de classificar como solo apto para construo um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante, com total desconsiderao desta vinculao administrativa. Acrdo n. 41/11, de 25 de Janeiro de 2011 Julga inconstitucional a interpretao do artigo 145., n. 6, do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, exclusivamente com fundamento na existncia de justo impedimento e concluindo a Relao pela inexistncia desse justo impedimento, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar a declarao devida pela interposio de recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo. Acrdo n. 53/11, de 1 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucionais as normas constantes dos artigos 272., n. 1, 119., alnea c), e 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretadas no sentido de que a falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a notificao, constitui a nulidade prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal; no julga inconstitucional a norma constante do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, quando interpretado no sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, tem lugar, sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir.

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Acrdo n. 54/11, de 1 de Fevereiro de 2011 Julga inconstitucional a norma constante do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores (FGADM) assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso. Acrdo n. 62/11, de 2 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma constante do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, que sanciona com coima entre 15 000 e 30 000 o fornecedor de bens ou prestador de servios que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa. Acrdo n. 63/11, de 2 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio. Acrdo n. 67/11, de 2 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, no sentido de considerar ser aplicvel a coima a prevista, cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de 15 000 nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente. Acrdo n. 89/11, de 15 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais, interpretada no sentido de atribuir legitimidade a um ex-scio para instaurao da aco social de reparao de danos contra administradores, em caso de transmisso forada das suas participaes sociais, por acto de nacionalizao. Acrdo n. 90/11, de 15 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretada no sentido de que probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, sem que tenha havido autorizao da autoridade judiciria que preside fase do processo no momento da divulgao. Acrdo n. 94/11, de 16 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma que resulta da leitura conjugada do artigo 66., n. 1, com o artigo 113., n. 9, ambos do Cdigo de Processo Penal, quando interpretados no sentido de que o prazo para aperfeioamento do requerimento de recurso se conta a partir da notificao ao defensor (e no a partir da data da notificao ao arguido do defensor entretanto nomeado). Acrdo n. 95/11, de 16 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a norma extrada do n. 1 do artigo 292. do Cdigo Penal, configurado como crime de perigo abstracto.

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Acrdo n. 97/11, de 16 de Fevereiro de 2011 No julga inconstitucional a interpretao do artigo 107., n. 1, do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), segundo a qual o limite de 7 500 previsto no artigo 105., n. 1, daquele Regime, para o crime de abuso de confiana fiscal no se aplica ao crime de abuso de confiana contra a Segurana Social. Acrdo n. 107/11, de 1 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a interpretao do Despacho Conjunto n. A-220/81, de 2 de Setembro, do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas, pelo Ministro da Defesa Nacional, lido em conjunto com o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, no sentido de a remunerao suplementar ser calculada a partir da remunerao base da categoria, e no da remunerao determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que os funcionrios das infra-estruturas NATO se encontrem posicionados; no julga inconstitucional a norma do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro, em conjugao com o n. 2 do citado Despacho Conjunto n. A-220/81, do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas, pelo Ministro da Defesa Nacional, interpretada no sentido de que as regras de clculo da remunerao suplementar se mantm nos termos em que vinham sendo feitas at introduo do novo sistema retributivo, no tendo assim o recorrente direito a que o clculo dessa remunerao suplementar, a partir de 1989, se fizesse por referncia ao escalo da categoria em que se encontrasse posicionado. Acrdo n. 110/11, de 2 de Maro de 2011 No julga inconstitucionais as normas do n. 1 do artigo 355., do n. 2 do artigo 327. e do n. 2 do artigo 340., todos do Cdigo de Processo Penal, na interpretao segundo a qual o tribunal pode suportar uma deciso condenatria num documento que, embora integre os autos desde o inqurito, no foi indicado na acusao, nem to-pouco apresentado e discutido na audincia de julgamento. Acrdo n. 112/11, de 2 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma contida nos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, quando interpretada no sentido de, em sede de cmulo jurdico superveniente, se dever considerar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior. Acrdo n. 146/11, de 22 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 105., n. 7, do Regime Geral das Infraces Tributrias, aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 Junho. Acrdo n. 147/11, de 22 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma da alnea d) do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal (aprovado pelo Decreto-Lei n. 78/87, de 17 de Fevereiro, e alterado, por ltimo, pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, rectificada, por ltimo, pela Declarao de Rectificao n. 105/2007, de 9 de Novembro), quando interpretada no sentido de que o juiz que tenha participado em acrdo que conheceu do mrito do recurso, mas declarado nulo por inobservncia de regra processual, no fica impedido de intervir na audincia destinada a julgar o mrito desse recurso. Acrdo n. 150/11, de 23 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve a no aplicao imediata, s causas pendentes, do novo regime de custas, emergente desse diploma legal.

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Acrdo n. 151/11, de 23 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 13. do Cdigo das Custas Judiciais (CCJ), aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, em conjugao com a tabela a que esse artigo se refere, aprovada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17 de Dezembro, e ainda da norma do artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ. Acrdo n. 152/11, de 23 de Maro de 2011 No julga organicamente inconstitucional a norma retirada do artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, por referncia ao artigo 152., n. 1, alnea a), e n. 3, do Cdigo da Estrada, na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro (crime de desobedincia pela recusa de sujeio a colheita de sangue). Acrdo n. 160/11, de 24 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma do n. 4 do artigo 53. do Cdigo das Custas Judiciais, na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15 de Dezembro, na interpretao de que na liquidao da responsabilidade do executado a contagem de juros cessa na data do depsito provisrio. Acrdo n. 161/11, de 24 de Maro de 2011 No julga inconstitucional a norma do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio, na parte em que aditou um n. 5 ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril, limitando a responsabilidade do Fundo de Acidentes de Trabalho s prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa da entidade empregadora. Acrdo n. 163/11, de 24 de Maro de 2011 No julga inconstitucionais as normas do n. 5 do artigo 411., e da alnea c) do n. 3 do artigo 419., ambas do Cdigo de Processo Penal, na redaco da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto. Acrdo n. 164/11, de 24 de Maro de 2011 Julga inconstitucional a norma constante do artigo 3. da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, na medida em que manda aplicar aos processos pendentes data da sua entrada em vigor o prazo previsto na nova redaco do artigo 1817. do Cdigo Civil, aplicvel por fora do artigo 1873. do mesmo Cdigo. Acrdo n. 188/11, de 12 de Abril de 2011 No julga inconstitucional a norma dos n.os 6 e 8 do artigo 417. do Cdigo de Processo Penal, na redaco da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, interpretada como no admitindo o recurso directo para o Supremo Tribunal da Justia da deciso sumria do Desembargador Relator que rejeite o recurso, obrigando, assim, prvia deduo de reclamao para a conferncia. Acrdo n. 196/11, de 12 de Abril de 2011 Julga inconstitucional a norma do artigo 26., n. 12, do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, quando interpretado no sentido de ser indemnizvel como solo apto para construo, com valor calculado em funo do valor mdio das construes existentes ou que seja possvel edificar nas parcelas situadas numa rea envolvente cujo permetro exterior se situe a 300 metros do limite da parcela expropriada, terreno integrado na Reserva Agrcola Nacional (RAN) com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo.

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Reclamaes Acrdo n. 206/11, de 12 de Abril de 2011 Defere reclamao de deciso de no admisso do recurso interposto para o Tribunal Constitucional.

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Outros processos Acrdo n. 4/11, de 4 de Janeiro de 2011 Decide esclarecer dvidas suscitadas por um administrador do Banco de Portugal, quanto aplicao do regime jurdico de controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos, com as modificaes introduzidas pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto e pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro. Acrdo n. 13/11, de 12 de Janeiro de 2011 Decide ordenar a anotao das alteraes referentes denominao, sigla e smbolo do partido Movimento Mrito e Sociedade MMS, que passa a denominar-se Partido Liberal Democrata, com a sigla PLD e o smbolo que se publica em anexo. Acrdo n. 32/11, de 17 de Janeiro de 2011 Nega provimento ao recurso para o Plenrio do Acrdo n. 497/10, que no tomou conhecimento da aco de impugnao de eleio de titulares de rgos de partidos polticos. Acrdo n. 34/11, de 17 de Janeiro de 2011 Nega provimento a recurso do acto do Presidente da Cmara que designa os membros da mesa de voto da freguesia de S. Pedro, concelho de Gouveia, para as eleies do Presidente da Repblica, agendadas para o dia 23 de Janeiro de 2011, por intempestividade. Acrdo n. 137/11, de 10 de Maro de 2011 Autoriza o acesso do tribunal requerente, s declaraes de patrimnio e rendimentos apresentadas, por fora do disposto na Lei n. 4/83, de 2 de Abril, pelo cidado em causa e referentes ao incio de funes como Presidente da Cmara Municipal, ordenando a passagem de certido das declaraes cujo envio solicitado. Acrdo n. 141/11, de 22 de Maro de 2011 Indefere o pedido de anotao de coligao eleitoral, denominada Nova Esperana, tendo em vista a apresentao de candidaturas eleio da Assembleia de Freguesia de Lagares, concelho de Felgueiras, a realizar no dia 8 de Maio de 2011. Acrdo n. 162/11, de 24 de Maro de 2011 Decide ordenar a anotao das alteraes referentes ao novo smbolo e aos Estatutos no registo do partido poltico PPM Partido Popular Monrquico. Acrdo n. 171/11, de 29 de Maro de 2011 Decide esclarecer que, enquanto titular de cargo equiparado a cargo de direco superior do 1. grau, o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana encontra-se abrangido pela previso da alnea f) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes sucessivamente introduzidas pelas Leis n. 25/95, de 18 de Agosto, e n. 38/2010, de 2 de Setembro, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao da declarao de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, previsto no artigo 1. do referido diploma.

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Acrdo n. 201/11, de 14 de Abril de 2011 Decide sobre o dever de apresentao da declarao de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, por parte do Presidente do Conselho de Administrao da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A., de membros da Comisso Executiva e de administradores no executivos da mesma sociedade. Acrdo n. 202/11, de 14 de Abril de 2011 Confirma o Acrdo n. 50/11, que indeferiu o pedido de inscrio, no registo prprio deste Tribunal, do partido poltico com a denominao Partido da Liberdade, por falta do requisito previsto no n. 1 do artigo 15. da Lei dos Partidos Polticos (nmero mnimo de requerentes). Acrdo n. 207/11, de 18 de Abril de 2011 Indefere os pedidos de alterao da denominao, sigla e smbolo do Partido Democrtico do Atlntico, e de anotao da alterao do smbolo do referido partido poltico.

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II. Acrdos assinados entre Janeiro e Abril de 2011 no publicados no presente volume

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III. ndice de preceitos normativos 1. Constituio da Repblica 2 . Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (Organizao, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional) 3. Diplomas relativos a partidos polticos 4. Diplomas relativos ao controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos 5. Diplomas relativos a eleies 6. Diplomas e preceitos legais e regulamentares submetidos a juzo de constitucionalidade

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IV. ndice ideogrfico

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FISCALIZAO PREVENTIVA DA CONSTITUCIONALIDADE

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ACRDO N. 214/11
De 29 de Abril de 2011

Pronuncia-se no sentido da inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 1. e 3. e pela inconstitucionalidade consequencial das restantes normas do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica (suspenso do actual modelo de avaliao do desempenho de docentes e revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho).
Processo: n. 283/11. Requerente: Presidente da Repblica. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

I Embora no se ponha em dvida que um acto de natureza regulamentar possa ser revogado por um acto de natureza legislativa, aptido que inerente ao princpio da hierarquia das fontes normativas, no espao no ocupado por acto legislativo, cabe ao Governo determinar qual o contedo do acto regulamentar exigido pela boa execuo da lei, e isso s a ele compete no exerccio da competncia administrativa, embora sob controlo de legalidade e constitucionalidade por parte dos tribunais. II Relativamente a esse exerccio do poder administrativo regulamentar a Assembleia da Repblica s pode exercer as suas competncias de fiscalizao, atravs de uma variedade de actos e procedimentos de muito diversa natureza, que vo desde intervenes e votos antes da ordem do dia, perguntas e interpelaes ao Governo, apreciao de peties, at aos inquritos parlamentares, mas tem de respeitar a separao entre rgos de soberania no podendo usurpar as funes prprias do Governo, designadamente as de direco da administrao directa do Estado. III Um acto legislativo do Parlamento que, mantendo intocados os parmetros legais em funo dos quais determinada actividade administrativa h-de ser prosseguida e a actividade normativa derivada necessria h-de ser desenvolvida, se limita a revogar a regulamentao produzida ao abrigo dessa mesma legislao que o Governo continua a ter de executar, priva este rgo de soberania dos instrumentos que a Constituio lhe reserva para prosseguir as tarefas que neste domnio lhe esto constitucionalmente cometidas, quebrando toda a racionalidade do sistema de separao e interdependncia entre rgos de soberania. IV As relaes do Governo com a Assembleia da Repblica so relaes de autonomia e de prestao de contas e de responsabilidade; no so relaes de subordinao hierrquica ou de superintendncia, pelo que no pode o Governo ser vinculado a exercer o seu poder regulamentar (ou legislativo) por instrues ou injunes da Assembleia da Repblica.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. O Presidente da Repblica requereu, nos termos do disposto no artigo 278., n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) e nos artigos 51., n. 1, e 57., da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC), que o Tribunal aprecie preventivamente a constitucionalidade de toda as normas constantes do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica, recebido na Presidncia da Repblica no dia 31 de Maro de 2011, para ser promulgado como lei. 2. O pedido de fiscalizao de constitucionalidade apresenta a seguinte fundamentao:
1. Pelo Decreto n. 84/XI, a Assembleia da Repblica aprovou a suspenso do actual modelo de avaliao do desempenho de docentes atravs da revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho. 2. No artigo 1. do mesmo Decreto determinou que o Governo deve iniciar o processo de negociao sindical tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretize um novo modelo de avaliao do desempenho de docentes, produzindo efeitos a partir do incio do prximo ano lectivo. 3. Estabeleceu, ainda, um regime transitrio nos termos do qual, at entrada em vigor do novo modelo de avaliao, so aplicveis os procedimentos previstos no Despacho n. 4913-B/2010, de 18 de Maro, no mbito da apreciao intercalar, at ao final de Agosto de 2011. 4. Dispe-se no artigo 4. que a presente lei entra em vigor no dia seguinte ao da sua publicao. 5. Coloca-se, em primeiro lugar, a questo de saber se ser conforme Constituio a revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho, operada pela norma contida no artigo 3. do Decreto em anlise. 6. Com efeito, a norma em apreo limita-se a determinar a revogao do decreto regulamentar, sem que tenha procedido revogao da respectiva norma habilitante. 7. Na verdade, o referido decreto regulamentar foi emitido ao abrigo do disposto no n. 4 do artigo 40. do Estatuto da Carreira dos Educadores de Infncia e dos Professores dos Ensinos Bsico e Secundrio, aprovado pelo Decreto-Lei n. 139-A/90, de 28 de Abril, alterado pelos Decretos-Leis n.os 105/97, de 29 de Abril, 1/98, de 2 de Janeiro, 35/2003, de 27 de Fevereiro, 121/2005, de 26 de Julho, 229/2005, de 29 de Dezembro, 15/2007, de 19 de Janeiro, 35/2007, de 15 de Fevereiro, 270/2009, de 30 de Setembro, e 75/2010, de 23 de Junho. 8. Deste modo, a revogao do regulamento pelo acto legislativo sem que haja tambm sido retirada da ordem jurdica a norma habilitante poder constituir uma apropriao indevida da esfera de actuao do poder administrativo.

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9. De acordo com o disposto na citada norma do Estatuto da Carreira dos Educadores de Infncia e dos Professores dos Ensinos Bsico e Secundrio a regulamentao do sistema de avaliao do desempenho estabelecido no presente Estatuto definida por decreto regulamentar. 10. O citado Estatuto atribuiu, assim, expressamente ao poder administrativo a tarefa de regulamentar o sistema de avaliao do desempenho dos docentes. Tratando-se de matria que se integra nas funes de gesto escolar, entendeu-se que a concretizao dos procedimentos tendentes a essa avalizao s poderia caber Administrao. 11. Ora, na revogao agora operada, como ficou afirmado, no se contesta esta deciso do legislador, uma vez que ficou intocada a norma de remisso para decreto regulamentar. 12. Deste modo, sem cuidar de revogar o quadro legal aplicvel, o diploma agora aprovado interfere directamente no mbito do regulamento, revogando-o. 13. No se questiona a possibilidade, no quadro da hierarquia de normas, de, em abstracto, uma lei revogar um regulamento. To-pouco deve atender-se existncia, em geral, de uma reserva de regulamento. J no pode deixar de relevar o respeito devido pelo legislador margem prpria de interveno administrativa. 14. Com efeito, afirmou o Tribunal Constitucional, no Acrdo n. 24/98: tambm para quem entenda que, podendo haver, em determinadas situaes, 'reservas especficas de regulamentao' detidas pelo Governo, mas que, porm, ainda nelas no totalmente vedada uma actuao legislativa por parte da Assembleia da Repblica, contanto que o Parlamento, ao efectu-la, revogue, derrogue ou abrogue, directa ou implicitamente, a competncia de regulamentao que, nessas situaes, se encontrava deferida ao Governo (...). 15. Ora, ao contrrio do que havia sucedido no caso em anlise no Acrdo citado, o presente Decreto no procedeu revogao do regime que deferia ao Governo a competncia para a regulamentao. 16. Tal actuao pode configurar um quadro difuso de exerccio dos poderes, permitindo ao legislador interferir na funo administrativa ao revogar o regulamento, determinando, simultaneamente, a adopo de um regime intercalar, de idntica natureza. 17. Ao faz-lo, o Decreto pode enfermar de inconstitucionalidade material por violao do princpio da separao de poderes. 18. Afirma Paulo Otero (Legalidade e Administrao Pblica O sentido da vinculao Administrativa Juridicidade, Coimbra, 2003, pp. 753 e 754) que se o princpio da separao de poderes (...) garante Administrao Pblica um espao de execuo normativa da lei, a verdade que tambm dever inibir o legislador de se transformar em executor individual e concreto das prprias leis: a Assembleia da Repblica encontra-se proibida, precisamente por carecer de competncia administrativa externa, de se substituir ao Governo.

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19. O Decreto em apreciao vai mais longe e, na norma contida no artigo 1., determina que o Governo inicie o processo de negociao sindical tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretize um novo modelo de avaliao do desempenho de docentes, produzindo efeitos a partir do incio do prximo ano lectivo. 20. Esta norma refora o sentido assumido pelo legislador segundo o qual o Governo o rgo competente para elaborar e aprovar a regulamentao concretizadora de um novo modelo de avaliao de desempenho de docentes, uma vez que lhe cabe o poder negocial. Torna-se, assim, ainda mais evidente a invaso do campo de actuao do poder administrativo. 21. O legislador no se limita, pois, a reconhecer esta competncia do Governo facto que, em si mesmo, no seria inconstitucional mas aprova uma injuno ao Governo para que actue em determinado prazo. 22 O incio de um procedimento negocial matria de natureza administrativa uma vez que envolve juzos de mrito e de oportunidade. Admitir-se-ia, em tese, a previso legislativa de um prazo para a aprovao do quadro regulamentar. J mais duvidosa a imposio de um prazo para dar incio e concluir os mecanismos negociais sobre os quais s Administrao cabe decidir. 23. Por fim, a norma contida no artigo 2. prev um regime transitrio por recurso aplicao do Despacho n. 4913-B/2010, de 18 de Maro, no mbito da apreciao intercalar, at ao final de Agosto de 2011. 24. Mais uma vez, no est em causa a possibilidade de a lei operar a recepo do contedo normativo de um regulamento, atribuindo-lhe fora de lei. Tal pode justificar-se, desde logo, por razes prticas e de economia de meios. 25. Todavia, o contedo do mencionado despacho emitido pelo Secretrio de Estado Adjunto e da Educao no parece ter sido concebido para ser aplicado a um universo mais vasto de situaes por lhe faltar, claramente, um princpio de generalidade subjacente Com efeito, estava ali em causa, para um universo bem delimitado de destinatrios, num perodo concreto, a aplicao das regras transitrias de progresso na carreira. 26. A propsito daquele princpio de generalidade, afirma Jorge Miranda (Manual de Direito Constitucional, Tomo V, Coimbra, 2010, p. 147) que s so admissveis as leis individuais contanto que, por detrs deste ou daquele comando aplicvel a certa pessoa, possa encontrar-se uma prescrio ou um princpio geral e que no se criem privilgios ou discriminaes. 27. Dificilmente poder o legislador, sem invaso da esfera administrativa, transformar o contedo do despacho num princpio geral, aplicvel a todos os docentes, em substituio de um regulamento administrativo cuja norma habilitante no revoga.

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28. Tal substituio concita ainda uma dvida de conformidade constitucional que importa, a final, dilucidar. 29. De acordo com o disposto no artigo 4. do Decreto, a presente lei entra em vigor no dia seguinte ao da sua publicao. 30. Porm, estando o regime, agora revogado, em vigor desde 24 de Junho de 2010, pode argumentar-se que os seus destinatrios modularam os seus comportamentos para o ano lectivo em curso em funo do ali disposto. 31. De igual modo, estando o ano lectivo a aproximar-se do fim, podem os docentes ter firmado as suas legtimas expectativas de carreira em funo destas regras e da avaliao que delas resultaria. 32. Ora, a revogao pura e simples do regime e a sua substituio por um outro, intercalar, que no foi concebido para os mesmos efeitos, com eficcia retroactiva ou, ao menos, retrospectiva susceptvel de afectar a confiana dos destinatrios da norma. 33. Tal afectao pode configurar uma violao inconstitucional do princpio da proteco da confiana, previsto no artigo 2. da Constituio, nsito ao princpio do Estado de direito. 34. Conclui-se, pois, que, entre outros eventuais fundamentos de inconstitucionalidade, designadamente de natureza formal ou procedimental, pode legitimamente questionar-se a constitucionalidade material das normas objecto do pedido, por violao do princpio da separao de poderes, previsto nos artigos 2. e 111. da Constituio, da esfera de interveno da Administrao, prevista na alnea c) do artigo 199. da Constituio e do princpio da proteco da confiana, nsito no princpio da Estado do direito, consagrado no artigo 2. da Constituio.

E o pedido de fiscalizao preventiva da constitucionalidade termina nos seguintes termos:

Ante o exposto, requer-se, nos termos do n. 1 do artigo 278. da Constituio, bem como do n. 1 do artigo 51. e n. 1 do artigo 57. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, a fiscalizao preventiva da constitucionalidade das normas dos artigos 1., 2., 3. e 4. constantes do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica, por violao dos artigos 2., 199., alnea c) e 111. da Constituio.

3. Notificado para se pronunciar sobre o pedido, nos termos do artigo 54. da LTC, o Presidente da Assembleia da Repblica ofereceu o merecimento dos autos e juntou os elementos do processo legislativo. 4. Discutido o Memorando apresentado pelo relator originrio, cumpre formular a deciso em conformidade com o entendimento que prevaleceu.

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II Fundamentao 5. O diploma em questo do seguinte teor:

Decreto n. 84/XI Suspenso do actual modelo de avaliao do desempenho de docentes e revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho. A Assembleia da Repblica decreta, nos termos da alnea c) do artigo 161. da Constituio o seguinte: Artigo 1. Novo modelo de avaliao do desempenho de docentes At ao final do presente ano lectivo, o Governo inicia o processo de negociao sindical tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretize um novo modelo de avaliao do desempenho de docentes, produzindo efeitos a partir do incio do prximo ano lectivo. Artigo 2. Perodo transitrio Para efeitos de avaliao do desempenho de docentes, e at entrada em vigor do novo modelo de avaliao, so aplicveis os procedimentos previstos no Despacho n. 4913-B/2010, de 18 de Maro, no mbito da apreciao intercalar, at ao final de Agosto de 2011. Artigo 3. Norma revogatria revogado o Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho. Artigo 4. Entrada em vigor A presente lei entra em vigor no dia seguinte ao da sua publicao.

6. Desenvolvendo a previso do n. 2 do artigo 39. da Lei de Bases do Sistema Educativo (Lei n. 46/86, de 14 de Outubro, alterada pelas Leis n. 115/97, de 19 de Setembro, n. 49/2005, de 30 de Agosto e pela Lei n. 85/2009, de 27 de Agosto) o Estatuto da Carreira dos Educadores de Infncia e dos Professores dos Ensinos Bsico e Secundrio (doravante Estatuto, aprovado pelo Decreto-Lei n. 139-A/90, de 28 de Abril, alterado pelos Decretos-Leis n.os 105/97, de 29 de Abril, 1/98, de 2 de Janeiro, 35/2003, de 27 de Fevereiro, 121/2005, de 26 de Julho, 229/2005, de 29 de Dezembro, 224/2006, de 13 de Novembro, 15/2007, de 19 de Janeiro, 35/2007, de 15 de Fevereiro, 270/2009, de 30 de Setembro e 75/2010, de 23 de Junho), estabelece a sujeio do pessoal docente a que se aplica a um sistema de avaliao do desempenho. Sistema esse que reflecte para esta categoria especial de trabalhadores os objectivos da poltica prosseguida com a avaliao do desempenho na Administrao Pblica pelo SIADAP (sistema integrado de gesto e avaliao do desempenho na administrao pblica), ao qual se considerou adaptado [cfr. artigo 86., n. 4, alnea c), da Lei n. 66-B/2007, de 28 de Dezembro].

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Na verso resultante da ltima reviso do Estatuto, caracterizam-se os objectivos da avaliao do desempenho (artigo 40.), estabelece-se a sua relevncia obrigatria (artigo 41.), o seu mbito e periodicidade (artigo 42.), indicam-se os intervenientes no procedimento de avaliao (artigo 43.) e os domnios em que esta incide (artigo 45.), fixa-se o sistema de classificao (artigo 46.), disciplinam-se garantias de reclamao e recurso (artigo 47.) e regulam-se os efeitos na carreira e as vantagens pecunirias do resultado da avaliao individual (artigo 48.). Segundo o prembulo do Decreto-Lei n. 75/2010, esta reviso do Estatuto concretiza o Acordo de Princpios celebrado no dia 8 de Janeiro de 2010, com as organizaes sindicais representativas do pessoal docente, visando a melhoria da escola pblica, procurando proporcionar s escolas e a todos os intervenientes no processo educativo um clima de tranquilidade que favorea o cumprimento da elevada misso da escola pblica, promover o mrito e assegurar a prioridade ao trabalho dos docentes com os alunos, tendo em vista o interesse das escolas, das famlias e do Pas. Porm, a regulao por via legislativa da avaliao do desempenho do pessoal docente nunca foi exaustiva, devolvendo o Estatuto a sua concretizao, sobretudo quanto aos aspectos procedimentais ou de adaptao a situaes particulares, para diplomas regulamentares do Governo. Disso se incumbiram sucessivamente, para s considerar o perodo posterior s novas polticas de avaliao de desempenho na Administrao Pblica, os Decretos Regulamentares n. 2/2008, de 10 de Janeiro, n. 11/2008, de 23 de Maio, n. 1-A/2009, de 5 de Janeiro, n. 14/2009, de 21 de Agosto e, por ltimo, o n. 2/2010, de 23 de Junho. Este ltimo diploma regulamentar foi publicado para desenvolver os princpios que presidiram alterao do Estatuto que foi introduzida pelo Decreto-Lei n. 75/2010, de 23 de Junho, tendo como norma habilitante o n. 2 do artigo 40. do Estatuto que dispe que a regulamentao do sistema de avaliao do desempenho estabelecida no presente Estatuto definida por decreto regulamentar. 7. Foi sobre o modelo de avaliao disciplinado por este ltimo diploma regulamentar que veio incidir a iniciativa legislativa que deu origem ao Decreto 84/XI, da Assembleia da Repblica, publicado no Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie-A, n. 115, de 29 de Maro de 2011, p. 2, cujas normas o Presidente da Repblica submete, na totalidade, a apreciao preventiva de constitucionalidade. Este Decreto resultou da aprovao do texto de substituio que foi apresentado aps discusso na generalidade dos Projectos de Lei n. 571/XI (PCP), e n. 575/XI (PSD), publicados no Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie-A, n. 112, de 25 de Maro de 2011, a pp. 13 a 15 e 27 e 28, respectivamente. Fazendo um juzo negativo sobre o processo de avaliao do desempenho dos docentes do ensino bsico e secundrio das escolas pbicas que se encontra em aplicao, por constituir um encargo burocrtico para os professores e para a gesto do sistema escolar, sem reflexos positivos na melhoria da prestao do servio pblico cometido s escolas pblicas, juzo esse que bem patente na exposio de motivos de cada um dos projectos de que o texto final resultou e nas intervenes dos deputados que os suportaram durante a discusso (cfr. Dirio da Assembleia da Repblica, I Srie, n. 69, de 26 de Maro de 2011, pp. 45 a 58 e 70), o Parlamento suspendeu-o, procedendo revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010 que o disciplina (artigo 3. do Decreto n. 84/XI) e determinando que o Governo inicie o processo de negociao com as associaes sindicais tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretize um novo modelo, em ordem a produzir efeitos a partir do prximo ano lectivo. Para avaliao do desempenho durante o perodo transitrio at ao final de Agosto de 2011 (artigo 2. do Decreto) determina-se a aplicao do Despacho n. 4913-B/2010, de 15 de Maro de 2010, do Secretrio de Estado Adjunto e da Educao, relativo avaliao intercalar para efeitos de progresso na carreira, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 18 de Maro de 2010. Interessa ainda referir que, na mesma data, a Assembleia da Repblica aprovou, nos termos do n. 5 do artigo 166. da Constituio, duas resolues sobre a mesma matria: a Resoluo n. 93/2011 e a Resoluo n. 94/2011, ambas publicadas no Dirio da Repblica, I Srie, de 27 de Abril de 2011. A primeira, sobre a aplicao da apreciao intercalar da avaliao do desempenho docente e consequente alterao dos mecanismos de avaliao, corresponde ao Projecto de Resoluo n. 470/XI (2.), publicado no Dirio da

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Assembleia da Repblica, II Srie-A, n. 111, de 24 de Maro de 2011, pp. 60 e segs. A segunda, sobre os princpios a que deve obedecer o novo quadro legal da avaliao e da classificao do desempenho das escolas e dos docentes, resulta da aprovao do Projecto de Resoluo n. 497/XI (2.), publicado no Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie-A, n. 112, de 25 de Maro de 2011, pp. 73 e segs. 8. O primeiro fundamento do pedido a violao do princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania, consagrado no n. 1 do artigo 111. da Constituio, que resultaria de, na medida em que a Assembleia da Repblica procedeu revogao do Decreto Regulamentar mediante o qual fora dado cumprimento ao disposto no Estatuto, sem simultaneamente revogar a norma habilitante, antes impondo ao Governo que inicie negociaes com as associaes sindicais com vista a nova regulamentao de modo a entrar em vigor no incio do prximo ano lectivo, se ter invadido a margem prpria da competncia administrativa cometida ao Governo pela alnea c) do artigo 199. da Constituio para fazer os regulamentos necessrios boa execuo das leis. Embora a apreciao do pedido por parte do Tribunal tenha, em regra, de incidir sobre cada uma das normas que lhe so submetidas, perante um pedido em que todas elas esto impugnadas com um mesmo e essencial fundamento e em que essas normas, sobretudo as dos artigos 1. e 3. do Decreto, constituem um bloco que d resposta ao problema de funcionamento das escolas pblicas e de gesto do respectivo pessoal docente que, no entender do legislador parlamentar, justifica a iniciativa legislativa, nada obsta ao seu confronto conjunto com os parmetros de constitucionalidade que lhes so problematicamente comuns. 9. Nos termos do n. 1 do artigo 111. da Constituio, os rgos de soberania devem observar a separao e interdependncia estabelecidos na Constituio. Este princpio de separao e interdependncia de poderes, que anteriormente apenas aparecia formulado no captulo da organizao do poder poltico (o actual preceito constitucional corresponde ao anterior n. 1 do artigo 114.), passou tambm a figurar, com a reviso operada pela Lei Constitucional n. 1/97 (RC97), no artigo 2. da Constituio. Com a diferena de que, enquanto na caracterizao do Estado de direito democrtico se menciona, de modo mais abrangente, a separao e interdependncia de poderes, no captulo relativo organizao do poder poltico a separao e interdependncia que a Lei Fundamental manda observar respeita aos poderes dos rgos de soberania. Esta dupla referncia reafirma a posio do princpio da separao de poderes simultaneamente como um princpio fundamental do momento organizatrio da Constituio e como um dos princpios definidores da comunidade poltica e do Estado. Como se disse no Acrdo n. 24/98 (disponvel, como os demais citados em www.tribunalconstitucional.pt), o princpio ficou explicitado inequvoca e claramente como um dos essentialia do Estado de direito democrtico. Admite-se modernamente que o princpio da separao de poderes no cumpre apenas o papel, com que entrou na histria do constitucionalismo, de repartio orgnico-funcional dos poderes do Estado com vista proteco das liberdades e direitos fundamentais dos cidados. Desempenha uma pluralidade de funes constitucionais: funo de medida, funo de racionalizao, funo de controlo e funo de proteco. Como salientam Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Vol. I, 4. edio revista, Coimbra, 2007, p. 209) o texto constitucional articula a ideia de separao com a ideia de interdependncia de poderes, apontando a fundamentalidade do princpio para a ideia de ordenao dos rgos de soberania pautada pela adequao orgnica, de modo a que as medidas e decises do poder pblico para cumprimento das tarefas do Estado sejam preferencialmente adoptadas pelos rgos que, segundo a sua organizao, funo, atribuio e procedimento de actuao esto em melhor posio para analisar os pressupostos, os juzos e os resultados indispensveis a medidas ou decises constitucionalmente ajustadas. Ele implica, como refere Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional, Tomo VII, Coimbra, 2007, p. 83 a necessidade de um ncleo essencial de competncia de cada rgo, apurado a partir da adequao da sua estrutura ao tipo ou natureza de competncia de que se cuida.

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Com efeito, enquanto instrumento de inibio da actuao dos poderes pblicos, atravs do modelo tradicional de checks and balances, em salvaguarda da liberdade individual dos cidados a chamada dimenso negativa do princpio da separao de poderes , o princpio cedeu campo operativo a um conjunto de institutos garantidores dos preceitos materiais da Constituio e dos direitos, liberdades e garantias. Designadamente, centrando desde j a ateno no mbito relacional entre o poder legislativo do Parlamento e o poder executivo porque nesse mbito que se situa a questo que o Tribunal tem para resolver, perante a aplicabilidade directa dos direitos fundamentais e a tendencial plenitude de acesso ao direito e aos tribunais para proteco contra qualquer leso dos direitos e interesses individuais, incluindo a garantia de tutela jurisdicional efectiva dos direitos e garantias dos administrados. A maior virtualidade ou dimenso operativa do princpio, ao menos em termos de justiciabilidade o que, num sistema de justia constitucional como a portuguesa, releva pela via da apreciao de constitucionalidade de normas jurdicas a que respeita sua dimenso de elemento de interpretao e de delimitao funcional das normas constitucionais de competncia no sentido da racionalizao do exerccio das funes do Estado. Nesta sua dimenso positiva, o princpio da separao de poderes assegura uma justa e adequada ordenao das funes do Estado e, consequentemente, intervm como esquema relacional de competncias, tarefas, funes e responsabilidades dos rgos constitucionais de soberania (Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7. edio, Almedina, 2003, p. 250). Como diz Jorge Reis Novais, Separao de Poderes e Limites da Competncia Legislativa da Assembleia da Repblica, Lisboa, 1997, p. 37, o princpio hoje essencialmente invocvel na praxis jurdica no seu significado de princpio organizatrio estruturante de uma organizao racional dos poderes do Estado. No, obviamente, de uma racionalidade aprioristicamente concebida, mas daquela racionalidade que est presente na distribuio de competncias constitucionais para prossecuo das funes do Estado pelos diversos rgos de soberania ( a separao e interdependncia estabelecidos na Constituio), de modo que no binmio separao-interdependncia possa sobreviver o ncleo essencial das atribuies e responsabilidade constitucional de cada um deles. No essencial, o princpio significa ordenao adequada de funes, proibio da confuso e da diluio dos nexos de imputao e responsabilidade (Assuno Esteves, Os limites do poder do Parlamento e o procedimento decisrio da co-incinerao, in Estudos de Direito Constitucional, Coimbra, 2001, p. 17). Postas estas genricas consideraes quanto ao seu alcance, da constelao problemtica que o referido princpio convoca, no presente pedido de fiscalizao preventiva de constitucionalidade interessa, apenas, o que respeita s relaes entre o poder legislativo do Parlamento e o poder regulamentar do Governo no domnio do regime da funo pblica. este o horizonte de referncia da apreciao que se segue. 10. No artigo 3. do Decreto n. 84/XI, a Assembleia da Repblica pretende revogar o Decreto Regulamentar n. 2/2010. No pe o Tribunal em dvida, como o Presidente da Repblica no pe, que um acto de natureza regulamentar possa ser revogado por um acto de natureza legislativa. No estando em causa um acto provindo de um rgo integrado na administrao autnoma, em que da autonomia normativa podem decorrer limites ao poder regulador e consequentemente tambm ao poder revogatrio do legislador (cfr. J. C. Vieira de Andrade, Autonomia regulamentar e reserva de lei, in Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Afonso Rodrigues Queir, I, Coimbra, 1984, p. 21; Vital Moreira, Auto-Regulao Profissional e Administrao Pblica, Almedina, 1997, pp. 186 a 191 e Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, II Vol., 4. edio, Coimbra Editora, 2010, p. 71), essa aptido inerente ao princpio da hierarquia das fontes normativas implcito no artigo 112. da Constituio. E, como o pedido reconhece, tambm no questionvel esse poder revogatrio do Parlamento, atravs de acto legislativo, mediante a mera afirmao de uma reserva de regulamento por parte do Governo, que assim seria invadida.

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Como o Tribunal vem afirmando, a Constituio no restringe o mbito da competncia legislativa em geral, nem confere ao Governo uma reserva de competncia originria regulamentar em certas matrias. O poder regulamentar conferido ao Governo pela alnea c) do artigo 199. para fazer os regulamentos necessrios boa execuo da leis no corresponde a qualquer reserva de regulamento, no sentido de a lei no poder ultrapassar um determinado nvel de pormenorizao ou particularizao de modo a deixar sempre ao Governo, enquanto titular do poder regulamentar, um nvel de complementao normativa relativamente a cada uma das leis. Como se afirmou no Acrdo n. 461/87, o legislador dispe de uma omnmoda faculdade constitucionalmente reconhecida de planificar e racionalizar a actividade administrativa, pr-conformando-a no seu desenvolvimento, e definindo o espao que ficara liberdade de critrio e autonomia dos respectivos rgos ou agentes, ou antes pr-ocupando-o (preferncia de lei). De outro modo, como se realou no Acrdo n. 1/97, a reserva de competncia regulamentar do Governo redundaria necessariamente num limite da competncia legislativa da Assembleia da Repblica quanto a certas matrias, limite que a Constituio no permite deduzir perante um preceito como o da alnea c) do artigo 161. que expressamente atribui Assembleia da Repblica competncia para fazer leis sobre todas as matrias, salvo as reservadas ao Governo. E estas, as competncias legislativas reservadas ao Governo, no so outras seno as respeitantes sua prpria organizao e funcionamento (n. 2 do artigo 198. da Constituio). Mas mesmo para quem levante objeces a este entendimento (vide, Jorge Miranda Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo II, Coimbra, 2006, p. 719), com base na ideia de que a dimenso positiva do princpio da separao de poderes dificilmente tolera que o Parlamento seja um rgo constitucionalmente adequado para normao de pormenor ou essencialmente tcnica, ou que o respectivo procedimento legislativo no se adequa ao tratamento de certas matrias como, v. g., as de planeamento urbanstico, ter de convir que a matria agora em causa no oferece esse tipo de resistncia interveno do legislador parlamentar, seja pelo procedimento legislativo, seja pela menor capacidade em meios de apoio deciso, ou pela menor imediao ou capacidade para auscultar os interesses envolvidos. Pelo contrrio, quanto a esses factores, a matria em causa perfeitamente susceptvel de regulao por acto legislativo parlamentar. Do que se trata de estabelecer pormenores de regulao de um procedimento administrativo especial, em que as opes normativas, a mais do conhecimento das especificidades da realidade sobre que versa, suscitam essencialmente questes de tcnica jurdica. Alis, o regime jurdico do procedimento comum de avaliao do desempenho na Administrao Pblica actualmente objecto de lei parlamentar (cfr. artigos 61. a 75. da Lei n. 66-B/2007, de 28 de Dezembro). 11. No assentam, porm, na pressuposio de uma reserva de regulamento as dvidas de constitucionalidade do Requerente. O que censura norma do artigo 3. do Decreto ter o legislador parlamentar procedido revogao do regulamento sem que ao efectu-la, revogue, derrogue ou abrogue, directa ou implicitamente, a competncia de regulamentao que, nessas situaes se encontrava deferida ao Governo. Evoca-se, assim, um argumento presente no Acrdo n. 24/98, embora a a hiptese figurada no se verificasse. Com efeito, num dos projectos que esto na origem do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica, o Projecto de Lei n. 575/XI (PSD), previa-se no s a revogao dos artigos 40. a 49. do Estatuto na sua verso actual (artigo 1., n. 1, desse Projecto), como a repristinao, durante o perodo transitrio que decorreria at entrada do novo modelo de avaliao, dos artigos 39. a 53. do Estatuto, na verso anterior ao Decreto-Lei n. 15/2007, de 19 de Janeiro (artigo 3.). A revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010 (artigo 1., n. 2, do Projecto) era, nesse Projecto, corolrio da supresso da norma habilitante e da alterao da lei regulamentada. No texto de substituio que veio a ser aprovado a opo legislativa foi diversa, mantendo-se todo o teor da lei objecto de regulamentao (o Estatuto) e a norma habilitante, apenas se suprimindo o diploma regulamentar.

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Ora, o Governo o rgo superior da administrao pblica (artigo 182. da CRP), nessa qualidade lhe competindo desempenhar uma srie de funes constitucionais, designadamente, no exerccio da funo administrativa em matria de direco dos servios e da actividade da administrao directa do Estado [artigo 199., alnea e), da CRP], praticar todos os actos exigidos pela lei respeitantes aos funcionrios e agentes do Estado [artigo 199., alnea d), da CRP] e fazer, para tanto, os regulamentos necessrios boa execuo das leis [artigo 199., alnea c), da CRP]. Ao abrigo e com recurso aos correspondentes instrumentos normativos, cabe-lhe conduzir, de acordo com os princpios de precedncia e prevalncia da lei, as polticas pblicas legalmente definidas e por cuja execuo responsvel. Uma destas a poltica de avaliao sistemtica do desempenho na Administrao Pblica, extensvel ao pessoal docente do ensino bsico e secundrio, visando a melhoria da qualidade do servio educativo e das aprendizagens dos alunos e proporcionar orientaes para o desenvolvimento pessoal e profissional no quadro de um sistema de reconhecimento do mrito e da excelncia, na fraseologia do artigo 40. do Estatuto. A Assembleia da Repblica pode, mediante um acto legislativo, no s modificar essas opes fundamentais, como at pr-ocupar a regulao do procedimento atravs do qual se procede avaliao (o modelo). Se assim proceder, o Governo no exerccio do poder regulamentar, se ainda fr necessrio ou restar qualquer margem de complementao, de acordo com o princpio da prevalncia de lei, e a Administrao escolar, em obedincia ao princpio da legalidade, estaro vinculados a agir em conformidade (artigo 266. da CRP). Mas, no espao no ocupado por acto legislativo, cabe ao Governo determinar qual o contedo do acto regulamentar exigido pela boa execuo da lei. E isso s a ele compete no exerccio da competncia administrativa [artigo 199., alnea c), da CRP], embora sob controlo de legalidade e constitucionalidade por parte dos tribunais. Relativamente a esse exerccio do poder administrativo regulamentar a Assembleia da Repblica s pode exercer as suas competncias de fiscalizao [artigo 162., alnea a), da CRP], atravs de uma variedade de actos e procedimentos de muito diversa natureza, que vo desde intervenes e votos antes da ordem do dia, perguntas e interpelaes ao Governo, apreciao de peties, at aos inquritos parlamentares, mas tem de respeitar a separao entre rgos de soberania no podendo usurpar as funes prprias do Governo, designadamente as de direco da administrao directa do Estado, que o mbito que agora interessa (cfr. Gomes Canotilho e Vital Moreira, op. cit., Vol. II, p. 299). Um acto legislativo do Parlamento que, mantendo intocados os parmetros legais em funo dos quais determinada actividade administrativa h-de ser prosseguida e a actividade normativa derivada necessria h-de ser desenvolvida, se limita a revogar a regulamentao produzida ao abrigo dessa mesma legislao que o Governo continua a ter de executar, priva este rgo de soberania dos instrumentos que a Constituio lhe reserva para prosseguir as tarefas que neste domnio lhe esto constitucionalmente cometidas [maxime artigos 182., ltima parte, 199., alnea e), primeira parte, e 199., alnea c), da CRP], quebrando toda a racionalidade do sistema de separao e interdependncia entre rgos de soberania. o prprio pressuposto da responsabilidade poltica do Governo, na estrutura tridica de organizao do poder poltico constitucionalmente definida [artigo 190. da CRP], que assim o exige, porque dificilmente se concebe o funcionamento de um sistema de responsabilidade poltica de um rgo perante actuaes totalmente heterodeterminadas ou para cuja prossecuo foi privado dos meios instrumentais de aco autnoma. Procede, pois, quanto norma do artigo 3. do Decreto a imputao de violao do princpio de separao e interdependncia dos rgos de soberania. 12. O Presidente da Repblica questiona tambm a conformidade ao princpio da separao de poderes quanto ao artigo 1. do mesmo Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica que dispe que, At final do presente ano lectivo, o Governo inicia o processo de negociao sindical tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretize um novo modelo de avaliao do desempenho de docentes, de modo a produzir efeitos a partir do incio do prximo ano lectivo.

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Nada parece proibir que a lei fixe um prazo cngruo para regulamentao das leis que dela precisem para serem exequveis. O sistema jurdico contm mesmo um meio contencioso para declarao da correspondente ilegalidade por omisso, pelo menos relativamente a regulamentos de execuo e a regulamentos complementares (artigo 77. do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos; cfr. Mrio Aroso de Almeida e Carlos Cadilha, Comentrio ao Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos, 3. edio, Almedina, 2010, p. 502). Mas a norma em presena no pode ser interpretada como de estatuio de um mero prazo para o Governo regulamentar as normas do Estatuto que disso caream, porque no houve a qualquer alterao e a matria j estava regulamentada. O seu sentido jurdico , na base de um juzo poltico no serve, faa-se outro, o de vincular o Governo a iniciar o processo negocial com vista ao estabelecimento de um novo modelo de avaliao. E, em ordem a garantir esse efeito, concretizando uma intencionalidade juridicamente vinculante e no uma mera recomendao de cariz poltico, priva-se a Administrao do instrumento normativo de gesto existente e fixa-se um limite temporal (deadline) para que um outro seja estabelecido: o incio do prximo ano lectivo. Ora, salvo naqueles aspectos em que o processo negocial se encontra legalmente pr-determinado, designadamente para cumprimento do disposto na alnea a) do n. 2 e do n. 3 do artigo 56. da Constituio quanto elaborao do Oramento (cfr. artigo 7. da Lei n. 23/98, de 26 de Maio), a deciso sobre o se e o quando da iniciativa de desencadear negociaes com vista alterao do ordenamento com as associaes sindicais ou com outros portadores de interesses que devam participar uma opo poltica que um rgo de soberania no pode impor ao outro, mesmo nos espaos onde ambos concorram no poder de regulao emergente, seja este equiordenado (lei decreto-lei), seja escalonado (acto legislativo acto regulamentar). E no pode sequer invocar-se o maior apetrechamento ou relao de proximidade do Governo com a matria a regular para levar a cabo os actos propeduticos ou preparatrios e a necessidade de viabilizar as opes polticas primrias que Assembleia, como rgo de representao da vontade geral tambm competem. As relaes do Governo com a Assembleia da Repblica so relaes de autonomia e de prestao de contas e de responsabilidade; no so relaes de subordinao hierrquica ou de superintendncia, pelo que no pode o Governo ser vinculado a exercer o seu poder regulamentar (ou legislativo) por instrues ou injunes da Assembleia da Repblica (cfr. Gomes Canotilho e Vital Moreira, op. cit., Vol. II, p. 415). Efectivamente, o Governo um rgo dotado de legitimidade e competncias constitucionais prprias, cujo estatuto escapa deciso do legislador ordinrio. Dentro dos limites da Constituio e da lei, o Governo autnomo no exerccio da funo governativa e da funo administrativa. Nas zonas de confluncia entre actos de conduo poltica e actos de administrao a cargo do Governo a dimenso positiva do princpio da separao e interdependncia de rgos de soberania impe um limite funcional ao uso da competncia legislativa universal da Assembleia da Repblica [artigo 161., alnea c), da CRP], de modo que esse poder de chamar a si do Parlamento no transmude a forma legislativa num meio enviezado de exerccio de competncias de fiscalizao com esvaziamento, pelo controlo democrtico-parlamentar e pela regra da maioria, do ncleo essencial da posio constitucional do Governo enquanto rgo superior da administrao pblica (artigo 182. da CRP), encarregado de dirigir os servios da administrao directa do Estado [artigo 199., alnea d), da CRP]. A Assembleia pode rejeitar as propostas do Governo, pode negar-lhe instrumentos de governao (v. g. no aprovao do Oramento, recusa de autorizaes legislativas), pode critic-lo e pode, em ltimo extremo, provocar a sua demisso mediante moes de censura [artigos 194. e 195., n. 1, alnea f ), da CRP]. Pode mesmo adoptar leis contrrias ao programa do Governo, alterando as opes primrias do regime jurdico em determinado domnio mesmo da funo pblica, com os limites materiais e o previsto no artigo 167., n. 3, da CRP a que a Administrao tem depois de conformar a sua actuao, seja mediante actos individuais de execuo, seja no exerccio da competncia regulamentar. Compete-lhe, como j se referiu, apreciar os actos do Governo e da Administrao, sejam eles de natureza normativa ou de aplicao individual e concreta [artigo 162., alnea a), da CRP], podendo criticar o modo como essa actividade desenvolvida e, inclusivamente, dirigir-lhe recomendaes, o que alis fez, mediante as referidas Resolues n. 93/2011 e n. 94/2011. Mas no pode ordenar-lhe a prtica de determinados actos polticos ou a adopo de determinadas orientaes (cfr. Gomes Canotilho e Vital Moreira, loc. cit., p. 414).

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Designadamente, no pode faz-lo sem previamente alterar os parmetros legais dessa actividade, no domnio das competncias administrativas que a Constituio lhe comete como o de dirigir os servios e a actividade da administrao directa do Estado, em que as escolas pblicas e o seu pessoal docente se integram. Assim, tambm quanto a esta norma procede a imputao de violao do n. 1 do artigo 111. da Constituio. 13. No obsta s concluses que antecedem o facto de o Estatuto ter sido aprovado no exerccio da competncia legislativa de desenvolvimento da Lei de Bases do Sistema Educativo [artigo 198., n. 1, alnea c), da CRP] e de, consequentemente, ter sido do Governo a opo por remeter para o mbito do regulamento a matria relativa ao processo de avaliao nele previsto, criando assim as condies formais e o espao de exerccio da competncia normativa derivada sobre que a interveno legislativa sob anlise visou agora incidir. Alm da referida possibilidade de a Assembleia da Repblica introduzir, a todo o tempo, as modificaes de regime que correspondam s opes polticas que faa neste domnio, o instrumento constitucionalmente previsto para a Assembleia da Repblica exercer os seus poderes de fiscalizao, controlo e assegurar o primado da sua competncia legislativa inclusivamente quanto opo de devoluo para regulamento da matria em causa o instituto de apreciao parlamentar de actos legislativos para cessao de vigncia ou alterao, previsto no artigo 169. da Constituio, exercido nas circunstncias de tempo e modo e com os efeitos a disciplinados. 14. Atingida a concluso de que as normas do artigo 1. e do artigo 3. do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica, enfermam de violao do princpio de separao e interdependncia de poderes, consagrado nos artigos 2. e 111., n. 1, com referncia aos artigos 182. e 199., alneas c), d) e e), da Constituio, desnecessrio se torna prosseguir na anlise dos restantes fundamentos do pedido, uma vez que a apreciao da violao do princpio da segurana jurdica fica prejudicada e as restantes normas do diploma (artigos 2. e 4.) s cobram sentido face ao disposto naqueles primeiros preceitos, pelo que a sua inconstitucionalidade consequencial.

III Deciso Pelo exposto, o Tribunal Constitucional decide: a) Pronunciar-se no sentido da inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 1. e 3. do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica, por violao do princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania, consagrado no n. 1 do artigo 111. da Constituio da Repblica Portuguesa, com referncia s alneas c), d) e e) do artigo 199., todos da Constituio da Repblica Portuguesa; b) Pronunciar-se pela inconstitucionalidade consequencial das restantes normas do mesmo Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica.

Lisboa, 29 de Abril de 2011. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro Ana Maria Guerra Martins - Maria Lcia Amaral (com declarao de voto, que anexo) Catarina Sarmento e Castro (com declarao) Jos Borges Soeiro [vencido, parcialmente, relativamente alnea a), no que se refere ao artigo 3. do Decreto n. 84/XI e vencido, no que concerne alnea b), de harmonia com a declarao de voto que junto] Joo Cura Mariano (vencido, relativamente declarao de inconstitucionalidade dos artigos 2., 3. e 4. do Decreto n. 84/XI, pelas razes constantes da declarao que junto) Carlos Pamplona de Oliveira (vencido em parte conforme declarao) J. Cunha Barbosa (vencido parcialmente nos termos da declarao de voto que se junta) Rui Manuel Moura Ramos.

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DECLARAO DE VOTO Acompanhei a deciso. Divergi, no entanto, da fundamentao pelos seguintes motivos. 1. Ao contrrio do que sucede em vrios outros ordenamentos nacionais, o sistema portugus de jurisdio constitucional no integra procedimentos prprios destinados composio, por parte do Tribunal Constitucional, de conflitos de competncias entre rgos de soberania ou entre rgos do Estado e rgos autonmicos. Nesses lugares onde existem, servem tais procedimentos o propsito de assegurar que a justia constitucional disponha de instrumentos suficientes para fazer cumprir a diviso dos poderes, fixada pela Lei Fundamental na disposio dos rgos do Estado ou nas relaes entre estes e os rgos prprios de entes dotados de autonomia poltica e legislativa. Apesar de no integrar este tipo de procedimentos, o sistema portugus de justia constitucional no necessariamente deficitrio quanto devida tutela da separao dos poderes. O que noutros lugares se faz atravs de instrumentos processuais especiais pode fazer-se em Portugal atravs dos meios processuais comuns, ou seja, atravs dos processos de controlo de constitucionalidade de normas, surjam eles a ttulo sucessivo ou, como o caso, a ttulo preventivo. Ponto que o conceito de norma objecto de controlo inclua, como desde sempre tem entendido a jurisprudncia, o contedo de qualquer acto formalmente legislativo. No caso, a Assembleia da Repblica enviou ao Presidente, para ser promulgado como lei, um decreto determinando o seguinte: deve o Governo iniciar os procedimentos, negociais, legais e regulamentares, que conduzam adopo de um novo modelo de avaliao de desempenho dos docentes que produzir efeitos a partir do prximo ano lectivo; entretanto, fica suspenso o modelo j existente, o que implica que, at entrada em vigor do novo, sejam aplicveis os procedimentos de avaliao que, definidos por despacho, reflectiam as opes anteriores s do modelo existente. O decreto regulamentar que incorporava este ltimo fica revogado. A meu ver, este acto do Parlamento deve ser julgado pelo Tribunal no seu conjunto. As diferentes normas que o compem a norma que impe que o Governo adopte, em certo prazo, uma nova poltica de avaliao de desempenho dos docentes (poltica essa que se realizar atravs de um certo procedimento, que inclui, mas se no esgota, na prtica de actos normativos); a norma que repe em vigor, de forma intercalar, o despacho que definia as regras prprias do modelo anteriormente existente; a norma que revoga o decreto regulamentar que disciplinava o modelo que o Parlamento pretende fazer desaparecer integram um bloco que s adquire o seu pleno sentido quando visto na sua unidade. O Parlamento, atravs de lei, pretende impor a destruio do modelo de avaliao de docentes que o Governo, atravs de uma sequncia complexa de actos normativos e no normativos, antes definira. E ordena que o Governo escolha um outro modelo, impondo-lhe o reincio do procedimento que a tal conduza. 2. Assim entendido, na sua unidade, o acto do Parlamento, o problema que ele coloca no , nem um problema de hierarquia de normas (de relao entre lei e regulamento), nem um problema de distino substancial das funes do Estado (de limites da funo legislativa face a uma eventual reserva da funo administrativa). No esto em causa relaes entre normas ou entre funes. Esto em causa as relaes entre dois diferentes Poderes do Estado, cada um deles dotado de estatuto constitucional prprio. certo que a pergunta formal que a este propsito se formula a de saber se a lei pode tudo e se tudo pode ser lei. Mas a pergunta substancial que por detrs da questo formal se esconde a de saber quanto, em relao ao Governo, pode o Parlamento. Penso que para responder a esta questo no basta considerar que o Governo (por definio constitucional) o rgo superior da administrao pblica. Ou que lhe compete, enquanto tal, fazer os regulamentos necessrios boa execuo das leis e praticar todos os actos exigidos pela lei respeitantes aos funcionrios e

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agentes do Estado e de outras pessoas colectivas pblicas. Como no est em causa um problema atinente ao recorte material da funo administrativa (que, como o Tribunal sempre tem dito, dificilmente se retirar da Constituio) mas um conflito de competncias entre dois poderes do Estado, para se saber se o poder parlamentar invadiu ou no o campo prprio do poder governativo preciso que este ltimo seja visto precisamente como aquilo que como um poder que, para alm de administrar, governa. Ou como diz a Constituio: como poder exercido pelo rgo de conduo da poltica geral do pas. 3. Entendeu a maioria do Tribunal que poderia sustentar, neste caso, a pronncia de inconstitucionalidade (por violao do princpio da separao dos poderes) na simples caracterizao do Governo enquanto rgo superior da administrao pblica, em geral, e enquanto rgo dotado das competncias administrativas especiais que a Constituio, no artigo 199., alneas c) e e), lhe atribui. Dissenti desta fundamentao porque a entendi insuficiente. A Assembleia, por lei, decidiu vanificar uma poltica que o Governo prosseguira (atravs de um procedimento complexo que, como j disse, no incluiu apenas actos normativos) sem nada colocar em seu lugar. E ordenou-lhe que adoptasse uma outra. Entendo que a deciso parlamentar violou o princpio da separao dos poderes nessa sua dimenso positiva a que alude o Acrdo, e que inclui ainda a co-responsabilidade dos diferentes poderes do Estado no cumprimento de tarefas constitucionalmente definidas porque invadiu o ncleo essencial do poder do executivo enquanto poder governativo, tornando-o nessa sua dimenso incapaz de responder por uma poltica que (no) escolheu. E entendo, ainda, que, ao considerar o estatuto constitucional do executivo apenas na sua dimenso de rgo superior da administrao pblica, o Acrdo acaba por fundir numa mesma argumentao duas questes distintas, a que a Constituio respondeu de diferente forma: uma, relativa aos limites da actuao do Parlamento face ao Governo em contexto de separao de poderes; a outra, relativa aos limites da lei face administrao, mormente ao seu poder regulamentar, em contexto de distino substancial das funes do Estado. No era a segunda questo que agora estava em causa. Maria Lcia Amaral.

DECLARAO DE VOTO Acompanhei a deciso do presente Acrdo, bem como, no geral, a sua fundamentao: as normas constantes dos artigos 1. e 3. do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica so inconstitucionais por violao do princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania, e, quanto s restantes normas, a sua inconstitucionalidade consequencial. No entanto, entendo dever precisar alguns pontos em que me afastei da respectiva fundamentao. Considero, assim como a maioria que fez vencimento, que no resulta da Constituio uma reserva de competncia regulamentar a favor do Governo, e que no possvel extrair do texto constitucional uma pr-delimitao de um campo que de modo exclusivo lhe esteja reservado (reserva de administrao). A Constituio tambm no reserva ao Governo a exclusiva definio das opes em matria de polticas pblicas. Tal no exclui que se deva considerar que a Lei Fundamental impe o respeito por um espao mnimo e essencial de atribuies e responsabilidade prprio do Governo (alis, a deciso a que se chega neste Acrdo disso testemunho), que se procurar na delimitao constitucionalmente consagrada para a actividade deste e dos restantes rgos. Esse ncleo essencial pode extrair-se da configurao constitucional das atribuies do Governo (no que aqui mais nos interessa, no confronto com as do Parlamento), necessariamente encarada luz da separao e interdependncia de rgos de soberania. Resulta da Constituio que o Governo um rgo com legitimidade democrtica, politicamente responsvel perante o Parlamento, que o fiscaliza (exigindo-se, assim, um mnimo de responsabilidade prpria de actuao). A Constituio incumbe o Governo da conduo da

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poltica geral do Pas, sendo este o rgo superior da Administrao Pblica (artigos 182. e 200. da CRP), que submete um programa ao Parlamento (192. da CRP), competindo-lhe o exerccio da funo administrativa em matria de direco dos servios pblicos e da actividade da administrao directa do Estado [artigo 199., alnea e), da CRP], assim como a prtica de todos os actos exigidos pela lei respeitantes aos funcionrios e agentes do estado [artigo 199., alnea d), da CRP], e a feitura dos regulamentos necessrios boa execuo das leis [artigo 199., alnea c), da CRP], sendo o Governo o nico rgo com competncia regulamentar genrica. Ora, ponderadas as caractersticas fundamentais, no excluo liminarmente que, mesmo em circunstncias diferentes das que se analisam relativamente s normas que vm impugnadas, seja ainda possvel encontrar situaes de que forosamente se conclua no haver sido respeitado o espao nuclear mnimo de responsabilidade do Governo constitucionalmente exigido. No afasto, por isso, no que mais particularmente ao Governo respeita, que da separao e interdependncia dos rgos de soberania decorra a identificao de situaes em que o desenvolvimento de aspectos da poltica geral do pas deva continuar entregue ao Governo democraticamente legitimado, no lhe devendo ser amputado. Tal no significa que se defenda a existncia de limites materiais competncia legislativa da Assembleia da Repblica ou se ponha em causa que a este rgo seja conferida a possibilidade de, por lei, v. g., identificar polticas pblicas pr-ocupando um espao, regulamentando-o, at. No se pretende afirmar a subtraco de matrias ao poder legislativo do Parlamento ou diminuir a priori a sua competncia de definio da poltica do pas. O que entendo que o Parlamento no pode tudo, em todas e quaisquer circunstncias. O que, no fundo e a meu ver, a deciso do presente Acrdo confirma, ao ser disso mesmo exemplo. Ou seja, no deve afirmar-se peremptoriamente que por Lei tudo se pode. Vejamos. Neste Acrdo o Tribunal pronunciou-se pela inconstitucionalidade da norma do artigo 3. por considerar que no espao no ocupado por acto legislativo, cabe ao Governo determinar qual o contedo do acto regulamentar exigido para a boa execuo da lei, e que um acto legislativo do Parlamento que, mantendo intocados os parmetros legais em funo dos quais determinada actividade administrativa h-de ser desenvolvida, se limita a revogar a regulamentao produzida ao abrigo dessa mesma legislao que o Governo continua a ter de executar, priva este rgo de soberania dos instrumentos que a Constituio lhe reserva para prosseguir as tarefas que neste domnio lhe esto constitucionalmente cometidas Concordo que no espao no ocupado por Lei e que o Governo preencheu definindo legislativamente aspectos essenciais concretizadores de polticas pblicas (aqui, em matria de sistema de ensino), que depois regulamentou, a Assembleia da Repblica no pode aprovar uma Lei que revogue a regulamentao respectiva, ordene a sua modificao e imponha que sejam encetadas negociaes, de modo calendarizado. Mas no sustentaria, sem mais, como faz o Acrdo, que a Assembleia da Repblica pode sempre modificar as opes fundamentais do Governo em matria de polticas pblicas, tambm elas materialmente caracterizadoras da orientao da actividade estadual. Tenho, alm do mais, para mim, que a situao em apreo no obrigava a que se esgrimisse este argumento, facto que pesou decisivamente para que no acompanhasse a fundamentao do Acrdo na sua totalidade. Mantenho dvidas que se deva afirmar que sempre, e em qualquer circunstncia e, reforo, nem creio que fosse exigvel ir to longe, encontrada que estava a fundamentao , a Assembleia da Repblica poder legislar contra um programa do Governo, e, ainda que atravs de Lei, contrariar sempre quaisquer opes j tomadas de modo firmado, opes nucleares e estruturantes orientao da actividade daquele rgo, e que se encontram em plena execuo (o que se tem demonstrado acontecer algumas vezes com governos minoritrios, em situao de maiorias negativas do Parlamento). Defendo que no se deve fechar a porta a uma discusso (quando, e se, tal questo de constitucionalidade for levantada) que verse sobre o modo e o momento da modificao das opes do Governo, potenciadas por uma maioria negativa, sobretudo quando

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esta interveno possa ser encarada como uma sbita, no estruturada, e forte inflexo num caminho pensado, programado, negociado, percorrido e estabilizado. Creio dever ser possvel deixar o caminho aberto possibilidade de se ponderar ponderao que aqui no era j exigvel se em casos excepcionais um certo modo e momento escolhido para algumas solues normativas traduz ou no uma subalternizao, numa menorizao do Governo, naquilo que deveria tambm ser a sua afirmao, conduo e execuo de opes em matria de polticas pblicas, e que possa ser entendida como uma violao da separao e interdependncia de rgos de soberania, ao ser subtrado ao Governo o exerccio de funes que no podem deixar de configurar um seu espao mnimo e essencial na ordenao constitucional de funes. Era uma discusso que no cabia aqui, por no se revelar necessria deciso, mas que no pode ser afastada, e muito menos, liminarmente decidida. Foi o que se fez ao afirmar-se no Acrdo que a Assembleia da Repblica pode sempre, por lei, contrariar o programa e opes polticas do Governo, sem mais se discutir. Foram estas, em suma, as razes pelas quais dissenti, pontualmente, da fundamentao. Catarina Sarmento e Castro.

DECLARAO DE VOTO Encontra-se colocada, em primeiro lugar, a questo que tem o seu ncleo fundamental na revogao operada pela Assembleia da Repblica do Decreto Regulamentar n. 2/2010, efectivada pelo artigo 3. do Decreto n. 84/XI, sem que tenha procedido revogao da norma habilitante (artigo 40., n. 4, do Estatuto da Carreira dos Educadores de Infncia e dos Professores dos Ensinos Bsico e Secundrio), na redaco que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 270/2009, de 30 de Setembro. A matria em questo , nos termos de norma legal, de competncia regulamentar. O que o requerente questiona no nem a possibilidade, em geral, de uma lei poder revogar um regulamento, nem a existncia de uma eventual reserva de regulamento. O que se questiona o facto de o Parlamento ter revogado a regulamentao administrativa, deixando intocada a respectiva habilitao legal. Isto , a Assembleia da Repblica continuou a relegar para o Governo, no mbito da sua competncia administrativa, a tarefa de proceder regulamentao do regime em apreo, revogando, no entanto, a regulamentao que este, actuando nas fronteiras de tal espao, havia determinado. A situao assim colocada foi expressamente hipotetizada no Acrdo n. 24/98 (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 19 de Fevereiro), em termos que vm expressamente transcritos no pedido (vide artigo 14. do mesmo), e que, com proveito, releva que se explicite a respectiva fundamentao:
21. Em processo de fiscalizao preventiva recente e a propsito de uma lei parlamentar que visara criar vagas adicionais no acesso ao ensino superior pblico, j atrs aludida, teve ocasio o Tribunal Constitucional de afrontar o mbito do princpio da separao e interdependncia de poderes e debater a questo de saber se poderia aceitar-se a existncia de uma verdadeira reserva constitucional de administrao (o Acrdo n. 1/97, publicado no Dirio da Repblica, I Srie-A, n. 54, de 5 de Maro de 1997). Entretanto, depois da data de assinatura desse acrdo ocorreu um aditamento ao texto constitucional que pertinente matria e que importa destacar. Na verdade, a Lei Constitucional n. 1/97, de 20 de Setembro, veio acrescentar, no enunciado das bases em que assenta a Repblica Portuguesa, enquanto Estado de direito democrtico, constante do artigo 2. da Constituio, a referncia separao e interdependncia de poderes. Assim, este princpio, que aparecia apenas formulado a propsito da organizao do poder poltico (artigo 114., n. 1, a que corresponde o artigo 111., n. 1, da actual verso), como que adquiriu agora um reforado reconhecimento, ao ser explicitado inequvoca e claramente, na sua dupla vertente, como um dos essentialia do Estado de direito democrtico. Tal foi, de resto, de um ponto de

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vista histrico, o sentido do aditamento em anlise, aprovado, como foi, a partir de uma proposta do PSD de explicitao no artigo 2. da Lei Fundamental do princpio da diviso e equilbrio de poderes (cfr. Uma Constituio Moderna para Portugal, texto anotado por Lus Marques Guedes, 1997, pp. 73-74; Constituio da Repblica Portuguesa, 4. reviso, Setembro de 1997, prefcio e anotao por Jorge Laco, Lisboa, 1997, p. 97; veja-se, para a compreenso da explicitao, Pedro Carlos Bacelar de Vasconcelos, Teoria Geral do Controlo Jurdico do Poder Pblico, Edies Cosmos, Lisboa, 1996, p. 142). Sendo agora, pois, ainda mais incontroverso - se tivesse sentido diz-lo assim - que o princpio da diviso dos poderes, na sua dupla e clssica vertente da separao e da interdependncia dos poderes, um princpio bsico estrutural do Estado, cabe perguntar se ocorre a sua denunciada violao. 22. No Acrdo n. 1/97, o Tribunal Constitucional considerou que o decreto da Assembleia da Repblica em apreciao no era inconstitucional por violao do princpio de separao de poderes, nem violava uma alegada reserva geral de administrao decorrente, segundo certas orientaes, do artigo 114., n. 1, da verso ento em vigor da Constituio. Afirmou ento o Tribunal que no decorria seguramente desse preceito constitucional, em conjugao com o artigo 2. da mesma verso, tal reserva geral de administrao, pois que: [a] separao e interdependncia dos rgos de soberania a previstos exprime um esquema relacional de competncias, funes, tarefas e responsabilidades dos rgos do Estado, destinado a assegurar, simultaneamente, a referida medida jurdica do poder e um princpio de responsabilidade dos rgos de soberania (...). [Ponto II-B), 8] E, mais frente, afirmou-se que: (...) de modo decisivo, mesmo sendo constitucionalmente atribudo ao Governo o ncleo essencial da funo administrativa, enquanto rgo superior da Administrao Pblica e com competncia correspondente ao ncleo essencial de funo administrativa (artigos 185. e 202.), isso no significa que matria susceptvel de ser objecto de actividade administrativa, como a regulamentao de leis, no possa, igualmente, ser objecto de lei da Assembleia da Repblica. (ibidem) Neste Acrdo fez-se referncia a uma anterior deciso do Tribunal (Acrdo n. 461/87, publicado in Acrdos, 10. Vol., pp. 181 e segs.), em que se afirmara que o legislador, mormente o parlamentar, dispunha de uma omnmoda faculdade constitucionalmente reconhecida de programar, planificar e racionalizar a actividade administrativa, pr-conformando-a no seu desenvolvimento, e definindo o espao que ficar liberdade de critrio e autonomia dos respectivos rgos e agentes, ou antes pr-ocupando-o (preferncia de lei). E pode ainda ler-se no Acrdo n. 1/97: Porm, mesmo que se reconhea que sempre ser inerente ao princpio do Estado de direito democrtico a reserva de um ncleo essencial da administrao ou do executivo como condio da limitao do exerccio dos poderes pelos rgos de soberania e da prpria necessidade de responsabilizao do Governo , ainda assim a coliso com tal ncleo haveria de implicar uma pura substituio funcional do Executivo, no preciso espao da sua actividade normal, pelo Parlamento, sem qualquer justificao especial (cf., sobre a referida doutrina do ncleo essencial, Pareceres n.os 16/79 e 26/79, em Pareceres da Comisso Constitucional, 8. vol., pp. 205 e segs., e 9. vol., pp. 131 e segs., respectivamente) cfr. ainda sobre o tema as declaraes de voto juntas ao Acrdo. Daqui decorre que, mesmo havendo sempre que considerar constitucionalmente um espao prprio e tpico de actuao do Governo, como rgo superior da administrao pblica (artigo 182.; e cfr. artigo 199.), tal

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no significa que o legislador parlamentar no possa pr-ocupar esse espao no uso dos seus amplos poderes de conformao aludidos no citado Acrdo n. 461/87. Ponto que se contenha no limite funcional que representa a proibio de uma pura substituio funcional do Executivo, no preciso espao da sua actividade normal (nas palavras do Acrdo n. 1/97).

Na situao em apreo, de harmonia com a formulao que vem explicitada no pedido, o que se considera violado o respeito devido pelo legislador margem prpria de interveno administrativa. Considera-se igualmente que a actuao do Parlamento em anlise culmina na existncia de um quadro difuso de exerccio de poderes, permitindo-se ao legislador intervir na funo administrativa, revogando regulamentao e determinando a aplicao intercalar de um regime de idntica natureza. Importa comear por assinalar que existe violao princpio da separao e interdependncia de poderes quando um dos rgos/poderes invade as reas que a Constituio expressa e absolutamente reserva a outro poder ou quando um dos poderes invade, sistematicamente, as fronteiras de outro. Como se referiu no Acrdo n. 1/97 (publicado no Dirio da Repblica, I Srie-A, de 5 de Maro), () no ser uma espordica
e excepcional limitao do espao de manobra do Governo, sem qualquer deliberada e reiterada substituio funcional pela Assembleia da Repblica, que poder violar o artigo 185. da Constituio.

Encontrando-se o Governo sujeito fiscalizao poltica da sua actividade por parte da Assembleia, no mbito desta actividade de fiscalizao, expressamente prevista no artigo 162., alnea a), segunda parte, encontra-se, seguramente, a possibilidade de o Parlamento revogar a regulamentao administrativa de determinada lei, maxime quando esse espao de actuao remetido pelo prprio legislador ao Governo. Com efeito, a prpria Constituio que configura um denominado quadro difuso de exerccio de poderes: o que existe separao e interdependncia e no uma absoluta diviso de poderes. As formulaes clssicas da separao de poderes (Montesquieu/Locke), tpicas da concepo liberal, no encontram eco, nos seus termos puristas, nas hodiernas Constituies. Deste modo, o que encontramos uma frmula normativa que distribui os vrios poderes por diferentes rgos. Como refere Reis Novais, (...) verifica-se uma progressiva diluio de fronteiras entre as reas do legislativo e do executivo. (Os princpios constitucionais estruturantes da Repblica Portuguesa, Coimbra Editora, 2004, p. 34). Como sustenta Nuno Piarra, no Estado de direito contemporneo o princpio da separao de poderes apenas pode ser entendido numa acepo orgnico-funcional ou normativa. Apenas pode referir-se a funes estaduais e no, directamente, a foras ou potncias poltico-sociais, como em Montesquieu (cfr. A Separao de Poderes como Doutrina e Princpio Constitucional, Coimbra Editora, 1989, p. 245). Com efeito, continua o mesmo autor, ganha progressiva importncia na actualidade o entendimento do princpio da separao dos poderes como princpio de organizao ptima das funes estaduais, cujo contributo tem sido significativo para a determinao do seu valor normativo. Ela vai no sentido de precisar a capacidade do princpio para fornecer critrios de soluo quanto exacta delimitao de competncias entre os rgos constitucionais, sobretudo em casos to problemticos como o direito judicial, o controlo jurisdicional da discricionariedade administrativa e dos vrios tipos da chamada discricionariedade imprpria, a inconstitucionalidade por omisso (). Recorre-se, para este efeito, aos conceitos de estrutura orgnica funcionalmente adequada, de legitimao para a deciso e de responsabilidade para a deciso. (ob. cit., p. 262). Se a Assembleia se apresenta, prima facie, como rgo legislativo ela no o em exclusivo: nem detm, por um lado, o monoplio do poder de legislar, nem as suas funes se restringem criao normativa, cabendo-lhe, nos termos da Constituio, nomeadamente, a fiscalizao em geral da actividade do Governo que se encontra sujeito ao controlo poltico por parte daquele rgo. Este controlo poltico, que assume a sua mxima expresso na possibilidade extrema de o Parlamento poder aprovar moes de censura ao Governo, comporta possibilidades como a que se apresenta nos autos. Situaes destas so o resultado da arquitectura constitucional do sistema de governo portugus, podendo ocorrer em caso de governos que encontram um suporte minoritrio no parlamento. Retomando o j citado Acrdo n. 1/97, [o] papel do Governo como rgo de conduo da poltica e rgo superior

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da administrao pblica postula actuaes legalmente fundamentadas e o exerccio de uma discricionariedade dentro do espao legalmente consentido o que ter de depender dos necessrios apoios parlamentares e no de qualquer reserva de executivo. Efectivamente, a nica verdadeira reserva de executivo e a que se consigna no artigo 198., n. 2, da CRP. Para que no saia afectado o princpio da separao de poderes necessrio aferir da no afectao do ncleo essencial do princpio que constitucionalmente protegido. A disperso de poderes por vrios rgos no comporta a absoluta confuso dos mesmos, salvaguardada a reserva de jurisdio. Com efeito, no se pode negar que existir, ainda assim, uma rea-limite, em que cada poder no pode, sem violao do princpio fundamental, interferir na actuao de outro. Como salienta Gomes Canotilho, o princpio
da separao exige, a ttulo principal, a correspondncia entre rgo e funo e s admite excepes quando no for sacrificado o seu ncleo essencial. (cfr. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7. edio, Almedina,

Coimbra, 2003, p. 559). O problema reside, no entanto, como assinala o mesmo autor, na determinao de qual seja o ncleo essencial de uma determinada funo. Uma vez apuradas tais fronteiras, pode-se ento aferir se, em cada caso concreto, as mesmas foram ou no ultrapassadas. Parece seguro, no entanto, afirmar que, respeitado o ncleo essencial, os diferentes rgos podem desempenhar competncias e funes que no se reconduzam quelas que, de forma principal, a Constituio lhes reserva (cfr. Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Vol. II, 4. edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2010, p. 47). No cumpre agora ao Tribunal a delimitao exaustiva desse campo inviolvel de actuao do Executivo. O que interessa, para a resposta ao pedido que vem formulado, apurar se a Assembleia usurpou, ou no, pelo Decreto em apreciao, funes que se enquadrem no ncleo essencial da funo governativa. Ou, noutra formulao, retomando Gomes Canotilho, verificar se no foram violados os limites constitucionais de natureza funcional liberdade e extenso de conformao do legislador (cfr. a anotao do autor ao Acrdo n. 1/97, publicada in Revista de Legislao e de Jurisprudncia, Ano 130., n.os 3875 e 3876, p. 81). Vejamos o j longnquo, Parecer n. 16/79, da Comisso Constitucional (in Pareceres da Comisso Constitucional, Volume VIII, pp. 222 e seg.), em que o Conselheiro Lus Nunes de Almeida aps um voto de vencido, convocvel para o tema que nos ocupa. Disse ento o Ilustre Conselheiro, ao distinguir decises polticas de actos administrativos, o seguinte:
Na realidade, nas democracias de hoje a separao de poderes , mais do que nunca, um verdadeiro mito. O que no quer dizer, obviamente, que no continue a ser, isso sim, fundamental encontrar novas formas que permitam assegurar que o Parlamento, o Governo e os Tribunais se controlem e limitem mutuamente; s que, tendo em vista a evoluo verificada, e no que respeita s relaes Parlamento-Governo, tal ter de se traduzir necessariamente no reforo da capacidade de actuao do primeiro sobre o segundo, e no no contrrio: por todas as razes apontadas, o perigo est no esvaziamento das competncias parlamentares e no na emergncia de regimes convencionais ou de assembleia. Assim, os que consideram novamente actual a problemtica da separao de poderes fundam-se para tanto nos riscos de uma concentrao de funes no executivo, sem que o parlamento disponha de meios eficazes de controlo. () Nem se diga que () se trata de deciso poltica mas de acto administrativo reservado ao Governo, tendo em conta o preceituado na alnea g) do artigo 202. da Constituio, na medida em que estamos perante actos ou providncias necessrias promoo do desenvolvimento econmico-social e satisfao das necessidades colectivas. E isto porque tais actos e providncias s tero natureza meramente administrativa quando, pela sua relevncia e considerado o contexto poltico-social, no assumem uma evidente natureza poltica; e nesta ltima hiptese se enquadram as desintervenes, como desde logo inculca o facto de a definio dos seus meios e formas ser reservada Assembleia da Repblica. Como decises polticas que so, as medidas de desinterveno podem e devem ser fiscalizadas pelo Parlamento; fiscalizao ou controlo que pode assumir a forma de rejeio. Vejamos o que a este propsito diz Loewenstein:

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Evidentemente, de um ponto de vista tcnico, o primeiro meio para a realizao da deciso politica a legislao. () Quando a iniciativa de uma tal deciso parte do Governo, o que constitui a regra, a aprovao pelo Parlamento expresso da distribuio do poder: o Parlamento assume a responsabilidade da referida medida. Se o Parlamento rejeita ou modifica a medida, exerce controlo poltico sobre a liderana do Governo. No parece, assim, que se possa considerar inconstitucional a imposio legal do decreto-lei como forma de efectuar desintervenes, tendo em vista o disposto nos artigos 164., alnea l), 200., alnea d), e 167., alnea q), uma vez que se no faa recurso concepo clssica do princpio da separao de poderes.

Na situao dos autos, e, na sequncia da distino acabada de ser efectivada entre decises polticas e actos administrativos, no se est, perante a edio, pelo Parlamento, de um acto administrativo. Revoga-se, sim, a actividade governamental mas, por um lado, trata-se de actividade produzida no mbito de competncia normativa (embora no legislativa), e, por outro, a Assembleia no substitui a matria revogada por outra, de contedo diverso e por si institudo. Ao revogar a regulamentao administrativa, o Parlamento no emitiu a regulamentao administrativa da matria, limitando-se somente a repristinar, em ordem a garantir a segurana jurdica e evitar o vazio jurdico, a regulamentao administrativa anteriormente em vigor. No resto, devolve a competncia ao Governo, exortando-o a editar nova regulamentao, o que, alis viria a ocorrer, mais tarde, atenta a recente resoluo da Assembleia da Repblica n. 93/2011, in Dirio da Repblica, n. 81, I Srie, de 27 de Abril de 2011. Portanto o que se verifica no caso sob apreciao que Parlamento decidiu afastar o bloco regulamentar anteriormente aprovado pelo Executivo no desenvolvimento da habilitao legal relevante, devolvendo-lhe, no entanto, o espao para que possa, relativamente mesma matria, aprovar nova regulamentao de contedo diverso embora no pr-definido pela Assembleia no Decreto em anlise, mas, no entanto, mais tarde, atravs da tambm recente resoluo da Assembleia da Repblica n. 94/2011, in Dirio da Repblica, n. 81, I Srie, de 27 de Abril de 2011. No se constata, por conseguinte, apropriao indevida, pelo legislador, da esfera de actuao do poder administrativo, razo pela qual no acompanho o juzo de inconstitucionalidade imputado ao artigo 3. do Decreto em apreo e, consequentemente, tambm, ao artigo 2. do mesmo diploma. Jos Borges Soeiro.

DECLARAO DE VOTO Divergi do julgamento de inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 2., 3. e 4., constantes do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica, pelas razes que passo a expor. Atravs da aprovao dos referido diploma a Assembleia da Repblica visou suspender o processo de avaliao do desempenho dos docentes do ensino bsico e secundrio das escolas pbicas que se encontra em aplicao, por entender que o mesmo constitua um encargo burocrtico para os professores e para a gesto do sistema escolar, sem reflexos positivos na melhoria da prestao do servio pblico cometido s escolas pblicas. F-lo, revogando o Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho, que disciplinava esse processo de avaliao (artigo 3.); determinando que o Governo iniciasse um processo de negociao com as associaes sindicais tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretizasse um novo modelo, em ordem a produzir efeitos a partir do prximo ano lectivo (artigo 1.); e impondo a aplicao do regime previsto no Despacho n. 4913-B/2010, de 15 de Maro de 2010, do Secretrio de Estado Adjunto e da Educao, relativo avaliao intercalar para efeitos de progresso na carreira, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 18 de Maro de 2010, para avaliao do desempenho durante o perodo transitrio que decorresse at aprovao do novo modelo de avaliao (artigo 2.). Determinou a entrada em vigor destas normas no dia seguinte ao da sua publicao (artigo 4.).

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Na mesma data, a Assembleia da Repblica aprovou duas Resolues (n. 93/2011 e n. 94/2011) em que efectuou recomendaes ao Governo sobre a aplicao da apreciao intercalar da avaliao do desempenho do pessoal docente, e consequente alterao dos mecanismos de avaliao, e sobre os princpios a que deve obedecer o novo quadro legal da avaliao e da classificao do desempenho das escolas e dos docentes. Nesta ltima Resoluo, a Assembleia da Repblica recomendou ao Governo que, at ao final do presente ano lectivo, aprovasse um novo enquadramento legal e regulamentar que concretizasse um modelo de avaliao do desempenho docente, para entrar em vigor a partir do incio do prximo ano lectivo (n. 1), devendo para o efeito previsto no nmero anterior, desenvolver todas as diligncias no sentido de gerar o mais amplo consenso possvel com os diferentes agentes educativos (n. 2). Mais recomendou que o novo modelo de avaliao se norteasse por determinados princpios que enumerou em 11 alneas (n. 3). A compreenso destas intervenes legislativas no pode alhear-se da conjuntura em que elas ocorreram. O Governo tinha apresentado a sua demisso e o Presidente da Repblica j tinha anunciado a dissoluo da Assembleia da Repblica e a convocao de eleies antecipadas. O Decreto Regulamentar agora revogado surgiu por opo legstica do Governo que, ao desenvolver a Lei de Bases do Sistema Educativo, no exerccio das suas competncias legislativas [artigo 198., n. 1, alnea c), da Constituio], entendeu remeter para Decreto Regulamentar, a normao complementar do sistema de avaliao do desempenho dos professores, no artigo 40., n. 4, do Decreto-Lei n. 139-A/90, de 28 de Abril, que aprovou o Estatuto da Carreira dos Educadores de Infncia e dos Professores dos Ensinos Bsico e Secundrio. Em primeiro lugar, no tendo a Assembleia da Repblica atribudo expressamente competncia ao Governo para regulamentar esta matria, incompreensvel que se exija a derrogao concomitante duma norma habilitante inexistente, para que a revogao daquele Decreto Regulamentar fosse constitucionalmente conforme ao princpio da separao e interdependncia dos poderes do Estado. Tendo sido o prprio Governo quem teve a opo de remeter para o mbito de regulamento a matria relativa ao processo de avaliao nele previsto, no estamos perante uma delegao de competncia em rgo diverso, mas apenas perante uma definio das condies formais e o espao de exerccio da competncia normativa governamental em causa, pelo que no tem qualquer sentido que a Assembleia da Repblica tivesse que derrogar uma delegao de poderes que no existiu para poder intervir naquela rea. No existindo, como bem refere o Acrdo aprovado pela maioria, uma reserva regulamentar do Governo, e sendo a matria do Decreto Regulamentar revogado, atenta a sua alta densidade normativa, perfeitamente susceptvel de regulao por acto legislativo parlamentar, ao abrigo da competncia genrica atribuda pelo artigo 161., n. 1, alnea c), da Constituio, como j tem sucedido em lugares paralelos (vide a regulao do procedimento comum de avaliao do desempenho dos funcionrios da Administrao Pblica nos artigos 61. a 75., da Lei n. 66-B/2007, de 28 de Dezembro), facilmente se verifica que nos encontramos no amplo espao aberto interveno concorrencial do Governo e da Assembleia da Repblica. Se o Governo tem competncia para fazer os regulamentos necessrios boa execuo das leis [artigo 199., alnea c), da Constituio], a Assembleia da Repblica tambm no est impedida de ir to longe na pormenorizao dos regimes jurdicos que no possa legislar em matria que o prprio Governo remeteu para Decreto Regulamentar. O facto de incumbir ao Governo, no mbito da sua competncia administrativa, a direco dos servios e a actividade da administrao directa do Estado [artigo 199., alnea d), da Constituio], no exclui do mbito de competncias da Assembleia da Repblica o poder de conformar normativamente essa actividade, nomeadamente atravs da definio das regras do processo de avaliao de parte dos professores do ensino pblico, como alis fez, relativamente ao regime geral da avaliao dos funcionrios pblicos. Uma coisa a actividade administrativa de direco dos servios pblicos, outra, bem diferente, a aprovao das regras gerais e abstractas que integram o estatuto dos funcionrios que trabalham nesses servios. No espao concorrencial entre actividade legislativa no reservada da Assembleia da Repblica e a actividade regulamentadora do Governo no vigora um princpio de ocupao efectiva, mas sim o princpio da

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hierarquia das fontes normativas, na qual a lei prevalece sobre o regulamento, pelo que aquela no s pode pr-ocupar o espao do regulamento normativo, obrigando a Administrao sua observncia, por respeito ao princpio da legalidade, como tambm pode alterar, substituir ou derrogar a normao regulamentar anteriormente emitida pelo Governo. So estas as consequncias inelutveis da prevalncia da lei. E a revogao tout cour da normao regulamentar emitida anteriormente pelo Governo, no uso das suas competncias, sem aprovao de um regime substitutivo, uma das formas possveis da Assembleia da Repblica legislar nesse domnio. Se a maioria parlamentar entende que a aplicao duma determinada regulamentao emitida pelo Governo est a ser prejudicial aos interesses pblicos visados com a legislao regulamentada, mas no pretende, no imediato, substitu-la por um novo contedo, legislando ela prpria nesse domnio, nada impede que opte pela simples revogao daquela regulamentao, tornando-a inoperativa. E para isso, no necessita nem de revogar a norma do Decreto-Lei que remeteu esta disciplina para diploma regulamentar, nem de revogar os parmetros constantes do Decreto-Lei que balizam essa regulamentao. Se a Assembleia da Repblica, apenas desaprova o contedo da regulamentao, concordando com a opo legstica da sua conformao normativa em diploma regulamentar e com os parmetros estabelecidos no Decreto-Lei que previu essa remisso, no h qualquer justificao para que se condicione a admissibilidade dessa interveno revogatria, revogao da norma remissiva e alterao dos parmetros legais que balizaram a normao regulamentar revogada. Tais normas podero continuar a subsistir, resultando um vazio regulamentar a preencher, em consequncia da revogao da regulamentao vigente. E a opo por este tipo de interveno enquadra-se na conjuntura poltica em que ela ocorreu. Tendo o Governo j pedido a sua demisso e o Presidente da Repblica anunciado a dissoluo da Assembleia da Repblica e a marcao de eleies, a maioria parlamentar, em desacordo com o modelo de avaliao dos professores em curso, entendeu que deveria suspender a sua aplicao, relegando para o novo Governo sado das prximas eleies a tarefa de aprovar nova regulamentao. Note-se que no se revogou um acto da competncia exclusiva do Governo, tendo-se antes revogado um diploma de cariz normativo cuja aprovao, alterao, substituio ou revogao est no mbito da competncia quer da Assembleia da Repblica, quer do Governo. Uma interveno deste tipo no priva o Governo dos instrumentos que a Constituio lhe reserva para prosseguir as tarefas que neste domnio lhe esto constitucionalmente reservadas, uma vez que mantm inclume a sua competncia legislativa para desenvolver os princpios das bases gerais dos regimes jurdicos contidos em leis que a eles se circunscrevam [artigo 198., n. 1, alnea c), da Constituio], assim como a sua competncia administrativa para fazer os regulamentos necessrios boa execuo das leis [artigo 199., alnea c), da Constituio], podendo emitir novo regulamento do sistema de avaliao do desempenho dos professores, complementando e pormenorizando as regras que constam do Estatuto da Carreira dos Educadores de Infncia e dos Professores dos Ensinos Bsico e Secundrio, seguindo a orientao legstica definida no artigo 40., n. 4, do Decreto-Lei n. 139-A/90, de 28 de Abril, ou optando, at, por passar a inserir a respectiva matria no prprio Estatuto, atenta a sua densidade normativa. Se certo que a possibilidade de uma interveno da Assembleia da Repblica neste espao de competncias concorrenciais que revogue, altere ou substitua anterior interveno regulamentar do Governo, pode no s gerar conflitos institucionais, como ser um srio embarao prossecuo das polticas definidas por um governo sem apoio parlamentar, isso no razo suficiente para que se limite o poder de interveno da Assembleia da Repblica, subvertendo a repartio de competncias dos rgos de soberania, resultante da Constituio. Isto no quer dizer que o pleno exerccio das competncias governamentais exija necessariamente o apoio estvel de uma maioria parlamentar. Esta apenas o facilita. A um governo minoritrio exige-se uma acrescida aco de dilogo e negociao permanente, com a finalidade de obter o apoio necessrio prossecuo de uma governao eficaz. E no se diga que este tipo de interveno da Assembleia da Repblica, como a que ocorre com o presente Decreto, pe em causa a responsabilizao poltica do Governo na estrutura tripartida de organizao

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do poder poltico constitucionalmente definida, uma vez que o Governo apenas poder ser responsabilizado pelas suas aces, no se podendo aceitar que responda quer perante outros rgos de soberania, quer eleitoralmente, pelas consequncias das intervenes da Assembleia da Repblica que ocorram na rea de competncia concorrencial. Ser, porventura, recomendvel, do ponto de vista poltico, que a Assembleia nesta rea, utilize os seus poderes legislativos com moderao e conteno, de modo a no colocar em causa a eficincia das mltiplas tarefas do Estado. Mas esse um juzo poltico e no constitucional sobre o exerccio das respectivas competncias pelos diferentes rgos de soberania que no cabe ao Tribunal Constitucional fazer. Por estas razes entendi que o disposto no artigo 3. do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica, no punha em causa o princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania, consagrado no n. 1 do artigo 111. da Constituio, divergindo assim da opinio da maioria. O Requerente alegou tambm que a suspenso do processo de avaliao do desempenho dos docentes do ensino bsico e secundrio das escolas pbicas que se encontra em aplicao violava o princpio da confiana, uma vez que os docentes podero ter firmado as suas legtimas expectativas de carreira em funo das regras revogadas e da avaliao que delas resultaria, modulando os seus comportamentos para o ano lectivo em curso, em funo do ali disposto. O Tribunal Constitucional tem dito que a afectao de expectativas jurdicas legtimas resultantes duma alterao legislativa s inadmissvel quando constitua uma mutao da ordem jurdica com que, razoavelmente, os destinatrios das normas delas constantes no possam contar, no sendo a mesma ditada pela necessidade de salvaguardar direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que devam considerar-se prevalecentes. Mesmo que se admitisse, apesar de todas as vicissitudes e controvrsias que tm rodeado esse processo de avaliao, que a suspenso da sua aplicao constituiria uma surpresa para os docentes, as eventuais esperanas ou at expectativas, de que o mesmo seria aplicado at ao seu termo, no tm relevncia jurdica e no podem pesar na delimitao da rea de liberdade de conformao do legislador, uma vez que estamos perante um procedimento que no visa assegurar um direito dos professores a serem avaliados, mas sim o bom funcionamento deste sector da administrao pblica. certo que a avaliao do desempenho dos professores tem influncia na sua progresso na carreira, mas esse aspecto revela-se acautelado pela norma transitria constante do artigo 2. do Decreto sob fiscalizao. O facto de se encontrar em aplicao um determinado procedimento de avaliao dos professores no pode impedir o legislador que tenha um juzo negativo sobre o modelo em execuo, de suspender essa aplicao, de modo a ponderar a introduo de alteraes ao regime vigente, com a finalidade de atingir o objectivo do bom funcionamento do sistema educativo. Da que tambm no se mostre violado pelo Decreto sob fiscalizao o princpio da confiana, como emanao da ideia de Estado de direito democrtico. O Requerente alegou ainda a inconstitucionalidade do artigo 2. do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica, por dela resultar a aplicao do contedo de um despacho, regulando a situao de um universo bem delimitado de destinatrios, a todos os docentes, por no ter subjacente um princpio geral, o que se traduziria numa invaso da esfera administrativa. Sem pr em causa que o legislador parlamentar no pode incluir em normas legislativas actos individuais e concretos reservados administrao, neste caso apenas se estendeu a todos os professores um regime que havia abrangido com caractersticas de generalidade os docentes que, no ano de 2010, tinham perfeito o tempo de servio necessrio para progredirem ao escalo seguinte. Relativamente a esse universo de professores, a normao constante do referido Despacho n. 4913-B/2010, conforme resulta sem qualquer equvocos da sua leitura, era geral e abstracta, tendo sido considerada pelo legislador adaptvel, no mbito da apreciao intercalar, ao perodo que vai decorrer entre a revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho, e a entrada em vigor do novo modelo de avaliao. Com esta opo no se transformou numa norma legislativa, um mero acto individual e concreto da administrao, mas apenas se determinou a aplicao a uma nova situao de um regime normativo, de

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caractersticas gerais a abstractas, que havia sido aplicado numa situao semelhante, alargando-se apenas o mbito dos seus destinatrios, pelo que, com esta opo, no se verifica qualquer invaso da reserva da administrao pela Assembleia da Repblica, no se revelando que a norma do artigo 2. do Decreto n. 84/XI, afronte qualquer parmetro constitucional. J no que respeita ao disposto no artigo 1. do Decreto sob fiscalizao, em que se determina que o Governo inicie um processo de negociao com as associaes sindicais tendente aprovao do enquadramento legal e regulamentar que concretize um novo modelo, em ordem a produzir efeitos a partir do prximo ano lectivo, concorda-se que as relaes do Governo com a Assembleia da Repblica no so relaes de subordinao hierrquica ou de superintendncia, mas de mera sujeio a fiscalizao e controle, pelo que no pode o Governo ser vinculado normativamente a exercer o seu poder regulamentar (ou legislativo) por instrues ou injunes da Assembleia da Repblica. Note-se que no estamos perante um caso em que a Assembleia da Repblica tenha delegado competncias no Governo, hiptese em que poder precisar o tempo e o modo de exerccio dessa delegao, mas sim perante uma interveno em rea em que o Governo tem competncia prpria originria. Neste campo se a Assembleia da Repblica tem o poder de recomendar ao Governo que regulamente de determinado modo, matria legislativa, atravs da aprovao de uma resoluo, no exerccio da sua competncia fiscalizadora [artigo 162., n. 1, alnea a), da Constituio], como alis efectuou atravs da Recomendao n. 94/2011, no pode vincul-lo, por lei, a adoptar esse comportamento, atenta a autonomia do Governo no exerccio das suas funes. Nessa medida, o disposto no artigo 1. do Decreto n. 84/XI, viola o princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania, previsto no artigo 111., n. 1, da Constituio, sendo a respectiva norma inconstitucional. Esta inconstitucionalidade apenas afecta a norma constante desse artigo 1., atenta a completa autonomia das restantes normas que integram o Decreto n. 84/XI, relativamente a ela. O presente diploma podia perfeitamente subsistir com a mera revogao do contedo do Decreto Regulamentar n. 2/2010, e a determinao da aplicao do regime previsto no Despacho n. 4913-B/2010, de 15 de Maro de 2010, do Secretrio de Estado Adjunto e da Educao, relativo avaliao intercalar para efeitos de progresso na carreira, para avaliao do desempenho durante o perodo transitrio que decorresse at aprovao do novo modelo de avaliao, constando da Recomendao n. 94/2011, o pensamento da Assembleia da Repblica quanto aco futura do novo Governo. Por estas razes entendi que deveria apenas ser proferido um juzo de inconstitucionalidade, relativamente ao contedo da norma constante do artigo 1. do Decreto n. 84/XI, da Assembleia da Repblica. Joo Cura Mariano.

DECLARAO DE VOTO Dissenti do memorando apresentado pelo primitivo Relator que propunha no conhecer do pedido no que toca ao artigo 1. (com o fundamento de que no parece revestir mais que um desejo, um anseio, um apontado meio visando um resultado. Enfim, uma recomendao), e no julgar inconstitucionais os artigos 2., 3. e 4., por razes que igualmente no subscrevi. Na verdade, votei no sentido de o Tribunal conhecer de todas as normas impugnadas e de julgar inconstitucional a norma do artigo 1., essencialmente pelos fundamentos que o Tribunal veio a adoptar, quanto a essa matria, no presente Acrdo. No subscrevendo a respectiva fundamentao designadamente a que consta nos pontos 10. e 11. do Acrdo , discordo da soluo que prevaleceu quanto norma do artigo 3. do diploma, norma que se limita a impor a revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho, e que, segundo penso, no enferma do mesmo vcio imputado ao acima referido artigo 1. Ora, se certo que o juzo de inconstitucionalidade que

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o Acrdo decreta no assenta em vcio de incompetncia, ou noutro que inquine individualmente a norma do artigo 3., a pronncia emitida visa, j no o jus constitutum, mas uma concreta opo de poltica legislativa, desenvolvendo-se, por isso, num plano que se me afigura no estar totalmente ao alcance do Tribunal Constitucional por fora da resistncia imposta pelo princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania consagrado no n. 1 do artigo 111. da Constituio, princpio que o Tribunal, alis, invoca para censurar a actuao da Assembleia da Repblica. Carlos Pamplona de Oliveira.

DECLARAO DE VOTO Dissenti quanto ao julgamento de inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 2., 3. e 4. do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica, com fundamento nas seguintes razes: 1. A afirmao do princpio da separao de poderes resulta, desde logo, do teor do artigo 2. da Constituio da Repblica Portuguesa, porquanto nele se declara expressamente que A Repblica Portuguesa um Estado de direito (), e, considerando-se que o princpio da diviso de poderes um dos essentialia do Estado de direito, o qual, para alm do mais, se baseia () no respeito e na garantia de efectivao dos direitos e liberdades fundamentais e na separao e interdependncia de poderes, visando a realizao da democracia econmica, social, cultural e aprofundamento da democracia participativa. Alis, reafirmando a essencialidade e o carcter estruturante de tal princpio, a Constituio da Repblica, no n. 1 do seu artigo 111., determina que Os rgos de soberania devem observar a separao e a interdependncia estabelecidas na Constituio. Todavia, a densificao deste princpio, como se infere da doutrina (v. g., Nuno Piarra, A separao dos poderes, como doutrina e princpio constitucional, pp. 262 e segs.) e jurisprudncia (v. g., Acrdo n. 24/98) constitucionais, nem sempre ou tem sido facilmente atingida. Pode afirmar-se, porm, que a constitucionalmente afirmada interdependncia de poderes conduz a um inevitvel afastamento de qualquer concepo rgida da diviso de poderes, porquanto, como nos d conta Carlos Blanco de Morais (Curso de Direito Constitucional, Tomo I, p. 41), () em qualquer ordem constitucional, mesmo naquelas que como a norte-americana mais se aproximaram da rgida diviso de poderes de Montesquieu, exclui-se qualquer possibilidade de lateralidade estanquicista do exerccio de funes. Na verdade, tendo em considerao que o princpio da separao de poderes reclama que o exerccio do poder seja sempre limitado, considerando que s o poder limita o poder e tendo ainda em conta que existem relaes de hierarquia e complementaridade entre esses poderes, regista-se que os rgos que exercem o ncleo essencial de cada funo jurdico-pblica exercem controlos recprocos relativamente a esse exerccio. Trata-se da interdependncia de poderes, princpio autnomo mas inseparvel do axioma da separao (). Ora, mau grado essa progressiva diluio de fronteiras entre as reas do legislativo e do executivo, haver-se- de convir que h um limite para alm do qual a afirmao da interdependncia se no justificar, sob pena de perda de racionalidade relativamente organizao do Estado de direito, tal como seja o ncleo essencial e caracterizador de cada um dos poderes. Somos, assim, chegados teoria do ncleo essencial, referida por J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 4. edio, pp. 46 e 47, anotao V ao artigo 111.), segundo a qual () a nenhum rgo de soberania podem ser reconhecidas funes das quais resulte o esvaziamento das funes materiais especifica e principalmente atribudas a outro rgo (), mas respeitado tal ncleo essencial e, consequentemente, no resultando o mencionado esvaziamento, poder-se- concluir, como concluem os citados autores, ainda que num contexto de afirmao da caracterizao material da restrio admissvel, que () os diferentes rgos podem desempenhar competncias e funes que no se reconduzam quelas que, de forma principal, a Constituio lhes reserva (). Ora, no caso sub judicio, no se identificando uma situao de violao desse ncleo essencial, tanto mais que, como bem se afirma no texto do Acrdo, () No assentam, porm, na pressuposio de uma

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reserva de regulamento as dvidas de constitucionalidade do requerente. (), no pode afirmar-se, sem outras razes, que ocorra violao do princpio de separao de poderes, tanto mais que nada obsta, em abstracto, que um acto de natureza legislativa revogue um acto de natureza regulamentar; alis, diga-se em abono da verdade, que nem essa foi a questo colocada, nem a tese que obteve vencimento o coloca em crise. Assim, neste restrito aspecto, os artigos 2. e 3. do Decreto sub judicio se no devero ter como inconstitucionais. 2. As razes da discordncia encontram-se, essencialmente, quanto afirmada no ocupao pelo acto legislativo em causa Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica do espao resultante da revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho, que disciplinava o processo de avaliao do desempenho dos docentes do ensino bsico e secundrio das escolas pblicas, desde logo, por se entender que aquele acto legislativo se no limita a revogar, mas diz algo mais, como se infere do contedo vertido na norma do artigo 2. Efectivamente, apropriando-se do clausulado referente ao Despacho n. 4913-B/2010, de 18 de Maro, alargando e generalizando a sua aplicao a um universo diferente do nele mencionado e bem mais amplo, incutindo-lhe desta forma um cunho mais abstracto e generalizado, impor-se- concluir que a tal acto se no poder negar o objectivo de ocupar o espao deixado em aberto pela revogao do Decreto Regulamentar n. 2/2010, de 23 de Junho, regulando, ainda que, reconhea-se, fazendo uso de uma tcnica legislativa que no prima pela clareza (matria no susceptvel de ser sindicada por este Tribunal Constitucional) e sem que a ocupao possa ser considerada plena. Ao agir de tal forma, a Assembleia da Repblica f-lo ao abrigo do disposto no artigo 161., alnea c), da Constituio da Repblica Portuguesa, sendo que se no moveu, como se deixou j afirmado supra, em matria de reserva de outro rgo ou de excluso da sua competncia, havendo que extrair dessa conduta, no mnimo, uma revogao implcita do n. 4 do artigo 40. do Decreto-Lei n. 139-A/90, de 28 de Abril (sucessivamente alterado pelos Decretos-Leis n.os 105/97, de 29 de Abril, 1/98, de 2 de Janeiro, 35/2003, de 17 de Fevereiro, 121/2005, de 26 de Julho, 229/2005, de 29 de Dezembro, 224/2006, de 13 de Novembro, 15/2007, de 19 de Janeiro, e 35/2007, de 15 de Fevereiro). Dir-se- que, ao regular tal matria em causa, o fez sem a esgotar, j que o fez para um perodo determinado e deixando em aberto um espao susceptvel de ser ocupado pela actividade regulamentar do Governo, do que nos do notcia as Resolues da Assembleia da Repblica n.os 93/2011 e 94/2011, publicadas no Dirio da Repblica, 1. srie, n. 81, de 27 de Abril de 2011, na medida em que a se deixa, sob a forma de recomendao, alguns parmetros por forma a ser preenchido esse possvel espao, diga-se, agora, de forma adequada e em total respeito da autonomia do Governo no exerccio dessa actividade complementar, no incorrendo no vcio que foi notado ao artigo 1. Alis, como bem se explicita no texto do Acrdo, () A Assembleia da Repblica pode, mediante um acto legislativo, no s modificar essas opes fundamentais, como at pr-ocupar a regulao do procedimento atravs do qual se procede avaliao (o modelo). Se assim proceder, o Governo no exerccio do poder regulamentar, se ainda for necessrio ou restar qualquer margem de complementao, de acordo com o princpio da prevalncia de lei, e a Administrao escolar, em obedincia ao princpio da legalidade, estaro vinculados a agir em conformidade (artigo 266. da CRP). Acresce que da conduta da Assembleia da Repblica, ao produzir o acto legislativo em causa, e dos elementos que instruem os autos se no poder extrair a concluso de que se possa estar perante uma intromisso intolervel e reiterada do poder legislativo na esfera do executivo, antes se configurando uma situao isolada no referida a um domnio heternomo de competncia, e, mau grado haver de admitir-se alguma limitao da resultante para o executivo (resultante, diga-se, do funcionamento democrtico de um Governo apoiado por uma maioria relativa), sempre se haver de convir que, como se afirmou no Acrdo n. 1/97 (publicado no Dirio da Repblica, I Srie, de 5 de Maro), () no ser uma espordica e excepcional limitao do espao de manobra do Governo, sem qualquer deliberada e reiterada substituio funcional pela Assembleia da Repblica, que poder violar o artigo 185. da Constituio (note-se, actualmente, artigo 182.).

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Assim, os mencionados artigos 2., 3. e 4. do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica no se podero considerar inconstitucionais por violao do princpio da separao de poderes, nem se devero considerar atingidos pela declarao de inconstitucionalidade do artigo 1., por poderem sobreviver sem o seu amparo. No que concerne a uma possvel violao do princpio da confiana, com a introduo do regime jurdico previsto no acto legislativo em causa, dir-se- que tendo em conta a jurisprudncia deste Tribunal Constitucional, designadamente o Acrdo n. 154/10 (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de Maio), em que se deixa afirmado que:
(...) () o princpio da segurana jurdica na vertente material da confiana, para que esta ltima seja tutelada necessrio que se renam dois pressupostos essenciais: a) a afectao de expectativas, em sentido desfavorvel, ser inadmissvel, quando constitua uma mutao da ordem jurdica com que, razoavelmente, os destinatrios das normas dela constantes no possam contar; e ainda b) quando no for ditada pela necessidade de salvaguardar direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que devam considerar-se prevalecentes (deve recorrer-se, aqui, ao princpio da proporcionalidade, explicitamente consagrado, a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no n. 2 do artigo 18. da Constituio). Como se disse no Acrdo n. 188/09 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), os dois critrios enunciados so finalmente reconduzveis a quatro diferentes requisitos ou testes. Para que haja lugar tutela jurdico-constitucional da confiana necessrio, em primeiro lugar, que o Estado (mormente o legislador) tenha encetado comportamentos capazes de gerar nos privados expectativas de continuidade; depois, devem tais expectativas ser legtimas, justificadas e fundadas em boas razes; em terceiro lugar, devem os privados ter feito planos de vida tendo em conta a perspectiva de continuidade do comportamento estadual; por ltimo, ainda necessrio que no ocorram razes de interesse pblico que justifiquem, em ponderao, a no continuidade do comportamento que gerou a situao de expectativa. Este princpio postula, pois, uma ideia de proteco da confiana dos cidados e da comunidade na estabilidade da ordem jurdica e na constncia da actuao do Estado. Todavia, a confiana, aqui, no uma confiana qualquer: se ela no reunir os quatro requisitos que acima ficaram formulados a Constituio no lhe atribui proteco. Por isso, disse-se ainda no Acrdo n. 287/90 e importa ter este dito presente no caso que, em princpio, e tendo em conta a autorevisibilidade das leis, no h () um direito no-frustrao de expectativas jurdicas ou manuteno do regime legal em relaes jurdicas duradoiras ou relativamente a factos complexos j parcialmente realizados. ()

No caso sub judicio, face s circunstncias que tm rodeado todo o processo de reviso do modelo de avaliao dos professores, designadamente as sucessivas alteraes e agitao em torno da sua execuo, do que, de certa forma, nos do conta, desde logo, os prembulos introdutrios dos projectos legislativos que estiveram na base do Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica, ora, em causa, no se afigura adequado invocar a existncia de expectativas fundadas na manuteno e continuidade do regime jurdico vigente, designadamente no poder concluir-se pela existncia de uma generalizada expectativa da subsistncia em vigor desse regime aprovado para vigorar a partir deste ano lectivo, com uma previsibilidade slida e de forma a incutir confiana de que a tomada de decises ocorrer em funo do mesmo.

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A tais circunstncias acresce o facto, como se deixou supra citado, de () tendo em conta a autorevisibilidade das leis, no h () um direito no frustrao de expectativas jurdicas ou manuteno do regime legal em relaes jurdicas duradoiras ou relativamente a factos complexos j parcialmente realizados. 3. Concluindo, atento as razes sucintamente expostas, propenderamos para no pronunciar inconstitucionais os artigos 2., 3. e 4. do Decreto sub judicio. J. Cunha Barbosa

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, I Srie, de 16 de Maio de 2011. 2 Os Acrdos n.os 461/87, 1/97 e 24/98 esto publicados em Acrdos, 10., 36. e 39. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 3/11
De 4 de Janeiro de 2011

Declara, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade do artigo 9.-A, n.os 1 e 2, do Regulamento Nacional de Estgio, da Ordem dos Advogados, na redaco aprovada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados, que determina, como condio de acesso ao estgio de advocacia, a realizao pelos candidatos de um exame prvio de ingresso.
Processo: n. 561/10. Recorrente: Provedor de Justia Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I A realizao do exame previsto na norma sub iudice configura o estabelecimento de uma condio limitativa do acesso a uma associao pblica, de inscrio obrigatria para o exerccio da respectiva actividade profissional, pelo que se situa na zona nuclear do direito livre escolha da profisso, estando a sua previso, mesmo nas interpretaes menos exigentes do alcance da reserva de lei, abrangida por esta. II Embora a lei, no Estatuto da Ordem dos Advogados, atribua Ordem dos Advogados o poder de se auto-regular, emitindo regulamentos sobre aspectos da sua vida interna, nomeadamente em matria de inscrio dos advogados estagirios, esse poder nunca poder ser utilizado para invadir o ncleo duro do direito livre escolha de uma profisso que abrange a definio das condies essenciais subjectivas de acesso ao exerccio da respectiva actividade.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio O Provedor de Justia, ao abrigo do disposto no artigo 281., n. 2, alnea d), da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), deduziu pedido de fiscalizao abstracta sucessiva, requerendo a declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, das normas que constam do artigo 9.-A, n.os 1 e 2, do Regulamento n. 52-A/2005, de 1 de Agosto (Regulamento Nacional de Estgio da Ordem dos Advogados), na redaco que lhe foi dada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados. Invocou, em resumo, os seguintes fundamentos: O artigo 9.-A do Regulamento Nacional de Estgio da Ordem dos Advogados, aditado pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados, criou um novo exame nacional de acesso ao estgio, que consiste na realizao de uma prova escrita que incide sobre as disciplinas jurdicas que esto previamente definidas no referido Regulamento. Devero submeter-se a tal exame os candidatos que tenham obtido a respectiva licenciatura em Direito aps o processo de Bolonha, dele ficando excludos os candidatos que sejam detentores do grau de mestre em Direito e aqueles que tenham obtido a licenciatura antes do Processo de Bolonha. A introduo de um exame nacional de acesso ao estgio uma medida absolutamente inovatria face ao quadro legal referente inscrio na Ordem dos Advogados e, concomitantemente, no acesso profisso de advogado. De facto, o artigo 187. do Estatuto da Ordem dos Advogados, determina que podem requerer a sua inscrio como advogados estagirios os licenciados em Direito por cursos universitrios nacionais ou estrangeiros oficialmente reconhecidos ou equiparados. Por outro lado, o Estatuto elenca, no respectivo artigo 181., n. 1, alneas a) a e), as restries ao direito de inscrio passveis de serem aplicadas e regulamentadas pela Ordem, no podendo, designadamente, ser inscritos: os que no possuam idoneidade moral para o exerccio da profisso, os que no estejam no pleno gozo dos direitos civis, os declarados incapazes de administrar as suas pessoas e bens por sentena transitada em julgado, os que estejam em situao de incompatibilidade ou inibio do exerccio da advocacia, bem como os magistrados e funcionrios que, mediante processo disciplinar, hajam sido demitidos, aposentados ou colocados na inactividade por falta de idoneidade moral. Comprovados os demais requisitos e atestada a posse do grau de licenciado em Direito, no prev o Estatuto da Ordem, em momento prvio e condicionante da inscrio na referida associao pblica, qualquer outra prova de conhecimentos cientficos, que se presumiro adquiridos. Deste modo, a imposio da aprovao no exame a que alude o artigo 9.-A do Regulamento como condio para que o candidato licenciado em Direito possa requerer a sua inscrio na Ordem dos Advogados, aparece como uma medida inovatria, adicionalmente restritiva do acesso formao (na Ordem dos Advogados), logo de acesso ao exerccio da profisso (de advogado), estando, como se sabe, este dependente daquele. No cabe aqui discutir o eventual mrito das razes invocadas pela Ordem para a introduo do exame de acesso ao estgio em si mesmo e nos termos em que o fez. O artigo 9.-A do Regulamento de Estgio foi aprovado, passe o pleonasmo, por mero regulamento, e, consequentemente, em violao portanto da reserva de lei, imposta, desde logo, pelo artigo 18., n.os 2 e 3, da Constituio. De facto, e como se disse j, a circunstncia de o licenciado em Direito estar dependente da aprovao num exame para poder requerer a sua inscrio na Ordem dos Advogados constitui uma verdadeira restrio ao acesso formao da Ordem, nica via que permite o acesso profisso de advogado.

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Assim sendo, a introduo do referido exame de acesso constitui uma verdadeira restrio liberdade de escolha de profisso, garantida pelo artigo 47., n. 1, da Constituio, que determina que todos tm o direito de escolher livremente a profisso ou o gnero de trabalho, salvas as restries legais impostas pelo interesse colectivo ou inerentes sua prpria capacidade. A liberdade de escolha de profisso faz parte do elenco dos direitos, liberdades e garantias cuja restrio s pode, nos termos do artigo 18., n.os 2 e 3, do texto constitucional, ser operada por via de lei formal, isto , lei da Assembleia da Repblica ou decreto-lei do Governo. Em anotao precisamente ao artigo 47., n. 1, da Lei Fundamental, referem Jorge Miranda e Rui Medeiros (Constituio Portuguesa Anotada, Coimbra, 2005, p. 476): A Constituio expressamente admite, no n. 1, as restries legais impostas pelo interesse colectivo ou inerentes sua prpria capacidade. Quer dizer: a liberdade de profisso a de escolha e, a fortiori, a de exerccio fica logo recortada no catlogo constitucional de direitos conexa com os dois postulados limitativos, com a consequente compresso do seu contedo. As restries tm de ser legais, no podem ser institudas por via regulamentria ou por acto administrativo. Conforme referem Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I, Coimbra, 2007, p. 658): as ordens profissionais e figuras afins (cmaras profissionais, etc.) no podem estabelecer autonomamente restries ao exerccio profissional as quais s podem ser definidas por lei (reserva de lei). Deste modo, desde logo se conclui que a restrio, por via regulamentar, concretamente pelas normas do artigo 9.-A, n.os 1 e 2, do Regulamento Nacional de Estgio, do direito em causa, traduz uma violao do regime formal dos direitos, liberdades e garantias, designadamente a imposio constitucional, nsita nos n.os 2 e 3 do artigo 18. da Lei Fundamental, de que eventuais restries se faam por lei em sentido formal. Integrando a liberdade de escolha de profisso o elenco dos direitos, liberdades e garantias a que se refere o artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio, a restrio imposta pelas normas do artigo 9.-A do Regulamento deveria ter sido promovida por lei da Assembleia da Repblica ou por decreto-lei por aquela autorizado. Neste sentido, e analisando situao idntica, conclui-se, no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 347/92, que a definio de quem rene as condies legais para se inscrever [numa associao pblica profissional, no caso do Acrdo a Cmara dos Solicitadores] inclui-se na reserva parlamentar, havendo, por isso, de constar de lei formal ou de decreto-lei do Governo, devidamente autorizado para o efeito. Diga-se, ainda, que de acordo com abundante jurisprudncia do Tribunal Constitucional sobre a matria, mesmo que se entendesse que a introduo do exame nacional de acesso ao estgio da Ordem dos Advogados no constituiria uma verdadeira restrio da liberdade de escolha de profisso, a reserva legislativa parlamentar em matria de direitos, liberdades e garantias, abrange tudo o que seja matria legislativa, e no apenas as restries do direito em causa (Acrdo n. 255/02, que cita o Acrdo n. 128/00). Desta forma, as normas em causa so inconstitucionais por violao do artigo 165., n. 1, alnea b), da Lei Fundamental. Em resposta, o Conselho Geral da Ordem dos Advogados, representado pelo seu Presidente, o Bastonrio, veio responder nos termos que, em sntese, se seguem:
O Regulamento Nacional de Estgio foi alterado pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral, no sentido de criar uma exame nacional de acesso ao estgio, nos termos do artigo 9.-A, n.os 1 e 2. A norma que criou o exame de acesso ao estgio teve, nos termos da deliberao que a aprovou, um objectivo claro de garantir a eficcia da formao e a valorizao profissional do estgio, associadas dignidade funcional e ao prestgio social da profisso de advogado. A deliberao esclarece ainda que com a instituio do exame de acesso ao estgio se visou assegurar que os licenciados que pretendem ingressar no estgio na Ordem possuam os conhecimentos jurdicos necessrios formao

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profissional que iro receber. Da que a Ordem tenha o direito, que simultaneamente um dever, de verificar previamente a preparao cientfica de que so portadores esses candidatos Advocacia. Este objectivo essencial boa formao profissional dos futuros Advogados, sobretudo num pas onde o ensino jurdico se degradou acentuadamente devido sua massificao, em consequncia da proliferao de cursos de direito. Por isso se institui um exame nacional de acesso ao estgio apenas para os licenciados com menos de cinco anos de formao acadmica e, ao mesmo tempo, se transforma o exame de aferio num exame nacional de acesso segunda fase do estgio. O direito de escolha da profisso no ilimitado. O legislador constitucional expressamente previu que o direito de escolha da profisso passvel de ser restringido em funo do interesse colectivo e da prpria capacidade. O legislador ordinrio expressamente previu limitaes no acesso profisso de advogado e, alm disso, remeteu para o poder regulamentar autnomo da Ordem dos Advogados a indicao das normas a que obedece a inscrio. As normas constantes do artigo 9.-A do Regulamento de Estgio so expresso do papel conferido Ordem dos Advogados ao nvel do acesso ao direito, da proteco jurisdicional efectiva dos cidados e da boa administrao da justia, papel esse que cria necessidades especficas de regulao que a Ordem deve poder satisfazer nos termos do papel que lhe constitucionalmente conferido enquanto associao pblica, no artigo 267., n.os 1 e 4, da Constituio. As associaes profissionais pblicas, como a Ordem dos Advogados, podem e devem aprovar regulamentos independentes como corolrio da sua autonomia normativa, desde que devidamente habilitadas por lei. Como bem comentam Jorge Miranda e Rui Medeiros, in Constituio Portuguesa Anotada, Tomo III, pp. 488, 489 e 490: S esto integralmente reservados lei e disciplina das matrias na medida ou nos aspectos considerados materialmente legislativos. E, para o efeito, mais do que insistir na restrio do poder regulamentar aos simples pormenores de execuo, o que importa assegurar que os aspectos objecto de normao () no se prendem com questes essenciais ou primrias que impliquem opes fundamentais que devam ser tomadas pelo legislador democrtico nacional. () Afigura-se possvel () numa ordem constitucional em que as matrias reservadas lei so vastas e globais, admitir, em certas condies, a emisso de regulamentos independentes em matrias de reserva de lei. O exame foi criado ao abrigo do Estatuto da Ordem dos Advogados, mais especificamente ao abrigo do artigo 182., n. 1, que se refere aos regulamentos de inscrio, e do 184., n.os 1 e 2, que se refere aos regulamentos de estgio e de acesso ao estgio, com apoio, ainda, nos artigos 45., n. 1, alnea g), e 3., do mesmo Estatuto, que estabelecem, respectivamente, as competncias regulamentares do Conselho Geral em matria de inscrio e estgio e as atribuies da Ordem dos Advogados. A liberdade de ingresso na profisso esteve sempre restringida. Do actual estgio que tem a durao global mnima de 24 meses j constam um exame intermdio e outro final (artigos 184. e 188. do Estatuto da Ordem dos Advogados). So, como vimos, razes de interesse colectivo e relacionados com a avaliao da capacidade prpria dos candidatos que legitimam estes exames. A Lei n. 2/2008, de 14 de Janeiro, que regula o ingresso na magistratura, assumiu, alis, uma posio bem mais radical do que a prevista no Regulamento de Estgio da Ordem dos Advogados: a licenciatura no pura e simplesmente suficiente, exigindo-se outras habilitaes acadmicas ou profissionais. Nem mesmo com um exame uma pessoa que tenha apenas a licenciatura em direito pode ingressar na magistratura. O exame de acesso ao estgio no constitui uma restrio liberdade de escolha da profisso, mas apenas uma limitao imposta pela necessidade de conciliar interesses contrapostos. No cabe no mbito da reserva de lei a instituio e exigncia por associao pblica de profissionais de um exame de entrada na profisso. Diga-se, alis, que aps debate sobre a proposta de proibio de exames de entrada na profisso, no mbito da discusso e aprovao da Lei n. 6/2008, o legislador acabou, depois de ampla contestao do Conselho Nacional

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da Ordens Profissionais, por retirar do n. 3 do artigo 21. da Lei a meno a exame de entrada na profisso, revelando assim a inteno de no excluir a possibilidade de tal exame. O legislador teve antes a inteno de reconhecer s Ordens Profissionais o poder de regulamentar, caso assim o entendam, de acordo com os seus fins e competncia prprias. O exame nacional uniforme tanto mais justificado quando certo que h instituies de ensino que, nos termos permitidos por lei, atribuem o grau de licenciado aps a concluso com aproveitamento de apenas trs anos enquanto outras exigem quatro anos. O artigo 9.-A do Regulamento Nacional de Estgio no impede aos licenciados o acesso profisso: eles podem obter aproveitamento no exame. Tais normas apenas pretendem salvaguardar os interesses colectivos da garantia dos cidados de uma tutela jurisdicional efectiva dos seus direitos, com uma adequada administrao da justia, em que participem pessoas cuja capacidade tenha sido devidamente aferida. O artigo 9.-A mostra-se, depois de ponderados todos os interesses pblicos e privados em presena, no s necessrio, mas tambm adequado e proporcional. Nestes termos dever o Tribunal julgar improcedente o pedido de declarao de inconstitucionalidade do artigo 9.-A, n.os 1 e 2, do Regulamento Nacional de Estgio da Ordem dos Advogados (Regulamento 52-A/2005, de 1 de Agosto, com a redaco da Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro do Conselho Geral da Ordem dos Advogados).

Elaborado pelo Presidente do Tribunal o memorando a que se refere o artigo 63. da Lei do Tribunal Constitucional, e tendo este sido submetido a debate, nos termos do n. 2 do referido preceito, cumpre agora decidir de acordo com a orientao que o Tribunal fixou.

II Fundamentao 1. O Conselho Geral da Ordem dos Advogados, na sua sesso plenria de 28 de Outubro e de 10 de Dezembro de 2009, deliberou (Deliberao n. 3333-A/2009, publicada no Dirio da Repblica, 2. srie, n. 242, de 16 de Dezembro de 2009), ao abrigo do disposto no artigo 45., n. 1, alnea g), do Estatuto da Ordem dos Advogados (EOA), aprovar alteraes ao Regulamento Nacional de Estgio (RNE), tendo aditado o artigo 9.-A, em que os dois primeiros nmeros tm a seguinte redaco:
Artigo 9.-A Exame nacional de acesso ao estgio 1 A inscrio preparatria dos candidatos que tenham obtido a sua licenciatura aps o Processo de Bolonha ser antecedida de um exame de acesso ao estgio, com garantia de anonimato, organizado a nvel nacional pela CNA ou por quem o Conselho Geral, designar. 2 O exame nacional de acesso ser constitudo por uma nica prova escrita e incidir sobre algumas das seguintes disciplinas: de direito constitucional, direito criminal, direito administrativo, direito comercial, direito fiscal, direito das obrigaes, direito das sucesses, direitos reais, direito da famlia, direito do trabalho e, ainda, direito processual penal, direito processual civil, processo do trabalho, procedimento administrativo e processo tributrio. []

Nos termos do artigo 184. do EOA, aprovado pela Lei n. 15/2005, de 26 de Janeiro, o pleno e autnomo exerccio da advocacia depende, em regra, de um tirocnio sob orientao da Ordem dos Advogados, destinado a habilitar e certificar publicamente que o candidato, licenciado em Direito, obteve formao

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tcnico-profissional e deontolgica adequada ao incio da actividade, competindo aos servios de estgio da Ordem dos Advogados assegurar o ensino dos conhecimentos de natureza tcnico-profissional e deontolgica e o funcionamento do inerente sistema de avaliao. Anteriormente referida deliberao, a inscrio preparatria como advogado estagirio na Ordem de Advogados estava aberta aos licenciados em Direito por cursos universitrios nacionais ou estrangeiros oficialmente reconhecidos ou equiparados, nos termos do artigo 187. do EOA, sem que o Estatuto ou o RNE previsse a necessidade de realizao de qualquer exame prvio de avaliao. Com a introduo dos preceitos acima transcritos, no RNE, essa inscrio, relativamente aos candidatos que tenham obtido a sua licenciatura aps o Processo de Bolonha, passou a estar condicionada aprovao em exame de acesso ao estgio organizado pela Ordem dos Advogados. Na verdade, sendo um exame de acesso ao estgio, como refere a epgrafe do referido artigo 9.-A, e o texto do seu n. 1, bvio que a finalidade do mesmo seleccionar, entre os candidatos, apenas aqueles que revelem os conhecimentos necessrios ao ingresso no estgio de advocacia, o que confirmado pelo disposto no n. 4 do mesmo artigo 9.-A. Quem no obtiver a aprovao neste exame no se poder inscrever na Ordem dos Advogados, como advogado estagirio. O exame consiste numa prova escrita sobre uma das matrias jurdicas elencadas no n. 2 do artigo 9.-A, atravs do qual a Ordem dos Advogados procurar aferir do nvel de conhecimentos jurdicos dos candidatos, com vista a apurar se a sua preparao cientfica suficiente para receberem a subsequente formao profissional. No novo prembulo do RNE, aprovado pela mesma deliberao n. 3333-A/2009, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados, possvel surpreender a motivao que presidiu consagrao deste exame:
() a massificao do ensino do Direito em Portugal, devida sobretudo multiplicao de universidades privadas, conduziu a uma diminuio generalizada da sua qualidade, com repercusses negativas em todas as profisses jurdicas. No que Advocacia diz respeito, verificou-se que a Ordem dos Advogados no foi capaz de, ao longo dos anos, obstar s consequncias nefastas daquela situao. A Advocacia massificou-se, passando de cerca de 6.000 Advogados em meados dos anos 80, para mais de 30 000 na actualidade. O resultado mais visvel desse fenmeno foi a degradao da profisso, com perda da sua secular dignidade funcional e prestgio social. Hoje, existem em Portugal milhares de Advogados que lutam desesperadamente pela sobrevivncia profissional que s poucos conseguiro. O rcio de Advogados por habitantes aproxima-se do dos pases da Amrica Latina, afastando Portugal dos modelos da Advocacia existente nos pases desenvolvidos da Europa. Embora com um atraso de vrios anos ainda no tarde para proceder s reformas que invertam a situao e criem as condies para que a Advocacia portuguesa volte a ser uma profisso com a dignidade e a qualidade que foram a individualizaram ao longo dos sculos. E a primeira de todas as reformas tem, necessariamente, de incidir nos mecanismos de acesso profisso, nomeadamente a formao profissional, a qual, em bom rigor, no objecto de reformas de fundo, praticamente, desde a criao do actual modelo, ou seja, desde h cerca de 20 anos. Por isso impe-se proceder a alteraes no Regulamento Nacional de Estgio de molde a adaptar a formao de novos Advogados s mudanas que ocorreram na sociedade () Importa, por outro lado, garantir que os licenciados que pretendem ingressar no estgio na Ordem possuam os conhecimentos jurdicos necessrios formao profissional que iro receber. Da que a Ordem tenha o direito, que simultaneamente um dever, de verificar previamente a preparao cientfica de que so portadores esses candidatos Advocacia. Este objectivo essencial boa formao profissional dos futuros Advogados, sobretudo num pas onde o ensino jurdico se degradou acentuadamente devido sua massificao, em consequncia da proliferao de cursos de direito.

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Por isso se institui um exame nacional de acesso ao estgio apenas para os licenciados com menos de cinco anos de formao acadmica ()

O requerente invoca que a aprovao, por via regulamentar, deste exame nacional de acesso ao estgio da Ordem dos Advogados, foi um acto que invadiu a reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica, designadamente a definida pela alnea b) do n. 1 do artigo 165. da Constituio, colocando assim em causa a competncia constitucional do Conselho Geral da Ordem dos Advogados para aprovar as normas impugnadas. esta argumentao cuja procedncia importa verificar. 2. A compreenso de que a advocacia, enquanto profisso liberal, desempenha um papel essencial na realizao da justia, levou a que se atribusse a uma associao pblica a Ordem dos Advogados a tarefa de zelar pela funo social, dignidade, prestgio e qualidade da profisso, chamando-se, assim, a colaborar, na prossecuo de um interesse pblico, uma pessoa colectiva, cujos associados so precisamente os advogados, consubstanciando uma cedncia pelo Estado de poderes a uma entidade autnoma. Entendeu-se que a melhor maneira de proceder superviso do exerccio duma actividade profissional privada, fundamental para a boa administrao da justia, era entregar essa funo associao representativa dos interesses dos advogados, confiando-se que a prossecuo desses interesses conduziria realizao dos desgnios pblicos neste domnio (vide, sobre a histria da Ordem dos Advogados em Portugal, Alberto Sousa Lamy, em A Ordem dos Advogados Portugueses Histria, rgos, funes, edio de 1984, da Ordem dos Advogados, e sobre a atribuio a esta instituio de poderes de direco e disciplina da advocacia desde 1926, Augusto Lopes Cardoso, em Da associao dos advogados de Lisboa Ordem dos Advogados Subsdios histricos e doutrinais para o estudo da natureza jurdica da Ordem dos Advogados, in separata da Revista da Ordem dos Advogados, Ano 48, I, Abril de 1988, e Rogrio Ehrhardt Soares, em A Ordem dos Advogados uma corporao pblica, na Revista de Legislao e de Jurisprudncia, Ano 124., pp. 161 e segs.). Como impressivamente se disse no prembulo do Decreto-Lei n. 84/84, de 16 de Maro, que aprovou o anterior EOA, assim se concretiza o princpio da descentralizao institucional que aproxima a Administrao dos cidados, e se articulam harmoniosamente os interesses profissionais dos Advogados com o interesse pblico da justia. Para que esta finalidade tutelar da profisso fosse plenamente alcanada imps-se a inscrio obrigatria na Ordem dos Advogados, como condio para o exerccio da profisso de advogado (artigo 61. do EOA), efectuando-se, em regra, inicialmente, uma inscrio preparatria de acesso ao estgio de advocacia (esto, no entanto, a ttulo de excepo, dispensados de tirocnio, podendo inscrever-se imediatamente como advogados, os doutores em Cincias Jurdicas, com efectivo exerccio de docncia, os antigos magistrados com exerccio profissional por perodo igual ou superior ao do estgio, que possuam boa classificao, juristas de reconhecido mrito, mestres e doutores em Direito, cujo ttulo seja reconhecido em Portugal, e advogados estrangeiros, nos termos dos artigos 192. e segs. do EOA). O EOA, no artigo 187., limitou o acesso a esta inscrio preparatria, dispondo que podem requerer a inscrio como advogados estagirios os licenciados em Direito por cursos universitrios nacionais ou estrangeiros oficialmente reconhecidos ou equiparados, tipificando, contudo, no artigo 181., n. 1, algumas situaes de impedimento a essa inscrio. No est prevista neste diploma, aprovado pela Lei n. 15/2005, de 26 de Janeiro, a realizao pelos candidatos de qualquer exame prvio de ingresso no estgio, pelo que a sua consagrao no artigo 9.-A do RNE, contempla a imposio de uma nova condio, relativamente ao disposto no Estatuto, no se tratando apenas de um aspecto de regulamentao complementar da inscrio ou do acesso ao estgio. As normas questionadas no se traduzem numa mera pormenorizao adicional dos aspectos de funcionamento de um meio de seleco de candidatos j consagrado estatutariamente, regulando, por exemplo, a variedade das disciplinas que devem compor o contedo de tal exame ou as fontes de informao e o nmero de horas de

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que os candidatos devem poder dispor para o realizar, mas antes se assumem como uma determinao ex novo de uma condio adicional de acesso ao estgio de advocacia. Assim, constata-se que o Conselho Geral da Ordem dos Advogados, invocando o disposto no artigo 45., n. 1, alnea g), do Estatuto da Ordem dos Advogados (EAO), que lhe atribui o poder de elaborar e aprovar o regulamento de inscrio dos advogados estagirios, ao aprovar o exame previsto nos dois primeiros nmeros do artigo 9.-A do RNE, criou, por via regulamentar autnoma, uma nova condio de acesso ao estgio de advocacia. E sendo este tirocnio, em regra, necessrio inscrio nos quadros da Ordem dos Advogados, a qual, por sua vez, obrigatria para o exerccio da advocacia, a realizao e aprovao nesse exame funciona como uma condio essencial de acesso ao exerccio da profisso de advogado. 3. O artigo 47., n. 1, da CRP, inserido no captulo dos direitos, liberdades e garantias pessoais, assegura que todos tm o direito de escolher livremente a profisso ou o gnero de trabalho, salvas as restries legais impostas pelo interesse colectivo ou inerentes sua prpria capacidade. A liberdade de escolha de profisso tem vrios nveis de realizao, neles se incluindo a fase de ingresso na actividade profissional, a qual pode estar sujeita a condicionamentos de ndole subjectiva, mais ou menos exigentes, impostos com a finalidade de assegurar a qualidade do servio profissional a prestar, atenta a sua relevncia social. Estes condicionamentos, quando assumem um cariz limitativo do universo das pessoas que podem exercer uma determinada profisso, inserem-se na zona nuclear do direito livre escolha da profisso, pela importncia do papel que desempenham na definio da amplitude dessa liberdade, estando por isso a sua previso necessariamente reservada lei parlamentar, ou a diploma governamental devidamente autorizado, por se tratar de matria atinente categoria dos direitos, liberdades e garantias, nos termos do artigo 165., n. 1, alnea b), da CRP. Ora, a realizao do exame previsto nos dois primeiros nmeros do artigo 9.-A do RNE, permite Ordem dos Advogados seleccionar, entre os candidatos ao exerccio da profisso de advogado, apenas aqueles que nesse exame revelem o grau de conhecimentos por ela fixado como suficiente para o ingresso na fase de estgio, impedindo, assim, o acesso profisso de advogado queles que no lograrem revelar esse grau de conhecimentos, no obtendo aprovao no exame. Estando ns, no caso sub iudice, perante o estabelecimento de uma condio limitativa do acesso a uma associao pblica, de inscrio obrigatria para o exerccio da respectiva actividade profissional, situamo-nos na zona nuclear do direito livre escolha da profisso, pelo que a sua previso, mesmo nas interpretaes menos exigentes do alcance da reserva de lei, est obrigatoriamente abrangida por esta, estando tal matria excluda da competncia regulamentar autnoma da respectiva ordem profissional (vide, neste sentido, relativamente definio dos requisitos de acesso s ordens profissionais, em geral, Jorge Miranda, em As associaes pblicas no direito portugus, in separata da Revista da Faculdade de Direito, 1988, p. 87, Jorge Miranda/Rui Medeiros, em Constituio Portuguesa anotada, vol I, pp. 976-977, da 2. edio, da Coimbra Editora/Wolters Kluver, Vital Moreira, em A administrao autnoma e associaes pblicas, p. 471, da edio de 1997, da Coimbra Editora, J. J. Gomes Canotilho/Vital Moreira, em Constituio da Repblica Portuguesa anotada, vol. I, p. 658, da edio de 2007, da Coimbra Editora, e, especificamente, relativamente aos requisitos de inscrio na Ordem dos Advogados, Joo Pacheco de Amorim, em A liberdade de escolha da profisso de advogado, pp. 71-74, da edio de 1992, da Coimbra Editora). certo que a lei no EOA [alneas g) e h) do artigo 45.], atribuiu Ordem dos Advogados o poder de auto-regular-se, emitindo regulamentos sobre aspectos da sua vida interna, numa demonstrao de descentralizao normativa e aproximao dos instrumentos reguladores s instncias reguladas, uma vez que, como nota Vital Moreira, o regulador e os regulados so uma e a mesma coisa (Auto-regulao profissional e administrao pblica, p. 130, da edio de 1997, da Almedina), tendo as normas emitidas pela Ordem como destinatrios os seus associados. Mas esse poder nunca poder ser utilizado para invadir o ncleo duro do direito livre escolha de uma profisso que abrange a definio das condies essenciais subjectivas de acesso

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ao exerccio da respectiva actividade. Essa uma matria que pertence s polticas primrias da comunidade nacional, pelo que s a Assembleia da Repblica, ou o Governo por ela autorizado, tem competncia para legislar nesse domnio. O respeito pela reserva de lei funcionar aqui como uma garantia do interesse geral contra o risco duma regulamentao de ndole corporativista. Nessa matria, no se pode esperar que a satisfao do interesse pblico resulte das medidas de prossecuo dos interesses corporativos dos associados da ordem profissional, tanto mais que os destinatrios da respectiva normao no so estes, mas sim os candidatos a nela ingressarem. Assim, independentemente da posio que se adopte relativamente ao mbito da competncia delegada das ordens profissionais para emitir regulamentos autnomos, nomeadamente em matria de direitos, liberdades e garantias (vide, sobre este tema, com posies no coincidentes, Vital Moreira, em A administrao autnoma e associaes pblicas, pp. 186-192, da edio de 1997, da Coimbra Editora, Lus Cabral Moncada, em Lei e Regulamento, pp. 1088-1090, da edio de 2002, da Coimbra Editora, e Ana Raquel Gonalves Moniz, em A titularidade do poder regulamentar no direito administrativo portugus, pp. 552 e segs., do Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, vol. LXXX), ou sobre o mbito do poder regulamentar atribudo pela lei ao Conselho Geral da Ordem dos Advogados, em matria de inscrio dos advogados estagirios [artigo 45., alnea g), 182., n. 1, e 184., n. 2, do EOA], a consagrao ex novo de um exame de acesso ao estgio de advocacia um acto da competncia exclusiva da Assembleia da Repblica, pelo que a sua previso em Regulamento aprovado pelo Conselho Geral da Ordem dos Advogados viola a reserva relativa de competncia legislativa consagrada no artigo 165., n. 1, alnea b), da CRP. Neste mesmo sentido j se pronunciou, alis, o Tribunal Constitucional, relativamente aos requisitos de acesso a outras associaes pblicas profissionais em que a inscrio obrigatria para o exerccio da respectiva profisso, como a Cmara dos Solicitadores (Acrdo n. 347/92, em Acordos do Tribunal Constitucional, 23. Vol., p. 99) e a Associao de Tcnicos Oficiais de Contas (Acrdo n. 355/05, em Acordos do Tribunal Constitucional, 62. Vol., p. 801). Nestes termos, procede a pretenso do requerente, devendo ser declarada a inconstitucionalidade dos os n. 1 e 2 do artigo 9.-A do RNE.

III Deciso Pelo exposto, declara-se, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade do artigo 9.-A, n.os 1 e 2, do Regulamento Nacional de Estgio, da Ordem dos Advogados, na redaco aprovada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados, por violao do disposto no artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio da Repblica Portuguesa. Lisboa, 4 de Janeiro de 2011. Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Vtor Gomes Ana Maria Guerra Martins Jos Borges Soeiro Gil Galvo Maria Lcia Amaral Catarina Sarmento e Castro Carlos Fernandes Cadilha Maria Joo Antunes Carlos Pamplona de Oliveira (vencido conforme declarao em anexo) Rui Manuel Moura Ramos.

DECLARAO DE VOTO 1. O Provedor de Justia solicitou ao Tribunal a apreciao das normas constantes dos n.os 1 e 2 do artigo 9.-A do Regulamento n. 52-A/2005 de 1 de Agosto (Regulamento Nacional de Estgio da Ordem dos Advogados), na redaco que lhe foi dada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados. O preceito em que se inscrevem tais normas tem a seguinte redaco:

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Artigo 9.-A Exame nacional de acesso ao estgio 1 A inscrio preparatria dos candidatos que tenham obtido a sua licenciatura aps o Processo de Bolonha ser antecedida de um exame de acesso ao estgio, com garantia de anonimato, organizado a nvel nacional pela CNA ou por quem o Conselho Geral, designar. 2 O exame nacional de acesso ser constitudo por uma nica prova escrita e incidir sobre algumas das seguintes disciplinas: de direito constitucional, direito criminal, direito administrativo, direito comercial, direito fiscal, direito das obrigaes, direito das sucesses, direitos reais, direito da famlia, direito do trabalho e, ainda, direito processual penal, direito processual civil, processo do trabalho, procedimento administrativo e processo tributrio. 3 Os candidatos que tenham concludo a sua licenciatura, mas que no disponham de certido comprovativa, podero proceder sua apresentao at dez dias antes da realizao do exame nacional de acesso ao estgio, sob pena de no admisso realizao do mesmo. 4 Os candidatos aprovados no exame nacional de acesso ao estgio podero requerer a sua inscrio preparatria nos termos do artigo seguinte.

O pedido de declarao de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral assenta, essencialmente, num motivo bem determinado: a introduo inovadora e condicionante da inscrio de um exame de acesso ao estgio. Todavia, a imposio normativa da aprovao no exame como condio para que o candidato licenciado em Direito possa requerer a sua inscrio na Ordem dos Advogados, resulta do n. 4 que o requerente no questionou e no de qualquer segmento dos n.os 1 e 2 do preceito. E a verdade que o Tribunal assenta toda a argumentao que o conduz soluo adoptada [a da inconstitucionalidade dos n.os 1 e 2 do artigo 9.-A do Regulamento, por violao do artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio] na natureza condicionante do exame, embora, em meu entender, no seja lcito extrair dos citados n.os 1 e 2 do artigo 9.-A tal efeito condicionante, que resulta, exclusivamente, do n. 4 do mesmo preceito. Isto : a inconstitucionalidade dos n.os 1 e 2 do artigo 9.-A provm de norma inscrita noutro preceito, que, alis, no est em causa. Sendo assim, conforme me parece que , o Tribunal no podia declarar inconstitucionais as normas que constituem objecto do pedido. O Tribunal enfrentou esta questo ao afirmar que, prevendo-se um exame de acesso ao estgio, como refere a epgrafe do referido artigo 9.-A, e o texto do seu n. 1, bvio que a finalidade do mesmo seleccionar, entre os candidatos, apenas aqueles que revelem os conhecimentos necessrios ao ingresso no estgio de advocacia, o que confirmado pelo disposto no n. 4 do mesmo artigo 9.-A. Todavia, e independentemente de saber se admissvel, por bvia, uma tal ilao, o certo que o autor da norma no a teve por to evidente, antes sentiu a necessidade de prever expressamente, como no podia deixar de ser, no referido n. 4, tal efeito. No , assim, lcito descortinar essa consequncia implcita nas normas impugnadas, tanto mais que decorre expressamente de uma outra norma cuja conformidade constitucional no impugnada pelo requerente (princpio do pedido, artigo 51., n. 1, da Lei do Tribunal Constitucional). 2. Acresce, sempre em meu entender, que a norma no ofende o disposto no artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio, que estabelece a reserva relativa de competncia da Assembleia da Repblica para legislar sobre direitos, liberdades e garantias. Reconhece o acrdo que a alnea g) do n. 1 do artigo 45. do Estatuto da Ordem dos Advogados, aprovado pela Lei n. 15/2005, de 26 de Janeiro, atribui ao autor das normas o poder de elaborar e aprovar o regulamento de inscrio dos advogados estagirios. Com efeito, nos termos do aludido preceito, compete, inter alia, ao Conselho Geral elaborar e aprovar os regulamentos de inscrio dos advogados portugueses, o

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regulamento de registo e inscrio dos advogados provenientes de outros Estados, o regulamento de inscrio dos advogados estagirios, o regulamento de estgio, da formao contnua e da formao especializada, com inerente atribuio do ttulo de advogado especialista, o regulamento de inscrio de juristas de reconhecido mrito, mestres e outros doutores em direito, o regulamento sobre os fundos dos clientes, o regulamento da dispensa de sigilo profissional, o regulamento do trajo e insgnia profissional e o juramento a prestar pelos novos advogados. O mesmo Estatuto (leia-se, a lei formal) prev, entre as atribuies da Ordem (artigo 3.), a de atribuir o ttulo profissional de advogado e de advogado estagirio, bem como a de regulamentar o exerccio da respectiva profisso; o artigo 184. do diploma permite que o exerccio da advocacia dependa de um tirocnio sob orientao da Ordem dos Advogados, destinado a habilitar e certificar publicamente que o candidato, licenciado em Direito, obteve formao tcnico-profissional e deontolgica adequada ao incio da actividade e cumpriu com os demais requisitos impostos pelo presente Estatuto e regulamentos para a aquisio do ttulo de Advogado e que o acesso ao estgio, o ensino dos conhecimentos de natureza tcnico-profissional e deontolgica e o inerente sistema de avaliao so assegurados pelos servios de estgio da Ordem dos Advogados, nos termos dos regulamentos aprovados em Conselho Geral. Daqui retiro que a nica condio de acesso ao exerccio da advocacia a inscrio na Ordem, em regra dependente da aprovao em tirocnio exercido sob orientao da mesma Ordem. A lei (formal) entregou, desta forma, Ordem dos Advogados a competncia para concretizar as aces de formao tcnico-profissional e deontolgica necessrias ao incio da actividade profissional. A verdadeira restrio ao exerccio da advocacia consiste nisto, na imposio de uma prvia inscrio na Ordem, em regra dependente da prtica de um tirocnio profissional. O exame previsto nas normas em causa no assume a natureza de uma causa autnoma de restrio ao exerccio da profisso, antes se integra alis, harmoniosamente no j referido tirocnio. Com efeito, no decorrer do estgio so impostos aos candidatos, em fases distintas, exames nacionais, o de aferio e o exame final, com carcter obrigatrio e selectivo, tambm eles condicionantes do sucesso no tirocnio e, consequentemente, da inscrio final. Ora, para efeito de acesso profisso, o exame previsto nas normas impugnadas tem exactamente a mesma natureza que esses exames, no sendo por isso possvel equipar-lo a uma condio autnoma de acesso profisso. , assim, de concluir que ficou salvaguardado o respeito pela reserva de lei, pelo que tambm por esta razo votei vencido quanto inconstitucionalidade ora declarada. Carlos Pamplona de Oliveira.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, I Srie, de 25 de Janeiro de 2011.

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ACRDO N. 33/11
De 17 de Janeiro de 2011

Declara a ilegalidade, com fora obrigatria geral, da norma contida no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, bem como da norma contida no artigo 4., n. 2, deste ltimo diploma, relativas ao regime de vinculao das carreiras e remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas.
Processo: n. 618/10. Requerente: Representante da Repblica para a Regio Autnoma da Madeira. Relator: Conselheiro Jos Borges Soeiro.

SUMRIO: I As normas agora impugnadas tm como pressuposto de aplicao algo que foi formalmente declarado ilegal pelo Tribunal Constitucional os n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M , pelo que, a norma do artigo 4.-A do mesmo diploma, posteriormente aditada e agora impugnada, no tem objecto vlido; o mesmo se diga do artigo 4., n. 2, que pretende determinar o momento a partir do qual a norma do artigo 4.-A produz efeitos; esta norma s faz sentido no pressuposto da validade do citado artigo 4.-A, uma vez que apenas se refere data da sua entrada em vigor. II Nestes termos, ambas as normas impugnadas so consequencialmente ilegais: o artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, pelo facto de s ser aplicvel no pressuposto da estatuio de normas j declaradas ilegais pelo Tribunal Constitucional; o artigo 4., n. 2, do diploma por ltimo referido , tambm consequencialmente ilegal por apenas ser aplicvel em funo do mencionado artigo 4.-A, uma vez que apenas determina o momento da sua aplicao.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Requerente e objecto do pedido O Representante da Repblica para a Regio Autnoma da Madeira vem pedir a apreciao e declarao da ilegalidade, com fora obrigatria geral, da norma contida no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, bem como da norma contida no artigo 4., n. 2, deste ltimo diploma, intitulado Primeira alterao ao Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, que adapta Regio Autnoma da Madeira a Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, que estabelece os regimes de vinculao de carreiras e remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas. O teor das normas questionadas o seguinte:
Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho. Artigo 4.-A Aplicao de diplomas de reviso de carreiras e corpos especiais Aos trabalhadores abrangidos nos n.os 1 e 2 do artigo anterior, que tenham mantido o vnculo de nomeao e estejam integrados em carreiras ou corpos especiais aos quais sejam aplicveis regimes jurdicos de mbito nacional, aplicam-se os diplomas legais que, em cumprimento do artigo 101. da Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, procedam reviso das respectivas carreiras ou corpos especiais, independentemente do vnculo de emprego pblico a que respeite o mbito de aplicao desses diplomas. Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho Artigo 4. 2 O artigo 4. -A, aditado pelo presente diploma, produz efeitos data da entrada em vigor dos diplomas que em cumprimento do artigo 101. da Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, procedam ou tenham procedido reviso das respectivas carreiras ou corpos especiais.

2. Fundamentos do pedido O requerente alega, em sntese, o seguinte: A Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro estabelece os regimes de vinculao, de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas. Ela abrange todos os trabalhadores que exercem funes pblicas, independentemente da modalidade de vinculao e de constituio da relao jurdica de emprego pblico ao abrigo da qual exercem as respectivas funes e tambm aplicvel aos servios das administraes regionais e autrquicas. A Assembleia Legislativa da Madeira, aprovou, em sesso plenria, de 21 de Outubro de 2008, um decreto que Adapta Administrao Regional Autnoma da Madeira a Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, que estabelece os regimes de vinculao de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas.

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Este decreto foi devolvido ao parlamento regional pelo Representante da Repblica no exerccio da competncia conferida pelo artigo 233., n. 2, da Constituio, solicitando-se nova apreciao do artigo 4., n.os 1 e 2, por se considerar que os mesmos preceitos padeciam do vcio de ilegalidade. Todavia, o Parlamento Regional confirmou o voto por maioria absoluta dos seus membros em efectividade de funes, mantendo integralmente o decreto que veio depois a ser assinado e publicado como Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro. O Representante da Repblica requereu ento ao Tribunal Constitucional, em processo de fiscalizao abstracta sucessiva, a declarao, com fora obrigatria geral, da ilegalidade das normas contidas no artigo 4., n.os 1 e 2, daquele diploma regional, por desconformidade com o artigo 79., n. 2, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira, nos termos do qual o regime de quadros e carreiras dos funcionrios dos servios regionais regem-se pelos princpios fundamentais estabelecidos para os funcionrios do Estado, tendo este Alto Tribunal considerado o pedido procedente, no Acrdo n. 256/10, de 23 de Junho. De facto, os n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, permitiam que os actuais trabalhadores da administrao regional autnoma nomeados definitivamente mantivessem a nomeao definitiva e que aqueles que estejam provisoriamente nomeados ou em comisso de servio durante o perodo probatrio, bem como em contrato administrativo de provimento para a realizao de estgio ou em comisso de servio extraordinria pudessem transitar para a modalidade de nomeao definitiva. Ora tal est em contrariedade com o princpio fundamental da Lei n. 12-A/2008, aplicvel a todos os trabalhadores que exercem funes pblicas que faz transitar a generalidade dos trabalhadores da Administrao Pblica definitivamente nomeados (mesmo, nos termos do artigo 88., n. 4, os trabalhadores j em funes) para o regime do contrato por tempo indeterminado. Entretanto, a Assembleia Legislativa da Madeira, aprovou, em sesso plenria, de 9 de Maro do ano em curso, um decreto intitulado Primeira alterao ao Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, que adapta Administrao Regional Autnoma da Madeira a Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, que estabelece os regimes de vinculao de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas. Este decreto foi devolvido ao Parlamento Regional pelo Representante da Repblica no exerccio da competncia conferida pelo artigo 233., n. 2, da Constituio, solicitando nova apreciao da norma contida no artigo 4.-A a aditar ao Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, por se considerar que esse preceito padecia do vcio de ilegalidade. Todavia, a Assembleia Regional confirmou o voto por maioria absoluta dos seus membros em efectividade de funes, mantendo integralmente o decreto que veio depois a ser assinado e publicado como Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho. O artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, manda aplicar aos trabalhadores que tenham mantido o vnculo de nomeao nos termos dos n.os 1 e 2 do artigo 4., do primeiro decreto legislativo, os diplomas de reviso de carreiras, cuja aprovao aparece prevista no artigo 101. da Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro. Pressupe assim que possa haver trabalhadores nomeados definitivamente nos termos dos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M. Este artigo 4.-A , alm disso, completado pelo n. 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional estabelece o momento a partir do qual o artigo primeiramente citado produz efeitos. Ambos os artigos padecem de ilegalidade.

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Por fora do disposto no artigo 227., n. 1, alnea a), da Constituio, as regies autnomas tm o poder de Legislar no mbito regional em matrias enunciadas no respectivo estatuto poltico-administrativo e que no estejam reservadas aos rgos de soberania. Mas, em concomitncia com o respeito pelo limite do respeito da reserva de competncia dos rgos de soberania, ho-de que tomar em considerao, como parmetro de legalidade, o estabelecido no Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma. Ora, na situao em apreo, e tendo em ateno o quadro normativo invocado como credencial autorizadora no formulrio inicial do diploma o artigo 227., n. 1, alnea a), da Constituio, e artigo 37., n. 1, alnea c), do Estatuto Poltico-Administrativo importa, desde logo, ter presente j citado o artigo 79., n. 2, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio. Por fora desta norma estatutria, os princpios fundamentais estabelecidos no regime de vinculao dos trabalhadores que exercem funes pblicas havero de ser, no essencial, os mesmos para os funcionrios dos quadros da administrao regional e da administrao central. Ficou explicito no Acrdo n. 256/10 do Tribunal Constitucional que o Estatuto Poltico-Administrativo impe uma uniformidade de disciplina quanto aos princpios estabelecidos para os funcionrios do Estado, merecendo a qualificao de princpio fundamental o princpio que se extrai da Lei n. 12-A/2008, em matria de manuteno e converso da relao jurdica de emprego, da transio imediata dos funcionrios do Estado para a modalidade regra de contrato por tempo indeterminado, sem qualquer possibilidade de opo por parte deles. Esse princpio foi desrespeitado pelas normas contidas nos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M e consequencialmente pela disciplina contida no artigo 4.-A, aditado ao mesmo diploma pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M. Este artigo reveste natureza idntica contida no artigo 4., n.os 1 e 2, daquele decreto legislativo, na medida em que dela resulta a possibilidade, para determinados trabalhadores, de manuteno do vnculo da nomeao definitiva, enquanto que, nos termos dos artigos 2., 3. e 88. da Lei n. 12-A/2008, esses mesmos trabalhadores, nomeados definitivamente, exercendo funes em condies diferentes das referidas no artigo 10. da mesma Lei, transitam necessariamente, sem outras formalidades, para a modalidade de contrato de trabalho em funes pblicas por tempo indeterminado, no podendo manter o regime da nomeao definitiva. Deste modo, dever considerar-se ferida do vcio de ilegalidade a norma contida no artigo 4.-A aditado ao Decreto Legislativo Regional n. l/2009/M pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, por desrespeito do artigo 79. do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira. Em concomitncia, o n. 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, que determina a data de produo de efeitos do artigo 4.-A aditado ao Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M pelo artigo 2. daquele decreto legislativo regional, padecer, consequentemente, do vcio de ilegalidade. 3. Resposta do rgo autor da norma Notificado para se pronunciar, querendo, sobre o pedido, o Presidente da Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira veio dizer o seguinte:
O requerimento de declarao de ilegalidade, com fora obrigatria geral, das normas contidas no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, bem como, no n. 2 do artigo 4., deste ltimo diploma, parece envolver uma questo de formalismo jurdico, sem impacto na materialidade do ordenamento. A citada norma contida no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, segundo o aditamento introduzido pelo Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, est indissociavelmente ligada, atravs de referncia expressa, ao regime constante dos n.os 1 e 2 do artigo 4. daquele primeiro diploma. Ora, tendo o Acrdo

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n. 256/10, do Tribunal Constitucional declarado a ilegalidade, com fora obrigatria geral, dos referidos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, est bem de ver, que ilegal a norma cuja aplicao depende da existncia das que foram declaradas ilegais. Por seu turno, o n. 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, est directamente associado ao mencionado artigo 4.-A, conforme tambm expressamente se refere no seu texto, pelo que a sua ilegalidade est j efectivada, tambm, na materialidade do ordenamento jurdico. A este propsito, cabe referir que o presente requerimento do Senhor Representante da Repblica apenas parece ter por efeito designar de morto, aquilo que j est morto. Mas realmente ser assim? que o ordenamento jurdico contm, validamente, normativos idnticos aos declarados ilegais, preexistentes estes, baseados em idnticas normas constitucionais, estatutrias e legais, no parecendo de acolher que um igual regime jurdico existente no Pas, a interpretado e aplicado, possa ser ilegal num lugar ou para alguns cidados e noutro lugar e para outros cidados, legal. Na verdade, iguais s declaradas como ilegais, pelo referido Acrdo n. 256/10, so as constantes dos n.os 1 e 2 do artigo 7. do Decreto Legislativo Regional n. 26/2008/A, de 24 de Julho, embora no referenciadas pela douta jurisprudncia do Tribunal Constitucional. Assim, pensamos que far sentido que o Tribunal Constitucional nica entidade que em Portugal possui competncia para apreciar e declarar, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade ou a ilegalidade de quaisquer normativos examine, designadamente, as normas contidas no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, bem como, no n. 2 do artigo 4., deste ltimo diploma, visto que, atento o quadro factual descrito, no existe a absoluta certeza sobre a sua invalidade. Nestes termos, oferecemos o merecimento dos autos alm do supra referido, aguardando a justa concluso do Tribunal Constitucional sobre toda a matria aqui em causa. Elaborado o memorando a que se refere o artigo 63., n. 2, da Lei do Tribunal Constitucional, e tendo este sido submetido a debate, cumpre agora decidir de acordo com a orientao que o Tribunal fixou.

II Fundamentao 4. A Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro (LVCR), veio regular os regimes de vinculao, de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes na Administrao Pblica. Esta lei reduziu o universo dos trabalhadores nomeados definitivamente, estabelecendo que os trabalhadores da funo pblica ficam, por regra, sujeitos ao regime do contrato de trabalho por tempo indeterminado. De facto, s os trabalhadores que exeram funes nas reas especificamente indicadas no artigo 10. da LVCR mantm um vnculo de nomeao definitiva; os restantes trabalhadores da Administrao Pblica com nomeao definitiva passam a reger-se pelo regime do contrato por tempo indeterminado. Esta passagem do vnculo de nomeao definitiva para o regime de contrato por tempo indeterminado aplica-se mesmo aos trabalhadores que j exercem funes na Administrao Pblica (ficando estes embora, nos temos do n. 4 do artigo 88. da LVCR, ao abrigo do regime prprio da nomeao definitiva no que respeita cessao da relao jurdica de emprego pblico e reorganizao de servios e colocao de pessoal em situao de mobilidade especial). Na sequncia da aprovao da Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, a Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira aprovou o Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M cujo artigo 4. tem a seguinte redaco:
Artigo 4. (Manuteno e converso da relao jurdica de emprego pblico) 1 Os actuais trabalhadores da administrao regional autnoma nomeados definitivamente mantm a nomeao definitiva, sem prejuzo de poderem optar pela transio para o regime de contrato por tempo indeterminado,

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nos termos previstos na Lei n. 12-A/2008, caso manifestem essa inteno por escrito, no prazo de 90 dias contados da entrada em vigor do presente diploma ou do Regime do Contrato de Trabalho em Funes Pblicas (RCTFP). 2 Os actuais trabalhadores provisoriamente nomeados ou em comisso de servio durante o perodo probatrio, bem como em contrato administrativo de provimento para a realizao de estgio ou em comisso de servio extraordinria, findos os respectivos perodos probatrios ou os estgios e reunidos os demais requisitos de ingresso previstos nos regimes que lhes deram origem, transitam para a modalidade de nomeao definitiva, aplicando-se o disposto na parte final do nmero anterior.

() Esta norma permite que mantenham o vnculo da nomeao definitiva trabalhadores que, segundo a lei dos vnculos, carreiras e remuneraes, passam obrigatoriamente para o regime de contrato por tempo indeterminado. Est pois em contradio clara com a LVCR. Ora o Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira estabelece no n. 2 do artigo 79., que [] o regime de quadros e carreiras dos funcionrios dos servios regionais rege[m]-se pelos princpios fundamentais estabelecidos para os funcionrios do Estado. Por esse fundamento, o Tribunal Constitucional declarou, no seu Acrdo n. 256/10, de 23 de Junho, a ilegalidade, com fora obrigatria geral, das normas contidas nos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro. F-lo nos termos conclusivos que se seguem:
De acordo com o que aqui se dispe, os actuais trabalhadores da administrao regional autnoma nomeados definitivamente mantm a nomeao definitiva, sem prejuzo de poderem optar pela transio para o regime de contrato por tempo indeterminado; os actuais trabalhadores provisoriamente nomeados ou em comisso de servio durante o perodo probatrio, bem como em contrato administrativo de provimento para a realizao de estgio ou em comisso de servio extraordinria, transitam para a modalidade de nomeao definitiva, sem prejuzo de poderem optar pela transio para o regime de contrato por tempo indeterminado. A questo est, pois, em saber se este regime viola ou no os princpios fundamentais estabelecidos para os funcionrios do Estado em matria de manuteno e converso da relao jurdica de emprego pblico. Tais princpios ho-de ser os que se extraem da Lei n. 12-A/2008 aplicvel, com as necessrias adaptaes aos servios das administraes regionais (artigo 3., n. 2) , diploma que veio definir e regular os regimes de vinculao, de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas e, complementarmente, definir o regime jurdico-funcional aplicvel a cada modalidade de constituio da relao jurdica de emprego pblico (artigo 1.). Um dos aspectos mais marcantes da reforma operada pela Lei n. 12-A/2008 o da consagrao do contrato como modalidade regra da constituio da relao jurdica de emprego pblico, quedando-se a nomeao como uma modalidade de natureza excepcional (artigos 9., 10. e 20.). Este novo regime aplicvel queles que no momento da entrada em vigor daquela lei j eram trabalhadores da funo pblica, sem que lhes ser dada a faculdade de manterem o ttulo jurdico definidor da relao de trabalho (artigos 88. a 92.). Pode, pois, extrair-se do regime transitrio estabelecido na Lei n. 12-A/2008, no tocante manuteno e converso da relao jurdica de emprego, que o legislador ordinrio estabeleceu para os funcionrios do Estado, como princpio fundamental, o da transio imediata para a modalidade regra de contrato por tempo indeterminado, sem qualquer possibilidade de opo por parte deles. Este princpio foi desrespeitado pelos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, na medida em que, por fora deles, os trabalhadores da administrao regional autnoma no transitam imediatamente para a modalidade regra de contrato por tempo indeterminado. Mantm a nomeao definitiva ou transitam para a modalidade de nomeao definitiva, fora dos casos previstos no artigo 10. da Lei n. 12-A/2008, sem prejuzo de poderem optar pela transio para o regime de contrato por tempo indeterminado. No pode aceitar-se, pois, como invoca o autor da norma, que esto em causa meras adaptaes s regras transitrias de aplicao no tempo do regime institudo pela Lei n. 12-A/2008, que se trata de evitar a imediata

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converso da modalidade de constituio da relao jurdica de emprego pblico dos actuais funcionrios, e que a prpria disciplina material da Lei n. 12-A/2008 sai inclume desta iniciativa legislativa regional, apenas se dando o alargamento, no domnio da administrao regional, do universo de funcionrios que, de alguma forma, beneficiam da manuteno do estatuto jurdico anterior. Com efeito, por fora do cumprimento dos dois diplomas (o nacional e o regional), destinatrios diferentes embora em idntica situao vem-lhes ser aplicados regimes jurdicos diversos, que vo afectar o seu estatuto profissional. Para os actuais trabalhadores da administrao regional, a nomeao foi instituda como modalidade regra da relao jurdica de emprego, enquanto que para a grande maioria dos restantes (actuais) trabalhadores passa a ser a do contrato de trabalho em funes pblicas, daqui decorrendo consequncias jurdicas distintas.

Sucede, porm, que entretanto, na pendncia do processo em sede constitucional, a Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira aprovou novas normas, relativas aos regimes de vinculao e de carreiras dos trabalhadores que exercem funes na Administrao Pblica, que no estavam includas entre as normas impugnadas no processo n. 375/09 conducente ao Acrdo n. 256/10. So precisamente as normas agora impugnadas: o artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, e do n. 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho. Estas normas partem, contudo, ambas do pressuposto da validade dos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M. Na verdade o artigo 4.-A aplica-se aos trabalhadores abrangidos nos n.os 1 e 2 do artigo anterior [ou seja, do artigo 4.], que tenham mantido o vnculo de nomeao. Ele liga-se pois logicamente ao artigo 4., n.os 1 e 2, do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, a que faz referncia expressa. Ora os n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M que pretendiam manter vnculos de nomeao definitiva para alm do permitido na Lei n. 12-A/2008, foram declarados, com fora obrigatria geral, ilegais, no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 256/10, dado violarem o artigo 79., n. 2, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira. Deste modo, os trabalhadores abrangidos pelos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, no podem ter mantido o vnculo de nomeao definitiva. Isto significa que, com a acima mencionada declarao de ilegalidade do Acrdo n. 256/10, a norma do artigo 4.-A do mesmo diploma, posteriormente aditada e agora impugnada, no tem objecto vlido. Tem como pressuposto de aplicao algo que foi formalmente declarado ilegal pelo Tribunal Constitucional e padece, consequentemente, tambm de ilegalidade. Sendo ilegais os n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, na sua previso e na sua estatuio (que permite manter o vnculo da nomeao definitiva fora das condies previstas na Lei n. 12-A/2008) , por consequncia, ilegal o artigo 4.-A desse mesmo diploma que tem como pressuposto necessrio de aplicao a estatuio normativa dos preceitos referidos. O mesmo se diga do artigo 4., n. 2, que pretende determinar o momento a partir do qual a norma do artigo 4.-A produz efeitos, dizendo que tal sucede data da entrada em vigor dos diplomas que em cumprimento do artigo 101. da Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, procedam ou tenham procedido reviso das respectivas carreiras ou corpos especiais. Esta norma s faz sentido no pressuposto da validade do citado artigo 4.-A, uma vez que apenas se refere data da sua entrada em vigor. Simplesmente, j vimos que esse artigo padece de ilegalidade. Nestes termos, ambas as normas impugnadas so consequencialmente ilegais: o artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, pelo facto de s ser aplicvel no pressuposto da estatuio de normas j declaradas ilegais pelo Tribunal Constitucional; o artigo 4., n. 2, do diploma por ltimo referido , tambm consequencialmente ilegal por apenas ser aplicvel em funo do mencionado artigo 4.-A, uma vez que apenas determina o momento da sua aplicao.

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III Deciso 5. Pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide declarar, com fora obrigatria geral, a ilegalidade da norma contida no artigo 4.-A do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, aditado pelo artigo 2. do Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho, bem como da norma contida no artigo 4., n. 2, deste ltimo diploma. Lisboa, 17 de Janeiro de 2011. Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Carlos Pamplona de Oliveira (com declarao) Gil Galvo Tm voto de conformidade os Conselheiros Maria Joo Antunes, Ana Guerra Martins e Rui Moura Ramos, que no assinam por no estarem presentes. Jos Borges Soeiro.

DECLARAO DE VOTO Em face da similitude do caso, e mantendo o entendimento firmado na declarao de voto aposta ao Acrdo n. 256/10, igualmente concluo pela no ilegalidade das normas impugnadas. Acontece que estas normas se radicam nos n.os 1 e 2 do artigo 4. do Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, cuja ilegalidade com fora obrigatria geral (por violao do artigo 79., n. 2, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira), o Tribunal declarou no aludido Acrdo n. 256/10. Assim, uma vez que as normas impugnadas apresentam como pressuposto normativo as disposies entretanto ilegalizadas, no restar outra soluo que no a adoptada no presente Acrdo. Carlos Pamplona de Oliveira.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, I Srie, de 14 de Fevereiro de 2011. 2 Os Acrdos n. 256/10 est publicado em Acrdos, 78. Vol.

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ACRDO N. 136/11
De 10 de Maro de 2011

No admite o pedido de declarao de inconstitucionalidade da norma do artigo 50. do Oramento para 2011 da Regio Autnoma da Madeira, aprovado pelo Decreto Legislativo Regional n. 2/2011/M, de 10 de Janeiro.
Processo: n. 171/11. Requerente: Grupo de deputados Assembleia Legislativa Regional da Madeira. Acrdo ditado para a Acta.

SUMRIO: O Tribunal tem entendido, em jurisprudncia uniforme, que o poder conferido aos deputados s assembleias legislativas regionais de requererem a declarao de inconstitucionalidade pressupe, sob pena de ilegitimidade, que esteja necessariamente em causa uma eventual violao de direitos das regies em face do Estado nacional, na medida em que esses direitos tiverem consagrao constitucional, isto , conformarem constitucionalmente de modo directo a autonomia polticoadministrativa das regies.

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ACTA Aos dez dias do ms de Maro de dois mil e onze, encontrando-se presentes o Excelentssimo Conselheiro Presidente Rui Manuel Gens de Moura Ramos e os Exm.os Conselheiros Carlos Jos Belo Pamplona de Oliveira, Catarina Teresa Rola Sarmento e Castro, Ana Maria Guerra Martins, Jos Manuel Cardoso Borges Soeiro, Vtor Manuel Gonalves Gomes, Carlos Manuel Fernandes Cadilha, Gil Manuel Gonalves Gomes Galvo, Maria Lcia Amaral, Joo Eduardo Cura Mariano Esteves, Maria Joo da Silva Baila Madeira Antunes e Joaquim Jos Coelho de Sousa Ribeiro foram trazidos conferncia os presentes autos para apreciao. Aps debate e votao, foi ditado pelo Excelentssimo Conselheiro Presidente o seguinte:

ACRDO N. 136/11 1. Um grupo de sete Deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira veio, nos termos da alnea h) do n. 1 do artigo 22. do Estatuto Poltico-Administrativo desta Regio Autnoma, requerer ao Tribunal Constitucional a declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, para os efeitos do artigo 282. da Constituio, da norma do artigo 50. do Oramento da Regio Autnoma da Madeira para 2011, aprovado pelo Decreto Legislativo Regional n. 2/2011/M, de 10 de Janeiro. A norma em causa dispe que a reduo salarial a que se refere o artigo 19. da Lei do Oramento do Estado para 2011 aplicvel s remuneraes dos titulares dos cargos ou pessoal da administrao pblica regional que se encontrem indexadas s de qualquer dos titulares e pessoal previstos no n. 9 do referido normativo, independentemente da natureza da indexao. Segundo o requerente, a norma impugnada ofende: o princpio da confiana que decorre da ideia de Estado de direito tal como est plasmada no artigo 2. da Constituio, o princpio da igualdade consagrado no artigo 13., uma vez que constitui uma discriminao negativa dos trabalhadores da administrao pblica, e, ainda, o direito fundamental no reduo do salrio, que decorreria dos direitos ao trabalho e ao salrio justo e que, sendo reconhecido pela lei laboral, teria fora constitucional por via da clusula aberta de direitos fundamentais consagrada no artigo 16., n. 1, da Constituio. 2. O poder de requerer a declarao de inconstitucionalidade que conferido aos deputados regionais pelo artigo 22., n. 1, alnea h), do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira opera nos termos constitucionais, ou seja, nos termos do artigo 281., n. 2, alnea g), da Constituio. A respeito da disposio constitucional referida, este Tribunal tem entendido, em jurisprudncia uniforme, que o poder conferido aos deputados s assembleias legislativas regionais (tal como s outras entidades referidas no mesmo preceito Ministros da Repblica, assembleias legislativas regionais e respectivos presidentes e presidentes dos governos regionais) pressupe, sob pena de ilegitimidade, que esteja necessariamente em causa uma eventual violao de direitos das regies em face do Estado nacional, na medida em que esses direitos tiverem consagrao constitucional, isto , conformarem constitucionalmente de modo directo a autonomia poltico-administrativa das regies (cfr. Acrdos n.os 198/00, 615/03 e 75/04). a este respeito perfeitamente explcito o contedo do Acrdo n. 75/04, que consolida a jurisprudncia e a doutrina anteriores, e aqui se transcreve:
Acerca da segunda parte do artigo 281., n. 1, alnea a), da Lei Fundamental, e quanto fiscalizao abstracta nela contemplada, escreveram J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3. edio, Coimbra Editora, p. 1035) que:

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[...]Os Ministros da Repblica e as autoridades e deputados regionais s tm legitimidade para requerer a fiscalizao da constitucionalidade ou da legalidade nos casos que digam respeito s respectivas regies, a saber, a inconstitucionalidade com fundamento em violao dos direitos das regies e a ilegalidade com fundamento em violao do estatuto regional ou das leis gerais da Repblica. Por direitos das regies devem entender-se os direitos constitucionalmente reconhecidos s regies face Repblica. Neste mesmo sentido, j a Comisso Constitucional, no Parecer n. 25/80 (Pareceres da Comisso Constitucional, 13. Vol., pp. 143 e segs.), havia afirmado: O poder de impugnao conferido s assembleias das regies autnomas pelos artigos 229., n. 2, e 281., n. 1, um poder circunscrito na natureza e no objecto: poder instrumental, de garantia dos poderes substantivos em que se traduz o regime poltico-administrativo dos Aores e da Madeira, destina-se defesa das correspondentes normas constitucionais e s pode incidir, portanto, sobre normas legislativas ou outras que com elas, porventura, colidam. Tal jurisprudncia foi reiterada pelo Acrdo n. 264/86 (Acrdos do Tribunal Constitucional, 8. Vol., pp. 169 e segs.), que salientou, quanto legitimidade das assembleias regionais e dos presidentes dos governos regionais para requerer a fiscalizao abstracta da constitucionalidade: A sua legitimidade est condicionada pela presena de um quid adicional: que em causa estejam direitos regionais constitucionalmente previstos []. [] Mais tarde, o Acrdo n. 403/89 (Acrdos do Tribunal Constitucional, 13. Vol., tomo I), reafirmou esta jurisprudncia: [...] o exerccio pelos rgos regionais da faculdade de impugnao da inconstitucionalidade de normas dimanadas de rgos de soberania pressupe uma legitimidade qualificada pela violao de direitos das regies. precisamente a circunstncia de ser accionado, por esta via, um poder de garantia dos poderes das regies, que fornece o critrio de determinao do mbito do pedido. S tm de (devem) ser consideradas as normas que, segundo a alnea c) do n. 1 do artigo 281. da CRP, violem direitos constitucionalmente conferidos s regies e na medida em que essas normas se destinem a nelas ser aplicadas [...]. E, no mesmo sentido, o Acrdo n. 198/00 (Acrdos do Tribunal Constitucional, 46. Vol., pp. 85 e segs.), esclareceu: Constituindo a norma constitucional uma atribuio de legitimidade para suscitar os mecanismos da fiscalizao abstracta pelos deputados regionais, em funo da defesa dos direitos constitucionais das regies, no se verificar tal legitimidade quando as normas questionadas no interfiram directamente com tal razo defensiva. No mesmo sentido se pronunciou, muito recentemente, o Acrdo n. 615/03 []: S com fundamento em normas constitucionais que definam poderes jurdicos conferidos s regies autnomas enquanto pessoas colectivas territoriais, em concretizao do princpio da autonomia poltico-administrativa regional, podem as entidades mencionadas no artigo 281., n. 2, alnea g), da Constituio, requerer ao Tribunal Constitucional a declarao de inconstitucionalidade de quaisquer normas [e] tal

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no manifestamente o caso das normas constitucionais atinentes ao princpio da igualdade de sufrgio ou ao princpio da representao proporcional, j que a no se definem poderes das regies, face a outras entidades que lhes so externas maxime, o Estado. Tal jurisprudncia deve ser mantida no presente caso, uma vez que as normas constitucionais que consagram os princpios da igualdade, da necessidade e da proporcionalidade no podem ser tidas como normas definidoras de direitos das regies autnomas, pois que a no se definem poderes das regies, face a outras entidades que lhes so externas maxime, o Estado.

Mais recentemente, reiterou-se a mesma linha jurisprudencial, no Acrdo n. 634/06, onde se diz:
A requerente fundamenta, assim, o pedido de fiscalizao da constitucionalidade na violao de princpios gerais dos direitos e deveres fundamentais (artigos 9., 13. e 18.) e na violao de direitos e deveres sociais (artigos 64., 66. e 79.). E logo da se evidencia que em nenhum dos casos se trata de normas constitucionais que definem poderes das regies face a outras entidades que lhes so externas, designadamente, o Estado. Essa concluso j foi afirmada expressamente, quanto aos princpios da igualdade e da necessidade, nos Acrdos os n. 615/03 e 75/04. Tal jurisprudncia deve ser mantida no presente caso e aplicada aos restantes parmetros de constitucionalidade invocados pela requerente, uma vez que nenhum dos preceitos constitucionais referidos pode ser qualificado como norma definidora de direitos das regies autnomas, visto que a no se definem poderes das regies, face a outras entidades que lhes so externas maxime, o Estado.

Tambm na ltima edio da Constituio anotada de Gomes Canotilho e Vital Moreira vem reafirmada a posio de que por direitos da regies devem entender-se os direitos constitucionalmente reconhecidos s regies face Repblica (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Vol. II, 4. edio, Coimbra, 2010). E o mesmo se diga da Constituio Portuguesa Anotada de Jorge Miranda e Rui Medeiros (Tomo III, Coimbra, 2007, p. 807) onde se esclarece que no basta invocar simplesmente a inconstitucionalidade de uma norma jurdica, uma vez que o poder de impugnao est constitucionalmente circunscrito e pressupe uma legitimidade qualificada pela violao de direitos da regio. [] Tais direitos so aqueles que, no prprio texto constitucional, configuram e concretizam o princpio da autonomia regional. No caso, o requerente no suscitou nenhuma questo de inconstitucionalidade fundando-se em violao dos direitos da regio. Na verdade, o requerente procede impugnao de uma norma constante do Oramento elaborado pela prpria Regio para 2011 (o seu artigo 50.), sob a invocao genrica de que tal norma, ao estabelecer uma reduo salarial relativa aos trabalhadores da Administrao Pblica regional, consubstanciaria uma violao do princpio da confiana, do princpio da igualdade e do direito fundamental no reduo do salrio. Ora em parte alguma se alegam direitos das regies em face do Estado nacional ou, por outras palavras, direitos consignados em normas constitucionais que definam poderes jurdicos conferidos s regies autnomas enquanto pessoas colectivas territoriais, em concretizao do princpio da autonomia poltico-administrativa regional. Deste modo, tem de se concluir, nos termos da alnea g) do n. 2 do artigo 281., pela ilegitimidade do requerente. 3. De harmonia com o estabelecido no artigo 52., n. 1, da Lei do Tribunal Constitucional, o pedido no deve ser admitido quando formulado por pessoa ou entidade sem legitimidade.

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ACRdO N. 136/11

Em conformidade, decide-se no admitir o pedido. Carlos Pamplona de Oliveira Catarina Sarmento e Castro Ana Maria Guerra Martins Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo Maria Lcia Amaral Joo Cura Mariano Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 13 de Abril de 2011. 2 Os Acrdos n.os 615/03, 75/04 e 634/06 esto publicados em Acrdos, 57., 58. e 66. Vols., respectivamente.

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FISCALIZAO CONCRETA DA CONSTITUCIONALIDADE E DA LEGALIDADE

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ACRdO N. 18/11

ACRDO N. 18/11
de 12 de Janeiro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 5. da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de Janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n. 3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Colectivas (CIRC), consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal.
Processo: n. 204/10. Recorrente: Ministrio Pblico Relator: Conselheiro Carlos Fernandes Cadilha.

SUMRIO: I A norma do artigo 5. da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, ao determinar a retroaco de efeitos a 1 de Janeiro de 2008 em relao nova redaco dada alnea a) do n. 3 do artigo 81. do CIRC, que operou um agravamento da taxa de tributao aplicvel aos encargos dedutveis para efeitos de Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Colectivas (IRC), no viola o princpio da proibio da retroactividade fiscal consagrado no artigo 103., n. 3, da Constituio, que se entende ser aplicvel s situaes em que o facto tributrio que a lei nova pretende regular j tenha produzido todos os seus efeitos ao abrigo da lei antiga. II Por outro lado, estando em causa encargos dedutveis como custos para efeitos de IRC, que, por natureza, so indispensveis para a realizao dos proveitos ou ganhos que esto sujeitos a imposto, no aceitvel a alegao de que o impugnante teria incorrido em despesas, na perspectiva da continuidade do regime legal anteriormente existente, que j no efectuaria caso pudesse contar entretanto com um agravamento da taxa de tributao. III A expectativa jurdica que, luz do princpio da proteco da confiana, poderia justificar a inconstitucionalidade da norma sob juzo, no a reportada ao novo regime legal, mas antes a que resultaria da continuidade do regime precedente, e, nesse plano no pode considerar-se como um investimento de confiana, juridicamente relevante, a realizao de despesas que, por serem indispensveis prpria actividade econmica da empresa, sempre teriam sido, normalmente, efectuadas.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional: I Relatrio 1. A., S. A., impugnou judicialmente a liquidao do IRC relativa ao ano de 2008, no que respeita tributao autnoma incidente sobre as despesas de representao e encargos com viaturas ligeiras de passageiros, invocando a inconstitucionalidade da norma do artigo 5. da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, por violao do princpio da no retroactividade da lei fiscal consagrado no artigo 103., n. 3, da Constituio da Repblica e ainda por violao do princpio da proteco da confiana, na medida em que essa disposio determinou que o agravamento da taxa de 5% para 10% sobre essas despesas e encargos, resultante da nova redaco dada ao artigo 81., n. 3, alnea a), do CIRC, produzisse efeitos a partir de 1 de Janeiro de 2008. Por sentena do Tribunal Administrativo e Fiscal de Braga foi declarada materialmente inconstitucional a norma do artigo 5. da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de Janeiro de 2008 a aplicao do novo regime resultante do artigo 81., n. 3, alnea a), do CIRC, por violao do artigo 103., n. 3, da Constituio, e, em consequncia, anulada parcialmente a liquidao impugnada e condenada a Administrao Tributria a reembolsar a impugnante da diferena entre o montante pago e o que resulta da tributao taxa de 5%. Tendo havido recusa de aplicao de norma, com fundamento em inconstitucionalidade, o magistrado do Ministrio Pblico interps recurso obrigatrio para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto no artigo 70., n. 1, alnea a), da Lei do Tribunal Constitucional. Nada tendo obstado ao prosseguimento do recurso, o Representante do Ministrio Pblico junto do Tribunal Constitucional apresentou alegaes em que formulou as seguintes concluses:
1. A Lei Fundamental, na quarta reviso constitucional, operada pela Lei Constitucional n. 1/97, de 20 de Setembro, estabeleceu a seguinte proibio: Ningum pode ser obrigado a pagar impostos () que tenham natureza retroactiva () (CRP, artigo 103., n. 3). 2. Segundo o precedente jurisprudencial relevante, a noo de retroactividade ali mencionada em sentido prprio ou autntico, pois probe-se a aplicao de uma lei fiscal nova, desvantajosa, a um facto tributrio ocorrido no mbito de vigncia da lei fiscal revogada (a lei antiga) e mais favorvel (Acrdo do Tribunal Constitucional, n. 128/09, Proc. n. 772/07, de 12 de Maro). 3. A Lei n. 55-B/2004, de 30 de Dezembro (Oramento do Estado para 2005) conferiu a seguinte redaco artigo 81., n. 3, alnea a), do CIRC: So tributados autonomamente, taxa de 5%, os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, efectuados ou suportados por sujeitos passivos no isentos subjectivamente e que exeram, a ttulo principal, actividade de natureza comercial, industrial ou agrcola (artigo 29.). 4. Ulteriormente, a Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, alterou a redaco da dita disposio fiscal nos seguintes termos: 3 So tributados autonomamente, excluindo os veculos movidos exclusivamente a energia elctrica: a) taxa de 10 %, os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, efectuados ou suportados por sujeitos passivos no isentos subjectivamente e que exeram, a ttulo principal, actividade de natureza comercial, industrial ou agrcola (artigo 1.-A). 5. A dita lei entregou em vigor em 6 de Dezembro de 2008 (artigo 6.) mas, nesta parte, determinou a produo dos seus efeitos desde 1 de Janeiro de 2008 (artigo 5., n. 1).

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ACRdO N. 18/11

6. A lei nova (redaco da Lei n. 64/2008, cit.) agravou em 5% a taxa de tributao da lei antiga (Lei n. 55-B/2004, cit.), relativamente aos mesmos factos tributrios (no caso, encargos dedutveis relativos a despesas de representao e a viaturas ligeiras de passageiros). 7. A lei nova instituiu, pois, nesta sede de IRC, um contedo jurdico desfavorvel, merc do agravamento em 5% da taxa aplicvel ao mesmo facto tributrio previsto na lei antiga, sendo que a taxa um elemento essencial da noo de imposto. 8. Por outra parte, o acto aplicativo da lei acatou a prescrio da lei nova, de modo que a autoliquidao foi feita com base na taxa de 10% (fls. 82, n.os 8 e 9, e 131, n.os 2 e 4). 9. Portanto, o artigo 5. da Lei n. 64/2008, cit., na parte em que faz retroagir a 1 de Janeiro de 2008 a alterao ao artigo 81., n. 3, alnea a), do CIRC, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal, infringe a proibio constitucional em matria de impostos com natureza retroactiva e, portanto, deve ser ajuizado como materialmente inconstitucional (CRP, artigos 103., n. 3, e 277., n. 1).

No houve contra-alegaes. Cabe apreciar e decidir.

II Fundamentao 2. O presente recurso de constitucionalidade prende-se com a possvel violao do princpio da proibio da retroactividade fiscal em resultado da aplicao de um agravamento da taxa de tributao, operada pela nova redaco dada pela Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, ao artigo 81., n. 3, alnea a), do CIRC, a factos tributrios j ocorridos em momento anterior publicao e entrada em vigor da lei. O artigo 81. do CIRC, sob a epgrafe Taxas de tributao autnoma, na redaco dada pela Lei n. 55-B/2004, de 30 de Dezembro, entretanto alterada pela Lei n. 67-A/2007, de 31 de Dezembro, determinava, na parte relevante, o seguinte:
1 As despesas no documentadas so tributadas autonomamente, taxa de 50%, sem prejuzo da sua no considerao como custo nos termos do artigo 23. 2 A taxa referida no nmero anterior elevada para 70% nos casos em que tais despesas sejam efectuadas por sujeitos passivos total ou parcialmente isentos, ou que no exeram, a ttulo principal, actividades de natureza comercial, industrial ou agrcola. 3 So tributados autonomamente, taxa de 5% os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras ou mistas, motos ou motociclos, efectuados ou suportados por sujeitos passivos no isentos subjectivamente e que exeram, a ttulo principal, actividade de natureza comercial, industrial ou agrcola. 4 So tributados autonomamente, taxa de 15%, os encargos dedutveis respeitantes a viaturas ligeiras de passageiros ou mistas cujo custo de aquisio seja superior a 40 000, quando suportados pelos sujeitos passivos mencionados no nmero anterior que apresentem prejuzos fiscais nos dois exerccios anteriores quele a que os referidos encargos digam respeito. ()

Por efeito da redaco introduzida pela Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, os n.os 3 e 4 do mesmo preceito passaram a dispor do seguinte modo:
3 So tributados autonomamente, excluindo os veculos movidos exclusivamente a energia elctrica: a) taxa de 10%, os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, efectuados ou suportados por sujeitos

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passivos no isentos subjectivamente e que exeram, a ttulo principal, actividade de natureza comercial, industrial ou agrcola; b) taxa de 5 %, os encargos dedutveis, suportados pelos sujeitos passivos mencionados no nmero anterior, respeitantes a viaturas ligeiras de passageiros ou mistas cujos nveis homologados de emisso de CO2 sejam inferiores a 120 g/km, no caso de serem movidos a gasolina, e inferiores a 90 g/km, no caso de serem movidos a gasleo, desde que, em ambos os casos, tenha sido emitido certificado de conformidade. 4 So tributados autonomamente, taxa de 20 %, os encargos dedutveis, suportados pelos sujeitos passivos mencionados no nmero anterior, respeitantes a viaturas ligeiras de passageiros ou mistas cujo custo de aquisio seja superior a 40 000, quando os sujeitos passivos apresentem prejuzos fiscais nos dois exerccios anteriores quele a que os referidos encargos digam respeito.

A Lei n. 64/2008 entrou em vigor no dia seguinte ao da sua publicao, conforme prev o seu artigo 6., mas a produo de efeitos retroage a 1 de Janeiro de 2008, em funo do que estabelece o artigo 5. do mesmo diploma. Deste modo, a Lei n. 64/2008, atravs da nova redaco dada alnea a) do n. 3 do artigo 81. do CIRC, operou um agravamento da taxa de tributao aplicvel aos encargos mencionados no anterior n. 3 dessa disposio, que se torna aplicvel, por virtude da retroaco de efeitos, aos encargos e despesas j realizados pelos contribuintes no decurso do ano de 2008 e at data em que a lei iniciou a sua vigncia. Neste contexto, o tribunal recorrido considerou que houve uma directa violao do princpio da proibio da retroactividade fiscal consagrado no artigo 103., n. 3, da Constituio, que dispe: [n]ingum pode ser obrigado a pagar impostos que no hajam sido criados nos termos da Constituio, que tenham natureza retroactiva ou cuja liquidao e cobrana se no faam nos termos da lei. Ainda recentemente, porm, o Tribunal Constitucional, em plenrio, e na linha de anterior jurisprudncia, firmou o entendimento segundo o qual legislador da reviso constitucional de 1997, que introduziu a actual redaco do artigo 103., n. 3, apenas pretendeu consagrar a proibio da retroactividade autntica, ou prpria, da lei fiscal, abrangendo apenas os casos em que o facto tributrio que a lei nova pretende regular j tenha produzido todos os seus efeitos ao abrigo da lei antiga, excluindo do seu mbito aplicativo as situaes de retrospectividade ou de retroactividade imprpria, ou seja, aquelas situaes em que a lei aplicada a factos passados mas cujos efeitos ainda perduram no presente, como sucede quando a lei aprovada at ao final do ano a que corresponde o imposto (Acrdo n. 399/10). Em necessria decorrncia, o Tribunal, em situao similar dos presentes autos, no declarou a inconstitucionalidade de normas fiscais que produziram um agravamento da posio fiscal dos contribuintes em relao a factos tributrios que no ocorreram totalmente no domnio da lei antiga e continuam a formar-se, ainda no decurso do mesmo ano fiscal, na vigncia da nova lei, situao que se considerou ser correspondente de retroactividade inautntica, no coberta pela regra do artigo 103., n. 3. Assim, e em aplicao da doutrina do mencionado Acrdo n. 399/10, que inteiramente transponvel para o caso vertente, entende-se no ocorrer a invocada inconstitucionalidade material por violao do disposto no artigo 103., n. 3, da Constituio. 3. No havendo lugar aplicao do princpio contido no n. 3 do artigo 103. da Constituio, nada obsta, como se explicitou no Acrdo n. 128/09, que a questo seja ainda analisada luz do princpio da proteco da confiana. Este aresto, seguindo jurisprudncia anterior, que o citado Acrdo n. 399/10 tambm acolheu, referindo-se aos limites do princpio da proteco da confiana na ponderao da eventual inconstitucionalidade de normas dotadas de retroactividade inautntica, considerou ser necessrio, para que esse princpio seja tutelado, que se renam dois pressupostos essenciais:

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ACRdO N. 18/11

a)

b)

a afectao de expectativas, em sentido desfavorvel, ser inadmissvel, quando constitua uma mutao da ordem jurdica com que, razoavelmente, os destinatrios das normas dela constantes no possam contar; e ainda; quando no for ditada pela necessidade de salvaguardar direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que devam considerar-se prevalecentes (deve recorrer-se, aqui, ao princpio da proporcionalidade, explicitamente consagrado, a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no n. 2 do artigo 18. da Constituio).

Os dois critrios enunciados so, no fundo, reconduzveis a quatro diferentes requisitos ou testes. Para que haja lugar tutela jurdico-constitucional da confiana necessrio, em primeiro lugar, que o Estado (mormente o legislador) tenha encetado comportamentos capazes de gerar nos privados expectativas de continuidade; depois, devem tais expectativas ser legtimas, justificadas e fundadas em boas razes; em terceiro lugar, devem os privados ter feito planos de vida tendo em conta a perspectiva de continuidade do comportamento estadual; por ltimo, ainda necessrio que no ocorram razes de interesse pblico que justifiquem, em ponderao, a no continuidade do comportamento que gerou a situao de expectativa (neste sentido, o Acrdo n. 128/09). Este princpio postula, pois, uma ideia de proteco da confiana dos cidados e da comunidade na estabilidade da ordem jurdica e na constncia da actuao do Estado. No h, no entanto, como igualmente se afirmou, um direito no-frustrao de expectativas jurdicas ou a manuteno do regime legal em relaes jurdicas duradoiras ou relativamente a factos complexos j parcialmente realizados. Ou seja, o legislador no est impedido de alterar o sistema legal afectando relaes jurdicas j constitudas e que ainda subsistam no momento em que emitida a nova regulamentao, sendo essa uma necessria decorrncia da autorevisibilidade das leis. O que se impe determinar se poder haver por parte dos sujeitos de direito um investimento de confiana na manuteno do regime legal. Quanto a este aspecto da questo, a deciso recorrida, por remisso para o parecer do Ministrio Pblico, limita-se a considerar que a norma sindicada violou as legtimas expectativas do impugnante, porquanto o agravamento da taxa de tributao ocorreu j prximo do termo do ano fiscal, quando o interessado no s j havia efectuado as suas opes em termos de despesas e encargos em causa, mas tambm j nada poderia fazer para alterar as opes tomadas. Atentando, porm, nos pressupostos ou requisitos da proteco de confiana que se deixaram j enunciados, no pode afirmar-se, desde logo, que, no caso, tenha o Estado encetado comportamentos capazes de gerar nos privados expectativas de continuidade da taxa de tributao mais favorvel que vinha sendo aplicada. No existia nenhuma indicao segura que permitisse concluir que o legislador haveria de abster-se de alterar o regime legal de tributao autnoma, e, pelo contrrio, a alterao do regime legal, com base em razes de interesse pblico, seria sempre uma possibilidade com que os contribuintes poderiam contar; e, por outro lado, no o simples facto de a alterao legislativa produzir um agravamento da posio fiscal do contribuinte que permite considerar que essa alterao deva sempre ocorrer no incio de cada ano fiscal, e no j no seu decurso. Ou seja, no existe uma expectativa constitucionalmente tutelada no sentido de considerar que qualquer agravamento fiscal apenas aplicvel a factos tributrios futuros. De outro modo, por efeito da ponderao do princpio da proteco da confiana, tornar-se-ia inoperante o entendimento formulado pelo Tribunal Constitucional quanto ao mbito da proibio constitucional da retroactividade, implicando que sempre que ocorresse uma situao de retrospectividade ou retroactividade inautntica haveria de julgar-se verificada a inconstitucionalidade. 4. Por outro lado, no parece sequer que o impugnante pudesse invocar ter efectuado despesas durante grande parte do ano fiscal de 2008 que j no realizaria se tivesse previsto ou fosse j do seu conhecimento que a taxa de tributao iria ser agravada.

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Nos termos do artigo 23., n. 1, do CIRC aceita-se como custos ou perdas do exerccio os que comprovadamente forem indispensveis para a realizao dos proveitos ou ganhos sujeitos a imposto ou para a manuteno da fonte produtora, nomeadamente os encargos relativos produo e aquisio de quaisquer bens ou servios. No entanto, o artigo 81. do mesmo Cdigo, considerando a redaco anterior Lei n. 64/2008, estabelecia taxas de tributao autnoma, visando designadamente, por um lado, na situao prevista nos n.os 1 e 2, as despesas no documentadas, que so tributadas taxa de 50% (sem prejuzo da sua no considerao como custo nos termos do artigo 23.), e, por outro lado, nas situaes previstas nos n.os 3 e 4, os encargos dedutveis como custos, que eram tributados a 5%, em geral, e a 15% quando se tratasse de despesas relativas a viaturas ligeiras ou mistas cujo custo de aquisio seja superior a 40 000, quando suportados por sujeitos passivos que apresentem prejuzos fiscais nos dois exerccios anteriores. No caso dos n.os 1 e 2, estamos perante despesas que so includas na contabilidade da empresa, e podem ter sido relevantes para a formao do rendimento, mas no esto documentadas e no podem ser consideradas como custos, e que, por isso, so penalizadas com uma tributao de 50%. A lgica fiscal do regime assenta na existncia de um presumvel prejuzo para a Fazenda Pblica, por no ser possvel comprovar, por falta de documentao, se houve lugar ao pagamento do IVA ou de outros tributos que fossem devidos em relao s transaces efectuadas, ou se foram declarados para efeitos de incidncia do imposto sobre o rendimento os proventos que terceiros tenham vindo a auferir atravs das relaes comerciais mantidas com o sujeito passivo do imposto. Para alm disso, a tributao autnoma, no incidindo directamente sobre um lucro, ter nsita a ideia de desmotivar uma prtica que, para alm de afectar a igualdade na repartio de encargos pblicos, poder envolver situaes de ilicitude penal ou de menor transparncia fiscal. Por sua vez, os n.os 3 e 4 do artigo 81. referem-se a encargos dedutveis como custos para efeitos de IRC, isto , a encargos que comprovadamente foram indispensveis realizao dos proveitos, luz do que estabelece o artigo 23., n. 1, do CIRC, sendo a tributao prevista nesses preceitos explicada por uma inteno legislativa de incentivar as empresas a reduzirem tanto quanto possvel as despesas que afectem negativamente a receita fiscal. A nova redaco dada aos n.os 3 e 4 do artigo 81. pela Lei n. 60/2008 veio reforar esta perspectiva, diferenciando diversas situaes possveis, que so tributadas, consoante os casos, taxa de 5%, 10% ou 20%, com o que se pretende no s desincentivar a realizao de despesa como estimular as empresas a optarem por solues que sejam mais vantajosas do ponto de vista do interesse pblico. Assim se compreende a excluso da tributao em relao aquisio de veculos exclusivamente movidos a energia elctrica, como consta da 2. parte do corpo do n. 3, e a previso de um tratamento mais favorvel para encargos suportados com a aquisio de veculos menos poluentes [alnea b) do n. 3], e um tratamento mais gravoso para as despesas mais avultadas, a que se refere o n. 4 deste artigo 81. Neste contexto, estando em causa encargos que, por natureza, so indispensveis para a realizao dos proveitos ou ganhos que esto sujeitos a imposto, no aceitvel a alegao de que o impugnante teria incorrido em despesas, na perspectiva da continuidade do regime legal anteriormente existente, que j no efectuaria caso pudesse contar entretanto com um agravamento da taxa de tributao. Se essas despesas eram efectivamente necessrias ao desenvolvimento da actividade da empresa e obteno do lucro, elas no deixariam de ser realizadas mesmo que fosse j conhecida ou previsvel uma alterao da taxa de tributao aplicvel; alm de que o regime legal, mesmo antes da entrada em vigor da Lei n. 60/2008, tinha j em vista estabelecer limitaes para os encargos de explorao que pudessem figurar como custos ou perdas de exerccio. Certo que a nova redaco do n. 3 do artigo 81. do CIRC flexibiliza o regime legal, dando oportunidade aos contribuintes de adoptarem decises na gesto do parque automvel que permita a diminuio da carga fiscal, por via do enquadramento em qualquer das situaes previstas na 2. parte do promio do n. 3 e na sua alnea b), que contemplam critrios mais favorveis de tributao. E tendo havido uma retroaco de

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efeitos com referncia a 1 de Janeiro 2008, os interessados, quando entrou em vigor a nova lei, no puderam j beneficiar dessas novas vantagens fiscais, em relao a todo o perodo de tempo entretanto j decorrido. No entanto, a expectativa jurdica que, luz do princpio da proteco da confiana, poderia justificar a inconstitucionalidade da norma sob juzo, no a reportada ao novo regime legal, mas antes a que resultaria da continuidade do regime precedente. E, nesse plano, como vimos, no pode considerar-se como um investimento de confiana, juridicamente relevante, a realizao de despesas que, por serem indispensveis prpria actividade econmica da empresa, sempre teriam sido, normalmente, efectuadas. Nestes termos, por inverificao de dois dos requisitos da proteco da confiana, no h motivo para sustentar ser materialmente inconstitucional a falada norma do artigo 5. da Lei n. 68/2008, de 5 de Dezembro.

III Deciso Termos em que se decide conceder provimento ao recurso e revogar a deciso recorrida para ser reformada em conformidade com o juzo formulado quanto questo de constitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 12 de Janeiro de 2011. Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes (vencido, conforme declarao anexa) Gil Galvo.

DECLARAO DE VOTO Vencido. No considero que a aplicao da doutrina dos Acrdos n.os 188/09 e 399/10 permita concluir pela no inconstitucionalidade da norma em apreciao. Embora formalmente inserida no CIRC e o montante que permita arrecadar seja liquidado no seu mbito e a ttulo de IRC, a norma em causa respeita a uma imposio fiscal que materialmente distinta da tributao nesta cdula, pelo que no podem ser invocados argumentos semelhantes queles que naquele segundo acrdo foram mobilizados no sentido de no se configurar um caso de retroactividade proibida pelo n. 3 do artigo 103. da Constituio. Com efeito, estamos perante uma tributao autnoma, como diz a prpria letra do preceito. E isso faz toda a diferena. No se trata de tributar um rendimento no fim do perodo tributrio, mas determinado tipo de despesas em si mesmas, pelas compreensveis razes de poltica fiscal que o acrdo aponta. A manifestao de riqueza sobre que vai incidir essa parcela da tributao (o facto revelador de capacidade tributria que se pretende alcanar) a simples realizao dessa despesa, num determinado momento. Cada despesa , para este efeito, um facto tributrio autnomo, a que o contribuinte fica sujeito, venha ou no a ter rendimento tributvel em IRC no fim do perodo. Deste modo, o agravamento da taxa vai agravar a situao do sujeito passivo num momento em que o facto gerador coisa do passado (as despesas de representao foram pagas ao seu beneficirios, os encargos com viaturas ligeiras foram suportados ou contrados, etc.). certo que esta parcela de imposto s vem a ser liquidada num momento posterior e conjuntamente com o IRC. Porm, a determinao do valor global da matria colectvel sujeita incidncia das taxas de tributao autnoma no fim do perodo tributrio o mero somatrio das diversas despesas dessa natureza, a que se aplica a taxa agora agravada. Essa operao de apuramento do montante tributvel a este ttulo no espelha um facto tributrio de formao sucessiva, mas a mera agregao dos valores sobre que incide a alquota do imposto. Assim, apesar de continuar a entender que s a retroactividade autntica qua tale (i. e. sem ponderaes) proibida pelo n. 3 do artigo 103. da Constituio e que nos impostos sobre o rendimento no h retroactividade autntica quando o agravamento das taxas ocorre antes do fim do perodo de tributao,

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considero que o caso se afasta totalmente do tipo de situao analisada no Acrdo n. 399/10. O facto gerador de imposto em IRC determina-se por relao ao fim do perodo de tributao (n. 9 do artigo 8. do CIRC), mas a tributao autnoma agora em causa no comunga desse pressuposto, porque no atinge o rendimento (artigo 1. do CIRC) mas a despesa enquanto tal. Deste modo, votei no sentido da inconstitucionalidade da norma do artigo 5. da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de Janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n. 3, alnea a), do CIRC, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal, por violao do n. 3 do artigo 103. da Constituio. Vtor Gomes.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Maro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 128/09 e 399/10 esto publicados em Acrdos, 74. e 79. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 19/11
De 12 de Janeiro de 2011

No julga inconstitucional a norma constante do artigo 87. da Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro, interpretada no sentido de atribuir competncia aos tribunais do trabalho, para julgar o recurso de deciso de aplicao de coima, pelo Instituto da Solidariedade e Segurana Social, no mbito de um processo contra-ordenacional, em matria laboral e da segurana social.
Processo: n. 489/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I A reserva de jurisdio fixada pelo n. 3 do artigo 212. da Constituio apenas exige que seja respeitado o ncleo essencial dos litgios jurdico-administrativos cujo conhecimento deve caber aos tribunais administrativos, sob pena de esvaziamento da tutela jurisdicional efectiva de natureza administrativa; para alm disso, tal atribuio de competncias jurisdio comum deve ser justificada, designadamente, pela necessidade de garantia da tutela efectiva dos administrados. II No que diz respeito impugnao de decises condenatrias de natureza contra-ordenacional, atenta a especializao de alguns tribunais judiciais em funo das matrias a apreciar, a prpria garantia de tutela jurisdicional efectiva dos administrados sairia reforada pela atribuio queles do conhecimento de aces de impugnao de decises condenatrias de natureza contra-ordenacional. III No caso dos autos, em que a contra-ordenao em causa diz respeito violao de regras legais relativas higiene e segurana de lares de idosos, atento o grau de especializao dos tribunais do trabalho, no se vislumbra qualquer risco de enfraquecimento da tutela jurisdicional efectiva que a Constituio garante ao administrado.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, foi interposto recurso pelo Ministrio Pblico, para si obrigatrio, ao abrigo do artigo 280., n. 1, alnea a), e n. 3, e dos artigos 70., n. 1, alnea a), e 72., n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), da deciso proferida pela 1. Seco do Juzo nico do Tribunal do Trabalho do Porto, em 6 de Maio de 2010 (fls. 232 a 247) que determinou a desaplicao da norma extrada do artigo 87. da Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro (e que foi mantido pelo actual artigo 119. da Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto). 2. Notificado para tal pela Relatora, o Ministrio Pblico produziu alegaes, das quais constam as seguintes concluses:
1. A norma constante do artigo 87. da Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro, que atribui competncia, aos tribunais do trabalho, para conhecer os recursos de coimas aplicadas pelo Instituto da Solidariedade e Segurana Social, no mbito de um processo contra-ordenacional, em matria laboral e da segurana social, no afronta a Lei Fundamental, nomeadamente, os seus artigos 110., n. 2 e 212., n. 3 (no fazendo qualquer sentido, para o caso em anlise, a invocao do artigo 213. da CRP, que contempla os tribunais militares). 2. Efectivamente, constitui entendimento pacfico e reiterado deste Tribunal Constitucional que o artigo 212., n. 3, da CRP, no impe que todos os litgios emergentes de uma qualquer relao jurdica administrativa, sejam dirimidos pelos tribunais administrativos, mas apenas significa que a existncia dos tribunais administrativos obrigatria e que eles esto dotados, em geral, de competncia para dirimir litgios administrativos. 3. Entendimento jurisprudencial que se encontra plasmado, nomeadamente, nos Acrdos com os n.os 522/08 e 632/09, que se enumeram, dado o paralelismo das situaes, pois emergem de decises administrativas, no mbito de processos de contra-ordenao. Ora, tambm nestes casos, o Tribunal Constitucional se pronunciou no sentido de que a reserva material da jurisdio administrativa no obsta a que os recursos, em matria contra-ordenacional, sejam apreciados pelos tribunais judiciais. 4. Assim, no existe impedimento constitucional excluso, pontual e fundamentada, da jurisdio administrativa, para a apreciao de determinadas questes de natureza administrativa. 5. Alis, o artigo 4. do ETAF, que enuncia o mbito da jurisdio administrativa e fiscal, exclui dessa jurisdio os litgios que constituam ilcito penal ou contra-ordenacional, bem como os actos relativos a inqurito e instruo criminal, ao exerccio da aco penal e execuo das respectivas decises. 6. Como tal e no contexto do processo de contra-ordenao laboral e da segurana social, em que coexistem matrias administrativas com modelos penais e processuais penais, a remisso para os tribunais do trabalho das

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impugnaes judiciais, no se afigura atentatria do figurino tpico que a Constituio quis consagrar quanto ao mbito material da justia administrativa.

3. Devidamente notificado para o efeito, o recorrido deixou expirar o prazo legal, sem que viesse aos autos apresentar qualquer resposta. Assim sendo, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 4. O presente recurso destina-se a apreciar a questo da constitucionalidade da escolha da jurisdio competente (judicial ou administrativa) para apreciao de impugnaes contenciosas de decises sancionatrias em matria contra-ordenacional. No caso em apreo, discute-se, em particular, a competncia dos tribunais do trabalho integrados na jurisdio judicial amplo sensu , que resulta do artigo 87. da Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro (e que foi mantido pelo actual artigo 119. da Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto), ao determinar:
Artigo 87. Competncia em matria de contra-ordenaes Compete aos tribunais do trabalho julgar os recursos das decises das autoridades administrativas em processos de contra-ordenao nos domnios laboral e da segurana social.

Para melhor compreenso da questo de inconstitucionalidade normativa em discusso, importa notar que o ilcito contra-ordenacional que foi alvo de impugnao jurisdicional correspondia violao de regras de higiene e segurana a respeitar por estabelecimentos de apoio social relativos a idosos (artigos 1. do Decreto-Lei n. 133-A/97, de 30 de Maio), sancionado nos termos da alnea a) do artigo 31. do referido diploma legal, nos seguintes termos:
Artigo 31. Contra-ordenaes relativas s instalaes e ao funcionamento dos estabelecimentos Constituem contra-ordenaes, punveis com coima de 200 000$00 a 1 000 000$00: a) A inadequao das instalaes, bem como as deficientes condies de higiene e segurana, face aos requisitos estabelecidos; ()

Na realidade, desde a sua consagrao legislativa no ordenamento jurdico portugus, o regime do ilcito de mera ordenao social tem suscitado controvrsia quer quanto sua sujeio alternativa ao Direito Penal (e Processual Penal) ou ao Direito Administrativo (e Processual Administrativo), quer quanto sua submisso jurisdio judicial ou jurisdio administrativa (registando estas dificuldades, ver Vtor Gomes, As sanes administrativas na fronteira das jurisdies. Aspectos jurisprudenciais, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 71, Setembro-Outubro, 2008, pp. 6 e 7; Antnio Duarte de Almeida, O ilcito de mera ordenao social na confluncia de jurisdies: tolervel ou desejvel?, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 71, Setembro-Outubro, 2008, pp. 15 a 21; Marcelo Madureira Prates, Sano Administrativa Geral: Anatomia e Autonomia, 2006, Coimbra, pp. 145 a 165). Tal controvrsia resulta, em grande medida, da circunstncia de o movimento de descriminalizao ter vindo a acentuar os poderes sancionatrios da Administrao Pblica, com vista

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preveno e punio de comportamentos ilcitos que, apesar de gravosos e lesivos do interesse pblico, no alcanam um grau tal de ilicitude que justifique a sua incriminao penal. Deste modo, verificou-se o reconhecimento de um poder atribudo por lei a rgos administrativos para mediante actos de autoridade susceptveis de definir unilateralmente a situao jurdica de outros sujeitos de direito, aplicar medidas de natureza punitiva, em ordem a reprimir comportamentos tipificados como infraco a deveres de aco ou de omisso estabelecidos na lei ou regulamento, [que] no sofre contestao actual no direito positivo portugus (Vtor Gomes, cit., p. 6). Desde logo, no deve esquecer-se que no cabe apenas ao Direito Penal reprimir a violao da legalidade. Bem pelo contrrio, cabe igualmente ao Direito Administrativo, atravs das entidades encarregues da prossecuo da actividade administrativa, proceder vigilncia escrupulosa do cumprimento das leis e, em caso de necessidade justificada, reprimir a sua violao, mediante o emprego dos meios coercivos do Estado, designadamente, atravs da aplicao de sanes administrativas (Ramn Parada, Derecho Administrativo Parte General, Vol. I, 16. edio, Madrid, 2007, p. 408; Marcelo Madureira Prates, cit., pp. 25 a 50; Marcelo Rebelo de Sousa/Andr Salgado Matos, Direito Administrativo Geral Introduo e Princpios Fundamentais, Tomo I, 2004, Lisboa, pp. 70 a 72; Miguel Prata Roque, Os poderes sancionatrios da ERC Entidade Reguladora da Comunicao Social, in Direito Sancionatrio das Autoridades Reguladoras, 2009, Coimbra, pp. 390 e 391). E, alis, deve frisar-se que, no raras vezes, a gravidade da sano administrativa e, em especial, da sano contra-ordenacional tende a equivaler (ou mesmo superar) a correspondente lesividade da sano penal, quer em funo das avultadas quantias pecunirias devidas a ttulo de coima (Paulo Otero / Maria Fernanda Palma, Reviso do regime do ilcito de mera ordenao social, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 1996, n. 2, p. 562; Pedro Gonalves, Direito Administrativo da Regulao, in Estudos em Homenagem ao Professor Marcello Caetano, 2006, Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, pp. 535 a 539; Miguel Prata Roque, cit., pp. 432 a 437), quer pelo risco de descriminalizao fictcia de condutas materialmente criminosas, com vista subtraco ao regime mais garantstico, prprio da lei processual penal (Figueiredo Dias, Direito Penal Parte Geral, Tomo I, 2004, Coimbra, p. 152; Paula Costa e Silva, As autoridades administrativas independentes. Alguns aspectos da regulao econmica numa perspectiva jurdica, in O Direito, Ano 138., 2006, Tomo III, p. 557; Jos Antnio Veloso, Aspectos Inovadores do Projecto de Regulamento da Autoridade da Concorrncia, in Regulao e Concorrncia Perspectivas e limites da defesa da concorrncia, 2005, Coimbra, p. 57). Com efeito, em tese, poderia ter-se optado por um modelo de impugnao contenciosa assente na competncia dos tribunais administrativos, tal como preconizado, entre outros, por Eduardo Correia [cfr. O Direito Penal e o Direito de Mera Ordenao Social, in Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, XLIX, 1973, pp. 257 a 281], que, alis, prevenia para o risco de manter o regime do ilcito de mera ordenao social como refm do Direito Penal, considerando que admitir um recurso para os tribunais comuns, seria, afinal, criminalizar decises que, justamente, se quer que no tenham o sentido das sentenas que aplicam penas criminais (cit., p. 276). No foi essa, porm, a opo do legislador que, apesar de proceder a uma segmentao entre uma fase administrativa (artigos 33. a 58. do Decreto-Lei n. 433/82, de 27 de Outubro) e uma fase jurisdicionalizada do procedimento contra-ordenacional (artigos 59. e 95. do mesmo diploma legal), remeteu para os tribunais judiciais a competncia para julgar aqueles recursos contenciosos (por fora de uma interpretao sistemtica dos artigos 59., n. 1, e 61. do Decreto-Lei n. 433/82; neste sentido, ver Marcelo Madureira Prates, A punio administrativa entre a sano contra-ordenacional e a sano administrativa, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 68, Maro-Abril, 2008, p. 5; Antnio Duarte de Almeida, cit., p. 16; Joaquim Pedro Cardoso da Costa, O recurso para os tribunais judiciais da aplicao de coimas, in Cincia e Tcnica Fiscal, n. 336, Abril-Junho, 1992, p. 56). Tendo em conta a deciso proferida nos autos recorridos ou seja, no sentido da inconstitucionalidade da norma que atribui aos tribunais do trabalho competncia para sindicar decises condenatrias em matria

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de contra-ordenaes decorrentes da violao de regimes do mbito da segurana social importa verificar se tal opo legislativa corresponde a uma violao da esfera de reserva jurisdicional dos tribunais administrativos, tal como fixada pelo n. 3 do artigo 212. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). 5. Antes de mais, cumpre afirmar que as decises administrativas que aplicam determinada sano no podem deixar de ser consideradas como actos administrativos, na medida em que visam produzir efeitos jurdicos, numa situao individual e concreta (assim, Vtor Gomes, As sanes administrativas na fronteira das jurisdies. Aspectos jurisprudenciais, p. 12). Acresce que tal acto administrativo afigura-se sempre como uma manifestao da actividade administrativa de tipo agressivo, na medida em que comprime direitos subjectivos dos administrados, sujeitando-os a um determinado nus in casu, o pagamento de determinada quantia, a ttulo de coima. Assim sendo, afigura-se igualmente incontroverso que o exerccio de poder sancionatrio pela Administrao Pblica implica sempre a contingncia de uma relao jurdico-administrativa entre aquela e o sujeito da sano aplicvel. Impe-se, portanto, ponderar se a atribuio jurisdio administrativa de poderes para o julgamento das aces e recursos contenciosos que tenham por objecto dirimir os litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais (artigo 212., n. 3, da CRP) no fica comprometida pela possibilidade de os tribunais judiciais e, em especial, no caso dos autos, aos tribunais do trabalho apreciarem impugnaes contenciosas de decises condenatrias proferidas pelos competentes rgos administrativos. Ora, a concluso pela inconstitucionalidade do artigo 87. da Lei n. 3/99 tal como sustentou a deciso recorrida pressupe uma concepo demasiado ampla e absoluta da noo constitucional de reserva de jurisdio administrativa que, alis, nunca foi acolhida pela jurisprudncia constante neste Tribunal Constitucional. Pelo contrrio, este Tribunal tem vindo sempre a considerar que a fixao constitucional de uma reserva de jurisdio (artigo 212., n. 3, da CRP) no impede o legislador de cometer a outros tribunais que no os administrativos o conhecimento de questes decorrentes de relaes jurdico-administrativas, desde que tal no descaracterize completamente o modelo de dualidade de jurisdies (a ttulo de exemplo, ver os Acrdos n. 347/97, n. 458/99, n. 421/00, n. 550/00; 284/03, n. 211/07, n. 522/08 e n. 632/09, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/ ; na doutrina, em sentido idntico, ver Srvulo Correia, A arbitragem voluntria no domnio dos contratos administrativos, in Estudos em Memria do Professor Castro Mendes, 1995, Lisboa, p. 254; Vieira de Andrade, Justia Constitucional (Lies), 8. edio, 2006, Coimbra, pp. 112 a 114; Mrio Esteves de Oliveira/Rodrigo Esteves de Oliveira, Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos, Volume I (Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais), 2006, Coimbra, pp. 21 e 22. Impe-se, apenas, que seja respeitado um ncleo essencial de matrias que no podem ser extradas ao conhecimento da jurisdio administrativa. Adoptando, assim, uma noo moderada de reserva de jurisdio administrativa, veja-se, por todos, o Acrdo n. 211/07 (supra citado):
Desta jurisprudncia ressalta o entendimento, vrias vezes sublinhado, de que a introduo, pela reviso constitucional de 1989, no ento artigo 214., n. 3, da Constituio, da definio do mbito material da jurisdio administrativa, no visou estabelecer uma reserva absoluta, quer no sentido de exclusiva, quer no sentido de excludente, de atribuio a tal jurisdio da competncia para o julgamento dos litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais. O preceito constitucional no imps que todos estes litgios fossem conhecidos pela jurisdio administrativa (com total excluso da possibilidade de atribuio de alguns deles jurisdio comum), nem imps que esta jurisdio apenas pudesse conhecer desses litgios (com absoluta proibio de pontual confiana jurisdio administrativa do conhecimento de litgios emergentes de relaes no administrativas), sendo constitucionalmente admissveis desvios num sentido ou noutro, desde que materialmente fundados e insusceptveis de descaracterizar o ncleo essencial de cada uma das jurisdies.

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Ora, esta noo moderada de reserva de jurisdio admite que um tribunal do trabalho possa conhecer de decises proferidas por rgos administrativos que, embora materialmente correspondam a actos administrativos destinados a produzir efeitos numa concreta e individualizada relao jurdico-administrativa, quando aquelas digam respeito a decises condenatrias no mbito de um procedimento contra-ordenacional fixado por regime relativo a matrias de apoio social. Isto porque a reserva de jurisdio fixada pelo n. 3 do artigo 212. da CRP apenas exige que seja respeitado o ncleo essencial dos litgios jurdico-administrativos cujo conhecimento deve caber aos tribunais administrativos, sob pena de esvaziamento da tutela jurisdicional efectiva de natureza administrativa. Para alm disso, certo que, conforme sobejamente prevenido pela doutrina (Vtor Gomes, As sanes administrativas na fronteira das jurisdies. Aspectos jurisprudenciais, p. 13), tal atribuio de competncias jurisdio comum deve ser justificada, designadamente, pela necessidade de garantia da tutela efectiva dos administrados. Sucede que, no que diz respeito impugnao de decises condenatrias de natureza contra-ordenacional, a unanimidade da doutrina incluindo aquela que, num plano do direito infraconstitucional a constituir, advoga a sua sujeio jurisdio administrativa (representando tal corrente, ver Antnio Duarte de Almeida, O ilcito de mera ordenao social na confluncia de jurisdies: tolervel ou desejvel?, pp. 13 e 14; Mrio Esteves de Oliveira/Rodrigo Esteves de Oliveira, Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos, pp. 24 e 25) reconhece que existem fundadas razes para que tal competncia caiba, excepcionalmente, aos tribunais judiciais e no aos tribunais administrativos. Em suma, so invocadas razes relacionadas com a escassez do nmero de tribunais administrativos por comparao com os tribunais judiciais e com a garantia de especializao dos tribunais que conhecem dos litgios jurdico-administrativos em causa (Mrio Esteves de Oliveira/Rodrigo Esteves de Oliveira, Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos, cit., pp. 22 e 23). Dito de outro modo, atenta a especializao de alguns tribunais judiciais em funo das matrias a apreciar, a prpria garantia de tutela jurisdicional efectiva dos administrados (artigo 268., n. 4, da CRP) sairia reforada pela atribuio queles do conhecimento de aces de impugnao de decises condenatrias de natureza contra-ordenacional. Na mesma linha, pronunciou-se o Tribunal Constitucional, recentemente, atravs do Acrdo n. 522/08 (j supra citado):
Na verdade, a opo legislativa, com longa tradio entre ns, de manter o contencioso das contra-ordenaes excludo da jurisdio administrativa foi assumida na discusso que antecedeu a recente reforma do contencioso administrativo e a redefinio do respectivo mbito da jurisdio, de que veio a resultar o actual artigo 4. do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais (aprovado pela Lei n. 13/2002, de 19 de Fevereiro, e alterado, por ltimo, pela Lei n. 26/2008, de 27 de Junho). Como justificao para esta opo, invocaram-se as insuficincias de que padece a rede de tribunais administrativos (mesmo aps a reforma), incapaz de dar a adequada resposta, sem o risco de gerar disfuncionalidades no sistema (cfr. Diogo Freitas do Amaral/ Mrio Aroso de Almeida, Grandes Linhas da Reforma do Contencioso Administrativo, Coimbra, 2002, p. 24). Por ltimo, sendo inegvel a natureza administrativa () do processo de contra-ordenao e das situaes jurdicas que lhe esto subjacentes, a verdade que o processo contra-ordenacional, pelo menos na fase judicial, est gizado imagem do processo penal (cfr. artigos 41. e 59. e segs., maxime, 62. e segs., do Regime Geral das Contra-Ordenaes, e artigo 52. Lei n. 50/2006, de 29 de Agosto, que estabelece o regime aplicvel s contra-ordenaes ambientais). Neste contexto, em que coexistem matrias administrativas com modelos processuais penalistas, a remisso para os tribunais judiciais das impugnaes judiciais no mbito de processos de contra-ordenao (ambiental) no se afigura atentatria do figurino tpico que a Constituio quis consagrar quanto ao mbito material da justia administrativa.

Ora, esta jurisprudncia perfeitamente transponvel para o caso da norma em apreo nos presentes autos. O tribunal do trabalho dispe de competncia especializada em matria de mbito social, a contra-ordenao em causa diz respeito violao de regras legais aplicveis em matria de apoio social a idosos in casu, da

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violao de regras legais relativas higiene e segurana de lares de idosos. Assim sendo, atento o grau de especializao dos tribunais do trabalho, no se vislumbra qualquer risco de enfraquecimento da tutela jurisdicional efectiva que a Constituio garante ao administrado. A opo legislativa de atribuio de competncia aos tribunais do trabalho no colide, portanto, com a noo de reserva de jurisdio administrativa, constante do n. 3 do artigo 212. da CRP, pelo que no pode afirmar-se, como fez a deciso recorrida, que a opo legislativa corporizada no artigo 87. da Lei n. 3/99 se afigura contrria Lei Fundamental, devendo, consequentemente, ser desaplicada. Por conseguinte, a deciso recorrida deve ser reformada.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, decide-se: a) Julgar procedente o presente recurso;

E, em consequncia, b) Determinar que a deciso recorrida seja reformada, nos termos do n. 2 do artigo 80. da LTC, em conformidade com o presente julgamento de no inconstitucionalidade.

Sem custas, por no serem legalmente devidas. Lisboa, 12 de Janeiro de 2011. Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Fevereiro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 347/97, 458/99, 550/00, 284/03, 211/07 e 632/09 esto publicados em Acrdos, 36., 44., 48., 56., 68. e 76. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 24/11
De 12 de Janeiro de 2011

Julga inconstitucional a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, interpretado com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora.
Processo: n. 551/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: A fundamentao exposta no Acrdo n. 481/10 transponvel para a apreciao da constitucionalidade da interpretao normativa que o presente recurso tem como objecto, at porque o disposto no artigo 7.-A do Regime Jurdico das Infraces Fiscais no Aduaneiras (RJIFNA), foi encarado precisamente com o sentido que aqui foi recusado pela sentena recorrida.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional: I Relatrio A. veio deduzir reclamao judicial, nos termos dos artigos 276. e 278., n. 3, do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio (CPPT), do despacho do Chefe do Servio de Finanas de Feira I, no processo de execuo fiscal n. 3441200701002295 e apensos, de 22 de Fevereiro de 2010, que indeferiu requerimento apresentado pela reclamante opondo-se reverso contra si efectuada nesse processo. Foi proferida sentena em 21 de Abril de 2010 pelo Tribunal Administrativo e Fiscal de Aveiro, que julgou procedente a reclamao e julgou extinta a execuo contra a reclamante quanto dvida proveniente de coima e de encargos de contra-ordenao, com fundamento na desaplicao, por inconstitucionalidade, do disposto no artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias, quando interpretado com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. O Ministrio Pblico recorreu desta sentena, nos termos do artigo 70., n. 1, da Lei do Tribunal Constitucional, na parte em que efectuou a recusa acima aludida. Apresentou alegaes que concluiu do seguinte modo:
1. A norma do artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do Regime Geral das Infraces Tributrias, na interpretao que consagra uma responsabilizao subsidiria dos administradores e gerentes pelo pagamento de coimas aplicadas sociedade, que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal, no viola os artigos 30., n. 3, e 32., n.os 2 e 10, da Constituio, no sendo, por isso, inconstitucional. 2. Termos em que dever conceder-se provimento ao recurso.

A recorrente apresentou contra-alegaes em que concluiu pela improcedncia do recurso.

II Fundamentao objecto do presente recurso a interpretao normativa do artigo 8. do RGIT, com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. Esta seco do Tribunal Constitucional, no Acrdo n. 481/10, j se pronunciou no sentido de julgar inconstitucional, por violao dos princpios constitucionais da culpa, da igualdade e da proporcionalidade, a norma do artigo 7.-A, do Regime Jurdico das Infraces Fiscais no Aduaneiras (RJIFNA, aprovado pelo Decreto-Lei n. 20-A/90, de 15 de Janeiro, com a redaco que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 394/93, de 24 de Novembro), qual sucedeu o artigo 8. do RGIT, na parte em que se refere responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal. A fundamentao exposta nesse aresto transponvel para a apreciao da constitucionalidade da interpretao normativa que o presente recurso tem como objecto, at porque o disposto no artigo 7.-A, do RJIFNA, foi encarado precisamente com o sentido que aqui foi recusado pela sentena recorrida, pelo que, remetendo-se para essa fundamentao, deve julgar-se inconstitucional a norma sob apreciao.

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III Deciso Pelo exposto decide-se: a) Julgar inconstitucional, por violao dos princpios constitucionais da culpa, da igualdade e da proporcionalidade, a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, interpretado com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. Consequentemente, negar provimento ao recurso.

b)

Sem custas. Lisboa, 12 de Janeiro de 2011. Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Rui Manuel Moura Ramos (voto a deciso, nos termos da fundamentao anexa).

DECLARAO DE VOTO 1. Em causa no presente processo est a norma do artigo 8. do RGIT quando interpretado no sentido de que a se consagra uma responsabilidade subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. No Acrdo n. 481/10, desta seco, dissentimos do juzo de inconstitucionalidade formulado em relao norma (idntica actualmente em apreciao) contida no artigo 7. do RJIFNA, uma vez que no perfilhvamos a construo, acolhida nesse Acrdo, de que a responsabilidade prevista nessa disposio no podia revestir-se de natureza civil. Entendemos com efeito que no est vedado ao legislador responsabilizar civilmente os gerentes e administradores de uma sociedade por um comportamento prprio traduzido na causao culposa da situao criadora da impossibilidade de satisfao do crdito emergente de uma coima imposta sociedade em que tenham exercido responsabilidades de administrao ou gesto. Mas antecipramos j que poderiam no estar isentos de censura constitucional os termos de efectivao dessa responsabilidade (maxime atravs do mecanismo da reverso). S que tnhamos para ns que a desconformidade constitucional no estaria na previso daquele tipo de responsabilidade (resultante do artigo 7. do RJIFNA como do artigo 8. do RGIT), mas em algumas modalidades da sua efectivao, que queles preceitos no podiam ser directamente reconduzidas mas que implicavam a mobilizao de outros locais do sistema. 2. A norma ora sub judice constitui precisamente uma exemplificao da hiptese que na altura configurmos. Na verdade, est agora em causa a dimenso normativa que prev a efectivao da responsabilidade subsidiria, prevista naquelas disposies, dos gerentes e administradores da sociedade devedora, atravs do mecanismo da reverso, pelas coimas em que aquela haja sido condenada. Assentando em que no inconstitucional a responsabilizao de gerentes e administradores pelo comportamento pessoal que, ao provocar a situao de incumprimento da sociedade, frustrou a cobrana coerciva do valor correspondente coima, cumpre agora indagar se a efectivao daquela responsabilidade, pelo mecanismo da reverso, ao abrigo do artigo 160. do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio, ser desconforme com os princpios constitucionais.

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Parece-nos que a resposta afirmativa se impe. Na verdade, o chamamento daqueles sujeitos execuo faz-se por reverso desta, baseada no ttulo executivo que serviu para a instaurao da execuo contra a sociedade. No comportando tal ttulo a responsabilizao dos administradores e gerentes pelo comportamento pessoal que ter conduzido diminuio patrimonial da sociedade que a impossibilitou de pagar as coimas, o prosseguimento da execuo, nele baseada, contra aquelas entidades envolve uma execuo sem ttulo, que, ao implicar a mobilizao do poder coercitivo do Estado contra sujeitos de direito cuja responsabilidade se no acha estabelecida, configura uma violao do princpio do processo equitativo previsto no artigo 20., n. 1, da Constituio e, em particular, das dimenses de audincia e defesa que lhe so naturalmente inerentes. 3. Note-se que o que acima fica dito no implica a desconformidade constitucional do mecanismo da reverso da execuo previsto no artigo 160. do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio, mas apenas a da sua utilizao fora do mbito das execues fiscais. Aqui, com efeito, os responsveis subsidirios so chamados a responder pela dvida dos devedores originrios, uma vez que, ao serem igualmente sujeitos tributrios, por opo legal, esto tambm adstritos ao cumprimento daquela obrigao. Enquanto redirecciona a cobrana da dvida tributria no interior do crculo dos obrigados ao seu cumprimento, o mecanismo da reverso limita-se a constituir uma opo ditada pelas exigncias da economia processual, por isso dentro da margem de disponibilidade do legislador. Diversamente, quando utilizada para promover a execuo para alm do ttulo que lhe serve originariamente de base, a reverso no pode deixar de conduzir a uma execuo sem ttulo, configurando uma manifesta violao do princpio do processo equitativo e em particular do direito de audincia e defesa includos no respectivo ncleo essencial. 4. Nestes termos, implicando a dimenso normativa em apreciao uma execuo correspondente efectivao de uma alegada responsabilidade, no titulada, e em qualquer caso de natureza distinta da dvida que objecto do ttulo revertido, entendi que ela implica uma violao do princpio do processo equitativo e do direito de audincia e defesa, o que me levou a acompanhar, com esta distinta fundamentao, a deciso a que o Tribunal chegou no presente processo. Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 23 de Fevereiro de 2011. 2 O Acrdo n. 481/10 est publicado em Acrdos, 79. Vol. 3 Ver, neste Volume, os Acrdos n.os 26/11 e 35/11.

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ACRDO N. 25/11
De 12 de Janeiro de 2011

Julga inconstitucionais as normas dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno (aprovado pela Deliberao n. 65/AM/2005, publicado no Boletim Municipal da Cmara Municipal de Lisboa, 2. Suplemento ao Boletim Municipal n. 589, de Junho de 2005), quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de um crime doloso determina automaticamente a revogao da licena para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno.
Processo: n. 120/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Joaquim Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I A proibio de perda automtica de direitos profissionais, constante do artigo 30., n. 4, da Constituio, no se restringe perda de direitos no contexto de uma determinada carreira profissional, mas abrange tambm, alm do mais, os direitos de escolha e exerccio de profisso, assegurados pelo artigo 47. da Constituio. II A interpretao normativa sub judicio prev a revogao/cassao da licena para o exerccio da actividade de guarda-nocturno como um efeito decorrente da condenao por qualquer crime doloso, pelo que essa condenao no revela, s por si, a demonstrao ou comprovao da falta dos requisitos necessrios para o exerccio da actividade de guarda-nocturno; a falta de conexo, em abstracto, entre todo e qualquer crime doloso e a actividade de guarda-nocturno, aliada impossibilidade de, em concreto, se formular um juzo de adequao entre aquele crime e esta actividade, conduz violao do princpio da proporcionalidade.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal Central Administrativo Sul, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorridos A. e o Municpio de Lisboa, foi interposto recurso obrigatrio de constitucionalidade, ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), da sentena daquele Tribunal na parte em que recusou a aplicao, com fundamento em inconstitucionalidade, por violao do artigo 30., n. 4, da Constituio (e no do artigo 218., n. 3, como por lapso se refere no requerimento de interposio do recurso), das normas dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno (aprovado pela Deliberao n. 65/AM/2005, publicado no Boletim Municipal da Cmara Municipal de Lisboa, 2. Suplemento ao Boletim Municipal n. 589, de Junho de 2005), quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de crime doloso determina automaticamente a revogao das licenas para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno. 2. O representante do recorrente Ministrio Pblico junto deste Tribunal Constitucional apresentou alegaes onde conclui o seguinte:
1. exigncia constitucional, por fora do n. 4 do artigo 30. da Constituio, que da aplicao de uma pena ou de condenao por um crime, no pode resultar como consequncia automtica e imediata, a perda de direitos, revelia da culpa do agente infractor e das necessidades de preveno. 2. Apesar do vnculo laboral altamente precrio que, nos termos do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e de Fiscalizao de Actividade de Guarda-Nocturno, do Municpio de Lisboa, os guardas-nocturnos detm, essa actividade no pode deixar de se considerar um direito profissional para efeitos da sua incluso no mbito da proteco daquela norma constitucional. 3. Assim, as normas do artigo 9., n. 1, alnea e), e 25. do referido Regulamento, quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de um crime doloso determina automaticamente a revogao das licenas para o exerccio da actividade profissional de Guarda-Nocturno, so inconstitucionais por violao do artigo 30., n. 4, da Constituio. 4. Termos em que deve confirmar-se a deciso recorrida.

3. O recorrido A. no contra-alegou. 4. Na sequncia do despacho de fls. 285 e pelas razes nele constantes, foi notificado o Municpio de Lisboa para contra-alegar, tendo este apresentado contra-alegaes, onde conclui o seguinte:
1. Estabelece o artigo 9., n. 1, alnea e), do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, que so requisitos de admisso a Concurso para atribuio de licena de exerccio da actividade de guarda-nocturno no ter sido condenado, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crime doloso. 2. Conforme preceituado no artigo 25. do mesmo Regulamento, as licenas concedidas podem ser revogadas pela Cmara Municipal, a qualquer momento, com fundamento no incumprimento das regras estabelecidas para a respectiva actividade e na inaptido do seu titular para o respectivo exerccio. 3. O artigo 9. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, nomeadamente a sua alnea e), estabelece como um dos requisitos de admisso No ter sido condenado, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crime doloso.

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4. Atravs de sentena proferida em 17 de Outubro de 2007, pelo 1. Juzo Criminal de Lisboa, 2. Seco, no mbito do Processo Judicial n. 330/05.5PGAMD foi a acusao imputada ao Requerente/Recorrido, de crime de dano previsto e punido pelo artigo 212., n. 1, do Cdigo Penal, julgada totalmente procedente, por provada, e nessa medida condenou-o numa pena de 90 dias de multa, ou, em alternativa, a 60 dias de priso, tendo a mesma transitado em julgado no dia 14 de Julho de 2008. 5. Os requisitos de admisso, isto , a aptido do titular da licena, so verificados no momento do concurso para atribuio da licena e em qualquer momento da validade desta, pois no faria sentido que, em qualquer momento do seu perodo de validade o seu titular deixasse de reunir os requisitos de admisso e pudesse continuar a exerc-la. 6. A Lei n. 5/2006, de 23 de Fevereiro, que veio estabelecer o novo regime das armas e suas munies, estabelece no seu artigo 14., n. 1, que a licena B1 [que habilita o seu portador ao uso e porte das armas da classe B1 e E] s pode ser concedida a quem seja maior de 18 anos e preencha ainda, cumulativamente, os requisitos ali previstos, dos quais decorre (...) c) Sejam idneos; (...). 7. Para efeitos de apreciao do requisito idoneidade estabelecido naquela alnea c), refere o artigo 14., n. 2, da mesma Lei que, 2 Sem prejuzo do disposto no artigo 30. da Constituio e do nmero seguinte, para efeitos da apreciao do requisito constante na alnea c) do nmero anterior, susceptvel de indiciar falta de idoneidade para efeitos de concesso da licena o facto de ao requerente ter sido aplicada medida de segurana ou condenao judicial pela prtica de crime. 8. A remisso que o sobredito normativo faz para o artigo 30. da Constituio da Repblica Portuguesa est relacionada com os chamados efeitos da condenao enquanto efeitos legalmente determinados derivados de uma condenao, invocados na douta sentena sob recurso, e que se traduz na proibio de que condenao em certas penas se acrescente, de forma automtica e mecnica, apenas por fora da lei, a perda de quaisquer direitos civis, profissionais e polticos, tal como preceituado no artigo 30., n. 4, da Lei Fundamental. 9. Este princpio jurdico-constitucional que decorre da ideia poltico-criminal de retirar s penas qualquer efeito infamante ou estigmatizante, e do dever do Estado de favorecer a socializao do condenado, no invalida, porm, que, por fora de lei formal, condenao por um crime e imposio de pena respectiva, no acresam outros efeitos. 10. A questo que aqui se coloca no colide, como recentemente se decidiu no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 243/07, de 30 de Maro, com a exigncia constitucional (de proibio de efeitos necessrios das penas) enunciado naquele artigo 30., n. 4, da Constituio da Repblica Portuguesa. 11. Tendo-se em tal aresto julgado no inconstitucional a norma constante do artigo 1., n. 2, alnea c), da Lei n. 22/97, de 27 de Junho, na redaco que lhe foi dada pela Lei n. 93-A/97, de 22 de Agosto, entretanto revogada pela Lei n. 5/2006, de 23 de Fevereiro. 12. Neste Acrdo o Tribunal Constitucional debruou-se, especificamente. sobre a exigncia da obteno (ou renovao) das licenas de uso e porte de armas ficar condicionada verificao cumulativa, entre outros, de o requerente no ter sido alvo de medidas de segurana ou condenado judicialmente por qualquer dos crimes nem por quaisquer infraces ali elencados. 13. O Tribunal Constitucional, no aludido Acrdo, considerou que (...) o uso de e porte de arma ... no constitui um direito, tratando-se, antes, de uma actividade cujo exerccio condicionado prvia titularidade de uma licena no se verificava qualquer violao daqueles princpios constitucionais. 14. Explicitando-se, ainda, no mesmo Acrdo, que (...) no existe um direito constitucional ao uso e porte de armas, mesmo de defesa, independentemente dos condicionalismos ditados designadamente peio interesse pblico em evitar os inerentes perigos, Interesse que acautelado atravs de autorizaes de carcter administrativo condicionadas por ilaes extradas da verificao jurisdicional de comportamentos que a lei qualifica como censurveis. 15. Considerando-se, assim, que o uso e porte de arma no constitui um direito de qualquer cidado, mas antes se trata de uma mera actividade cujo exerccio condicionado prvia titularidade de uma autorizao de carcter administrativo, mediante a qual se visa acautelar o interesse pblico em evitar os perigos inerentes, ter-se- de concluir que no violaria o disposto no artigo 30., n. 4, da Constituio da Repblica Portuguesa a exigncia

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de que a concesso dessa licena continue a depender, designadamente, da no condenao do requerente pela prtica de crime facto que , por si, susceptvel de indiciar falta do requisito de idoneidade para ser titular dessa licena. 16. Considerando-se que a actividade de guarda-nocturno se trata de uma actividade cujo exerccio condicionado prvia titularidade de uma autorizao de carcter administrativo, esta dependente, entre o mais, do requerente no ter sido condenado com sentena transitada em julgado pela prtica de crime dolo, capacitando-o para o respectivo exerccio, ter-se- de concluir que no viola o disposto no artigo 30., n. 4, da Constituio da Repblica Portuguesa a exigncia de que a concesso dessa licena continue a depender, designadamente, da no condenao do requerente pela prtica de crime, facto que , por si, susceptvel de indiciar falta do requisito para ser titular dessa licena. 17. O preceituado nos artigos 9., n 1, alnea e), e 25. ambos do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de crime doloso determina automaticamente a revogao da licena para o exerccio da actividade profissional de Guarda-Nocturno, no violam o artigo 30. da Constituio, no sendo assim inconstitucionais. Termos em que, e sempre nos melhores de direito, Deve ser negado provimento ao presente recurso e, nessa medida no julgar inconstitucional as normas contidas nos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. que a douta Sentena recorrida no aplicou nos autos correspondentes ao Proc. n. 808/09, 3. UO do TAC, com todas as legais consequncias, como de Justia.

5. Dos autos emergem os seguintes elementos, relevantes para a presente deciso: A. titular de licena n. 131, emitida em 2 de Dezembro de 2002, para o exerccio de actividade de guarda-nocturno, actividade que exerce pelo menos desde 1986; Por sentena do 1. Juzo Criminal de Lisboa, transitada em julgado, o referido A. foi condenado pela pratica de um crime de dano, previsto e punido no artigo 212., n. 1, do Cdigo Penal, na pena de 90 dias de multa taxa diria de 4 , perfazendo a multa global de 360 ou, em alternativa, 60 dias de priso; Na sequncia de comunicao Polcia Municipal de Lisboa, informando daquela condenao, foi aberto procedimento, no mbito do qual o referido A. foi notificado para se pronunciar, nos termos do artigo 100. do Cdigo do Procedimento Administrativo, sobre a inteno de revogao da referida licena; Aps Informao/Proposta na qual se conclua propondo a revogao da licena, com fundamento em que o recorrente havia cometido crime doloso [de acordo com o previsto, designadamente, nos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do citado Regulamento], foi, pelo Comandante da Polcia Municipal de Lisboa, proferido despacho, que revogou e cassou a licena, nos termos e com os fundamentos constantes da dita Informao/Proposta; Inconformado, A. apresentou reclamao daquela deciso, tendo o Comandante da Polcia Municipal de Lisboa mantido a deciso; Ainda inconformado, A. intentou providncia cautelar de suspenso da eficcia deste despacho do Comandante da Polcia Municipal de Lisboa, que manteve a deciso de lhe revogar a licena para o exerccio da actividade de Guarda-Nocturno; Por sentena do Tribunal Administrativo do Crculo de Lisboa, proferida com antecipao do juzo sobre a causa principal (nos termos do artigo 121. do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos), foi decidido recusar, com fundamento em inconstitucionalidade, a aplicao das normas constantes dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do citado Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de crime doloso determina automaticamente a revogao das licenas para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno; e foi, em consequncia, anulado o acto impugnado.

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Desta sentena foi interposto, pelo Ministrio Pblico, o presente recurso de constitucionalidade; e foi interposto recurso, pela entidade requerida Municpio de Lisboa, para o Tribunal Central Administrativo Sul, que decidiu sobrestar a respectiva deciso at ao julgamento do recurso de constitucionalidade (cfr. fls. 266/267 dos autos).

Tudo visto, cumpre apreciar e decidir.

II - Fundamentao 6. As normas dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno (aprovado pela Deliberao n. 65/AM/2005, publicado no Boletim Municipal da Cmara Municipal de Lisboa, 2. Suplemento ao Boletim Municipal n. 589, de Junho de 2005), tm o seguinte teor:
Artigo 9. Requisitos de admisso 1 So requisitos de admisso a Concurso para atribuio de licena de exerccio da actividade de guarda-nocturno: a) () b) () c) () d) () e) No ter sido condenado, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crime doloso; f ) () g) () h) () i) () j) () 2 () Artigo 25. Outras medidas As licenas concedidas nos termos do presente Regulamento podem ser revogadas pela Cmara Municipal, a qualquer momento, com fundamento no incumprimento das regras estabelecidas para a respectiva actividade e na inaptido do seu titular para o respectivo exerccio.

O tribunal recorrido recusou a aplicao das normas dos citados artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de crime doloso determina automaticamente a revogao das licenas para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno. Para tanto, considerou que as normas assim interpretadas violam o artigo 30., n. 4, da Constituio, na medida em que estabelecem a revogao da licena de exerccio da actividade de guarda-nocturno como consequncia automtica e efeito necessrio da condenao pela prtica de um crime doloso.

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O representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal Constitucional pronunciou-se igualmente pela inconstitucionalidade daquela interpretao normativa, por violao do artigo 30., n. 4, da Constituio, pelas seguintes razes principais: i) A revogao e a cassao da licena de guarda-nocturno ficaram a dever-se exclusivamente ao facto de o seu titular ter sido condenado pela prtica de um crime de dano, surgindo assim, como efeito automtico de tal condenao; ii) Apesar do carcter precrio da licena, que renovvel anualmente e pode ser revogada a todo o tempo, deve concluir-se que estamos perante a perda de um direito profissional, pois o interessado vem exercendo a actividade de guarda-nocturno h, pelo menos, vinte e quatro anos (desde 1986, tendo-lhe sido atribuda a licena em causa em 2002); iii) A natureza para-policial da actividade em causa, que inclusivamente implica o uso e porte de arma de fogo (artigo 20. do citado Regulamento), embora possa determinar maiores exigncias na concesso e renovao da licena, no afasta as razes da inconstitucionalidade, semelhana do que o Tribunal decidiu no Acrdo n. 239/08 que declarou inconstitucional, com fora obrigatria geral, a norma que no permitia que uma pessoa condenada pela prtica de qualquer crime doloso se candidatasse a agente da Polcia Martima, por incompatibilidade com o artigo 30., n. 4, da Constituio; iv) As condies de acesso a uma profisso implicam restries liberdade de escolha e de exerccio de profisso, enquanto que a sada dessa profisso pode pr em causa o prprio direito ao trabalho, sendo, nesse caso, mais gravosas as respectivas consequncias. Por isso, os requisitos de ingresso numa profisso e os de permanncia nessa mesma profisso no tm de ser definidos nos mesmos moldes, sendo disso exemplo o disposto no artigo 66. do Cdigo Penal (que prev a pena acessria de proibio do exerccio de funes em consequncia da prtica de um crime includo no catlogo de crimes que teriam excludo a admisso ao exerccio de funes pblicas, mas praticado durante o exerccio dessas funes apenas quando exista uma relao relevante entre o referido crime e as funes em causa); v) No caso em apreo, o crime de dano pelo qual foi condenado o interessado foi cometido no mbito de uma relao de (m) vizinhana, nada tendo a ver com a actividade profissional de guarda-nocturno; vi) No obstante a deciso de revogao e cassao da licena de guarda-nocturno ter sido praticada no mbito de um procedimento administrativo, onde o interessado foi ouvido, tal deciso e a consequente perda do direito tm natureza automtica, pois teve como fundamento, exclusivamente, o facto de o interessado ter cometido o crime de dano, sem qualquer ponderao das circunstncias concretas; vii) Ainda que assim no fosse, o certo que a deciso recorrida interpretou as normas em causa como constituindo um efeito automtico, sendo esta interpretao um dado adquirido para o Tribunal Constitucional, em sede de recurso de fiscalizao concreta da constitucionalidade. O recorrido Municpio de Lisboa pugnou pela constitucionalidade das normas em causa, em sntese, porque a actividade de guarda-nocturno no constitui um direito de qualquer cidado, mas antes uma actividade condicionada prvia titularidade de uma autorizao de carcter administrativo; e que a condenao pela prtica de crime doloso , s por si, susceptvel de indiciar a falta do requisito de idoneidade para ser titular dessa licena. Conclui que as normas em apreo no contrariam a proibio do artigo 30., n. 4, da Constituio, semelhana do decidido no Acrdo n. 243/07 deste Tribunal Constitucional, a propsito da obteno (ou renovao) das licenas de uso e porte de arma. 7. O artigo 30., n. 4, da Constituio, estabelece que [N]enhuma pena envolve como efeito necessrio a perda de quaisquer direitos civis, profissionais ou polticos.

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Como j se escreveu no Acrdo n. 368/08, esta norma constitucional visa salvaguardar que qualquer sano penalizadora da conduta punida, independentemente da sua natureza e medida, resulte da concreta apreciao, pela instncia decisria, do desvalor dessa conduta, por confronto com os padres normativos aplicveis. O que se probe a automtica imposio de uma sano, como efeito mecanicisticamente associado pena ou por esta produzido, sem a mediao de qualquer juzo, em concreto, de ponderao e valorao da sua justificao e adequao, tendo em conta o contexto do caso. E a proibio necessria para garantia de efectivao de princpios fundamentais de politica criminal (). Ou seja, como se sustentou no Acrdo n. 284/89:
() com tal preceito constitucional pretendeu-se proibir que, em resultado de quaisquer condenaes penais, se produzissem automaticamente, pura e simplesmente ope legis, efeitos que envolvessem a perda de direitos civis, profissionais e polticos e pretendeu-se que assim fosse porque, em qualquer caso, essa produo de efeitos, meramente mecanicista, no atenderia afinal aos princpios da culpa, da necessidade e da jurisdicionalidade, princpios esses de todo inafastveis de uma lei fundamental como a Constituio da Repblica Portuguesa que tem por referente imediato a dignidade da pessoa humana.

A proibio dos efeitos necessrios das penas estende-se, por identidade de razo, aos efeitos automticos ligados condenao pela prtica de certos crimes (vide, neste sentido, Gomes Canotilho/ Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I, Coimbra, 2007, p. 505). E aplicvel no apenas no mbito do ilcito penal, mas tambm no mbito do ilcito administrativo, nomeadamente, quando estejam em causa efeitos de ilcitos disciplinares (cfr., por todos, o Acrdo n. 562/03 e a resenha jurisprudencial nele constante). 8. No caso em apreo, situamo-nos no mbito do ilcito penal, uma vez que vem questionada a perda da licena para o exerccio da actividade de guarda-nocturno como efeito da condenao pela prtica de um crime doloso. Importa, em primeiro lugar, averiguar se a perda desta licena equivale perda de direitos civis, profissionais ou polticos e, como tal, se inclui no mbito da proibio do artigo 30., n. 4, da Constituio. A actividade de guarda-nocturno s pode ser exercida mediante a atribuio de uma licena, que vlida por um ano e cuja renovao depende do preenchimento de um conjunto de requisitos (cfr. artigo 14. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno). Mas esta actividade, embora carea de licenciamento para ser exercida, no deixa de ter a natureza de uma actividade profissional remunerada, que consiste na ronda e vigia, por conta dos respectivos moradores, dos arruamentos da respectiva rea de actuao, protegendo as pessoas e bens (cfr. artigos 16., n. 1, e 17. do Regulamento) Pronunciando-se sempre num contexto de carreira militar, o Tribunal Constitucional tem entendido que integram o conceito de perda de direitos profissionais, para efeito do disposto no artigo 30., n. 4, da Constituio (CRP), as situaes de demisso (cfr. Acrdo n. 165/86 que, na sequncia dos Acrdos n.os 16/84 e 127/84, declarou a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, de norma do Cdigo de Justia Militar de 1977, que impunha a demisso de oficial ou sargento dos quadros permanentes ou de praas em situao equivalente como efeito necessrio da sua condenao pelos crimes a referidos); de baixa de posto (Acrdo n. 255/87, que julgou inconstitucional norma do Cdigo de Justia Militar, que impe a baixa de posto dos oficiais ou sargentos que pertenam ao quadro de complemento como consequncia da condenao por determinados crimes); e de entraves progresso na carreira (Acrdo n. 562/03, que declarou a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, de norma do Estatuto dos Militares da Guarda Nacional Republicana, que impedia a promoo a determinado posto, como consequncia automtica da aplicao de determinadas sanes disciplinares).

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A proibio de perda automtica de direitos profissionais constante do artigo 30., n. 4, da CRP, no se restringe perda de direitos no contexto de uma determinada carreira profissional, mas abrange tambm, alm do mais, os direitos de escolha e exerccio de profisso, assegurados pelo artigo 47. da Constituio. Neste sentido j se pronunciou o Tribunal Constitucional, nomeadamente, nos Acrdos n. 154/04 e 239/08 (no mesmo sentido vide Gomes Canotilho/ Vital Moreira, ob. cit., p. 505). No Acrdo n. 154/04 (que declarou a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, de norma que estabelecia as condies de acesso e de exerccio da profisso de motorista de txi), estava em causa uma norma que impedia quem tivesse sido condenado em pena de priso efectiva igual ou superior a trs anos, salvo reabilitao, de exercer a actividade de motorista de txi, e concluiu-se que essa norma tinha como efeito a perda das liberdades de escolher e de exercer esta profisso de motorista de txi, ou seja, a perda de um direito profissional, proibida pelo artigo 30., n. 4, da Constituio. E no Acrdo n. 239/08, o Tribunal tambm declarou, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade da norma que no permitia que uma pessoa condenada pela prtica de qualquer crime doloso se candidate a agente da Polcia Martima, com fundamento em que constitua uma interdio ao exerccio do direito constitucional de acesso a uma determinada profisso (artigo 47., n. 1, da CRP), como consequncia da existncia de uma condenao penal anterior, sem qualquer ponderao da adequao e da necessidade de aplicao de tal medida de interdio, o que contraria a proibio contida no artigo 30., n. 4, da CRP. No caso em apreo, estamos igualmente perante uma interdio de exerccio de uma actividade profissional, a de guarda-nocturno. De facto, a condenao pela prtica de um qualquer crime doloso no tem apenas por efeito a revogao da licena atribuda, mas tambm a impossibilidade legal (por falta dos requisitos necessrios) de se candidatar a nova licena (impossibilidade que subsiste por tempo indeterminado, uma vez que as normas no estipulam qualquer prazo para a eventual irrelevncia de condenaes passadas). Conclui-se, assim, que as normas em causa implicam a perda da liberdade de escolher e de exercer a actividade de guarda-nocturno (artigo 47., n. 1, da Constituio), ou seja, a perda de um direito profissional, abrangido pela proibio do n. 4 do artigo 30. da Constituio. 9. Importa agora saber se a revogao/cassao daquela licena que, como vimos, integra o conceito de perda de um direito profissional, constitui um efeito automtico da condenao pela prtica de um crime doloso. O tribunal recorrido partiu desse pressuposto para recusar a aplicao das normas dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, com fundamento em inconstitucionalidade. As normas questionadas encaram a sentena condenatria (transitada em julgado) como um facto e associam-lhe imperativamente a sano de revogao da licena para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno. A revogao da licena um efeito imposto por norma regulamentar, que no deixa qualquer margem de apreciao entidade administrativa para poder avaliar as circunstncias do caso concreto e emitir um juzo sobre a idoneidade daquela condenao para fundamentar tal revogao. Como bem salienta o Ministrio Pblico, o automatismo da revogao da licena no contrariado pelo facto de a deciso de revogao ser proferida no mbito de um procedimento administrativo. Pois, apesar de nesse procedimento estarem asseguradas, formalmente, as garantias de defesa do administrado (em cumprimento do disposto no artigo 100. do Cdigo do Procedimento Administrativo, como aconteceu no caso vertente), o certo que a deciso a proferir se limitar (como aqui se limitou) a constatar o facto a condenao por crime doloso e a determinar a consequente revogao da licena. Uma vez documentada a condenao por crime doloso e o respectivo trnsito em julgado, nada mais resta entidade administrativa a no ser determinar a revogao da licena em cumprimento das citadas normas regulamentares. Assim, a interpretao normativa questionada associa, de forma imediata, a verificao do facto respectiva consequncia e impe uma nica deciso possvel, no deixando margem para a mediao de um juzo da autoridade administrativa sobre a idoneidade daquela condenao para fundamentar a revogao da licena atribuda.

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Diversamente de outros casos, decididos pelo Tribunal Constitucional, no h aqui uma conexo necessariamente relevante entre o crime praticado e a actividade sob licenciamento. A presente situao , assim, diferente da decidida no Acrdo n. 461/00 (secundado pelos Acrdos n.os 574/00 e 45/01), em que estava em causa a caducidade da licena de conduo provisria em consequncia da condenao na pena de proibio de conduzir ou na sano de inibio de conduzir. Para o juzo de no inconstitucionalidade formulado neste Acrdo, foi relevante no apenas a natureza provisria da licena, mas tambm a constatao de que no h qualquer no razoabilidade ou falta de proporcionalidade em prever que a no instaurao de procedimento por infraco de trnsito seja condio de uma deciso de licenciamento definitivo ou que a caducidade de uma licena provisria se verifique quando haja uma condenao em inibio de conduzir. Tambm nos Acrdos n.os 291/95, 53/97, 149/01, 79/09 e 363/10, que julgaram no inconstitucionais normas que estabelecem a sano acessria de inibio da faculdade de conduzir associada prtica de certos crimes, se salientou a conexo entre a conduta geradora da responsabilidade criminal e a sano de inibio de conduzir. A interpretao normativa sub judicio prev a revogao/cassao da licena para o exerccio da actividade de guarda-nocturno como um efeito decorrente da condenao por qualquer crime doloso, pelo que essa condenao no revela, s por si, a demonstrao ou comprovao da falta dos requisitos necessrios para o exerccio da actividade de guarda-nocturno. Ainda a respeito da qualificao desta situao como efeito automtico cumpre salientar as diferenas entre a presente situao e aquela que foi tratada no Acrdo n. 422/01, que decidiu no julgar inconstitucional a norma do artigo 21., n. 5, da Lei n. 173/99, de 21 de Setembro, que determina a caducidade da carta de caador. L-se neste aresto:
O agente que v a sua carta caducar recolocado na situao em que qualquer cidado no titular de carta se encontra, podendo, por essa via, requerer a obteno de uma nova carta. Esta medida no se configura, fundamentalmente, como sano penal no tendo de ser articulada com a culpa do agente ou com a gravidade do evento. Com efeito, ela descreve apenas a alterao das circunstncias em que foi decidida a concesso da licena. A circunstncia de se tratar de uma infraco criminal suficientemente grave para justificar, na perspectiva do legislador, a reapreciao da situao do agente enquanto titular da carta de caador, uma vez que tal actividade s deve ser exercida por sujeitos que demonstrem uma especfica formao e aptido, por estar em causa a proteco de valores ambientais com dignidade constitucional. Assim, a condenao pelo crime de caa constitui uma verdadeira condio resolutiva da validade da carta ().

Diversamente, no caso em apreo, aquele que v revogada a licena para o exerccio da actividade de guarda-nocturno simultaneamente colocado numa situao de no preenchimento dos requisitos de admisso a um novo concurso para a atribuio dessa mesma licena, pois falta-lhe o requisito de no ter sido condenado, com sentena transitada em julgado, pela prtica de um crime doloso [alnea e) do n. 1 do artigo 25. do Regulamento]. Embora referindo-se apenas durao dos efeitos automaticamente associados a um crime, Damio da Cunha in Jorge Miranda/Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo I, 2. edio, Coimbra Editora, 2010, pp. 686-687, salienta que no pelo facto de o legislador associar a um crime (ou a uma pena) de alguma gravidade um efeito que atinja estes direitos [os direitos civis, profissionais ou polticos], que fica violada um qualquer princpio constitucional, desde que seja sempre respeitado o princpio da proporcionalidade, tanto em abstracto, como em concreto, por exemplo, atravs da determinao, por moldura legal, do tempo de privao do direito ou, ento, atravs da previso de uma clusula de salvaguarda por manifesta desproporo.

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No caso em apreo a falta de conexo, em abstracto, entre todo e qualquer crime doloso e a actividade de guarda-nocturno, aliada impossibilidade de, em concreto, se formular um juzo de adequao entre aquele crime e esta actividade, conduz violao do princpio da proporcionalidade. Conclui-se, assim, que as normas dos citados artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno, quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de crime doloso determina automaticamente a revogao das licenas para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno, consagram uma soluo proibida pelo n. 4 do artigo 30. da Constituio, em conjugao com o princpio da proporcionalidade, pelo que foroso concluir pela sua inconstitucionalidade.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: Julgar inconstitucionais, por violao do artigo 30., n. 4, da Constituio, em conjugao com o princpio da proporcionalidade, as normas dos artigos 9., n. 1, alnea e), e 25. do Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno (aprovado pela Deliberao n. 65/AM/2005, publicado no Boletim Municipal da Cmara Municipal de Lisboa, 2. Suplemento ao Boletim Municipal n. 589, de Junho de 2005), quando interpretadas no sentido de que a condenao pela prtica de um crime doloso determina automaticamente a revogao da licena para o exerccio da actividade profissional de guarda-nocturno. Consequentemente, negar provimento ao recurso. Lisboa, 12 de Janeiro de 2011. Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 23 de Fevereiro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 16/84, 127/84, 165/86 e 255/87 esto publicados em Acrdos, 2., 4., 7., Tomo I, e 9. Vols., respectivamente. 3 Os Acrdos n.os 284/89, 53/97, 461/00 e 422/01 esto publicados em Acrdos, 13., Tomo II, 36., 48. e 51. Vols., respectivamente. 4 Os Acrdos n.os 562/03, 154/04, 243/07, 239/08 e 368/08 esto publicados em Acrdos, 57., 58., 68., 71. e 72. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 26/11
De 12 de Janeiro de 2011

Julga inconstitucional a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, com as alteraes posteriores, na parte em que se refere responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal, efectivada atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal.
Processo: n. 207/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Joaquim Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I A questo de constitucionalidade que est em juzo nos presentes autos distingue-se da questo decidida no Acrdo n. 481/10 porque, para alm da diferente enunciao da norma que a suscita, o seu objecto expressamente abrange o mecanismo de reverso da execuo fiscal, como meio de efectivar a responsabilidade subsidiria dos administradores. II Na verdade, a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), ao determinar que os administradores so subsidiariamente responsveis pelas multas ou coimas aplicadas s pessoas colectivas, deixa claro que o objecto da responsabilidade est predeterminado, de forma rgida, pela responsabilidade que cabia a outro sujeito, de diferente natureza, como sano pela infraco por este cometida. III O atendimento desse factor condio da observncia dos princpios da proporcionalidade (como imperativo de justa medida) e da igualdade, pelo que se justifica, quanto presente questo de constitucionalidade, o mesmo juzo de inconstitucionalidade emitido no Acrdo n. 481/10 e com fundamento reforado, tendo em conta a nova dimenso nela incorporada, respeitante ao modo de efectivao, pelo mecanismo da reverso, da responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal Administrativo e Fiscal de Coimbra, em que recorrente Ministrio Pblico e recorrido A., foi interposto recurso obrigatrio de constitucionalidade, da sentena daquele Tribunal, na parte em que recusou a aplicao, com fundamento em inconstitucionalidade, por violao do artigo 30., n. 3, da Constituio, da norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, com as alteraes posteriores, adiante designado RGIT), quando interpretada no sentido de que consagra ou autoriza uma responsabilizao subsidiria por coimas aplicadas sociedade, que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os administradores e gerentes. 2. O Representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal Constitucional apresentou alegaes onde conclui o seguinte:
1. A norma do artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do RGIT, quando interpretada no sentido de que consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectivam atravs do mecanismo da reverso de execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora, no viola os artigos 30., n. 3, e 32., n. 2, da Constituio, no sendo, por isso, inconstitucional. 2. Termos em que dever proceder o presente recurso.

3. O recorrido no contra-alegou. Tudo visto, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 4. Constitui objecto do presente recurso a apreciao da constitucionalidade da norma do artigo 8. do RGIT, na parte em que consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do regime da reverso de execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora, o que significa que apenas est em causa a norma resultante das alneas a) e b) do n. 1 do citado artigo 8. O preceito em questo estabelece o seguinte:
Artigo 8. Responsabilidade civil pelas multas e coimas 1 Os administradores, gerentes e outras pessoas que exeram, ainda que somente de facto, funes de administrao em pessoas colectivas, sociedades, ainda que irregularmente constitudas, e outras entidades fiscalmente equiparadas so subsidiariamente responsveis: a) Pelas multas ou coimas aplicadas a infraces por factos praticados no perodo do exerccio do seu cargo ou por factos anteriores quando tiver sido por culpa sua que o patrimnio da sociedade ou pessoa colectiva se tornou insuficiente para o seu pagamento; b) Pelas multas ou coimas devidas por factos anteriores quando a deciso definitiva que as aplicar for notificada durante o perodo do exerccio do seu cargo e lhes seja imputvel a falta de pagamento. 2 ()

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3 () 4 () 5 () 6 () 7 () 8 ()

A sentena recorrida julgou procedente o pedido de extino da execuo de onde emerge o presente recurso, declarando a mesma extinta, com fundamento na inconstitucionalidade da citada norma do artigo 8. do RGIT, na parte em que consagra a responsabilidade subsidiria que se efectiva atravs da reverso no mbito da execuo fiscal. 5. O Representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal Constitucional pronunciou-se pela no inconstitucionalidade da norma, aderindo fundamentao dos Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 129/09 e 150/09. No referido Acrdo n. 129/09, proferido na 3. Seco deste Tribunal, decidiu-se no julgar inconstitucionais as normas das alneas a) e b) do n. 1 do artigo 8. do RGIT, na parte em que se refere responsabilidade civil subsidiria dos administradores e gerentes por coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao. Os fundamentos deste aresto podem resumir-se no seguinte:
I O que est em causa na norma sub iudicio no a mera transmisso de uma responsabilidade contra-ordenacional que era originariamente imputvel sociedade ou pessoa colectiva, mas antes a imposio de um dever indemnizatrio que deriva do facto ilcito e culposo que praticado pelo administrador ou gerente, e que constitui causa adequada do dano que resulta, para a Administrao Fiscal, da no obteno da receita em que se traduzia o pagamento da multa ou coima que eram devidas. II No existe na previso da norma em causa um qualquer mecanismo de transmissibilidade da responsabilidade contra-ordenacional, nem ocorre qualquer violao do disposto no artigo 30., n. 3, da Constituio, mesmo que se pudesse entender o que no lquido que a proibio a contida se torna aplicvel no domnio das contra-ordenaes. III Do mesmo modo, o dispositivo constante da norma em anlise no pe em causa o princpio da presuno da inocncia do arguido, j que no ocorre uma imputao a terceiro de uma infraco contra-ordenacional relativamente qual este no tenha tido oportunidade de se defender, mas uma mera responsabilidade civil subsidiria que resulta de um facto ilcito e culposo que se no confunde com o facto tpico a que corresponde a aplicao da coima.

No Acrdo n. 150/09, da mesma Seco, julgou-se no inconstitucional a norma do artigo 7.-A do Regime Jurdico das Infraces Fiscais no Aduaneiras, aprovado pelo Decreto-Lei n. 20-A/90, de 15 de Janeiro, na parte em que se refere responsabilidade civil subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal. Neste aresto, seguiu-se de perto a fundamentao do Acrdo supracitado, em termos que se podem resumir do seguinte modo:
I A sentena recorrida recusou aplicao ao artigo 7.-A do RJIFNA (Regime Jurdico das Infraces Fiscais no Aduaneiras), entendendo que a atribuio de responsabilidade subsidiria a administradores e gerentes e outras pessoas com funes de administrao em pessoas colectivas e entes fiscalmente equiparados, por dvida resultante de coima fiscal aplicada pessoa colectiva, nos termos previstos naquela disposio

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legal, susceptvel de violar os princpios da intransmissibilidade das penas e da presuno de inocncia do arguido, consagrados no n. 3 e do artigo 30. e no n. 2 do artigo 32. da Constituio da Repblica, que entende aplicveis no domnio do ilcito contravencional. II A questo , no que violao destes princpios respeita, em tudo semelhante quela que o Tribunal apreciou no recente Acrdo n. 129/09, a propsito das normas das alneas a) e b) do n. 1 do artigo 8. do RGIT (Regime Geral das Infraces Tributrias), de teor, para o que interessa, semelhante ao da norma que constitui objecto do presente recurso. As consideraes que ali se fizeram so inteiramente transponveis para a apreciao da constitucionalidade da norma que objecto do presente recurso. III Efectivamente, no aqui menos evidente a natureza civilstica da responsabilidade em causa, ou seja, que se trata de efectivar uma responsabilidade de cariz ressarcitrio, fundada numa conduta prpria, posterior e autnoma relativamente quela que motivou a aplicao da sano pessoa colectiva. O chamamento do terceiro a responder pela quantia que no foi possvel obter mediante execuo do patrimnio do primitivo devedor resulta de ser imputada a uma sua conduta culposa a no satisfao das relaes de crdito emergentes da aplicao de multas ou coimas s pessoas colectivas e entes fiscalmente equiparados a que a sano foi aplicada. No a sano aplicada pelo ilcito contra-ordenacional que se transmite, mas a responsabilidade culposa pela frustrao da satisfao do crdito correspondente que se efectiva contra o gerente ou administrador que, incumprindo deveres funcionais, no providenciou no sentido de que a sociedade efectuasse o pagamento da coima em que estava definitivamente condenada e deixou criar uma situao em que o patrimnio desta se tornou insuficiente para assegurar a cobrana coerciva.

6. Posteriormente, foi proferido, nesta 2. Seco, o Acrdo n. 481/10, de sentido contrrio ao dos anteriormente citados. Nele se decidiu julgar inconstitucional, por violao dos princpios constitucionais da culpa, da igualdade e da proporcionalidade, a norma do artigo 7.-A do Regime Jurdico das Infraces Fiscais no Aduaneiras (RJIFNA, aprovado pelo Decreto-Lei n. 20-A/90, de 15 de Janeiro, com a redaco que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 394/93, de 24 de Novembro) na parte em que se refere responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal. Na parte relevante, do seguinte teor a fundamentao do referido aresto:
6. Constitui objecto do presente recurso a apreciao da constitucionalidade da norma do artigo 7.-A do Regime Jurdico das Infraces Fiscais no Aduaneiras (RJIFNA, aprovado pelo Decreto-Lei n. 20-A/90, de 15 de Janeiro, com a redaco que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 394/93, de 24 de Novembro) na parte em que se refere responsabilidade civil subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal. A norma em questo estabelece o seguinte: Artigo 7.-A Responsabilidade civil subsidiria 1 - Os administradores, gerentes e outras pessoas que exeram funes de administrao em pessoas colectivas e entes fiscalmente equiparados so subsidiariamente responsveis, em caso de insuficincia do patrimnio destas, por si culposamente causada, nas relaes de crdito emergentes da aplicao de multas ou coimas quelas entidades referentes s infraces praticadas no decurso do seu mandato. 2 - Se forem vrias as pessoas responsveis nos termos do nmero anterior, solidria a sua responsabilidade. A sentena recorrida julgou parcialmente procedentes os autos de oposio execuo fiscal deduzidos por B., tendo-o, alm do mais, absolvido do pedido executivo quanto s coimas, pelas quais este vinha responsabilizado

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como gerente da sociedade C., Lda.. Para o efeito, considerou que a responsabilidade subsidiria, quer no domnio do RJIFNA, quer no domnio do RGIT, inconstitucional. A sentena absolutamente omissa quanto aos fundamentos de tal juzo. Limita-se a invocar, nesse sentido, os acrdos do Supremo Tribunal Administrativo de 12/03/2008 e de 28/05/2008. Vendo nessa citao uma remisso integradora, de considerar que os fundamentos da deciso so os que constam destes arestos. Deles se deduz que o fundamento onde basicamente se alicera este juzo de inconstitucionalidade a violao da regra da intransmissibilidade da responsabilidade penal, consagrada no artigo 30., n. 3, da CRP, regra tida por extensvel responsabilidade contra-ordenacional. Adicionalmente, so referidos como violados o princpio da presuno de inocncia (artigo 30., n. 2, da CRP), a garantia dos direitos de audincia e de defesa do arguido (artigo 30., n. 10, da CRP), e, atravs da citao de uma posio doutrinal, o princpio da necessidade de qualquer restrio a direitos fundamentais (artigo 18., n. 2, da CRP). 7. A questo da invocada violao da proibio contida no artigo 30., n. 3, da CRP s ganha corpo se dermos previamente por assente que o artigo 7.-A do RJIFNA estabelece um mecanismo de transmissibilidade de responsabilidade de natureza contra-ordenacional. Se assim no for, a soluo legal coloca-se, partida, fora do mbito de previso e de proteco do preceito constitucional, sem qualquer possibilidade de afectao do bem por ele tutelado. Esta uma autntica questo prvia, que, como tal, deve ser enfrentada e decidida com anterioridade em relao a todas as demais que a questo de constitucionalidade posta suscita. 8. Diga-se, desde j, que se reveste de um elevado grau de problematicidade uma reconstruo dogmtica da norma impugnada coerente com a qualificao constante da epgrafe, de responsabilidade civil subsidiria. Esta qualificao foi tida como traduzindo apropriadamente o alcance do enunciado normativo do n. 1 do artigo 7.-A do RJIFNA no Acrdo n. 150/09, reiterando uma posio j expendida no Acrdo n. 129/09, a propsito de questo semelhante, suscitada pelas alneas a) e b) do n. 1 do artigo 8. do RGIT (Regime Geral das Infraces Tributrias). L-se naquele primeiro Acrdo: Efectivamente, no aqui menos evidente do que era na norma apreciada nesse outro acrdo a natureza civilstica da responsabilidade em causa, ou seja, que se trata de efectivar uma responsabilidade de cariz ressarcitrio, fundada numa conduta prpria, posterior e autnoma relativamente quela que motivou a aplicao da sano pessoa colectiva. O chamamento do terceiro a responder pela quantia que no foi possvel obter mediante execuo do patrimnio do primitivo devedor resulta de ser imputada a uma sua conduta culposa a no satisfao das relaes de crdito emergente da aplicao de multas ou coimas s pessoas colectivas e entes fiscalmente equiparados a que a sano foi aplicada. No a sano aplicada pelo ilcito contra-ordenacional que se transmite, mas a responsabilidade culposa pela frustrao da satisfao do crdito correspondente que se efectiva contra o gerente ou administrador que, incumprindo deveres funcionais, no providenciou no sentido de que a sociedade efectuasse o pagamento da coima em que estava definitivamente condenada e deixou criar uma situao em que o patrimnio desta se tornou insuficiente para assegurar a cobrana coerciva. A atribuio de natureza civilstica responsabilidade dos administradores abre as portas e justifica uma leitura do preceito no sentido de que no se tem em vista uma responsabilidade pelo cometimento, em si mesmo, da infraco tributria, mas antes uma responsabilidade pela causao culposa de uma situao de insuficincia do patrimnio das pessoas colectivas obrigadas ao pagamento da multa ou coima, situao a que imputvel a no satisfao do crdito emergente da aplicao dessas medidas punitivas. Os administradores e equiparados so responsabilizados por facto prprio (como no pode deixar de ser, tratando-se de uma responsabilidade subjectiva), no coincidente com o facto gerador da sano pecuniria, com esta conexionada apenas porque impossibilitante do pagamento da prestao a que, pela infraco cometida, a pessoa colectiva ficara vinculada. Estaramos em face de duas relaes, de fonte e natureza distintas: uma, tendo por sujeito passivo a pessoa colectiva e por objecto o dever de prestar a importncia correspondente coima, dever constitudo em decorrncia

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da violao de uma obrigao tributria; uma outra, consistente num vnculo de responsabilidade, activado em caso de incumprimento daquele dever, por fora da insuficincia do patrimnio do devedor, culposamente causada pelo administrador responsvel. dualidade de sujeitos corresponderia uma dualidade de relaes obrigacionais, sendo que uma se constitui como eventual sucedneo da outra, pois o seu nascimento est condicionado verificao, em processo executivo, da impossibilidade, imputvel a uma conduta faltosa do administrador, de realizao coerciva do dbito que recai sobre a pessoa colectiva acoimada. A interposio do conceito de dano marca a linha de diferenciao entre as duas relaes. A ele se chega por um percurso de causalidade em cadeia: o no pagamento da coima devido a insuficincia do patrimnio e este causado por actuao culposa do administrador. Sobre este recai ento o dever de indemnizar as consequncias danosas desta conduta, traduzidas na no percepo, pela Administrao, da importncia monetria devida a ttulo de coima. A efectivao da responsabilidade dos administradores remove esse dano, na medida em que faz entrar nos cofres do Tesouro o que este auferiria com o cumprimento do dever de pagar a coima. Nesta viso dual, de diferenciao dos factos constitutivos e de ttulos de chamamento responsabilidade dos dois sujeitos sucessivamente obrigados, no h lugar para a aceitao da ocorrncia de um fenmeno de transmisso, j que este pressupe, no rigor dos termos, uma modificao subjectiva, uma sucesso na titularidade de um direito ou de uma obrigao, no mbito de uma relao que no perde, por isso, a sua identidade. 9. A qualificao da responsabilidade dos administradores como civil permite, pois, resolver facilmente, em sentido negativo, a questo da ocorrncia de um fenmeno de transmisso, na medida em que acentua e estabelece com nitidez mxima a diferenciao das situaes debitrias da pessoa colectiva que cometeu a infraco e a dos administradores que podem ser chamados a responder: enquanto que a responsabilidade da pessoa colectiva de cariz sancionatrio, a dos administradores configura-se como puramente civilstica, com funo e natureza ressarcitrias. Mas esta construo interpretativa da soluo estatuda no artigo 7.-A da RJIFNA, luz da qualificao constante da epgrafe, no incontroversa, podendo legitimamente questionar-se a adequao dessa qualificao substncia real do mecanismo de substituio debitria consagrado no corpo do preceito. Na verdade, a dissociao total entre responsabilidade pela violao do dever tributrio e responsabilidade pelo no pagamento do montante sancionatrio correspondente parece algo artificial e de sentido precrio, desmembrando uma posio subjectiva que forma uma unidade conceptual e vital Nuno Brando, pronunciando-se sobre o lugar paralelo do artigo 11., n. 9, do Cdigo Penal (responsabilidade subsidiria dos administradores pelo pagamento de multas e indemnizaes em que a pessoa colectiva for condenada), no poupa palavras crticas, considerando que esta distino no aceitvel e constitui uma autntica burla de etiquetas, ao travestir de responsabilidade pelo cumprimento da sano aquilo que na realidade uma autntica transmisso da responsabilidade penal, ainda que operada por via legal (O regime sancionatrio das pessoas colectivas na reviso do Cdigo Penal, in Direito penal econmico e europeu: textos doutrinrios, III, Coimbra, 2009, pp. 461 e segs. 469). Na realidade dos efeitos prtico-jurdicos, o Estado vai conseguir, por via indirecta, atravs do patrimnio de sujeitos no vinculados pela obrigao que, em termos sancionatrios, a coima consubstancia, a cobrana do dbito correspondente. Chamando colao o incumprimento de deveres funcionais perante um outro credor (a pessoa colectiva), a Administrao Tributria, apoiando-se numa justificao de causalidade indirecta ou consequencial, para imputao de responsabilidade a um sujeito alheio relao que dera origem coima, vai obter o mesmo que obteria no caso de a prestao desta ser cumprida pela pessoa colectiva vinculada ao seu pagamento ou coercitivamente obtida custa do seu patrimnio. Forando a relatividade estrutural das relaes de crdito, a Administrao credora vai buscar ao modo como se desenrolou uma outra relao de que no parte a justificao causal para a satisfao do seu crdito por um terceiro, parte passiva nessa outra relao. Dever de prestar e dever de indemnizar confundem-se aqui, tanto mais que estamos perante uma obrigao pecuniria, susceptvel, por natureza, de execuo especfica. Atravs do chamamento responsabilidade dos administradores, o Estado faz valer a coercibilidade do direito insatisfeito prestao da coima, removendo, desse modo, o facto antijurdico que o seu incumprimento representa e realizando, em pleno e em espcie, o seu interesse creditrio.

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10. Em face deste resultado, est naturalmente criada uma forte aparncia de um fenmeno de transmissibilidade da responsabilidade pelo pagamento da coima. Por detrs do biombo da responsabilidade dos administradores pela insuficincia do patrimnio da pessoa colectiva, estaria a assuno, por aqueles, da posio de responsabilidade que a esta cabia, na relao com a Administrao. E convm frisar que a formulao do enunciado da norma em anlise no rejeita, antes permite sustentar esta construo. Na verdade, o que nele se diz que os administradores e equiparados so subsidiariamente responsveis [] nas relaes de crdito emergentes da aplicao de multas ou coimas []. Isto , em caso de insuficincia do patrimnio das pessoas colectivas, por eles culposamente causada, os administradores passam a figurar como sujeitos passivos nas relaes de crdito que tm as multas e coimas por objecto, com a responsabilidade inerente. O texto do artigo 8. da RGIT, que sucedeu norma em anlise, sugere igualmente esta leitura do alcance da responsabilizao que se faz recair sobre administradores e gerentes. Quer na epgrafe, quer em vrias das suas normas, o que se estabelece directamente a responsabilidade civil por multas ou coimas, sem a mediao de qualquer outro dbito, de outra natureza e objecto. E a colocao da obrigao no plano da responsabilidade no introduz qualquer quebra de nexo com o dever de pagar a coima, tendo por efeito a pretendida deslocao do regime para um terreno puramente civilstico de reparao de danos. Ela justifica-se apenas em ateno fase de desenvolvimento da relao em que se situa o chamamento dos administradores. J estamos num momento de exerccio da aco creditria e de execuo forada, consequente falta de cumprimento pelo devedor primitivo. J se constatou que este no pagou, nem pode pagar, por insuficincia de meios. A posio debitria assumida pelos administradores configura-se ento necessariamente como de responsabilidade entenda-se, de responsabilidade patrimonial, a que cabe a qualquer devedor numa relao jurdica, traduzida na sujeitabilidade dos seus bens execuo. Nesta construo, no quadro unitrio da relao que nasce com a imposio da coima que se inscreve a responsabilidade dos administradores. Com o no cumprimento do dever de a pagar no surge uma nova relao creditria (como aconteceria se estivssemos perante uma responsabilidade extracontratual), tendo os administradores por sujeitos passivos. O vnculo de responsabilidade acompanha e garante, em estado de latncia, a obrigao de pagar a coima, desde o seu incio. O incumprimento dessa obrigao apenas activa essa responsabilidade, dando ttulo execuo do patrimnio do devedor (pessoa colectiva). A insuficincia do patrimnio deste, quando imputvel aos administradores, legitima, por sua vez, o seu chamamento responsabilidade, dando-se continuidade ao processo, atravs do mecanismo da reverso. E o regime processual correspondente a esta figura refora a nota de que estamos perante uma efectivao da responsabilidade indissociavelmente ligada ao dever de pagar a coima. No se exige a formao de novo ttulo executivo, com base no vnculo que estrutura uma outra relao, autnoma em face da relao tributria de que emergiu aquele dever. o mesmo ttulo, aquele de que consta a obrigao (incumprida) de pagar a coima, que continua a ser processado, fundando a agresso do patrimnio dos administradores. A causao, a estes imputvel, da insuficincia patrimonial da pessoa colectiva apenas uma condio (no sentido preciso de facto sem o qual um determinado efeito se no produz) adicionalmente requerida para que tenha lugar a assuno, pelos administradores, da responsabilidade que no foi possvel efectivar contra a pessoa colectiva. 11. Acresce que, a admitir-se que a mudana dos sujeitos responsveis vem acompanhada por uma mudana da natureza da responsabilidade, ento tambm foroso admitir que no so atingidos os fins que justificam a imposio da coima. De facto, e ainda que similares quanto estrutura e objecto, os dois vnculos divergem, nesta ptica, quanto funo, no podendo, por falta de homologia funcional, a responsabilidade dos administradores substituir-se da pessoa colectiva, fazer as vezes desta, como um mecanismo subrogatrio da que se traduz, a ttulo sancionatrio, no pagamento da coima. Responsabilidade contra-ordenacional e responsabilidade civil no so sobreponveis, preenchem distintos espaos de imputao de condutas lesivas de valores juridicamente tutelados, resultam de ilcitos de natureza distinta, pelo que a responsabilidade civil no pode ser actuada subsidiariamente, em consequncia da frustrao da responsabilidade contra-ordenacional, para satisfazer, por via indirecta, os fins prprios desta.

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Na responsabilidade contra-ordenacional, a vinculao ao pagamento de uma importncia monetria, a ttulo de coima, tem carcter instrumental da realizao de fins de outra natureza, de reafirmao da ordem de condutas desrespeitada, de sano ao agente por se ter desviado dos deveres decorrentes do exerccio de determinada actividade social e de dissuaso de prticas futuras contra-ordenacionais. A sua funo puramente sancionatria e preventiva. J a responsabilidade civil visa a reposio de um equilbrio patrimonial afectado por um facto danoso. Atravs da efectivao do crdito indemnizatrio, ingressa na esfera do lesado, custa do lesante, um valor correspondente perda ou frustrao de ganho, assim se eliminando o dano s ofrido. A transferncia patrimonial, em si mesma, satisfaz a finalidade primria da responsabilidade civil: a reparao de um dano. Dados os distintos fundamentos e fins dos dois sistemas de responsabilidade, problemtico ver no no pagamento da coima um prejuzo patrimonial configurvel como um dano de natureza civil, indemnizvel ao abrigo da correspondente responsabilidade. Se o fim da coima no era a obteno de uma receita (mas a imposio de um sacrifcio econmico, com fins repressivos e preventivos), dificilmente se pode considerar que o no pagamento (ainda que associado a outros factores) gera um dano enquadrvel, como um dos seus pressupostos, na responsabilidade civil. Contra essa viso patrimonialista da responsabilidade contra-ordenacional se pronunciou Joo Matos Viana (A inconstitucionalidade da responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes pelas coima aplicadas sociedade. Comentrio ao Acrdo do STA, de 4 de Fevereiro (processo n. 0829/08) e ao Acrdo do Tribunal Constitucional n. 129/2009, de 12 de Maro, in Finanas Pblicas e Direito Fiscal, ano II (2009), pp. 199 e segs. 206), em termos que, a nosso ver, no merecem contestao: Ainda que o produto da coima, actualmente, possa assumir uma importncia relevante nos oramentos das autoridades administrativas (o que legtimo e tem cobertura legal), a coima, enquanto figura jurdico-sancionatria (enquanto figura repressiva), com finalidades de advertncia social, legitimada pela censura de uma culpa funcional, deve estar desligada da lgica economicista da mera garantia de obteno de receita. Em suma: no pode haver responsabilidade civil onde no estejam presentes todos os pressupostos que lhe do nascena, designadamente o dano, cuja reparao constitui a razo de ser e a finalidade primria da figura. No satisfaz esse requisito, em nosso juzo, e no obstante a qualificao legal, o regime aqui presente. 12. O fenmeno da responsabilidade civil conexa criminal, de verificao corrente, no infirma, antes confirma, o que acaba de ser dito. Na verdade, essa situao distingue-se bem da aqui em anlise. A responsabilidade civil conexa criminal configura-se como uma cumulao de responsabilidades, derivada da circunstncia de o mesmo facto lesar um bem jurdico-criminalmente tutelado e um bem protegido pelas normas de imputao da responsabilidade civil. Sendo assim, s pela activao simultnea de ambas as responsabilidades se satisfazem os valores e os interesses que fundam cada uma delas. Na responsabilidade, dita civil, que recai sobre os administradores e gerentes por lhes ser imputvel uma situao de insuficincia patrimonial da pessoa colectiva, causadora do no pagamento de uma coima em que esta fora condenada, o mecanismo da responsabilidade surge, inicialmente, pela leso de um nico bem, que desencadeia a aplicao da coima, no quadro da responsabilidade contra-ordenacional. Em caso de pagamento da coima, nesta se esgota a reaco infraco cometida, com satisfao plena das razes que a justificam. em face do incumprimento daquele dever e da constatao da inviabilidade da sua execuo forada que a Administrao, ainda que lanando mo de uma imputao distinta da que servira de base responsabilizao da pessoa colectiva, vincula os administradores a um dbito de responsabilidade, tendo por objecto o valor patrimonial da coima no paga. Isto , a responsabilidade, ainda que qualificada como civil, no nasce autonomamente, partida, pela verificao simultnea dos seus pressupostos conjuntamente como os da responsabilidade contra-ordenacional. Est umbilicalmente ligada a esta, s surgindo sequencialmente, a ttulo subsidirio, em razo da impossibilidade de satisfao, pelo patrimnio do devedor originrio, da coima em que a responsabilidade contra-ordenacional se traduz. No em consequncia do mesmo facto primrio de responsabilizao, de projeco lesiva bifrontal, tanto no plano da responsabilidade contra-ordenacional, como no da responsabilidade civil, que esta nasce. antes a

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impossibilidade de efectivao da responsabilidade que recai sobre a pessoa colectiva que leva a recorrer, para garantir a produo de um mesmo resultado patrimonial, responsabilidade civil, posta a cargo de um outro sujeito, chamado a responder em funo da sua actuao sobre o patrimnio do devedor da coima. justamente esta colocao da responsabilidade na dependncia da falncia do processo executivo do pagamento da coima (processo onde se constata a insuficincia do patrimnio das pessoas colectivas) que distancia o regime do artigo 7.-A do RJIFNA do figurino da responsabilidade civil conexa com a criminal. No estamos perante duas responsabilidades que correm em paralelo, conexionadas apenas pela identidade do facto responsabilizador e do sujeito responsvel. Estamos perante a imputao de responsabilidade a uma certa categoria de sujeitos para suprir a inoperatividade prtica da responsabilidade contra-ordenacional que recaa sobre a pessoa colectiva em falta. 13. Essa ligao gentica comprova, em nosso juzo, que, com a imputao de responsabilidade aos administradores, no h qualquer desvio dos fins da relao que funda a execuo: a relao de crdito emergente da aplicao de multas ou coimas pela prtica de uma infraco contra-ordenacional. O que resulta da norma desaplicada, em correspondncia com o seu teor literal, a imposio aos administradores de uma posio de responsabilidade nas relaes de crdito nascidas pela prtica de uma infraco contra-ordenacional e tendo por objecto as multas ou coimas respectivas, no o surgimento de uma outra relao, dotada de natureza, objecto e fins prprios. com aqueles sujeitos por sujeitos passivos. a satisfao das finalidades repressivas e preventivas dessas sanes que continua a estar na mira do legislador carcter marcadamente sancionatrio atribui Saldanha Sanches responsabilidade tributria subsidiria, prevista no lugar paralelo do artigo 24. da Lei Geral Tributria (LGT) (Manual de direito fiscal, 3. edio, Coimbra, 2007, p. 270). A responsabilizao dos administradores e gerentes funciona ainda na rbita funcional da relao contra-ordenacional, como garantia suplementar de cumprimento dos deveres que, nesta, impendiam sobre a pessoa colectiva, perante a Administrao. A alteridade de sujeitos no obsta a este entendimento, dada a relao de representao orgnica que une as pessoas fsicas responsabilizadas e a pessoa colectiva vinculada queles deveres. Em face desta, os administradores e equiparados no so quaisquer terceiros, mas sujeitos que integram os seus rgos cimeiros. Como constructum jurdico, a pessoa colectiva, sem deixar de ser um centro de imputao jurdica autnomo, age necessariamente atravs da actividade dos indivduos que compem os seus rgos. Dada essa relao interna, estes no podem ser vistos simplesmente como um outro, como sujeitos alheios estrutura orgnica e operativa da pessoa colectiva. da sua conduta, da forma como cumprem as funes de direco e de execuo que lhes cabem, que vai depender a actuao deste ente, designadamente quanto ao cumprimento de deveres perante a Administrao Pblica. Por isso mesmo, a responsabilizao dos administradores pode ser considerada um instrumento auxiliar de consecuo dos objectivos repressivos e preventivos associados s multas e coimas. A possibilidade legal de verem o seu patrimnio afectado, em caso de no cumprimento, pela pessoa colectiva, dos dbitos emergentes dessas sanes, uma instigao suplementar para que os administradores actuem, no mbito da sua funo gestionria, de forma a que a pessoa colectiva mantenha uma situao patrimonial solvente, propiciadora da satisfao voluntria dessas obrigaes, ou, pelo menos, da sua realizao coactiva, por via da execuo. E justamente atendendo relao muito particular entre a pessoa colectiva e a pessoa fsica que nela exerce funes de administrao que os fins que justificam a coima podem ser ainda alcanados com a imposio do seu pagamento a este ltimo sujeito, apesar de ele no ser o autor da infraco que subjaz a essa sano. Por isso, a adequao e a necessidade da medida no podem ser postas em causa. 14. Mas, se assim , se a responsabilidade dos administradores se pode justificar como uma garantia adicional de satisfao dos fins das medidas sancionatrias em causa, mostrando-se funcionalmente adequadas a atingi-los, cumpre indagar se tal no tem como consequncia inevitvel o admitir-se que estamos perante uma transmisso da responsabilidade contra-ordenacional. A responsabilidade dos administradores tambm qualificada, pela norma em causa, como responsabilidade subsidiria. A designao pode admitir-se, como conotao da forma como se articulam entre si as duas responsabilidades, a que vincula a pessoa colectiva e a que vincula os administradores. O nascimento da segunda est dependente da no

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satisfao do direito do credor no seio da primeira, pelo que esta situao funciona como uma espcie de pressuposto negativo da constituio da responsabilidade que passa a recair (ou a recair tambm) sobre os administradores, j que estes so chamados a responder na decorrncia da constatada impossibilidade de realizao coactiva, custa do patrimnio do devedor originrio, da obrigao de pagar a multa ou coima. Mas h que atentar nos termos precisos em que se processa essa responsabilidade. Ela no se activa apenas por fora daquela vicissitude, ocorrida na esfera jurdica do devedor em falta. De facto, no basta a insuficincia patrimonial do devedor originrio para que o devedor subsidirio seja chamado responsabilidade, como timbre de um regime de subsidiariedade autntica. A isso tem que acrescer, como pressuposto necessrio, um facto da autoria do devedor subsidirio e a ele imputvel: a causao culposa da situao obstativa da satisfao do crdito emergente da multa ou coima. esse dado que justifica que os administradores, ainda que no vinculados ao dever de pagar a coima, sejam responsabilizados pela no realizao do crdito correspondente, em sede da execuo movida, a ttulo primrio, contra o devedor. Como acentua o Acrdo n. 129/09 e independentemente da qualificao da responsabilidade por que opta , , pois, absolutamente certo que os administradores e gerentes respondem apenas quando verificado um facto prprio, autnomo em relao infraco contra-ordenacional, com base num comportamento pessoal. Ainda que como condio primeira da situao de responsabilidade esteja a impossibilidade de efectivar as consequncias sancionatrias dessa infraco, contra a pessoa colectiva que a cometeu, na gnese ltima dessa situao releva, como factor adicional sine qua non, uma conduta prpria, determinante daquela impossibilidade. No h, assim, a automtica transposio, sem mais, para a esfera de um sujeito, da responsabilidade inicialmente gerada na esfera de um outro, por fora de factores exclusivamente atinentes esfera jurdica deste ltimo. A norma no pe a cargo dos administradores uma responsabilidade por factos alheios sua esfera de domnio e de actuao voluntria. Antes os vincula ao pagamento de um dbito para cuja insatisfao foi causalmente determinante uma conduta pessoal culposa. Este requisito, se no permite, em nosso entender, a converso do valor patrimonial da coima em dano (como frustrao da aquisio de um valor patrimonial pelo credor), com a consequente qualificao da responsabilidade como responsabilidade civil, autonomiza-a suficientemente, evidenciando que estamos perante uma responsabilidade com um fundamento no inteiramente coincidente com o da originria. O chamamento do gerente ou administrador responsabilidade no se d por fora dos mesmos factores de imputao que conduziram responsabilidade da pessoa colectiva, meramente redireccionados, por um mecanismo de transmisso, para a esfera debitria daquele sujeito. D-se porque esse sujeito incumprindo deveres funcionais, no providenciou no sentido de que a sociedade efectuasse o pagamento da coima em que estava definitivamente condenada e deixou criar uma situao em que o patrimnio desta se tornou insuficiente para assegurar a cobrana coerciva (Acrdo n. 150/09). Da que esteja assegurada a conexo da sano com a prtica de actos ou omisses por aqueles que a sofrem, mesmo que se admita, na esteira do que acima defendemos, uma comunho de natureza das duas responsabilidades, o que implica atribuir natureza sancionatria tambm que recai sobre os administradores. As consequncias sancionatrias a que os administradores ficam sujeitos poderiam ter sido por eles evitadas, mediante prticas de gesto no culposas. Ora, quando carregado com o sentido valorativo adveniente do princpio da pessoalidade das penas que o informa, o conceito de transmisso no abrange situaes deste tipo. No dispensando a soluo em juzo, como elemento da matriz de imputao da responsabilidade, um pressuposto ligado conformao, por vontade prpria, da actuao do sujeito subsidiariamente responsvel, ela satisfaz suficientemente, quanto aos pressupostos da responsabilidade, o princpio da pessoalidade, no comprometendo os valores que lhe subjazem. 15. Mas, se assim quanto ao fundamento da responsabilidade, o mesmo no se pode dizer quanto ao seu objecto. De facto, se a culpa imputvel ao responsvel condio do nascimento da situao de responsabilidade, ela inteiramente desconsiderada na determinao da sano aplicvel. Na concretizao da medida da coima,

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completamente ignorado aquele factor atinente pessoa do responsvel, sendo-lhe aplicado o montante sancionatrio que resultara da valorao da conduta de um outro sujeito, devedor originrio. A responsabilidade do revertido no graduvel em funo das circunstncias que lhe dizem pessoalmente respeito, como a modalidade de culpa, a sua gravidade, a sua situao econmica. O regime processual da reverso associado a esta imputao de responsabilidade no faz mais do que confirmar, com evidncia reforada, o que, no respeitante ao objecto da responsabilidade, j resulta do enunciado normativo do artigo 7.-A do RJIFNA. A responsabilidade dos administradores pressupe que, em momento anterior, tenha sido estabelecida a responsabilidade contra-ordenacional da pessoa colectiva, com aplicao de uma coima ou multa. Esta deciso punitiva da Administrao Tributria faz nascer uma relao de crdito, tendo por sujeito passivo a pessoa colectiva em falta e por objecto a prestao pecuniria em que se traduz qualquer daquelas sanes. O montante em dvida , naturalmente, fixado por factores exclusivamente atinentes esfera do autor da infraco. A responsabilidade dos administradores constitui-se posteriormente, quando se constata, no decurso da execuo movida contra o devedor originrio, a insuficincia do patrimnio deste, culposamente causada pelos administradores. para esta situao que o artigo 7.-A estatui a responsabilidade subsidiria destes sujeitos nas relaes de crdito emergentes da aplicao de multas ou coimas quelas entidades [as pessoas colectivas]. Ao enunciar, nestes termos, a responsabilidade dos administradores, a norma est a prescrever que o quantitativo que lhes vai ser exigido (seja qual for o modo processualmente operativo dessa imposio) o da multa ou coima a que estava sujeita a pessoa colectiva. Ter responsabilidade patrimonial numa relao de crdito no pode, na verdade, significar outra coisa que no seja ficar obrigado satisfao desse crdito. E o crdito em causa o que tem por objecto as coimas ou multas aplicadas pessoa colectiva. Deste ponto de vista, do ponto de vista do objecto da responsabilidade dos administradores, indiscutvel que eles respondem por uma dvida alheia, uma dvida de responsabilidade cujo montante fixado com total independncia do pressuposto subjectivo que levou identificao da pessoa do responsvel subsidirio. Evidencia-se aqui, em pleno, a funo garantstica que a responsabilidade dos administradores primacialmente desempenha. Ainda que a responsabilidade no dispense o estabelecimento de uma conexo causal com um comportamento censurvel dos responsveis, uma vez satisfeito este requisito, estes vo responder como responderia o devedor da coima, e no em funo da sua prpria conduta. Posto que dependente, no seu surgimento, de um facto prprio, a responsabilidade dos administradores acaba, assim, por se configurar como uma responsabilidade por uma dvida de outrem: o que a Administrao Tributria podia exigir da pessoa colectiva, por uma infraco a ela imputvel, passa a poder exigi-lo dos administradores. Estes sujeitos s no intervm como puros garantes justamente porque a responsabilidade destes ltimos constitui-se margem de qualquer avaliao do seu contributo pessoal para a insatisfao do crdito. Sendo contrrio situao assegurada, esse resultado basta para que seja accionada a responsabilidade do garante. No esse, como desenvolvidamente vimos, o figurino da soluo aqui em juzo. A exigncia de culpa prpria, como condio da responsabilidade, permite sustentar que esta visa tambm finalidades repressivas e preventivas, conjugando-se a funo de garantia com a funo sancionatria no sentido da combinao de ambas as funes, quanto soluo paralela constante do artigo 24., n. 3, da LGT, cfr. Jnatas Machado/Vera Raposo, A responsabilidade subsidiria dos TOCS (Algumas consideraes constitucionais a propsito do artigo 24./3 da LGT, in Fiscalidade, 2007, 5 pp. 5 e segs.). Simplesmente, nesse mix legal, a primeira que acaba por prevalecer, tendo em conta que a culpa do responsvel releva apenas para o se da responsabilidade, mas no para o quantum do seu objecto. Ao no fazer decorrer quaisquer consequncias, no plano da fixao da coima ou multa aplicvel, do juzo concreto quanto censurabilidade da conduta do responsvel, designadamente quanto ao seu grau de culpa, a soluo afasta-se, na verdade, da que resultaria de um puro critrio sancionatrio, para atender apenas inteno de satisfazer o montante integral do crdito correspondente coima. Poder, porventura, dizer-se, neste sentido, que a funo repressiva instrumentalizada (e subordinada) a fins de garantia. 16. Em face do exposto, a questo de constitucionalidade que nos ocupa pode ser formulada, em ltimo termo, como sendo a de decidir da admissibilidade constitucional de um regime sancionatrio em que a medida

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da coima no depende da avaliao, em concreto, do grau de culpa do responsvel e das circunstncias especficas que rodearam a sua actuao. Assim posta, a questo apresenta fortes atinncias, quanto valorao que suscita, com a da admissibilidade de sanes fixas, uma vez que, tal como nestas, deparamos com a insusceptibilidade de individualizao, pelo julgador, da sano a aplicar ao revertido. O tema tem sido objecto de numerosas pronncias deste Tribunal, justificando-se dedicar alguma ateno reflexiva linha de orientao que tem prevalecido. Em matria criminal, tem sido constante e reiterado um juzo de proibio constitucional de penas fixas, em resultado da aplicao dos princpios da culpa, da igualdade e da proporcionalidade (cfr. os Acrdos n.os 202/00, 203/00, 95/01, 70/02, 485/02 e 124/04). Pode ler-se, por exemplo, neste ltimo aresto: () O princpio da culpa, enquanto princpio conformador do direito penal de um Estado de direito, probe j se disse que se aplique pena sem culpa e, bem assim, que a medida da pena ultrapasse a da culpa. () Pois bem: um direito penal de culpa no compatvel com a existncia de penas fixas: de facto, sendo a culpa no apenas princpio fundante da pena, mas tambm o seu limite, em funo dela (e, obviamente tambm, das exigncias de preveno) que, em cada caso, se h-de encontrar a medida concreta da pena, situada entre o mnimo e o mximo previsto na lei para aquele tipo de comportamento. Ora, prevendo a lei uma pena fixa, o juiz no pode, na determinao da pena a aplicar ao caso que lhe submetido, atender ao grau de culpa do agente dizer: intensidade do dolo ou da negligncia. A previso pela lei de uma pena fixa tambm no permite que o juiz, na determinao concreta da medida da pena, leve em considerao o grau de ilicitude do facto, o modo de execuo do mesmo e a gravidade das suas consequncias, nem to-pouco o grau de violao dos deveres impostos ao agente, nem as circunstncias do caso que, no fazendo parte do tipo de crime, deponham a favor ou contra ele. Ora isto pode ter como consequncia que o juiz se veja forado a tratar de modo igual situaes que s aparentemente so iguais, por, essencialmente, acabarem por ser muito diferentes. () A lei que prev uma pena fixa pode tambm conduzir a que o juiz se veja forado a aplicar uma pena excessiva para a gravidade da infraco, assim deixando de observar o princpio da proporcionalidade, que exige que a gravidade das sanes criminais seja proporcionada gravidade das infraces. Por isso, a norma legal que preveja uma pena fixa viola o princpio da culpa, que enforma o direito penal, e o princpio da igualdade, que o juiz h-de observar na determinao da medida da pena. E pode violar tambm o princpio da proporcionalidade. Mas o Tribunal tambm tem vincado, com clareza, que as razes contrrias admissibilidade da cominao de penas fixas para ilcitos de natureza criminal no so transponveis, sem mais, para a apreciao da conformidade constitucional das penas pecunirias fixas estabelecidas nos restantes espaos sancionatrios (Acrdo n. 344/07). Desenvolvendo essa ideia, escreveu-se neste aresto, a propsito de uma multa fixa, em caso de utilizao de transporte colectivo de passageiros sem ttulo vlido: Deste modo, no pondo em dvida que os princpios da proporcionalidade e da igualdade e mesmo o princpio da culpa tambm vinculem o legislador na configurao dos ilcitos contravencionais (como nos de contra-ordenao) e respectivas sanes () diferente o limite que deles decorre para a discricionariedade legislativa na definio do que o legislador pode assumir e o que deve ser deixado ao juiz na determinao concreta da situao. Designadamente, no ocorre aqui coliso com nenhum dos preceitos constitucionais em que se funda a violao do princpio da culpa, que o nuclear na fundamentao da referida jurisprudncia do Tribunal a propsito da ilegitimidade constitucional de penas criminais fixas. Na verdade, no est em causa minimamente o direito liberdade (artigo 27., n. 1) porque a multa contravencional, diversamente da multa criminal, no tem priso sucednea. E s de modo muito remoto e nunca por causa da sua invariabilidade uma sano estritamente pecuniria, num ilcito sem qualquer efeito jurdico estigmatizante, pode contender com o princpio da dignidade da pessoa humana (artigo 1.), que de onde o Tribunal tem deduzido o princpio da culpa na Constituio criminal.

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() Assim entendido, o princpio da culpa pode ser pressuposto da imposio da sano (fundamento), mas no um factor constitucionalmente necessrio da sua medida concreta (limite individual), no significando a cominao de uma multa contravencional fixa, por si s, a violao dos artigos 1. e 27., n. 1, da Constituio. Este juzo, firmado a propsito de uma contraveno punida com multa, foi expressamente estendido s contra-ordenaes punidas com coima, porque estas sanes significam exactamente o mesmo na esfera jurdica do respectivo destinatrio: apenas e s sacrifcio patrimonial. Pode concluir-se deste juzo, tomado em Plenrio, que o Tribunal, no rejeitando a vigncia, no domnio contra-ordenacional, dos princpios da culpa, da igualdade e da proporcionalidade, admitiu uma diferente gradao da sua fora impositiva, nessa rea sancionatria. No caso concreto, o Tribunal pronunciou-se pela no inconstitucionalidade da cominao da multa fixa em apreciao. Mas, nessa deciso, pesaram decisivamente trs factores especificamente caracterizadores da medida sancionatria em causa. Foi entendido, por um lado, que ela aparecia como razoavelmente proporcionada relativamente gama de comportamentos susceptveis de reconduo ao concreto tipo de ilcito o que, s por si, garantia um respeito adequado pelos princpios em presena. Salientou-se tambm estarmos em face da prestao de um servio em massa em que a eventual diversidade das motivaes individuais pouco significativa no que revela de atitude perante a ordenao do comportamento social que se quer assegurar e indiferente no plano das consequncias desse comportamento para o regular funcionamento do sistema de transportes colectivos de passageiros. Considerou-se, por ltimo, que, sendo a multa no graduvel determinada por um mtodo de clculo que ainda reflecte a gravidade concreta da infraco, ela no parece afastar-se de montantes razoavelmente suportveis pelo comum das pessoas. Tratando-se, como no caso, de quantias de montante pouco elevado haver um claro desfasamento entre o investimento na recolha sria de elementos para essa tarefa diferenciadora e a sua expresso prtica, o que tambm lcito ao legislador levar em conta, numa afectao racional de meios. Sendo estes fundamentos de deciso especificamente atinentes norma em juzo, deixou-se em aberto a posio a tomar quanto a configuraes normativas de multas ou coimas no individualizveis que no obedeam ao mesmo figurino. Ora, nenhum desses fundamentos pode valer, quanto norma sub judicio. H que ponderar, antes de mais, que, neste caso, a total insensibilidade a factores pessoais, na determinao da medida da sano, no resulta apenas da irrelevncia de elementos de responsabilizao reportados culpa, em concreto, do responsvel. a prpria moldura sancionatria aplicada que fixada em funo de um tipo de agente que no corresponde ao do sujeito que, a ttulo subsidirio, vem a ser responsabilizado. Na verdade, pessoas colectivas e pessoas fsicas so entes morfologicamente bem distintos, com estrutura e grandeza de patrimnio tipicamente diferenciveis. Em resultado, a incidncia patrimonial subjectiva, o grau de sacrifcio que uma mesma multa ou coima comporta, no so idnticos, quando aplicadas a uma pessoa colectiva ou a um sujeito individual. O que o legislador, de forma praticamente constante e por um imperativo de justa medida, leva em conta, fixando valores mais elevados para os limites mnimo e mximo das sanes a aplicar a entes colectivos. Tal como vem fixada no artigo 7.-A do RJIFNA, a responsabilidade subsidiria subverte esse critrio diferenciador, ao pr a cargo do administrador o pagamento de uma multa ou coima fixadas dentro de uma moldura estabelecida por reporte a uma categoria de sujeitos de natureza distinta a pessoa colectiva responsvel pela infraco tributria que deu motivo sano. Porque determinadas dentro de uma moldura ajustada natureza prpria da personalidade colectiva do devedor primrio, a multa ou coima, quando passam a incidir, em igual medida, sobre a pessoa individual chamada, a ttulo subsidirio, responsabilidade, revelam-se, partida, desproporcionadamente agravadas. E, ao parificar, quanto ao objecto, situaes de responsabilidade que, pelo menos do ponto de vista da natureza do sujeito responsvel, so estruturalmente desiguais, a soluo gera desconformidades com o que o princpio da igualdade exigiria. Para alm desta inadequao que contamina, in radice, todo o processo sancionatrio da conduta culposa dos administradores, no pode ignorar-se que esta, pela heterogeneidade de comportamentos potencialmente

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englobados, no susceptvel de reconduo a um tipo de ilcito e a um grau de culpa tendencialmente uniformes. No pode dizer-se, assim, que a sano aparea aqui razoavelmente proporcionada gama de comportamentos susceptveis de reconduo ao concreto tipo de ilcito. A necessidade, quanto responsabilidade dos administradores, de diferenciaes casusticas minimamente conectadas com a valorao, em concreto, da sua conduta, afigura-se aqui incontroversa, para que no se perca toda a ligao, ao nvel da determinao da sano, com o princpio da culpa. Dada a diversidade de situaes possveis e o montante elevado que a multa ou coima podem atingir, essas diferenciaes so susceptveis de assumir uma expresso prtica significativa. E essa graduao da responsabilidade do revertido, no obstante o carcter expedito da reverso, no encontra dificuldades insuperveis, tendo at em conta que ela precedida da sua audio e deve ser fundamentada como hoje expressamente se comina no artigo 23., n. 4, da LGT, mas j resultava de princpios gerais. 17. O no atendimento mnimo de limites sancionatrios decorrentes do princpio da culpa abre a porta a que os princpios da igualdade e da proporcionalidade resultem tambm insatisfeitos, e de forma agravada, dado o desajustamento da prpria moldura aplicvel, prevista para infraces cometidas por pessoas colectivas. Uma negligncia ligeira na conduo da gesto pode ser sancionada com coimas de elevado montante, desproporcionado em relao gravidade do ilcito e da culpa e gerador de situaes de tratamento infundadamente inigualitrio. No se contesta que o princpio da culpa no tem, em matria contra-ordenacional, o mesmo significado e valncia axiolgica que lhe cabem, em sede jurdico-penal, desde logo porque a censura no encerra, naquele mbito, um juzo de desvalor tico-jurdico dirigido personalidade do agente. Nem, por outro lado, sano esto associados quaisquer efeitos estigmatizantes. Mas esse diferencial de fora impositiva no pode levar a admitir sanes estabelecidas por factores inteiramente alheios conduta culposa do agente, numa objectivao rigidamente fixa de montantes sancionatrios, sem qualquer correlao (ainda que apenas em termos limitativos) com o seu pressuposto subjectivamente fundante. Em si mesma, mas, sobretudo, pela sua potencial projeco na ofensa a valores constitucionais de vigncia incontroversamente geral, como os da igualdade e da proporcionalidade, uma tal denegao de qualquer eficcia delimitativa culpa do agente do facto responsabilizador apresenta-se como constitucionalmente desconforme. Conclui-se, pois, pela inconstitucionalidade do artigo 7.-A do RJIFNA, por violao dos princpios da culpa, da igualdade e da proporcionalidade.

7. Por confronto com a decidida no Acrdo n. 481/10, a questo de constitucionalidade que est em juzo nos presentes autos distingue-se, para alm da diferente enunciao da norma que a suscita, pelo facto de o seu objecto expressamente abranger o mecanismo de reverso da execuo fiscal, como meio de efectivar a responsabilidade subsidiria dos administradores. Mas, quanto primeira nota distintiva, o teor da norma do artigo 8. do RGIT em nada se ope valncia, em relao a ela, da fundamentao desenvolvida em face da norma do artigo 7. do RJIFNA; quanto segunda, ela s a refora, por transparentemente revelar, no plano da tramitao processual, a impossibilidade de adequao do montante da coima valorao dos factores prprios de responsabilizao dos administradores. Na verdade, a norma do artigo 8. do RGIT, ao determinar que os administradores so subsidiariamente responsveis pelas multas ou coimas aplicadas s pessoas colectivas, de igual modo deixa claro que o objecto da responsabilidade est predeterminado, de forma rgida, pela responsabilidade que cabia a outro sujeito, de diferente natureza, como sano pela infraco por este cometida. Na fixao do objecto da responsabilidade dos administradores ou gerentes, no se abre espao mediao da ponderao valorativa da sua conduta, pelo que, preenchida a condio subjectiva da imputao, a sua responsabilidade decalcada, de forma cega e mecanicista, da que impendia sobre o sujeito contra-ordenacionalmente punido. E o congnito modo operativo do mecanismo da reverso da execuo fiscal, previsto, no artigo 23. da Lei Geral Tributria, para efectivao da responsabilidade subsidiria, no permite outra soluo que no seja esta.

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A obrigao que est a ser executada a que recai sobre a pessoa colectiva a nica que consta do ttulo executivo. O objecto da responsabilidade deste sujeito uma coima resultante de uma infraco tributria por ele cometida. A responsabilidade dos administradores constitui-se posteriormente, quando se constata, no decurso da execuo, a inviabilidade da cobrana do montante da coima custa do patrimnio do devedor originrio. Mas a mudana subjectiva da instncia, ainda que condicionada por factores da esfera pessoal do novo responsvel, deixa intocado o objecto da citao para pagamento e da (eventual) execuo, que permanece o mesmo que consta do ttulo, ou seja, o quantitativo monetrio correspondente coima a que estava sujeita a pessoa colectiva. A fixao do objecto da responsabilidade dos administradores mostra-se, assim, absolutamente insensvel s circunstncias subjectivas da esfera destes sujeitos, muito em particular ao grau de censura que merea a prtica gestionria que conduziu no satisfao, pela pessoa colectiva, do dbito da coima. Ora, o atendimento desse factor condio da observncia dos princpios da proporcionalidade (como imperativo de justa medida) e da igualdade. Justifica-se, pois, quanto presente questo de constitucionalidade, o mesmo juzo de inconstitucionalidade emitido no Acrdo n. 481/10 e com fundamento reforado, tendo em conta a nova dimenso nela incorporada, respeitante ao modo de efectivao, pelo mecanismo da reverso, da responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: Julgar inconstitucional, por violao dos princpios constitucionais da culpa, da igualdade e da proporcionalidade, a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, com as alteraes posteriores), na parte em que se refere responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes pelos montantes correspondentes s coimas aplicadas a pessoas colectivas em processo de contra-ordenao fiscal, efectivada atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal. Consequentemente, negar provimento ao recurso. Sem custas. Lisboa, 12 de Janeiro de 2011. Joaquim de Sousa Ribeiro - Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Rui Manuel Moura Ramos (voto a deciso, nos termos da fundamentao anexa).

DECLARAO DE VOTO 1. Em causa no presente processo est a norma do artigo 8. do RGIT quando interpretado no sentido de que a se consagra uma responsabilidade subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. No Acrdo n. 481/10, desta seco, dissentimos do juzo de inconstitucionalidade formulado em relao norma (idntica actualmente em apreciao) contida no artigo 7. do RJIFNA, uma vez que no perfilhvamos a construo, acolhida nesse acrdo, de que a responsabilidade prevista nessa disposio no podia revestir-se de natureza civil. Entendemos com efeito que no est vedado ao legislador responsabilizar civilmente os gerentes e administradores de uma sociedade por um comportamento prprio traduzido na causao culposa da situao criadora da impossibilidade de satisfao do crdito emergente de uma coima imposta sociedade em que tenham exercido responsabilidades de administrao ou gesto. Mas antecipramos j que poderiam no estar isentos de censura constitucional os termos de efectivao dessa responsabilidade (maxime atravs do mecanismo da reverso). S que tnhamos para ns que a desconformidade constitucional no estaria na pre-

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viso daquele tipo de responsabilidade (resultante do artigo 7. do RJIFNA como do artigo 8. do RGIT), mas em algumas modalidades da sua efectivao, que queles preceitos no podiam ser directamente reconduzidas mas que implicavam a mobilizao de outros locais do sistema. 2. A norma ora sub judice constitui precisamente uma exemplificao da hiptese que na altura configurmos. Na verdade, est agora em causa a dimenso normativa que prev a efectivao da responsabilidade subsidiria, prevista naquelas disposies, dos gerentes e administradores da sociedade devedora, atravs do mecanismo da reverso, pelas coimas em que aquela haja sido condenada. Assentando em que no inconstitucional a responsabilizao de gerentes e administradores pelo comportamento pessoal que, ao provocar a situao de incumprimento da sociedade, frustrou a cobrana coerciva do valor correspondente coima, cumpre agora indagar se a efectivao daquela responsabilidade, pelo mecanismo da reverso, ao abrigo do artigo 160. do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio, ser desconforme com os princpios constitucionais. Parece-nos que a resposta afirmativa se impe. Na verdade, o chamamento daqueles sujeitos execuo faz-se por reverso desta, baseada no ttulo executivo que serviu para a instaurao da execuo contra a sociedade. No comportando tal ttulo a responsabilizao dos administradores e gerentes pelo comportamento pessoal que ter conduzido diminuio patrimonial da sociedade que a impossibilitou de pagar as coimas, o prosseguimento da execuo, nele baseada, contra aquelas entidades envolve uma execuo sem ttulo, que, ao implicar a mobilizao do poder coercitivo do Estado contra sujeitos de direito cuja responsabilidade se no acha estabelecida, configura uma violao do princpio do processo equitativo previsto no artigo 20., n. 1, da Constituio e, em particular, das dimenses de audincia e defesa que lhe so naturalmente inerentes. 3. Note-se que o que acima fica dito no implica a desconformidade constitucional do mecanismo da reverso da execuo previsto no artigo 160. do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio, mas apenas a da sua utilizao fora do mbito das execues fiscais. Aqui, com efeito, os responsveis subsidirios so chamados a responder pela dvida dos devedores originrios, uma vez que, ao serem igualmente sujeitos tributrios, por opo legal, esto tambm adstritos ao cumprimento daquela obrigao. Enquanto redirecciona a cobrana da dvida tributria no interior do crculo dos obrigados ao seu cumprimento, o mecanismo da reverso limita-se a constituir uma opo ditada pelas exigncias da economia processual, por isso dentro da margem de disponibilidade do legislador. Diversamente, quando utilizada para promover a execuo para alm do ttulo que lhe serve originariamente de base, a reverso no pode deixar de conduzir a uma execuo sem ttulo, configurando uma manifesta violao do princpio do processo equitativo e em particular do direito de audincia e defesa includos no respectivo ncleo essencial. 4. Nestes termos, implicando a dimenso normativa em apreciao uma execuo correspondente efectivao de uma alegada responsabilidade, no titulada, e em qualquer caso de natureza distinta da dvida que objecto do ttulo revertido, entendi que ela implica uma violao do princpio do processo equitativo e do direito de audincia e defesa, o que me levou a acompanhar, com esta distinta fundamentao, a deciso a que o Tribunal chegou no presente processo. Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Maro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 129/09 e 481/10 esto publicados em Acrdos, 74. e 79. Vols., respectivamente. 3 Ver, neste volume, os Acrdos n.os 24/11 e 35/11.

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ACRDO N. 35/11
De 25 de Janeiro de 2011

No julga inconstitucional a norma do n. 1 do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, quando interpretada no sentido que consagra uma responsabilidade pelas coimas que se efectiva pelo mecanismo da reverso de execuo fiscal, contra gerentes ou administradores da sociedade devedora.
Processo: n. 206/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Jos Borges Soeiro.

SUMRIO: I Da comparao do regime da responsabilidade civil emergente do artigo 24. da Lei Geral Tributria (responsabilidade civil do administrador pelo no pagamento do imposto) com o regime da responsabilidade pelo no pagamento das coimas estabelecido pelo artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), sobressai como ntida consequncia que estas disposies legais so corolrio do artigo 78., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais. II A ratio do artigo 78., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais consiste em facultar aos credores uma garantia legal pessoal do pagamento dos seus crditos para com a sociedade, impondo essa obrigao de garantia aos membros dos rgos sociais a ttulo de sano aquiliana pela violao com culpa das normas de proteco dos credores; assim, a responsabilidade em apreo no abrange todos e quaisquer prejuzos que os credores possam sofrer, mas sim e apenas os inerentes falta de pagamento das dvidas respectivas.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal Administrativo e Fiscal de Coimbra, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorrido A. foi interposto recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), da deciso daquele tribunal de 5 de Fevereiro de 2010. 2. O Tribunal Administrativo e Fiscal de Coimbra recusou a aplicao da norma nsita no artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), quando interpretada no sentido de que consagra uma responsabilidade subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora, por violao do princpio da intransmissibilidade das penas, consagrado no artigo 30., n. 3, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). E declarou, por isso, extinta a execuo por coimas. A deciso recorrida, e no que ora importa, tem o seguinte teor:
() No mbito do actual regime vamos seguir de perto a jurisprudncia mais recente do STA () em especial, o ltimo Acrdo () que conhecemos, relatado pela Sr. Conselheira Dulce Neto, que por aderirmos na ntegra fundamentao ali aduzida se transcreve parcialmente: () no processo de execuo fiscal s podem ser executados os devedores originrios e seus sucessores das dvidas tipificadas no artigo 148. do CPPT [tributos, coimas e outras sanes pecunirias fixadas em processo de contra-ordenaes tributrias ()], bem como os garantes que se tenham obrigado como principais pagadores, at ao limite da garantia prestada. Por conseguinte, o processo de execuo fiscal pressupe a existncia de uma dvida com a natureza prevista no artigo 148. e que tem de estar titulada: certido extrada do ttulo de cobrana relativa a tributos e outras receitas do estado; certido de deciso exequvel proferida em processo de aplicao de coimas; certido de acto administrativo que determine a dvida a ser paga; qualquer outro ttulo a que, por lei especial, seja atribuda fora executiva. Todavia, no mbito da execuo fiscal est previsto o posterior chamamento execuo de outras pessoas que no constem no ttulo executivo, designadamente dos responsveis subsidirios (previstos legalmente) pelo pagamento da dvida e que so chamados a pagar a totalidade da dvida do devedor originrio, operando-se uma alterao subjectiva da instncia executiva; compreensvel no que concerne s dvidas de natureza tributria face noo de sujeito tributrio (artigo 18., n. 3, da LGT). () a responsabilidade tributria subsidiria reporta-se sempre dvida que se encontra certificada no ttulo executivo, abrangendo a totalidade dessa dvida, os respectivos juros e demais encargos legais, sendo, assim, uma responsabilidade pelas dvidas que constam do ttulo executivo e que tm de ter, necessariamente, a natureza de tributos, coimas ou demais dvidas ao Estado tipificadas no artigo 148. do CPPT. por essa razo que no preciso outro ttulo executivo para realizar coactivamente a prestao relativamente ao responsvel subsidirio tributrio e, por isso que a LGT confere a este o direito de impugnar (graciosa ou contenciosamente), nos termos e com os fundamentos previstos no CPPT (artigo 232., n. 4, da LGT). () Tudo isto para dizer, em sntese, que a reverso da execuo provoca, inevitavelmente, a transmisso da responsabilidade pelas dvidas que constam no ttulo executivo para aquele que a lei aponta como responsvel subsidirio, dvidas que tm, obrigatoriamente, a natureza de tributos, coimas e dvidas ao Estado tipificadas no artigo 148. do CPPT. Questo diversa a de saber da natureza jurdica dessa responsabilidade tributria subsidiria, designadamente da responsabilidade dos gerentes e administradores das sociedades pelo pagamento das dvidas tributrias da sociedade, qual a causa de justificao para essa responsabilizao. () qualquer que seja a posio que se acolha para compreender o fundamento jurdico desta responsabilizao tributria subsidiria, no se pode confundir esse fundamento com o objecto dessa mesma responsabilidade. O objecto a totalidade da dvida certificada no ttulo, os juros de mora e demais encargos legais.

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A esta luz, e visto que o mecanismo da reverso est estruturado somente para a responsabilidade pelas dvidas tributrias que constam no ttulo executivo, parece-nos totalmente indefensvel sustentar que as dvidas que o responsvel subsidirio chamado a pagar aps a reverso podem ter a natureza e provenincia diferentes daqueles que constam no ttulo, fundada numa responsabilidade prpria e autnoma deste. () ao aplicar a responsabilidade do artigo 8. do RGIT, atravs do mecanismo da reverso, a Administrao Tributria no est a interpretar e aplicar o preceito no sentido de que a responsabilidade subsidiria nele prevista por dvida distinta da que consta do ttulo, designadamente de natureza civil e cariz indemnizatrio, pois que assim no fosse no estaria, como est, a utilizar o mecanismo da reverso, o qual est estruturado apenas para os casos de responsabilizao por dvidas de outrem e implica, necessariamente, a transmisso da obrigao de cumprimento da sano que constitui a dvida exequenda.. Ora uma tal interpretao, concretizada na execuo a que respeita a presente oposio, consubstanciada, necessariamente, numa transmisso de responsabilidade pelas coimas aplicadas sociedade infractora, proibida pela Constituio da Repblica Portuguesa no n. 3 do artigo 30. A intransmissibilidade das penas, embora previsto no n. 3 do artigo 30. da CRP para a penas, deve aplicar-se a qualquer tipo de sanes, designadamente s coimas, por ser essa a nica soluo que se harmoniza com os fins especficos que justificam a aplicao das sanes, que so de represso e preveno. Os fins das sanes aplicveis por infraces so exclusivamente de preveno especial e geral, pelo efeito ressocializador ou a ameaa da sano levar o infractor a alterar o seu comportamento futuro e conseguir que outras pessoas se abstenham, em face da ameaa da sano, de praticar factos idnticos aos por ele praticados. Por isso, a aplicao de sano a pessoa a quem no pode ser imputada responsabilidade pela sua prtica no necessria para satisfao dos fins que a previso de sanes tem em vista e, por isso, constitucionalmente proibida a sua aplicao por fora do artigo 18., n. 2, da CRP que estabelece o princpio nuclear da necessidade de qualquer restrio de direitos fundamentais. Por outro lado, porque os revertidos no intervm no processo de contra ordenao e no tm qualquer possibilidade de contraditar os elementos trazidos pela acusao ou de impugnar ou recorrer do acto de aplicao de coima, acrescentando ns, desde logo por falta de legitimidade processual por no ter sido o sujeito passivo da contra ordenao e da aplicao da coima, a mencionada interpretao violadora dos direitos de audincia e de defesa que a constituio estabelece no artigo 32., n. 10. por conseguinte com estes contornos que aderimos fundamentao do citado acrdo do STA de 16/12/09 (processo 01074/09) e tal como nele se diz: a responsabilizao subsidiria dos administradores e gerentes pelo pagamento de coimas previstas no artigo 8. do RGIT e que a Administrao Fiscal tem vindo a concretizar atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal, se reconduz a uma transmisso para outrem de dever de cumprimento da sano que constitui a dvida exequenda, e que tal acarreta as mencionadas inconstitucionalidades, inviabilizadoras da aplicao do preceito. Conclumos, pois, como no citado aresto que a norma nsita no artigo 8. do RGIT, quando interpretada no sentido de quer consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora, viola o princpio da intransmissibilidade das penas, por essa reverso implicar, necessariamente, a transmisso da obrigao de cumprimento da sano que constitui a dvida exequenda. Deste modo, este tribunal considera a norma do artigo 8. do RGIT inconstitucional quando interpretada no sentido acima exposto.

3. Tendo havido lugar, nesse aresto, recusa de aplicao, por inconstitucionalidade, da norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias, o Ministrio Pblico interps recurso obrigatrio para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, e, no seguimento do processo, apresentou alegaes em que concluiu do seguinte modo:
A norma do artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do RGIT, quando interpretada no sentido que consagra uma responsabilidade pelas coimas que se efectiva pelo mecanismo da reverso de execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora, no viola os artigos 30., n. 3, e 32., n. 2, da Constituio.

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4. O recorrido defendeu a manuteno do julgado. 5. Por despacho da anterior relatora, j depois de terem sido produzidas alegaes e contra-alegaes, o recorrente e o recorrido foram notificados para se pronunciarem sobre a possibilidade de vir a ser proferida deciso de no conhecimento do objecto do recurso, com fundamento na falta de utilidade do mesmo. 6. O Ministrio Pblico veio dizer, concluindo, o seguinte:
() 11. Pelo exposto, entendemos que, respeitando-se o sentido e a fundamentao da deciso recorrida, no poderemos concluir pela inutilidade do conhecimento do objecto do recurso, devendo, pois, em nossa opinio, conhecer-se do seu mrito.

7. O recorrido respondeu, afirmando que pela forma como est tomada a deciso recorrida do Tribunal Administrativo e Fiscal de Coimbra a eventual deciso de considerar constitucional o citado n. 1 do artigo 8. do RGIT no produziria efeitos sobre este processo. 8. Posteriormente, a anterior relatora apresentou memorando no sentido de considerar a norma constante do artigo 8., n. 1, do RGIT inconstitucional, memorando esse que no viria a ter a maioria de fundamentao necessria, com vista a essa declarao, razo pela qual o processo foi presente ao ora relator para prosseguir os seus trmites.

II Fundamentao Delimitao do objecto do recurso 9. Como resulta da factualidade tida como assente, foi instaurado processo contra-ordenacional contra a sociedade B., Lda, pela infraco resultante da falta de entrega da declarao peridica do IVA, IRC e coimas, relativa aos anos de 2000 a 2002 e que culminou com a aplicao de coima no valor de 6 971,58. Posteriormente foi instaurado processo de execuo fiscal para cobrana coerciva da coima, o qual reverteu contra A., enquanto responsvel subsidirio. No se alcana, no entanto, do contexto da deciso recorrida, a que ttulo foi imputada ao interessado a responsabilidade subsidiria, sendo que a declarao de inconstitucionalidade emitida pelo tribunal recorrido reportada genericamente norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT). O recurso encontra-se, em todo o caso, circunscrito ao n. 1 desse artigo, em resultado da restrio tacitamente efectuada nas concluses da alegao do recorrente, pelo que nesses termos que deve considerar-se delimitado o seu objecto, sendo de afirmar que o aludido objecto incide sobre a norma do artigo 8., n. 1, do RGIT, quando interpretada no sentido que consagra uma responsabilidade pelas coimas que se efectiva pelo mecanismo da reverso de execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora. Quanto ao mrito do recurso. 10. O tribunal recorrido considerou, na linha de anterior jurisprudncia, que a atribuio de responsabilidade subsidiria a administradores, gerentes e outras pessoas com funes de administrao em sociedades, por dvida resultante de no pagamento de coima fiscal em que a pessoa colectiva tenha sido condenada, com a consequente reverso da respectiva execuo fiscal, em consequncia do que dispe, nessa matria o artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do RGIT, susceptvel de violar o princpio da intransmissibilidade das penas, consagrado no artigo 30., n. 3, da Constituio da Repblica, e, bem assim, o princpio da presun-

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o de inocncia do arguido, que decorre do artigo 32., n. 2, princpios que, nesses termos, entende serem aplicveis mesmo no domnio do ilcito contra-ordenacional. O preceito em anlise, inserido nas disposies comuns do Regime Geral das Infraces Tributrias, sob a epgrafe Responsabilidade civil pelas multas e coimas, dispe o seguinte:
1 Os administradores, gerentes e outras pessoas que exeram, ainda que somente de facto, funes de administrao em pessoas colectivas, sociedades, ainda que irregularmente constitudas, e outras entidades fiscalmente equiparadas so subsidiariamente responsveis: a) Pelas multas ou coimas aplicadas a infraces por factos praticados no perodo do exerccio do seu cargo ou por factos anteriores quando tiver sido por culpa sua que o patrimnio da sociedade ou pessoa colectiva se tornou insuficiente para o seu pagamento; b) Pelas multas ou coimas devidas por factos anteriores quando a deciso definitiva que as aplicar for notificada durante o perodo do exerccio do seu cargo e lhes seja imputvel a falta de pagamento. [].

11. Conforme se referiu no Acrdo n. 129/09, que tratou de idntica questo, no que se refere violao dos parmetros constitucionais, ora invocados, e que veio, posteriormente a ser seguido pelo Acrdo n. 150/09, (em sentido contrrio, vide Acrdo n. 481/10), todos disponveis em www.tribunalconstitucional.pt :
O que a norma, por conseguinte, prev uma forma de responsabilidade civil, que recai sobre administradores e gerentes, relativamente a multas ou coimas em que tenha sido condenada a sociedade ou pessoa colectiva, cujo no pagamento lhes seja imputvel ou resulte de insuficincia de patrimnio da devedora que lhes seja atribuda a ttulo de culpa. Note-se, a este propsito, que o Tribunal Constitucional teve j oportunidade de emitir um juzo de no inconstitucionalidade em relao a um idntico efeito de responsabilidade subsidiria que resulta da norma do artigo 112., alnea a), do Cdigo das Sociedades Comerciais, que igualmente prev que os direitos e obrigaes das sociedades extintas por incorporao ou por fuso se transmitam para a sociedade incorporante ou a nova sociedade. Esse juzo assentou, no entanto, essencialmente, no entendimento de que, nesses casos, s formalmente se verifica uma transmisso, visto que no h lugar liquidao ou dissoluo das sociedades incorporadas, antes se regista o aproveitamento, no seio da sociedade incorporante, dos elementos pessoais, patrimoniais e imateriais da sociedade extinta, o que conduz inaplicabilidade, nessa situao, da proibio da transmissibilidade das penas constante do artigo 30., n. 3, ainda que estejam em causa obrigaes decorrentes de responsabilidade contra-ordenacional (cfr. os Acrdos n.os 153/04, de 16 de Maro, 160/04, de 17 de Maro, 161/04, de 17 de Maro, 200/04, de 24 de Maro, e 588/05, de 2 de Novembro). Alguns desses arestos no deixaram, todavia, de enquadrar a questo da intransmissibilidade das penas, em termos que mantm plena validade para o caso dos autos. No Acrdo n. 160/04, por exemplo, considerou-se o seguinte: A evoluo do texto constitucional que anteriormente previa a insusceptibilidade de transmisso de penas [e agora prev que A responsabilidade penal insusceptvel de transmisso] no se ficou, porm, a dever a qualquer inteno de transcender o domnio do direito penal (como, alis, resulta claramente tambm da nova redaco), mas sim evitar que o princpio da intransmissibilidade se confinasse s situaes em que a deciso de aplicao da lei penal transitara em julgado, sobrevindo apenas na fase da aplicao da pena. Ora, no obstante a doutrina e a jurisprudncia constitucionais irem no sentido da aplicao, no domnio contra-ordenacional, do essencial dos princpios e normas constitucionais em matria penal, no deixa de se admitir, como se escreveu no citado Acrdo n. 50/03, a diferena dos princpios jurdico-constitucionais que regem a legislao penal, por um lado, e aqueles a que se submetem as contra-ordenaes. Diferena, esta, que cobra expresso, designadamente, na natureza administrativa (e no jurisdicional) da entidade que aplica as sanes contra-ordenacionais (como se decidiu no Acrdo n. 158/92, publicado no DR, II Srie, de 2 de Setembro de

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1992) e na diferente natureza e regime de um e outro ordenamento sancionatrio (cfr. v. g. Acrdos n.os 245/00 e 547/01, publicados, respectivamente, no DR, II Srie, de 3 de Novembro de 2000 e de 9 de Novembro de 2001). Nestes termos, a intransmissibilidade de um juzo hipottico ou definitivo de censura tica, consubstanciado numa acusao ou condenao penal, no tem de implicar, por analogia ou identidade de razo que no existe a intransmissibilidade de uma acusao ou condenao por desrespeito de normas sem ressonncia tica, de ordenao administrativa. Nem sequer se pode, pois, a partir da referida norma, obter um padro constitucional previsto a partir do qual se pudesse censurar o referido entendimento do artigo 112., alnea a), do Cdigo das Sociedades Comerciais. No o impe, tambm, o artigo 30. da Constituio, referido aos Limites das penas e medidas de segurana; no o impe o artigo 32., n. 10, da Constituio, que estende apenas os direitos de audincia e defesa do arguido aos processos de contra-ordenao e a quaisquer outros processos sancionatrios; e no o impe a lgica de tutela do arguido que justificou a jurisprudncia constitucional em matrias como o princpio da legalidade, ou a aplicao da lei mais favorvel (v. g., Acrdos n.os 227/92 e 547/01, publicados, respectivamente, no DR, II Srie, de 12 de Setembro de 1992 e de 15 de Julho de 2001). Mais do que verificar a desconformidade de um certo sentido da norma impugnada em relao ao parmetro invocado, conclui-se, pois, pela inexistncia do pretendido parmetro, aplicvel para o efeito pretendido. O referido aresto, embora centrado ainda na sobredita questo da transmisso de responsabilidade por incorporao ou fuso de sociedades, no deixa de fornecer elementos decisivos para a interpretao da norma do artigo 30., n. 3, da Constituio, salientando que ela no pode servir de parmetro uniforme para a responsabilidade penal e a responsabilidade contra-ordenacional. Procurando decifrar o sentido e alcance da norma, tambm Gomes Canotilho e Vital Moreira salientam que a insusceptibilidade da transmisso da responsabilidade penal est associada ao princpio da pessoalidade, da resultando como principais efeitos: (a) a extino da pena (qualquer que ela seja) e do procedimento criminal com a morte do agente; (b) a proibio da transmisso da pena para familiares, parentes ou terceiros; (c) a impossibilidade de subrogao no cumprimento das penas. O que, em todo o caso, no obsta como acrescentam os mesmos autores - transmissibilidade de certos efeitos patrimoniais conexos das penas, como, por exemplo, a indemnizao de perdas e danos emergentes de um crime, nos termos da lei civil (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 4. edio, Coimbra, 2007, p. 504)). No caso vertente, importa ter em considerao, antes de mais, que no estamos perante uma qualquer forma de transmisso de responsabilidade penal ou to pouco de transmisso de responsabilidade contra-ordenacional. O que o artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do RGIT prev uma forma de responsabilidade civil subsidiria dos administradores e gerentes, que resulta do facto culposo que lhes imputvel de terem gerado uma situao de insuficincia patrimonial da empresa, que tenha sido causadora do no pagamento da multa ou da coima que era devida, ou de no terem procedido a esse pagamento quando a sociedade ou pessoa colectiva foi notificada para esse efeito ainda durante o perodo de exerccio do seu cargo. O que est em causa no , por conseguinte, a mera transmisso de uma responsabilidade contra-ordenacional que era originariamente imputvel sociedade ou pessoa colectiva; mas antes a imposio de um dever indemnizatrio que deriva do facto ilcito e culposo que praticado pelo administrador ou gerente, e que constitui causa adequada do dano que resulta, para a Administrao Fiscal, da no obteno da receita em que se traduzia o pagamento da multa ou coima que eram devidas. A simples circunstncia de o montante indemnizatrio corresponder ao valor da multa ou coima no paga apenas significa que essa, de acordo com os critrios da responsabilidade civil, a expresso pecuniria do dano que ao lesante cabe reparar, que necessariamente coincidente com a receita que deixa de ter dado entrada nos cofres da Fazenda Nacional; e de nenhum modo permite concluir que tenha havido a prpria transmisso para o administrador ou gerente da responsabilidade contra-ordenacional. Por outro lado, o facto de a execuo fiscal poder prosseguir contra o administrador ou gerente uma mera consequncia processual da existncia de uma responsabilidade subsidiria, e no constitui, em si, qualquer indcio

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de que ocorre, no caso, a transmisso para terceiro da sano aplicada no processo de contra-ordenao (cfr. artigo 160. do Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio). Acresce que a responsabilidade subsidiria dos administradores e gerentes assenta, no no prprio facto tpico que caracterizado como infraco contra-ordenacional, mas num facto autnomo, inteiramente diverso desse, que se traduz num comportamento pessoal determinante da produo de um dano para a Administrao Fiscal. esse facto, de carcter ilcito, imputvel ao agente a ttulo de culpa, que fundamenta o dever de indemnizar, e que, como tal, origina a responsabilidade civil. Tudo leva, por conseguinte, a considerar que no existe, na previso da norma do artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do RGIT, um qualquer mecanismo de transmissibilidade da responsabilidade contra-ordenacional, nem ocorre qualquer violao do disposto no artigo 30., n. 3, da Constituio, mesmo que se pudesse entender o que no liquido que a proibio a contida se torna aplicvel no domnio das contra-ordenaes. Concluindo-se, como se concluiu, que a norma do artigo 8., n. 1, alneas a) e b), do RGIT no pode entender-se como consagrando uma modalidade de transmisso para gerentes ou administradores da coima aplicada pessoa colectiva, facilmente se compreende que esse dispositivo no pode tambm pr em causa o princpio da presuno da inocncia do arguido, a que o tribunal recorrido tambm fez apelo para declarar a inconstitucionalidade do preceito. Na verdade, o artigo 32., n. 2, da Constituio, ao estipular no seu primeiro segmento que [t]odo o arguido se presume inocente at ao trnsito em julgado da sentena de condenao, estabelece um princpio da constituio processual criminal que assenta essencialmente na ideia de que o processo deve assegurar ao arguido todas as garantias prticas de defesa at vir a ser julgado publicamente culpado por sentena definitiva (Jorge Miranda/Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, Coimbra, 2005, p. 355). Ainda que se aceite que este princpio tem tambm aplicao no mbito dos processos de contra-ordenao, como refraco da garantia dos direitos de audincia e de defesa do arguido, que tornada extensiva a essa forma de processo pelo artigo 32., n. 10, da Constituio, o certo que, no caso, conforme j se esclareceu, no estamos perante uma imputao a terceiro de uma infraco contra-ordenacional relativamente qual este no tenha tido oportunidade de se defender, mas perante uma mera responsabilidade civil subsidiria que resulta de um facto ilcito e culposo que se no confunde com o facto tpico a que corresponde a aplicao da coima.

12. Incisivamente, refere Germano Marques da Silva, (Responsabilidade Penal das Sociedades e dos seus Administradores e representantes, Verbo, p. 443, nota) Trata-se de um caso de um caso de responsabilidade civil por facto prprio, facto culposo causador do no pagamento pelo ente colectivo da dvida que onerava o seu patrimnio, quer porque por culpa sua o patrimnio da pessoa colectiva se tornou insuficiente para o pagamento, quer porque tambm por culpa sua o pagamento no foi efectuado quando devia, tornando-se depois impossvel. E acrescenta: A responsabilidade civil pelo pagamento da multa penal nada tem a ver com os fins das penas criminais, porque a sua causa no a prtica do crime, mas a colocao culposa da sociedade numa situao de impossibilidade de cumprimento de uma obrigao tributria. evidente que para a responsabilizao do administrador necessrio que a sentena d por verificados os pressupostos da responsabilidade e a respectiva condenao. E, para assim ser, naturalmente que para se darem como provados os requisitos que venham a estabelecer a obrigao de indemnizar, necessrio se torna que sobre essa factualidade tenha incidido o indispensvel contraditrio. Sendo certo que o facto de a responsabilidade do administrador ser subsidiria relevante porque s aps a excusso dos bens do devedor originrio a responsabilidade incide sobre o devedor subsidirio, alm de que necessrio que se verifiquem os pressupostos exigidos por lei para a reverso (ibidem, p. 447). 13. Se se proceder comparao do regime da responsabilidade civil emergente do artigo 24. da Lei Geral Tributria (responsabilidade civil do administrador pelo no pagamento do imposto) com o regime

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da responsabilidade pelo no pagamento das coimas estabelecido pelo artigo 8. do RGIT, sobressai como ntida consequncia que estas disposies legais so corolrio do artigo 78., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais. Trata-se aqui, sobremaneira, de responsabilidade delitual pelos danos causados pelo incumprimento das dvidas da sociedade perante os credores sociais em virtude de por facto culposo do administrador o patrimnio social se tornar insuficiente para a satisfao dos respectivos crditos. Com efeito, a ratio do artigo 78., n. 1, consiste em facultar aos credores uma garantia legal pessoal do pagamento dos seus crditos para com a sociedade, impondo essa obrigao de garantia aos membros dos rgos sociais a ttulo de sano aquiliana pela violao com culpa das normas de proteco dos credores. Assim, a responsabilidade em apreo no abrange todos e quaisquer prejuzos que os credores possam sofrer, mas sim e apenas os inerentes falta de pagamento das dvidas respectivas (cfr. Miguel Pupo Correia, Direito Comercial, Direito da Empresa, 9. edio, p. 275). No h, por isso, razes para manter o entendimento sufragado pelo tribunal recorrido quanto questo de constitucionalidade.

III Deciso 14. Termos em se decide: a) No julgar inconstitucional a norma do n. 1 do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias, aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, quando interpretada no sentido que consagra uma responsabilidade pelas coimas que se efectiva pelo mecanismo da reverso de execuo fiscal, contra gerentes ou administradores da sociedade devedora; b) Consequentemente, conceder provimento ao recurso e ordenar a reforma do acrdo recorrido em conformidade com o juzo de constitucionalidade formulado. Sem custas. Lisboa, 25 de Janeiro de 2011. Jos Borges Soeiro Gil Galvo Maria Joo Antunes (vencida quanto ao conhecimento do objecto do recurso e quanto ao fundo, nos termos da declarao que se junta) Carlos Pamplona de Oliveira (vencido: teria decidido no conhecer do objecto do recurso; conhecendo do seu objecto, entendo que a norma inconstitucional por violar o princpio da proporcionalidade) Rui Manuel Moura Ramos. (vencido nos termos da declarao de voto aposta aos Acrdos n.os 24/11 e 26/11).

DECLARAO DE VOTO 1. Pronunciei-me no sentido do no conhecimento do objecto do recurso, uma vez que um eventual juzo de no inconstitucionalidade da norma cuja apreciao foi requerida nenhuma virtualidade teria de alterar a deciso recorrida. Na fiscalizao concreta da constitucionalidade de normas (artigos 280. da Constituio da Repblica Portuguesa e 69. e segs. da LTC) diferentemente do que sucede na fiscalizao abstracta (artigos 281. da Constituio e 62. da LTC) tudo se reconduz a um recurso, que, embora limitado questo de constitucionalidade (ou equiparada), no chega a autonomizar-se inteiramente do processo (civil, criminal, administrativo, etc.), em que se enxerta (Cardoso da Costa, A Jurisdio Constitucional em Portugal, Almedina, 2007, p. 66). Da que o Tribunal Constitucional tenha vindo a entender, em consequncia do carcter instrumental da fiscalizao concreta da constitucionalidade das normas, que a utilidade do recurso interposto ou seja, a susceptibilidade de repercusso na deciso recorrida do julgamento da questo de

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constitucionalidade surge como condio do seu conhecimento (assim, Acrdos n.os 169/92, 366/96, 463/94, 420/01, 634/03 e 687/04, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt. Neste mesmo sentido, Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional. Inconstitucionalidade e Garantia da Constituio, tomo VI, Coimbra Editora. 2001, pp. 207 e segs.). Averiguando, nos presentes autos, se o julgamento da questo de constitucionalidade posta susceptvel de ser repercutir na deciso recorrida, de concluir que, ainda que o Tribunal Constitucional viesse a concluir pela conformidade constitucional da norma extrada do artigo 8., n. 1, do RGIT, manter-se-ia inalterada a deciso de declarar extinta a execuo por coimas. Tendo em conta a matria de facto dada como provada e no provada, o tribunal recorrido teria decidido no sentido da declarao de extino da execuo por coimas, caso no tivesse recusado a aplicao da norma que objecto do presente recurso. Sem entrar no enquadramento jurdico-fiscal da factualidade descrita, o Tribunal Administrativo e Fiscal de Coimbra deu como provado que que embora o arguido fosse em 1999 um dos gerentes da sociedade, no exercia de facto essa gerncia, trabalhando antes como pedreiro, no pagando salrios e no retendo contribuies, antes se tendo alheado da gesto da sociedade arguida; e como no provado que o oponente praticou actos de dissipao do patrimnio da sociedade executada, que de forma reiterada praticou actos que obrigavam a sociedade e que assumiu comportamentalmente uma atitude de gesto da actividade. Por outro lado, enquadrando do ponto de vista, jurdico-fiscal a factualidade descrita, o tribunal recorrido concluiu pelo afastamento da responsabilidade subsidiria por dvidas fiscais, face ao disposto no n. 1, alneas a) e b), do artigo 24. da Lei Geral Tributria (LGT), designadamente por esta norma pressupor tal como o artigo 8., n. 1, do RGIT a culpa do gerente no que se refere insuficincia patrimonial da pessoa colectiva para solver os seus compromissos. 2. Entendi tambm que a norma nsita no artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), quando interpretada no sentido de que consagra uma responsabilidade subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra gerentes ou administradores da sociedade devedora, inconstitucional por violao do princpio da proporcionalidade que se extrai do artigo 2. da Constituio da Repblica Portuguesa. Acompanhando o entendimento de que a proibio constitucional de transmisso da responsabilidade penal (artigo 30., n. 3, da Constituio) no se estende responsabilidade contra-ordenacional (Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 129/09, 150/09, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt), considero, no entanto, que a norma que objecto do presente recurso no prev uma forma de responsabilidade civil, acompanhando, neste ponto, o Acrdo n. 481/10 (disponvel no mesmo stio). A norma que objecto do presente recurso sujeita os gerentes ou administradores a uma coima fixa, obstando a uma determinao da medida da sano em funo da gravidade da contra-ordenao, da culpa e da situao econmica do agente, o que significa que permite a sujeio a uma coima desproporcionada. Maria Joo Antunes.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 129/09 e 481/10 esto publicados em Acrdos, 74. e 79. Vols., respectivamente. 2 Ver, neste volume, os Acrdos n.os 24/11 e 26/11.

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De 25 de Janeiro de 2011

Julga inconstitucional a norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes (aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, com as alteraes posteriores), quando interpretada no sentido de classificar como solo apto para construo um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante, com total desconsiderao desta vinculao administrativa.
Processo: n. 957/08. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I Os critrios de indemnizao devem assegurar a igualdade de tratamento perante os encargos pblicos, quer no plano da relao interna da expropriao, em que se compara a situao dos expropriados entre si, quer no plano da relao externa, em que o termo de comparao a situao dos no expropriados; a satisfao destas exigncias opera nos dois sentidos, opondo-se tanto a solues por via das quais o sacrifcio do expropriado no resulte devidamente compensado, como a solues que o coloquem em posio desproporcionadamente vantajosa, trazendo-lhe um benefcio injustificado. II Ora, a interpretao que presidiu ao acrdo recorrido desconsiderou totalmente a circunstncia de o terreno se encontrar classificado em Plano Director Municipal (PDM) como rea florestal estruturante, limitando-se a aferir da existncia dos elementos do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes, pelo que, ao tratar de forma idntica duas situaes diferentemente valorveis, est simultaneamente a conceder uma vantagem excessiva ao expropriado.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal da Relao do Porto, em que recorrente a EP Estradas de Portugal, S. A. (por sucesso legal nos direitos e obrigaes de EP - Estradas de Portugal, EPE) e recorrida A., Lda., foi interposto recurso, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), para apreciao da inconstitucionalidade da interpretao do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes, no sentido de classificar como solo apto para construo um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante, por violao do princpios da igualdade (artigo 13. da Constituio) e da justa indemnizao (artigo 62. da Constituio). 2. Dos autos emergem os seguintes elementos, relevantes para a presente deciso: Na sequncia de declarao de utilidade pblica (DUP) de parcelas de terreno necessrias execuo da obra de concesso da SCUT do Grande Porto (A42-IC25) Lano N da Ermida Paos de Ferreira, foi expropriada, entre outras, uma parcela de terreno pertencente a A., Lda. A referida parcela de terreno composta por trs sub-parcelas, designadas por parcelas n.os 86.1, 86.2 e 86.5, as quais esto classificadas no Plano Director Municipal (PDM) de Paos de Ferreira (publicado no Dirio da Repblica, I Srie-B, de 23 de Junho de 1994): as duas primeiras como rea Florestal Estruturante; e a terceira como rea Florestal em REN. A expropriada A., Lda. adquiriu o prdio do qual a parcela expropriada a destacar, por compra, mediante escritura de compra e venda realizada em 16. de Dezembro de 2002. Na sequncia da DUP, a entidade beneficiria da expropriao, EP Estradas de Portugal, EPE, entrou na posse administrativa do prdio. Aps arbitragem, foi proferido acrdo arbitral, fixando em 109 347,91 o valor da indemnizao a pagar referida proprietria da parcela expropriada, tendo esta interposto recurso judicial desse acrdo. Por sentena do Tribunal Judicial de Paos de Ferreira, o recurso foi julgado parcialmente procedente, sendo fixado o valor de 478 065, a ttulo indemnizatrio. A expropriada, A., Lda, e a entidade beneficiria da expropriao, EP Estradas de Portugal, EPE, interpuseram recurso desta sentena para o Tribunal da Relao do Porto, que proferiu acrdo julgando parcialmente procedentes os recursos e alterando, em consequncia, o valor fixado para a indemnizao para 468 065. deste acrdo que vem interposto, pela entidade beneficiria da expropriao, EP Estradas de Portugal, S. A., (por sucesso legal nos direitos e obrigaes de EP - Estradas de Portugal, EPE) o presente recurso de constitucionalidade. Aps a interposio do recurso de constitucionalidade, foi, por despacho de fls. 989 do Relator, ordenada a remessa dos autos, a ttulo devolutivo, ao tribunal recorrido, para deciso de requerimentos respeitantes ao valor depositado pela entidade expropriante. Por despacho do relator no tribunal da Relao do Porto, foi, na sequncia, o processo remetido, a ttulo devolutivo, ao tribunal de primeira instncia, que proferiu deciso a fls. 1004 e segs. Aps outros incidentes, que no relevam para a presente deciso, e regressados os autos ao Tribunal Constitucional, foram as partes notificadas para alegar. 3. A recorrente apresentou alegaes, onde conclui o seguinte:
1. A deciso proferida pelo Tribunal da Relao do Porto ao fixar uma indemnizao pelas parcelas 86.1 (7 726m2) 86.2 (731m2) e para a parte sobrante enquanto solo apto para construo, no obstante a sua classificao

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para fins de uso e ocupao do solo definido pela Planta de Ordenamento e Planta de Condicionamento do PDM, apenas por existncia de infra-estruturas urbansticas conforme o artigo 25., n. 2, alnea a), redunda numa interpretao inconstitucional deste artigo por violao do princpio da igualdade, artigo 13., n. 1, da CRP; 2. A classificao do solo enquanto apto para construo e respectiva valorao por critrios que no resultam directamente do PDM em vigor data da DUP, maxime artigo 34., n. 5, ex vi do artigo 25., n. 2, do PDM, constitui um tratamento arbitrrio a favor do expropriado, que apenas objecto de valorao em sede de processo expropriativo e no oponvel fora deste, o que gera uma desigualdade marcante entre expropriado e no expropriados na determinao do valor das respectivas propriedades; 3. O pleno funcionamento normativo do princpio da igualdade deve assentar numa concepo material deste princpio, devendo o princpio da igualdade ser concretizado de forma relativa e por exerccio de comparao; 4. Qualquer avaliao pericial ou deciso judicial ser sempre uma fico jurdica reportada a um determinado momento irreproduzvel, a data de publicao da DUP; 5. O valor da parcela expropriada ser fixado na estrita medida do seu potencial ou efectivo uso, ocupao e transformao juridicamente reconhecido data da DUP; 6. O critrio de determinao do valor econmico ser por isso objectivamente fixado e avaliado; 7. Os riscos, por muito que possam eventualmente vir a compensar a audcia de quem os assume, so exgenos avaliao pericial em sede de processo expropriativo, que se deve cifrar por critrios de normalidade e no de excepo; 8. O tribunal ao fixar determinada indemnizao est a pronunciar-se postumamente sobre o ius aedificandi da parcela expropriada, o que, como tal e ao abrigo do princpio da igualdade, pressupe que se indague das possibilidades do integral e vlido deferimento dessa mesma capacidade edificativa data da DUP no fora a existncia de uma expropriao; 9. O maniquesmo do artigo 23. do CE quanto classificao do solo promove distores que arbitrariamente beneficiam os expropriados e a entidade expropriante dependendo da sorte ou azar da prova pericial produzida; 10. Se atentarmos prova nos presentes autos concluiremos desde logo, face ao prescrito no PDM, que efectivamente quanto ao espao em rea Florestal Estruturante no afastada a possibilidade de uso e ocupao construtiva, todavia depende da verificao de condicionantes e da existncia de um relevante interesse pblico, que permita desconsiderar o uso e ocupao dominante das parcelas; 11. No limite, o valor das parcelas poder sempre corresponder a um valor superior a um simples eucaliptal ou plantao de batatas por fora das suas caractersticas, infra-estruturas e localizao; 12. O reconhecimento de um direito ou interesse no foro urbanstico carece de legitimao prvia por referncia aos pressupostos e critrios legais e administrativos vigentes; sendo que esta dimenso de legitimao material deve igualmente pautar a actuao do Tribunal, no juzo que fizer no processo expropriativo em especial sobre as concluses da avaliao pericial; 13. O direito justa indemnizao igual, proporcional e no arbitrrio, que se analisa, desde logo, no reequilbrio da posio patrimonial do expropriado face ao no expropriado, pressupe um exerccio de comparao assente, no caso vertente, em trs factores concretos: a) data da aquisio e respectivas condies e valor prdio expropriado fixados no contrato de compra e venda celebrado pelos expropriados em 2002; b) posio abstracta do expropriado face s regras do PDM vigentes e aplicvel aos demais proprietrios e cidados; c) caractersticas e localizao do prdio e parcelas expropriadas 14. Os expropriados tinham conhecimento ou deviam conhecer o prescrito e respectivo regime condicionado para as parcelas por fora do PDM; 15. Qualquer ocupao construtiva seria sempre excepcional, necessitaria de ser cabalmente fundamentada e, ainda assim, ver-se-ia sempre limitada pela existncia de uma extensa rea de terreno e por parmetros de ocupao reduzidos; 16. Esta a realidade objectivamente oponvel a todos as pessoas data da DUP, mas mais importantemente ainda prpria data da aquisio pelos expropriados;

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17. A natureza florestal , deste modo, emergente das caractersticas do solo e respectiva vinculao situacional, assumindo relevo como tampo de proteco ambiental para a zona impondo-se, deste modo, o seu respeito pelos instrumentos de planeamento municipal; 18. O tribunal a quo, a quem competia julgar e interpretar as questes de direito, no assenta o seu juzo no efectivo destino econmico admissvel e possvel de concretizar atenta a classificao do solo para fins do PDM instrumento de gesto territorial dotado de eficcia plurisubjectiva e das caractersticas da auto e heteroplanificao; 19. Hoje claro e aceite que o destino econmico de uma parcela expropriada ter que corresponder ao seu destino juridicamente admissvel, pois s a este corresponde o valor de mercado, por ser o nico passvel de ser concretizado; 20. No se aceita que possa ser reconhecido ao expropriado e apenas num processo expropriativo, cujo objecto determinar o valor do bem conforme as circunstncias data da DUP de acordo com as regras normais de mercado (Dezembro de 2003), uma potencialidade construtiva que o terreno expropriado claramente no detinha luz do enquadramento normativo aplicvel; 21. A considerao autnoma dos requisitos prescritos nas alneas a) e b) do artigo 25., n. 2, CE sem considerar os instrumentos legais que efectivamente concretizam e permitem o ius aedificandi, conforme foi considerada pelo tribunal a quo, redunda numa interpretao ilegal e incorre numa manifesta e intolervel violao do princpio da igualdade, revelando-se uma interpretao inconstitucional do disposto por violao do artigo 13., n. 1, da CRP e o princpio da igualdade; 22. A DUP no se consubstancia numa alterao s condicionantes que afectam o uso e ocupao da parcela anteriormente existentes; 23. Qualquer juzo pericial que defenda uma aptido construtiva contrria ao prescrito no PDM estaria ferido de nulidade (artigo 103. do RJIGT e artigo 24. do RJUE, que estipula como causa de indeferimento a existncia de uma DUP sempre que o projecto de operao urbanstica com esta no se conforme); 24. A classificao em rea florestal estrutural resulta de uma opo do Municpio intencional e ponderada face ocupao da envolvente, caractersticas naturais do solo e equilbrio biofsico da zona; 25. No se verificavam data da DUP as condies e pressupostos a favor do reconhecimento da aptido construtiva tout court, prevalecendo inequivocamente a ocupao efectiva e destino prescrito no PDM: o uso florestal; 26. Sem a expropriao nunca poderia o expropriado, enquanto requerente junto do Municpio de Paos de Ferreira perante o quadro factual existente data da DUP e provado nos autos impor ao mercado um valor do solo correspondente a uma aptido construtiva; 27. Os terrenos j se encontravam condicionados na sua ocupao data de aquisio pelos expropriados; 28. Num juzo comparativo constatamos que no h um fundamento material que justifique razovel e legitimamente a distino jurdica entre proprietrios expropriados e no expropriados; 29. A situao jurdica em que ambos se encontram face ao processo expropriativo representa, afinal de contas, um favorecimento e consequente discriminao injustificvel a favor ao expropriado face aos demais proprietrios abrangidos pelo PDM de Paos de Ferreira; 30. juridicamente inadmissvel interpretar o artigo 25., n. 2, do CE enquanto mera operao objectiva e automtica de classificao do solo para efeitos de fixao da justa indemnizao, desconsiderando as normas legais e regulamentares que no reconhecem uma tal capacidade edificativa, nem real, nem sequer potencial; 31. A avaliao do solo como para outros fins impe-se pelo imperativo de igualdade das pessoas face ao plano, porque este destino florestal o que decorre do enquadramento jurdica e economicamente relevante; 32. Em causa no est tanto a pretensa classificao do solo, quando o mesmo serve de instrumento para descaracterizar a realidade jurdica da parcela vinculativa data da DUP e considerar potencialidades econmicas inexistentes e intangveis. 33. A localizao da parcela permite majorar equitativamente o valor do solo assente no rendimento da produo florestal e no, como decorre da sentena, sem mais considerar o solo como solo urbano e apto integralmente a construo sem considerar as condicionantes jurdicas;

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34. A sentena do Tribunal a quo, por implicar o reconhecimento jurdico de uma pretenso construtiva em particular por um regime que no resulta do PDM pois invs de aplicar o artigo 34., n. 5, ex vi do artigo 35., n. 2, do PDM, considera uma realidade inexistente e intangvel para o expropriado; 35. O expropriado no estava data da DUP numa situao efectiva, nem to-pouco potencial equiparada aos proprietrios de terreno em zona de aglomerado urbano de baixa densidade; 36. Prevalece o princpio bsico da igualdade perante a lei, in casu de igualdade perante o regulamento administrativo, como se qualifica o PDM de Paos de Ferreira. 37. No por isso juridicamente admissvel que uma pessoa no expropriada se possa fazer valer, para fins de reconhecimento de uma pretenso edificativa, sem mais, do prescrito no artigo 25., n. 2, alnea a) e b), do CE; 38. Alm do anacronismo desta disposio, cifra-se a mesma no reconhecimento de um direito artificial e ficcionado para exclusivo efeito do processo expropriativo violando inclusive disposies legais e regulamentares vinculativas quer para entidades pblica e privadas; 39. A igualdade perante o sacrifcio de encargos pblicos pressupe a inexistncia de um tratamento desfavorvel contra o expropriado e a inexistncia de um tratamento de favor do mesmo; 40. O artigo 27., n. 3, conjugado com o artigo 23., n. 1, do CE suficientemente amplo e flexvel para conferir ao julgador mecanismos de fixao de uma indemnizao proporcional e conforme o valor de mercado da parcela; 41. O princpio da igualdade e da proporcionalidade acabam, tambm neste domnio urbanstico, por se entrecruzar, pois, e na sequncia do Acrdo do Tribunal Constitucional n. 39/88: a igualdade no , porm, igualitarismo. , antes, igualdade proporcional; 42. A expropriao apenas afecta o direito de propriedade de um prdio cujo uso e ocupao so consentneos com a sua vinculao situacional e jurdica, conhecida dos expropriados nem to-pouco potencial equiparada aos proprietrios de terreno em zona de aglomerado urbano de baixa densidade; 43. No h fundamento, nem razes para em sede de processo expropriativo corrigir o prescrito no PDM; 44. Logo, qualquer discriminao a favor do expropriado que implica a derrogao das normas em vigor quanto ao uso e ocupao do solo viola os princpios da igualdade material e, bem assim, do princpio da proporcionalidade. 45. Pelo que a interpretao pugnada pelo Tribunal da Relao e da Primeira Instncia, ao autonomizar critrios de classificao do solo, no vigentes fora da relao expropriativa, nos termos do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, inconstitucional. 46. Todo o solo deveria ser classificado como apto para outros fins, por respeito ao tratamento igual e proporcional resultante da vinculao do PDM aplicvel a todos os proprietrios no concelho de Paos de Ferreira; 47. Sem conceder, diga-se ainda, que qualquer que fosse a classificao construtiva do solo, o mesmo no permitiria a derrogao das regras vigentes pelo PDM. 48. Apenas ser reconhecida a aptido construtiva consagrada no PDM vigente prevista no artigo 34., n. 5, do PDM ex vi do artigo 35., n. 2, do PDM. 49. Sendo as presentes concluses extensveis classificao operada quanto rea da parte sobrante. Nestes termos deve a interpretao do artigo 25., n. 2, do CE realizada conforme o aresto do Tribunal da Relao ser julgada inconstitucional, revogando-se o acrdo proferido e ordenando-se que seja tomada nova deciso em conformidade com o juzo de constitucionalidade acima definido.

4. A recorrida contra-alegou, concluindo como segue:

1. Como tem sido entendido pelos tratadistas e tem constitudo Jurisprudncia deste Venerando Tribunal, o princpio da igualdade protege a proibio do arbtrio, sendo inadmissveis quer diferenciaes de tratamento sem qualquer justificao razovel, de acordo com critrios de valor objectivos, constitucionalmente relevantes, quer a identidade de tratamento para situaes manifestamente desiguais.

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2. S quando os limites externos da discricionariedade legislativa so violados, isto , quando a medida legislativa no tem o adequado suporte material que existe uma infraco do princpio da igualdade enquanto proibio do arbtrio. 3. A justa indemnizao quanto ao ressarcimento dos prejuzos suportados pelo expropriado pressupe a fixao do valor dos bens ou direitos do expropriado que tenha em conta, por exemplo, a natureza dos solos (aptos para a construo ou para outro fim).... isto , as circunstncias e as condies de facto. 4. O controlo judicial do comportamento do legislador, com o objectivo de determinar se este, adaptando determinada soluo normativa, se conteve dentro dos parmetros elementares do princpio constitucional da igualdade expressa no artigo 13. da CRP pressupe uma conformao aprofundada dos fins visados com essa soluo. 5. Significa isto que estando sempre em causa um juzo de compreenso entre duas realidades, s atravs da determinao dos objectivos visados possvel compreender se esta ou aquela soluo se configura como arbtrio. 6. Os tribunais comuns superiores tm quase uniformemente interpretado a norma do artigo 25., n. 2, CE, na parte em que aqui releva, no sentido de, verificados os pressupostos de qualquer das alneas a) ou b) do seu n. 2, para efeitos de clculo de indemnizao, os terrenos expropriados, devem ser avaliados como solos aptos para a construo. 7. J que um terreno que satisfaa os pressupostos das alneas a) ou b) do n. 2 do referido artigo 25. tem indubitavelmente as caractersticas de um terreno com uma muito mais prxima ou efectiva potencialidade edificativa. 8. Ou, na formulao do Prof. Alves Correia para a determinao das espcies de terreno que integram a classe de solo apto para a construo, o legislador adoptou um critrio concreto de potencialidade edificativa, tendo em conta os elementos certos e objectivos constantes das quatro alneas do n. 2 da norma em anlise A Jurisprudncia do Tribunal Constitucional, in Revista de Legislao e de Jurisprudncia, n. 391, a fls. 50). 9. Ora o legislador ao ter por aptos para a construo solos que se encontram em qualquer das situaes de qualquer das alneas do n. 2 do artigo 25. do CE, nem sequer cria desigualdades entre expropriados e no expropriados e muito menos cai no livre arbtrio, sendo que a medida legislativa tem o adequado suporte material, como adiante se demonstrar. 10. E isto porque, como se referiu j, os solos expropriados que satisfaam os pressupostos de qualquer das alneas do n. 2 do artigo 25. do CE tm uma muito forte ou efectiva potencialidade edificativa. 11. J que, contrariamente ao que alega a recorrente, os terrenos includos em RAN, nos termos do artigo 33., n.os 2 e 3, do PDM/Paos de Ferreira tm potencial edificativo para fins de uso florestal; habitacional; turstico e industrial, verificados os pressupostos de facto naquele indicados. 12. Os PDM's ou outros instrumentos semelhantes, nos termos do disposto o no Decreto-Lei n. 69/90, de 2 de Maro, alterado pelo Decreto-Lei n. 211/92, de 8 de Outubro, admitem, na sua vigncia, o estabelecimento de medidas preventivas (artigo 7.), normas provisrias (artigo 8.), podendo ser totalmente suspensos (artigo 21.) e devendo ser obrigatoriamente revistos (artigo 19., n. 2). 13. Foi por isso que o legislador prescreveu que, mesmo solos includos em RAN, desde que satisfaam os requisitos objectivos de qualquer das alneas do n. 2 do artigo 25. do CE, por isso, e pela considerao de que esses solos podem ver modificado o seu uso atravs de medidas preventivas, normas provisrias, suspenso dos PDM,s e obrigatria reviso dos mesmos antes de perfazerem 10 anos de vigncia. 14. E ao encontrar essa soluo legislativa, o legislador no caiu no livre arbtrio, sendo que a medida legislativa tem o adequado suporte material, no facto de, previsivelmente e a curto prazo, tais solos, verem a sua classificao modificada e disporem de todas as infraestruturas que permitam neles edificar. 15. Por outro lado, e em contraponto, como muito bem nota Jos Osvaldo Gomes, in Expropriaes por utilidade Pblica, Texto Editora os solos classificados de baixa densidade de construo, em PDM, tambm no garantem em termos absolutos aos seus proprietrios, o direito a neles construrem, j que esse direito fica dependente de obteno da licena de loteamento ou da licena de construo a conceder pela administrao local (e nalguns casos pela administrao central), sendo que qualquer dessas licenas pode ser denegada .... at por consideraes de ordem esttica.

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16. Pelo que, em tese, no resulta necessariamente que os no expropriados, por terrenos anlogos, fiquem prejudicados quando comparados com os expropriados por estes virem a receber um valor superior pelos seus terrenos quando comparado com os terrenos daqueles. 17. Mas, e como tambm merece o acordo dos tratadistas e da douta jurisprudncia, o que vem de alegar-se em tese deve ser aferido pela realidade do caso e determinar se, face a essa realidade, a interpretao dada ao artigo 25. foi arbitrria, no tem o suporte material ou transporta em si transporta em si descriminaes intolerveis. 18. Ora, no caso concreto, no se tratou de avaliar todo o terreno expropriado como solo apto para construo antes uma pequena percentagem do solo expropriado, confinante com a via pblica e at uma profundidade deste. 19. O solo expropriado situa-se numa zona de povoado habitacional em expanso (segundo o relatrio da peritagem) faz parte dele ou -lhe contguo (segundo o relatrio de peritagem). 20. O acesso ao prdio feito atravs de um arruamento pblico, pavimentado a betuminoso, com 5,90 m de largura e bermas de 1 metro cada, dispondo de linha de energia elctrica em alta tenso, linha de telefones fixos, colector de guas pluviais e rede de abastecimento de gua. 21. As parcelas expropriadas confinam com a via pblica numa extenso de 235 metros (175+80+80) 22. Contguas s parcelas expropriadas existem trs moradias e na envolvente, dezenas de moradias unifamiliares e num raio de 30 metros, mais de 50 moradias; 10 estabelecimentos comerciais; 6 instalaes industriais; estradas pavimentadas, etc. 23. O PDM/Paos de Ferreira, nos termos legais, seria obrigatoriamente revisto antes de 6 meses a contar da DUP; 24. Na negociao prvia ao processo litigioso expropriativo, a expropriante props expropriada a compra dos terrenos pela quantia de 221 595 euros; o relatrio pericial maioritrio, fixou esse valor em 359 137,50 euros, valor esse reduzido para 319 565 (243 369 +76 196) na douta sentena proferida e mantido no douto Acrdo recorrido, sendo que a deciso arbitral atribuiu ao terreno expropriado a quantia de 104 958 Euros. 25. Pelo que muito maior a divergncia entre o valor fixado pela deciso arbitral e a proposta da expropriante, por um lado; do que a diferena entre esta e o valor fixado ao terreno. 26. E isto sem prejuzo de o valor real dos bens expropriados ser naturalmente superior ao que a expropriante ofereceu por ele expropriada, nos termos da lei da oferta e da procura. 27. Se, em tese, se no mostravam violados os princpios da igualdade e da justa indemnizao, analisados os princpios face ao caso concreto, derivam razes acrescidas para que se no mostrem violados esses princpios. 28. J que no seguro, por tudo quanto ficou alegado, que a expropriada tenha sido beneficiada em comparao com os no expropriados proprietrios de terrenos com caractersticas semelhantes. 29. Mas absolutamente seguro que interpretao do artgo 25., n. 2, do CE tida na Sentena e Acrdo no conduz a situaes arbitrrias, no cria necessariamente situaes de desigualdades e tem o adequado suporte material. 30. No dispe o tribunal de elementos processuais que lhe permitam formular um juzo de certeza de que a indemnizao atribuda aos expropriados ser muito superior ao valor de solos idnticos no expropriados. Pelo que no deve ser formulado juzo de inconstitucionalidade da norma do artigo 25., n. 2, do CE interpretado no sentido de que uma pequena parte dos terrenos expropriados (com frente para a via pblica e numa profundidade de 50m) devem ser avaliados como solo apto para a construo com o que se far Justia!

5. Por despacho de fls. 1102, e pelas razes nele constantes, foram as partes notificadas para se pronunciarem sobre a eventualidade de conhecimento do objecto do recurso, na parte em que o acrdo recorrido, fazendo uso da interpretao normativa em causa, se pronuncia sobre a classificao da parcela 86.2, com 731m2, e de no conhecimento do mesmo na parte restante. A recorrente pronunciou-se da forma que se segue:
EP - Estradas de Portugal, S. A., entidade expropriante nos autos acima identificados, notificada para se pronunciar para efeitos do artigo 704., n. 1, do CPC, vem dizer o seguinte:

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1. O objecto do recurso definido pelas alegaes da entidade expropriante cinge-se apreciao da inconstitucionalidade do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, tal como foi aplicado pelo Tribunal da Primeira e Segunda Instncia. O presente pedido liga-se indissociavelmente queles arestos judiciais, neles colhendo o seu fundamento, mas podendo igualmente por eles ser prejudicado. Como reconhece o Douto Despacho, a fundamentao do Tribunal da Relao vaga, o que tomaria, em muitos casos, tecnicamente impossvel recorrer de uma deciso judicial e da tarefa de interpretao jurdica em que assenta quanto a fundamentao no clara e objectiva, como deveria ser. Devem, por isso mesmo, e sobretudo em matrias to tcnicas e com to pouca consolidao judicial como a matria de expropriaes, ser lidos de forma ajustada os requisitos de que depende o conhecimento do recurso, ou o conhecimento global do recurso, pelo Tribunal Constitucional. 2. No obstante a falta de clareza da fundamentao do Tribunal da Relao, tenha o Tribunal Constitucional e o Meritssimo Senhor Juiz Conselheiro por certo que o objecto do Recurso interposto deve ser integralmente conhecido, porque a essncia do Acrdo ora recorrido e interpretao em que assenta redundam numa ostensiva violao dos artigos 23., 25., 26., 27. do CE e artigos 13., n. 1, e 62., n. 2, da CRP. 3. Conforme as concluses por ns formuladas, o que est em causa a interpretao exclusiva do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, pois, em momento algum, o Tribunal da Relao aplicou o artigo 25., n. 2, alnea c), do CE. Este seria o nico disposto legal que poderia permitir eventualmente reconhecer aptido construtiva para a parcela em rea de Floresta Estruturante, o que est bem de ver o Tribunal no aplicou. O Tribunal aplicou exclusivamente o artigo 25., n. 2, alnea a), do CE para justificar uma aptido construtiva reconhecida, pelo PDM, a solos urbanos e no solos em rea de Floresta Estruturante. Basta constatar que o Tribunal ratifica um relatrio Pericial maioritrio que aplica uma carga construtiva de 0,6m2/m2, para uma rea de solo cuja ocupao construtiva constituiria sempre, de acordo com os ditames de planeamento, um destino excepcional e limitado. Confronte-se as regras previstas no artigos 34., n.5, ex vi do artigo 35., n. 2, e artigo 35., n.1, do PDM. Ad absurdum, na perspectiva do Tribunal, no haveria nunca solo para outros fins, j que difcil encontrar categorias de uso do solo nos PDM que no admitam, em parte (por vezes muito limitada) alguma edificabilidade. E o mesmo se diga de condicionantes legais (REN, RAN), que vo sempre admitindo alguns, embora apertados, usos edificativos compatveis. No se pode encontrar, a nosso ver, maior subverso (e, por isso, ostensiva violao) do que esta da clusula constitucional da justa indemnizao! 4. Mais, cientes que a realidade dos solos e a sua vocao so as que resultam da sua vinculao situacional e jurdica, a entidade expropriante, assumindo uma posio equitativa, aceita que a avaliao de um solo para outros fins possa considerar outras potencialidades econmicas que sejam admitidas a ttulo residual e excepcional, por exemplo considera que na classificao do solo para outros fins possa ser integrada uma parcela relativa edificabilidade limitada que poderia, ainda que de forma mais ou menos remota (dependente de deciso administrativa e dos pressupostos em que esta assenta) ser concretizada no local. Contudo, esta edificabilidade seria sempre limitada e funcionalizada ao uso e ocupao dominante, no caso florestal, fixadas pelo PDM e aplicadas a todos os particulares e entidades pblicas sujeitos ao referido diploma regulamentar. bom de ver que muito diferente aplicar ndices restritos rea expropriada (nicos que eventualmente poderiam ser concretizados) e aplicar um ndice de 0,6 mesma, aplicao esta que redunda numa definio do valor de mercado do prdio absolutamente inconsequente e inconstitucional. 5. Ora, o que est em causa a interpretao do artigo 25., n. 2, alnea, a), do CE, pois da aplicao deste dispositivo considerou o Tribunal avaliar um solo como apto para construo a ttulo autnomo, omitindo por completo o regime jurdico definido para a parcela expropriada fixado pelo PDM. Transcrevendo as nossas alegaes: Neste sentido resulta de forma clara e expressa que qualquer ocupao construtiva seria sempre excepcional, necessitaria de ser cabalmente fundamentada e, ainda assim, ver-se-ia sempre limitada pela existncia de uma extensa rea de terreno (no mnimo 10.000m2 para fins habitacionais ou tursticos e 20.000m2 para fins industriais) e por parmetros de ocupao reduzidos: 0,03 para fins habitacionais (salvo em casos de colmatao, 0,25)

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e tursticos; quanto ao uso e ocupao industrial prev-se como rea de implantao mxima 0,15 e rea mxima de afectao 0,2. 6. Se existissem outros critrios que permitissem relevar potencial construtivo os mesmos teriam que ser analisados de acordo com o regime jurdico vigente data da DUP e nos termos por ele fixados, maxime o PDM. O que no sucede no Acrdo da Relao e na Sentena de Primeira Instncia. A previso do PDM serve somente de alavanca interpretao do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, pois, como resulta de forma ostensiva do relatrio pericial fundamento da sentena, a classificao do solo como apto para construo e respectiva avaliao em nada respeitam o prescrito no PDM e muito menos, os ndices que seriam aplicveis se o Tribunal tentasse, de forma consequente, classificar o solo pelo artigo 25., n. 2, alnea c), do CE. 7. Por ltimo, ao contrrio do firmando no Douto Despacho, o objecto do recurso no tem subjacente a ideia de que a classificao do solo, em PDM como rea de floresta estruturante implica a perda da respectiva capacidade edificativa. Antes pelo contrrio. O que resulta do PDM que as zonas em rea de Floresta Estruturante no tm (e no que no perdem), salvo de forma excepcional e limitada, capacidade edificativa. Diga-se que a concepo do ius aedificandi no uma noo exclusiva do direito de propriedade civilstico, antes incorpora uma dimenso pblica definida e determinada pelo direito de urbanismo. O interesse pblico condiciona e conforma o direito de propriedade postulando interesses e valores superiores ao das pretenses construtivas do proprietrio. Existe por isso uma clara inverso de premissas quando se entende que a classificao do solo pelo PDM como rea de floresta estruturante determinaria a perda de uma prvia capacidade edificativa; tal como redunda numa clara subverso dos dados constitucionais a considerao de que a previso mnima de edificabilidade em solo rural no PDM permite, em sede de expropriaes, comprovar uma sua de facto inexistente capacidade edificativa. O solo no tinha aptido construtiva face sua vinculao situacional resultante das caractersticas do solo, localizao e envolvente agrcola e florestal, expressamente reconhecida pelo PDM de Paos de Ferreira. O que dispe este normativo que excepcionalmente se pode prever uma capacidade edificativa, contudo sempre de cariz residual e respeitando o uso dominante. Ou seja, a parcela no tem capacidade edificativa, s a podendo vir a ter mediante uma deciso administrativa, que deve obedecer, ela mesma, a pressupostos estritos. O PDM e sua regulamentao no reconhece qualquer direito, nem to-pouco um interesse legtimo de se impor administrao uma deciso favorvel a pretenses construtivas. 8. Concluindo, o Tribunal da Primeira e Segunda Instncia reconheceram capacidade edificativa ao solo somente pela existncia de infra-estruturas. Qualquer remisso ou referncia ao PDM foi to-s um instrumento para justificar o indefensvel: que um solo em rea de floresta estrutural era apto para construo de moradias unifamiliares (cfr. Relatrio Pericial). O PDM serviu, por isso, para legitimar uma pretenso ilegtima e ilegal luz dos seu prprio regime. Se existisse capacidade edificativa a mesma apenas seria a reconhecida pelo PDM e conforme o artigo 25., n. 2, alnea e), do CE, o que no sucede nos autos. 9. Retomando, a violao do dever de fundamentao e clareza que impende sobre uma deciso judicial no pode implicar um nus sob o recorrente quanto ao objecto do seu recurso, quando da interpretao objectiva da sentena e do acrdo, o disposto legal que fundamenta a deciso e respectiva classificao s um, o artigo 25., n. 2, alnea a), do CE. O que resulta de forma nem sempre clara, mas inequvoca, que em momento algum foram chamados colao ou aplicados os dispositivos do PDM quanto aos pressupostos regulamentares que reconhecem aptido construtiva parcela, o que no pode significar uma aplicao autnoma e individual do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE. Pelo exposto, nosso modesto entendimento, que deve ser conhecido o objecto do recurso na sua integralidade, uma vez que a nica norma que fundamenta, para o Tribunal, a aptido construtiva das parcelas o artigo 25., n. 1, alnea a), do CE, pois as normas do PDM nunca foram consideradas na deciso e respectiva avaliao pericial.

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A recorrida nada disse. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao A) Delimitao do objecto do recurso 6. A norma objecto do presente recurso, tal como delimitada pela recorrente, a do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes (aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro), quando interpretada no sentido de classificar como solo apto para construo um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante. No citado despacho de fls. 1102, suscitou-se o eventual no conhecimento de parte do objecto do recurso, por se perspectivar, em sntese, que, ao aderir fundamentao da sentena proferida em primeira instncia, o acrdo recorrido teria adoptado critrios distintos para sustentar a deciso de classificar uma parte do solo expropriado como solo apto para construo. Em consequncia, o recurso s poderia ser conhecido na parte em que a ratio decidendi do acrdo assenta no critrio que a recorrente identificou como objecto do recurso. Em resposta, a recorrente sustentou o conhecimento integral do objecto do recurso, arguindo, em suma, o seguinte:
Que a fundamentao do Tribunal da Relao vaga, dificultando a identificao do critrio normativo em que se baseou, pelo que os requisitos de que depende o conhecimento do recurso devem ser lidos de forma ajustada; Que o acrdo recorrido apenas fez aplicao da alnea a) do n. 2 do artigo 25. do CE e no tambm da sua alnea c), sendo certo que apenas este ltimo dispositivo permitiria eventualmente reconhecer aptido construtiva para a parcela em rea de Floresta Estruturante; Que a previso do PDM serve apenas de alavanca interpretao que o tribunal recorrido fez do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, pois a classificao do solo como apto para construo e respectiva avaliao (feitas no relatrio pericial em que se fundamentou a sentena) em nada respeitam o prescrito no dito PDM e, muito menos, os ndices que seriam aplicveis se o tribunal tivesse classificado o solo pela alnea c) do n. 2 do artigo 25.; pois o tribunal, seguindo o relatrio pericial maioritrio aplicou uma carga construtiva de 0,6m2/m2, que a aptido reconhecida a solos urbanos e no a solos em rea de Floresta Estruturante; Que as zonas definidas em PDM como rea de Floresta Estruturante no tm capacidade edificativa (pelo que no se pode dizer que h perda de capacidade edificativa, como referido no despacho do Tribunal Constitucional de fls. 1135) e s a podem adquirir em casos limitados e excepcionais e mediante deciso administrativa; Conclui que o tribunal de 1. instncia e o Tribunal da Relao, ora recorrido, reconheceram capacidade edificativa ao solo somente pela existncia de infra-estruturas e que qualquer referncia ao PDM foi to-s um instrumento para justificar o indefensvel: que um solo em rea de floresta estrutural era apto para construo de moradias unifamiliares, pois se existisse capacidade edificativa a mesma apenas seria a reconhecida pelo PDM e nos termos previstos na alnea c) do n. 2 do artigo 25. do CE.

Para decidir, cumpre reponderar a ratio decidendi da deciso recorrida. A sentena proferida em primeira instncia pelo Tribunal Judicial da Comarca de Paos de Ferreira (fls. 569/604 dos autos) assentou a deciso de classificao numa distino de base: a distino entre solos cuja classificao legal significa que a sua aptido construtiva est vedada por norma legal e solos que no so objecto de qualquer restrio ou classificao legal, mas apenas esto abrangidos por normas regulamentares

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(no caso, o PDM de Paos de Ferreira) e, portanto, emanadas, no do poder legislativo, mas do poder administrativo. Partindo desta distino, decidiu classificar as parcelas de terreno expropriadas da forma seguinte: a) como solo apto a fim diverso da construo as reas legalmente classificadas em Reserva Ecolgica Nacional (REN), bem como aquelas que, por lei, constituem espao-canal, numa rea global de 10 273m2 (cfr. p. 21 da sentena, a fls. 589 dos autos), entendendo-se, em sntese, que tais solos revelam falta de aptido edificativa em resultado das suas caractersticas intrnsecas, constituindo-se [a sua insero na Reserva Agrcola Nacional (RAN) ou na REN] como uma legtima restrio legal aos jus aedificandi, que se repercute no seu valor venal (fls. 583 dos autos); b) como solo apto para construo a rea global de 16 502m2, qualificada no PDM como rea Florestal Estruturante, clarificando-se ser esta a rea global das parcelas expropriadas onde no est legalmente vedada a aptido construtiva, o que no significa que a totalidade daquela rea deva ser avaliada como terreno para construo (idem). Mais explicita a sentena da 1. instncia (cfr. pp. 21/23 da sentena, a fls. 589/591 dos autos) que a rea classificada como solo apto para construo composta por: b1) Uma rea da sub-parcela 86.2, que, por ter apenas 731m2, no tem aptido construtiva em face do artigo 34., n. 5, alnea b), do PDM de Paos de Ferreira, e que no obstante deve ser qualificada como solo apto para construo, porque preenche os requisitos exigidos no artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes (excepto no que respeita ao saneamento, questo que, no entanto, no integra o objecto do presente recurso); b2) Uma parte da parcela 86.1, considerando, quanto a esta ltima, o disposto no artigo 34., n. 5, alnea b), do PDM de Paos de Ferreira, na medida em que, em parte, tal solo rene os requisitos a previstos para se admitir a construo de moradia unifamiliar (cfr. fls. 592 dos autos). Do exposto, conclui-se que a norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes (CE) foi o fundamento nico e determinante para classificar a subparcela 86.2 (correspondente a 731 m2) como terreno apto para construo. o que se afirma na citada sentena do Tribunal Judicial da Comarca de Paos de Ferreira (cfr. fls. 590/591):
Da conjugao das normas que vimos de enunciar, entendemos que a referenciada parcela expropriada ter de ser classificada, para efeitos de expropriao, como solo apto para construo, na medida em que, embora no lhe sendo atribuda nenhuma aptido construtiva por fora do disposto no artigo 34., n.s 2 a 6, do Plano Director Municipal de Paos de Ferreira (ex vi do artigo 35., n. 2, do Plano Director Municipal de Paos de Ferreira), dispe de acesso rodovirio, de rede de abastecimento de gua e de rede de energia elctrica (cfr. factos provados) e, por via disso, deve enquadrar-se no disposto no artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes. () Em face do que vimos de sustentar entendemos que pela aplicao directa do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes, a parcela em causa dever ser qualificada como terreno apto para construo e a indemnizao atribuda ser em funo de tal qualificao.

Esta fundamentao transcrita no acrdo do Tribunal da Relao do Porto, onde expressamente se afirma que so estes os argumentos adoptados por quem julgou em 1. instncia e com os quais concordamos inteiramente (cfr. p. 21 do acrdo). Em suma, no que respeita parcela 86.2, o acrdo recorrido apoiou-se directamente (e exclusivamente) na interpretao questionada da norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes, para sustentar a sua qualificao como terreno apto para construo. quanto basta para conferir utilidade ao presente recurso.

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J quanto qualificao da parcela 86.1, os termos do acrdo so bem menos inequvocos. Na verdade, depois de asseverar que nem sequer necessitamos de recorrer aos argumentos esgrimidos pela expropriada nas suas alegaes e que assentam na disciplina regulamentar colhida do PDM de Paos de Ferreira (), o aresto no dispensa uma aluso ao contedo das normas do Plano Director Municipal de Paos de Ferreira aplicveis, fazendo notar que o prprio PDM que permite que as parcelas em apreo possam vir a adquirir as caractersticas descritas na alnea a) do n. 2 do artigo 25. do CE. E conclui desta forma o tratamento do tema:
De todo o modo o certo que a localizao de determinada parcela em rea definida pelo PDM como Espao Florestal no lhe retira a possibilidade de s por esse facto, poder ser classificada como solo apto para construo ()

Esta referncia final inculca a ideia de que, ao chamar-se a ateno para o teor do PDM, no se est a enunciar um autnomo fundamento da deciso, concorrente com a interpretao normativa objecto do recurso. Apenas se est a sustentar que a classificao do solo a expropriar constante desse Plano no constitui impedimento a atribuir-lhe aptido edificativa. O que se visa afastar uma eventual interpretao que conferisse classificao constante do PDM uma eficcia excludente da que resulta da aplicao da norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE. No por o PDM permitir, em certas condies, construir, mas por no obstar classificao que se retira daquela norma que o solo deve ser tido como apto para construir. Se assim , a questo acaba por ser reconduzida que constitui objecto do presente recurso. razo determinante da deciso, no seu todo, um critrio normativo adoptado por interpretao daquela norma, no se confirmando, assim, a hiptese de dualidade de fundamentos, suscitada no despacho em referncia. E, de qualquer forma, mesmo a entender-se que persistem dvidas na interpretao a dar ao acrdo recorrido, a sua soluo contende apenas com a delimitao da incidncia, sobre ela, da deciso a emitir por este Tribunal. De facto, caso venha a ser proferido um juzo de inconstitucionalidade sobre a dimenso normativa questionada, a consequente reformulao do acrdo recorrido no ter um sentido pr-determinado. Caber ao Tribunal da Relao do Porto, em sede de reformulao, retirar as consequncias devidas no que respeita deciso de classificao da parcela 86.1, em consonncia com as razes que efectivamente lhe subjazem. Conclui-se, por todo o exposto, que o presente recurso de constitucionalidade tem por objecto a norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes, quando interpretada no sentido de classificar como solo apto para construo um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante. B) Apreciao do mrito do recurso 7. A norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE (aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, com as alteraes posteriores), estabelece que solo apto para construo aquele que dispe de acesso rodovirio e de rede de abastecimento de gua, de energia elctrica e de saneamento, com caractersticas adequadas para servir as edificaes nele existentes ou a construir. A recorrente questiona a constitucionalidade desta norma quando interpretada no sentido de permitir qualificar como solo apto para construo um solo integrado em plano director municipal como rea florestal estruturante. No entender da recorrente, esta qualificao que assenta numa considerao autnoma dos requisitos prescritos no artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, sem considerar os instrumentos legais que concretizam e permitem o ius aedificandi viola o princpio da igualdade, na medida em que gera desigualdade entre expropriado e no expropriados na determinao do valor das respectivas propriedades e autonomiza critrios de classificao do solo que no vigoram fora da relao expropriativa. A anlise da questo de constitucionalidade em apreo no poder incluir a apreciao do regime concretamente previsto no Plano Director Municipal de Paos de Ferreira para as reas florestais estruturantes e a (in)existncia de capacidade edificativa da resultante, uma vez que, como vimos, trata-se de uma dimenso

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no includa pela recorrente no objecto do recurso de constitucionalidade. Desse regime apenas importar reter que, como a prpria designao indicia, tais reas se destinam dominantemente explorao florestal, no sendo permitidas prticas de destruio total do coberto vegetal. Esto excludas operaes de loteamento, s sendo admitidas construes de moradias unifamiliares, para fins habitacionais, sob requisitos condicionantes muito restritivos. Pode, pois, concluir-se que o solo em causa estava regulamentarmente vinculado, seno total, pelo menos parcialmente, a um destino diverso do da construo. Note-se tambm que o recurso se cinge, de acordo com teor literal do respectivo requerimento, classificao do solo como apto para construo. Est aparentemente apenas em causa uma dada dimenso interpretativa da norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do CE, em si mesma considerada, e no a conjugao dessa norma com determinadas regras de clculo do montante indemnizatrio. Mas, sendo a indemnizao atribuda em funo da classificao, esta importa para efeitos do clculo da indemnizao. Qualquer classificao a estabelecer, neste domnio, apresenta-se sempre funcionalizada fixao de critrios indemnizatrios ajustados ao valor dos terrenos. Da que contestar que um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante possa ser classificado como solo apto para construo o mesmo que contestar que seja como tal indemnizada a sua expropriao. Simplesmente, dessa classificao no decorre um nico padro indemnizatrio, dado, alm do mais, o disposto no artigo 26., n. 12, do CE. Constata-se, todavia, que, embora faa uma aluso a este preceito, como capaz (conjuntamente com a norma do n. 5 do artigo 23.) de resolver a questo da indemnizao dos terrenos integrados em RAN ou em REN (fls. 943 dos autos), em momento algum o acrdo recorrido lanou mo do critrio indemnizatrio nele consagrado. Parece, assim, claro que o tribunal, ao valorar apenas as caractersticas do terreno, pelo prisma dos elementos constantes do n. 2, alnea a), do artigo 25., para efeitos da sua classificao (e consequente indemnizao), seguiu uma interpretao, de acordo com a qual a destinao, fixada em plano director municipal, a rea florestal estruturante de um terreno dotado de objectiva potencialidade edificativa no interfere na aplicao daquela norma, para efeito da aplicao das regras gerais de clculo indemnizatrio que lhe esto associadas. Em conformidade, o que, em ltimo termo, est em questo saber se, em caso de expropriao para construo de uma via de comunicao, constitucionalmente admissvel tratar um solo dotado das infra-estruturas previstas no artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes, mas classificado como rea florestal estruturante no respectivo plano director municipal, como se no estivesse sujeito a esta vinculao administrativa. Ou, dito de outro modo, se a limitao de construo decorrente do PDM deve ou no ser considerada, requerendo uma classificao/indemnizao do terreno diferenciada (para menos) da que cabe aos terrenos cuja edificabilidade [em face do n. 2, alnea a), do artigo 25.] no sofra idntica restrio. No se trata, em rigor, de saber se o preenchimento dos requisitos prprios da potencialidade edificativa um factor de valorao a considerar na indemnizao, quando o terreno tem esse aproveitamento econmico contrariado por plano director municipal. Nessa dimenso, que no est aqui em causa, a questo traduz-se em saber se a afectao a outro destino, em instrumento de gesto territorial, impe ou no necessariamente a classificao do solo como apto para outros fins, o mesmo dizer, se essa afectao impeditiva de uma indemnizao no quadro da classificao como apto para construo. A presente questo a oposta, configurando-se como a de saber se essa afectao um factor irrelevante, em nada se repercutindo na classificao/indemnizao de um terreno dotado dos elementos referidos em qualquer das alneas do n. 2 do artigo 25. A resposta afirmativa pressupe que esses elementos tm valncia autonomamente prescritiva da classificao, bastando para uma categorizao definitiva do terreno em causa e para a aplicao de um concreto regime indemnizatrio. 8. A relevncia positiva dos instrumentos de gesto territorial est expressamente consagrada na lei, considerando-se como solo apto para construo aquele que est destinado, de acordo com instrumento de gesto territorial, a adquirir as caractersticas descritas na alnea a) (a adquirir as infra-estruturas a referidas) alnea b) do n. 2 do artigo 25. do CE.

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A dificuldade reside em saber qual a relevncia negativa dos mesmos instrumentos de gesto territorial, ou seja, em que medida as proibies, restries ou limitaes ao ius aedificandi neles previstas, podem afectar a dicotomia classificativa traada nas duas alneas do n. 1 do artigo 25. do CE. O n. 5 do artigo 24. do Cdigo das Expropriaes de 1991 (aprovado pelo Decreto-Lei n. 438/91, de 9 de Novembro, e entretanto revogado pelo artigo 3. da Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, que aprovou um novo Cdigo das Expropriaes) estabelecia o seguinte: para efeitos de aplicao do presente Cdigo equiparado a solo para outros fins o solo que, por lei ou regulamento, no possa ser utilizado na construo. Esta norma desapareceu no CE de 1999, dele constando agora apenas um n. 3 do artigo 25. que, a seguir descrio, no n. 2, das situaes que determinam a qualificao como solo apto para construo, considera solo para outros fins o que no se encontra em qualquer das situaes previstas no nmero anterior. As hesitaes do legislador ordinrio nesta matria esto bem ilustradas quando se constata que a forma de clculo do valor de um solo, classificado em plano municipal como zona verde ou de lazer, constava inicialmente de uma norma sobre o clculo do solo para outros fins (artigo 26., n. 2, do CE de 1991), enquanto que, no Cdigo actual, a mesma forma de clculo se insere nas regras de clculo do valor do solo apto para a construo (artigo 26., n. 12, do Cdigo de 1999). Ou seja, os solos destinados, em plano director municipal, a fins diversos da construo podem, ainda assim e mediante certas condies, ser considerados como solos aptos para construo, aplicando-se ao clculo da respectiva indemnizao, uma frmula especfica, que idntica que j se previa no Cdigo de 1991, onde tais solos eram enquadrados nos solos para outros fins. O actual artigo 26., n. 12, apenas diverge do seu antecessor em dois aspectos: passou a referir, para alm dos solos classificados como zona verde ou de lazer, tambm os solos classificados para instalao de infra-estruturas e equipamentos pblicos e passou a fazer meno expressa a que esse clculo s se aplica a solos cuja aquisio seja anterior entrada em vigor do plano municipal que opera tal classificao. No presente recurso, no est directamente em causa, como vimos, a norma do artigo 26., n. 12, por a mesma no ter sido aplicada, pela deciso recorrida, no clculo da indemnizao s por via de analogia alis, o poderia ser, dado que a norma no inclui, na sua previso, expressis verbis, os solos classificados como rea florestal estruturante. Mas a presena, no sistema regulador dos critrios indemnizatrios, de uma tal previso evidencia bem que o legislador ordinrio deu relevo classificatrio, para este efeito, s condicionantes e proibies de edificao que pesam sobre os terrenos, por fora de instrumentos de gesto territorial. De facto, ainda que integrada num preceito que estabelece critrios de clculo da indemnizao, pressupondo a anterior classificao do terreno como apto para a construo (cfr. a epgrafe do artigo 26.), a norma em causa acaba por diferenciar, dentro dessa categoria genrica, uma espcie de terrenos a que cabe um regime prprio. Como bem se destaca no Acrdo n. 469/07, ela autonomiza o tratamento de uma situao especfica, instituindo um tertium genus, a que corresponder indemnizao mais elevada do que se tratasse apenas de terreno agrcola [na espcie em causa], mas menos elevada do que a devida aos terrenos com actual capacidade edificativa (). Do ponto de vista da indemnizao a atribuir o nico relevante, nesta matria o CE, apesar de aparentemente assentar numa diviso dicotmica dos solos expropriados, tendo em conta apenas o teor do n. 1 do artigo 25., consagra, na verdade, uma classificao tripartida, uma vez que reconhece uma categoria de terrenos a que no cabe o regime dos solos aptos para outros fins, nem o regime dos terrenos com objectiva aptido edificativa a que no se ope qualquer proibio legal ou regulamentar de construir. No mesmo sentido de que o binmio solos aptos para construosolos aptos para outros fins pode no nos dar, em definitivo, um critrio concreto de clculo indemnizatrio, depe o disposto no n. 5 do artigo 23. do CE. A se estabelece que () o valor dos bens calculado de acordo com os critrios referenciais constantes dos artigos 26. e seguintes deve corresponder ao valor real e corrente dos mesmos, numa situao normal de mercado, podendo a entidade expropriante e o expropriado, quando tal se no verifique requerer, ou o tribunal decidir oficiosamente, que na avaliao sejam atendidos outros critrios para alcanar aquele valor. Por esta norma se evidencia que os critrios referenciais legalmente fixados no passam disso mesmo, ou seja, de directrizes orientativas para encontrar o valor real e corrente dos bens, numa situao normal

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de mercado. Este que constitui o padro substantivo de clculo, de que o julgador se no pode afastar. Em face dele, os critrios constantes dos artigos 26. e seguintes tm uma funo instrumental facilitadora, comportando ainda ganhos de segurana e previsibilidade. Mas no gozam de imperatividade absoluta, detendo o julgador a faculdade de aplicar um critrio correctivo ou alternativo, quando entender que essa a nica forma de atingir a medida da justa indemnizao, constitucional e legalmente imposta. Atenta tambm esta relativa flexibilidade dos critrios de clculo indemnizatrio, o apuramento definitivo da indemnizao a arbitrar no pode contentar-se com a averiguao do preenchimento ou no dos requisitos fixados em qualquer das alneas do n. 2 do artigo 25. Sendo o solo objectivamente dotado de aptido construtiva, impe-se ainda, de acordo com o sistema global de padres indemnizatrios, uma ponderao posterior, em torno da eventual ocorrncia de factores que, na situao concreta, tenham projeco constitutiva do valor de mercado dos terrenos expropriados. Entre esses factores, obteve previso legal expressa, com consagrao de um regime indemnizatrio especfico, a afectao, imposta por via regulamentar, a um destino distinto da habitao. Importa ajuizar se, para dar cumprimento exigncia constitucional da justa indemnizao, ou no indispensvel ter em conta essa circunstncia. 9. De entre a vasta jurisprudncia do Tribunal Constitucional em matria de expropriaes, parte significativa tem versado sobre interpretaes normativas respeitantes classificao de terrenos que, sendo dotados de capacidade edificativa objectiva, por reunirem os elementos do n. 2 do artigo 25. do CE, esto vinculados, por instrumento de gesto territorial, a fim diverso do da construo. Esteve basicamente em causa, nesses arestos, a questo da conformidade constitucional da norma do artigo 26., n. 12, respondendo-se questo de saber se admissvel que aos terrenos constantes da respectiva previso (alargada, por aplicao analgica, aos terrenos integrados em RAN ou em REN) seja atribuda a indemnizao nela fixada, ou se eles devem ser valorados somo solos aptos para outros fins. Essa jurisprudncia no uniforme, sendo possvel identificar duas orientaes divergentes. A primeira pronuncia-se no sentido da inconstitucionalidade da interpretao que inclui na classificao de solo apto para construo e como tal indemniza um solo, integrado na Reserva Agrcola Nacional, expropriado para implantao de vias de comunicao (Acrdo n. 275/04), e fazendo prevalecer o mesmo juzo de inconstitucionalidade mesmo quando tal solo detenha, como expressamente reconhecido na frmula decisria, aptido edificativa segundo os elementos definidos no n. 2 do artigo 25. do CE (Acrdos n.os 417/06 e 118/07). No mesmo sentido, ainda que a propsito de norma diversa, se pronunciou o Acrdo n. 398/05, ao decidir no julgar inconstitucional a norma do n. 3 do artigo 25. do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, interpretada com o sentido de excluir da classificao de solo apto para a construo solos integrados na Reserva Agrcola Nacional ou na Reserva Ecolgica Nacional. Uma segunda orientao, de sentido oposto, emanada desta 2. Seco, expressa inicialmente no Acrdo n. 114/05, no julgou inconstitucional a norma do artigo 26., n. 12, do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, na medida em que permite a classificao do terreno integrado na Reserva Agrcola Nacional como solo apto para construo (). Essa orientao foi mantida no Acrdo n. 469/07, que julgou inconstitucional a interpretao dos artigos 23., n. 1, 25., n.os 2 e 3, 26., n. 12, e 27. do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, segundo a qual o valor da indemnizao devida pela expropriao, para construo de um terminal ferrovirio, de um terreno, que objectivamente preenche os requisitos elencados no n. 2 do artigo 25. para a qualificao como solo apto para construo, mas que foi integrado na Reserva Agrcola Nacional (RAN) por instrumento de gesto territorial em data posterior sua aquisio pelos expropriados, deve ser calculado de acordo com os critrios definidos no artigo 27. para os solos para outros fins, e no de acordo com o critrio definido no n. 12 do artigo 26., todos do referido Cdigo. Como j se deixou expresso, no esta dimenso interpretativa que nos ocupa, pelo que a fundamentao que presidiu aos dois citados Acrdos n.os 114/05 e 469/07 no automaticamente transponvel

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para o caso em apreo. H, na verdade, uma diferena significativa entre as questes de constitucionalidade apreciadas naqueles arestos em relao que se encontra sub judicio, nestes autos: neles discutia-se a admissibilidade de incluso de um solo na categoria de solo apto para construo, com vista a poder ser-lhe aplicvel o regime de indemnizao especfico, contemplado no n. 12 do artigo 26. do Cdigo das Expropriaes; diversamente, na presente situao, est em causa a conformidade constitucional de classificao do terreno expropriado como solo apto para a construo apenas pelos elementos definidos no artigo 25., n. 2, alnea a), sem considerar a sua afectao administrativa a outro fim (e, logo, sem aplicar o especfico critrio de determinao do valor da indemnizao resultante dessa situao). No contexto da questo especificamente suscitada neste recurso de constitucionalidade, pode (e deve) ficar em aberto se conforme com o critrio da justa indemnizao o regime indemnizatrio da norma do artigo 26., n. 12, ou se esse critrio impe que aos terrenos caracterizados nesta norma seja negada qualquer aptido para a construo, com a consequente classificao como solos aptos para outros fins. Importa antes decidir se a presena dos elementos reveladores de aptido construtiva, nos termos do n. 2, alnea a), do CE, legitima, por si, a aplicao do regime geral indemnizatrio atinente a essa classificao, sem levar em conta a vinculao imposta por via regulamentar. De certa forma, a questo que nos presentes autos se suscita a inversa daquela que foi objecto de deciso pelos Acrdos n.os 145/05 e 597/08. Estava em causa, nestes arestos, a constitucionalidade da dispensa de averiguao dos requisitos gerais de edificabilidade, para aplicao da frmula de clculo do n. 12 do artigo 26., tendo o Tribunal decidido julgar inconstitucional esta norma, quando interpretada no sentido de que, para efeitos da sua aplicao, a aptido edificativa do terreno expropriado no tem de aferir-se pelos elementos objectivos definidos no artigo 25., n. 2, do mesmo Cdigo. No presente caso, inversamente, no est em causa a relevncia da aptido objectiva para a edificabilidade de um terreno sujeito a outro fim por vinculao administrativa, mas antes a possvel interferncia desta na classificao/indemnizao a atribuir. 10. A convocao do princpio da igualdade um locus obligatus nesta matria, pois o cnone da justa indemnizao est indissoluvelmente ligado ao princpio da igualdade, em termos de implicao recproca, como se reiterou no Acrdo n. 597/08. Os critrios de indemnizao devem assegurar a igualdade de tratamento perante os encargos pblicos, quer no plano da relao interna da expropriao, em que se compara a situao dos expropriados entre si, quer no plano da relao externa, em que o termo de comparao a situao dos no expropriados. A satisfao destas exigncias opera nos dois sentidos, opondo-se tanto a solues por via das quais o sacrifcio do expropriado no resulte devidamente compensado, como a solues que o coloquem em posio desproporcionadamente vantajosa, trazendo-lhe um benefcio injustificado. Mas, nesta segunda vertente, e no plano da relao externa, um juzo de desconformidade deve ser formulado com particulares cautelas, na medida em que se tenha que entrar em linha de conta, no apenas com dados normativos presentes e efectivos, mas tambm com factores, potencialmente incertos e mutveis, de conformao do mercado. Este no nos d um valor fixo e bem determinado, mas um espectro de valores possveis, dentro de limites mximo e mnimo. E pode, at, admitir-se que a prpria especificidade do dano causado pela expropriao e das ponderaes avaliativas que suscita confiram ao legislador a liberdade de definir critrios que compensem o carcter coactivo da perda sofrida pelo expropriado, levando-o a estabelecer, dentro de limites razoveis, um valor superior ao mnimo alcanvel no mercado cfr. sugestes neste sentido nos Acrdos n.os 114/05 e 234/07. Desta considerao resulta que um juzo de ultrapassagem da justa indemnizao, por excesso, com ofensa ao princpio da igualdade, no plano da relao externa, s deva emitir-se perante um critrio que conduza, com elevado grau de evidncia, a uma manifesta desproporo entre o valor fixado e o valor do bem (Acrdo n. 114/05). Tem decidido esta 2. Seco que est ainda dentro de um equilbrio razovel a soluo estatuda, no n. 12 do artigo 26., para situaes, como a dos autos, em que se conjuga a aptido construtiva, pelos

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padres do artigo 25., n. 2, com a afectao, por via legal ou regulamentar, a fim diverso da construo. Tem sido entendido que a previso de uma indemnizao mais favorvel, para o expropriado, do que a resultante da classificao como solo apto para outros fins, mas menos favorvel do que a atribuvel pelas regras gerais decorrentes do reconhecimento da edificabilidade contempla adequadamente ambos os factores, no negando a relevncia que cabe a cada um deles. Nos termos do Acrdo n. 469/07, pronunciando-se sobre a expropriao de um prdio includo em RAN, estamos perante uma soluo que se reputa adequada salvaguarda do direito justa indemnizao dos expropriados, com respeito pelo princpio da igualdade. Mas a interpretao que presidiu ao acrdo recorrido desconsiderou totalmente a circunstncia de o terreno se encontrar classificado em PDM como rea florestal estruturante, limitando-se a aferir da existncia dos elementos do artigo 25., n. 2, alnea a). Ao apelar unicamente para a verificao desses elementos, efectuou uma classificao do solo como apto para construo, nos mesmos termos que seriam aplicveis a um solo que, detendo idntica potencialidade edificativa, no estivesse sujeito a semelhante vinculao normativa (em PDM), limitativa dessa mesma potencialidade. Ora, ao tratar de forma idntica duas situaes diferentemente valorveis, o tribunal recorrido est simultaneamente a conceder uma vantagem excessiva ao expropriado, facultando-lhe a percepo, por fora da expropriao, de uma indemnizao de valor manifestamente superior contrapartida ao seu alcance, fora da relao expropriativa, data em que esta se constituiu. Resulta, pois, violado o critrio da justa indemnizao, com desrespeito pelo princpio da igualdade.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: a) Julgar inconstitucional, por violao do critrio da justa indemnizao (artigo 62., n. 2, da Constituio) e do princpio da igualdade (artigo 13.), a norma do artigo 25., n. 2, alnea a), do Cdigo das Expropriaes (aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, com as alteraes posteriores), quando interpretada no sentido de classificar como solo apto para construo um solo abrangido em plano director municipal por rea florestal estruturante, com total desconsiderao desta vinculao administrativa; b) Em consequncia, conceder provimento ao recurso, determinando a reformulao da deciso recorrida, em conformidade com o precedente juzo de inconstitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 25 de Janeiro de 2011. Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Rui Manuel Moura Ramos (vencido, nos termos dos Acrdos n.os 234/07 e 239/07, e da declarao de voto aposta ao Acrdo n. 145/05, cuja doutrina entendo transponvel para a presente situao).

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Maro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 275/04, 234/07, 469/07 e 597/08 esto publicados em Acrdos, 59., 68., 70. e 73. Vols., respectivamente. 3 Os Acrdos n.os 114/05 e 145/05 esto publicados em Acrdos, 61. Vol.

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De 25 de Janeiro de 2011

Julga inconstitucional a interpretao do artigo 145., n. 6, do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, exclusivamente com fundamento na existncia de justo impedimento e concluindo a Relao pela inexistncia desse justo impedimento, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar a declarao devida pela interposio de recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo.
Processo: n. 363/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Joaquim Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I O que est em causa, em primeiro lugar, saber se, considerada a declarao do Ministrio no sentido de pretender praticar o acto nos trs dias posteriores ao termo do prazo um sucedneo funcional do pagamento da multa, exigvel ao Ministrio Pblico que deste est isento numa dada interpretao do n. 5 do artigo 145. do Cdigo de Processo Civil, que no est em apreciao nos presentes autos tal impe, para preservar a igualdade de tratamento, que esse sujeito beneficie tambm da notificao, prevista, no n. 6 do mesmo artigo, para o pagamento da multa a exigida. II Estabelecida a analogia funcional entre o pagamento da multa e a apresentao da declarao, nenhuma razo justifica que o tratamento igualitrio que alegadamente impe a exigncia desta no seja pensado at ao fim, com aplicao ao Ministrio Pblico de um regime equivalente, na medida do possvel, ao estabelecido, no n. 6, para os demais sujeitos processuais. III Apurada esta primeira concluso, h que ajuizar, de seguida, da constitucionalidade da interpretao do artigo 145., n. 6, do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, com dispensa de declarao da inteno de recorrer, por razes que o Tribunal da Relao entendeu injustificadas, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar essa declarao, devida pela interposio do recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo. IV Ora, a interpretao questionada lesa desproporcionadamente a tutela jurisdicional efectiva dos interesses que ao Ministrio Pblico cabe defender, pondo em causa a valncia da dimenso objectiva da norma-princpio constante do artigo 20. da Constituio, bem como o desempenho adequado das funes constitucionalmente reservadas a essa entidade.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal da Relao do Porto, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorridos A. e B., foi interposto recurso de constitucionalidade, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, com as alteraes posteriores, adiante designada LTC), para apreciao da constitucionalidade da norma do artigo 145., n. 6, do Cdigo de Processo Civil (CPC). 2. Notificado o Representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal Constitucional para esclarecer o objecto do recurso, veio dizer o seguinte:
1. Estando o Ministrio Pblico isento do pagamento de multa a que se refere o n. 5 do artigo 145. do Cdigo do Processo Civil (CPC), essa iseno substituda por uma declarao, sendo esse o sentido de jurisprudncia constitucional e no s sobre tal matria. 2. Sendo inconstitucional exigir ao Ministrio Pblico que emita uma declarao manifestando inteno de interpor recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo, antes de esgotar tal prazo (Acrdo n. 538/07), essa declarao dever ser apresentada quando da interposio do recurso, naqueles trs dias subsequentes. 3. Ora, o que o Ministrio Pblico sustenta que no sendo essa declarao apresentada no montante prprio e equivalendo a apresentao ao pagamento da multa, deve ser aplicado regime do n. 6 do artigo 145. do CPC, ou seja, deve ser o Ministrio Pblico notificado para a apresentar, como o seria outra parte para pagar a multa. 4. O Ministrio Pblico, nas instncias, sustentou que uma interpretao daquele n. 6 do artigo 145. no sentido de no impor ou sequer permitir a notificao referida, era inconstitucional, por violao ao disposto nos artigos 2., 20., n. 4, e 219., n. 1, todos da Constituio. 5. A Relao do Porto entendeu que essas notificaes no tm que ser feitas, na fase processual em que os autos se encontravam. 6. Efectivamente, segundo a Relao, o momento e a fase processual prpria para cumprir o n. 6 do artigo 145. do CPC no tribunal competente para a admisso do recurso no caso a 1. instncia , pois do cumprimento desses nus depender a admisso, ou no, do recurso. 7. Ora, a situao que se verifica nos autos tem especificidades que a afastam daquela regra geral e de jurisprudncia do Tribunal Constitucional que vem citada.

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8. Na verdade, na fase considerada a prpria, no faria sentido dar cumprimento ao n. 6 do artigo 145. do CPC em relao ao Ministrio Pblico ou a qualquer outro recorrente, uma vez que o recurso foi admitido por se ter considerado ocorrer justo impedimento. 9. A questo de necessidade de declarao, de saber qual o momento prprio para a sua apresentao e da eventual possibilidade de suprir algumas deficincias, apenas se colocou na Relao e na sequncia de se ter entendido que no havia lugar a justo impedimento. 10. Assim, conjugando o teor do requerimento de interposio do recurso e afirmado pelo Ministrio Pblico na reclamao para a conferncia com as decises proferidas na Relao, dever constituir objecto do presente recurso a questo da inconstitucionalidade de norma do n. 6 do artigo 145. do Cdigo de Processo Civil, na interpretao segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, exclusivamente com fundamento na existncia de justo impedimento e concluindo a Relao pela inexistncia desse justo impedimento, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar a declarao devida pela interposio de recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo. 11. Tal interpretao violadora dos artigos 2., 20., n. 4, e 219., n. 1, da Constituio.

3. O recorrente Ministrio Pblico apresentou alegaes onde conclui o seguinte:

1. O presente recurso foi interposto, pelo Ministrio Pblico, ao abrigo do disposto nos artigos 280., n.os 1, alnea b), e 4, da CRP e 70., n. 1, alnea b) da LOFTC, com vista apreciao da inconstitucionalidade do citado artigo 145. n. 6 do CPC na interpretao que lhe foi dada no referido acrdo (fls. 1449). 2. Vem impugnado o acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 2009/12/16, proferido nos autos n. 230/07.4JAPRT.P1, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorridos A. e outro (fls. 1420-1433) e do Acrdo complementar de aclarao, datado de 2010/02/24 (fls. 1443-1444). 3. Segundo este Ministrio Pblico, dever constituir objecto do presente recurso a questo da inconstitucionalidade de norma do n. 6 do artigo 145. do Cdigo de Processo Civil, na interpretao segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, exclusivamente com fundamento na existncia de justo impedimento e concluindo a Relao pela inexistncia desse justo impedimento, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar a declarao devida pela interposio de recurso nos trs dias subsequentes ao termos do prazo (artigo 10.). 4. A deciso recorrida aceita, embora implicitamente, o entendimento de que a lei comporta a notificao oficiosa ao Ministrio Pblico, nos termos do aludido artigo 145., n. 6, do CPC, recusando, porm, a prtica de tal acto no Tribunal da Relao e naquele momento. 5. O efeito prtico desta interpretao normativa e da deciso dela decorrente, consiste em coibir, irremediavelmente, a administrao da justia penal em sede de recurso por motivos puramente adjectivos, rectius administrativos. 6. Ora, o recurso do Ministrio Pblico foi interposto no prazo dos trs dias em que a lei, categoricamente, permite seja praticado o acto processual em causa. 7. Por outra parte, na tramitao do tribunal recorrido, jamais foi sequer suscitada a questo da multa ou da declarao sucednea, pelo que a deciso recorrida, ao afirmar que sendo certo que o Ministrio Pblico no desenvolveu as diligncias necessrias para que o recurso fosse considerado em tempo incorre em erro sobre os factos do processo.

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8. A deciso recorrida no invoca qualquer norma legal ou motivo racional que suporte a concluso de que no lhe cabe a si eventuais omisses na tramitao do processo perante as instncias recorridas (fls. 1432). 9. O argumento de analogia, tirado do precedente jurisprudencial (fls. 1432, nota 7), assenta na identidade dos casos comparados, mas tal no o que aqui ocorre, pois os casos tratados nos arestos invocados no so idnticos. Com efeito, aqueles respeitam a ocorrncias em que no tribunal a quo se suscitou a questo da falta do pagamento da multa devida e, j neste, tal no sucedeu. 10. No h precedente jurisprudencial sobre a precisa questo de constitucionalidade em exame, embora o Tribunal Constitucional j tenha emitido pronncia sobre uma questo de contexto idntico, onde feito um enquadramento da questo plenamente vlido para o nosso caso. 11. Ali se recorda, que o Ministrio Pblico um sujeito processual determinante na tramitao concreta do processo, onde actua como rgo de administrao da justia, colabora[ndo] com o tribunal na descoberta da verdade e na realizao do direito, obedecendo em todas as suas intervenes a critrios de estrita legalidade e tendo como um das suas incumbncias, precisamente, a de Interpor recursos (). 12. Depois, com a contada excepo dos crimes particulares, o Ministrio Pblico est investido do exclusivo do exerccio da aco penal, pelo que, qualquer impedimento ao legal exerccio deste dever de ofcio, ainda que por via de recurso jurisdicional, priva de tutela penal os superiores interesses, sociais e individuais, que a lei, assim, quis proteger. 13. Finalmente, cumpre relembrar, com o dito aresto, que essa medida visa evitar o efeito definitivamente preclusivo da no observncia de um prazo, com o possvel sacrifcio irremedivel de uma posio juridicamente tutelvel. para obviar a essa consequncia desproporcionadamente gravosa de uma falha muitas vezes compreensvel, ainda que no integrvel no conceito de justo impedimento, que a lei concede um prazo suplementar, de curta durao, para a prtica do acto. 14. Assim sendo, a interpretao normativa, materializada no acrdo recorrido, infringe, de modo plrimo, as normas e princpios constitucionais relevantes no caso. 15. Por uma parte, no est motivada de direito, violando, assim, a obrigao de fundamentar, na forma prevista na lei, as decises dos tribunais (CRP, artigo 205., n. 1, e CPP, artigo 97., n. 5). 16. Mais obsta administrao da justia penal, substantiva, pois, sem motivo justificado, sobrepe estritos motivos adjectivos ao exerccio legtimo e tempestivo da aco penal pelo Ministrio Pblico, em sede de recurso. Impede, ainda, a discusso, pelos sujeitos processuais, e a apreciao e deciso, pelo tribunal a quo, de uma questo nova, sendo certo que a soluo perfilhada no necessria, pois h outras medidas judiciais, que permitem regular o caso de conformidade com a lei e que so tendencialmente idneas a promover a funo prpria dos tribunais, enquanto rgos de soberania que administram justia em nome do povo (CRP, artigo 202., n.os 1 e 2). Por tais motivos, a deciso recorrida infringe o princpio do Estado de direito e da proporcionalidade que lhe inerente e, bem assim, o direito ao processo, ao processo equitativo e os princpios da tutela jurisdicional efectiva (atravs das inerentes mximas pro actione e favor actione) e, finalmente, impede o exerccio legtimo da aco penal pblica pelo Ministrio Pblico, em sede de recurso (CRP, artigos 2., 18., n. 2, 20., n.os 1 e 4, 202., n.os 1 e 2, e 219., n. 1). Nestes termos, no entender deste Ministrio Pblico, dever ser concedido provimento ao presente recurso e, assim, revogada a deciso recorrida para ser reformada quanto questo de constitucionalidade, em conformidade com o juzo de inconstitucionalidade da interpretao normativa ali perfilhada.

4. O recorrido A. contra-alegou como se segue:

1. O recurso interposto pelo Ministrio Pblico visa a apreciao da inconstitucionalidade do artigo 145., n.6 do CPC na interpretao que lhe foi dada nos Acrdos supra referidos por violao do princpio do tratamento igual ou da igualdade de armas consagrado nos artigos 2., 20., n. 4, e 219., n. 1, da CRP no sentido de no impor ou sequer permitir a notificao do Ministrio Pblico para que, sempre no plano simblico, proceda a qualquer prtica equivalente ao pagamento da multa prevista em tal n. 6 por quem, no isento de tal pagamento, se esqueceu da respectiva autoliquidao ao abrigo do n. 5 do mesmo preceito.

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2. Aps ter sido colocada no processo a j sobejamente discutida questo de ser exigvel ao Ministrio Pblico, uma vez que no procede ao pagamento da multa, que emita uma declarao no sentido de pretender praticar o acto nos trs dias posteriores ao termo do prazo, qual, o Ministrio Pblico junto do Tribunal da Relao emitiu parecer defendendo que nem o pagamento da multa, nem a emisso de tal declarao exigvel uma vez que O Ministrio Pblico no intervm no processo penal em p de igualdade com os demais intervenientes; 3. Posio que no foi acolhida pelo Tribunal das Relao do Porto que decidiu que: Qual exigncia do princpio do processo equitativo, assim como o particular quando pretende praticar o acto num dos trs dias seguintes ao termo do prazo vem requerer o pagamento da multa correspondente, tambm o Ministrio Pblico ter que requerer a sua prtica fora do prazo legal, posto que neste caso declarao no se siga a obrigatoriedade de proceder a qualquer pagamento 4. Dando razo ao Arguido que, na senda da jurisprudncia maioritria, defendeu que a dispensa da apresentao de tal declarao constituiria um injustificvel favorecimento do Ministrio Pblico, que veria o seu prazo originrio de recurso elevado em trs dias em relao ao prazo das restantes partes processuais. 5. O Ministrio Pblico invoca agora a violao do princpio do tratamento igual ou da igualdade de armas consagrado nos artigos 2., 20. n. 4 e 219., n. 1 da CRP para defender que, para alm de estar isento do pagamento de qualquer multa, quer seja de 1. dia, 2. ou 3., o Ministrio Pblico deveria ser ainda notificado, caso no emitisse tal declarao, para o fazer, ao que no se seguiria qualquer penalizao ou contrrio das outras partes processuais. 6. No assiste razo ao Ministrio Pblico. 7. Salvo melhor opinio, precisamente o princpio do tratamento igual ou da igualdade de armas consagrado nos artigos 2., 20., n. 4, e 219., n. 1, da CRP que faz com que seja totalmente descabido e inconstitucionalmente inaceitvel o cumprimento no n. 6 do artigo 145. do CP Civil em relao ao Ministrio Pblico quando este apresentou o seu recurso num dos trs primeiros dias subsequentes ao termo do prazo, sem pagar qualquer multa, nem emitir qualquer declarao. 8. Conforme foi esgrimido pelo Tribunal da Relao do Porto na Deciso Sumria proferida nestes autos a 29 de Julho de 2009: a forma de equilibrar, de certo modo, a posio da acusao e da defesa precisamente onerar o Ministrio Pblico com um dever que, simbolicamente, equivalha ao pagamento da multa por parte do particular. 9. Ou seja, apesar da iseno do pagamento de qualquer multa no configurar a violao do princpio constitucional, entende-se que , de alguma forma, mesmo que seja s no plano simblico, e de certo modo, necessrio equilibrar a posio da acusao e da defesa. 10. Ora, a posio ora defendida pelo Ministrio Pblico, no Recurso a que ora se responde, olvida que o dever de emitir tal declarao , desde logo, uma forma de equilibrar a posio da defesa e da acusao. Posies estas que se mantm evidentemente diferentes. 11. Como doutamente se transcreve no Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, deciso ora impugnada, este princpio no reclama uma igualdade mtrica nas vrias actuaes: a igualdade de que se trata, no sendo matemtica nem lgica, deve avaliar-se no contexto global da estrutura lgico-material da acusao e da defesa e da sua dialctica e no, propriamente, em cada acto processual. Logo, relativamente a um acto concreto, a mera constatao de que no so exactamente iguais os direitos e deveres.., s por si no suficiente para se ter como necessariamente violado o aludido princpio. 12. entendimento do arguido que a deciso recorrida no aceita, nem implcita nem explicitamente, o entendimento de que a lei comporta notificao oficiosa ao Ministrio Pblico nos termos do aludido artigo 145., n. 6, do Cdigo Processo Civil, nem neste nem em qualquer outro momento. 13. Salvo melhor entendimento, o n. 6 do artigo 145. do CP Civil s se enquadra estando em causa uma sano pecuniria uma vez que s nestes casos poder ser aplicada a penalizao que o n. 6 especificamente regula. 14. Ora, se s as partes processuais, que no o Ministrio Pblico, so oneradas com o pagamento de tais multas, tambm s a estas partes aplicvel o n. 6 do artigo 145. do CP Civil. 15. Mesmo que de uma breve leitura se trate, no se pode retirar outra concluso da deciso recorrida que no a rejeio da aplicao, seja qual for o momento, do mecanismo previsto no artigo 145., n. 6, do CPC.

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16. A argumentao da deciso recorrida est de resto estruturada em trs questes fundamentais. Seno vejamos, 17. Em primeiro lugar, o tribunal a quo debrua-se sobre a questo do justo impedimento e, fazendo-o at de forma exaustiva, acaba por concluir que no se aplica in casu o artigo 146. do CPC. 18. Da referida concluso, a deciso recorrida parte para a anlise do n. 5 do artigo 145. do CPC, constatando, aps longa e esclarecedora exposio sobre o contedo normativo, implicaes prticas da supradita norma e consideraes jurisprudenciais, que o Ministrio Pblico omitiu a declarao que lhe exigida para beneficiar da prtica do acto nos trs dias posteriores ao termo do prazo. 19. Quanto anlise feita pelo Tribunal da Relao do Porto aos precedentes jurisprudenciais (fls. 1432, nota 7), perante os quais se verifica que o Tribunal Constitucional vem decidindo que: Resulta da transcrio feita que tem sido orientao deste Tribunal - jurisprudncia que aqui tambm se seguir por se no descortinarem melhores argumentos que a infirmem - que todas as diligncias atinentes admisso do recurso se devem integralmente processar perante o tribunal a quo, no cumprindo ao Tribunal Constitucional suprir as omisses das partes ou dos servios de secretaria ocorridas nessa fase. Perante esta linha jurisprudencial, de manter a deciso reclamada, visto que indiscutvel que o requerimento de interposio de recurso deu entrada fora do prazo de que dispunham os Recorrentes para esse efeito e que se no mostra paga a multa a que se reportam os n.os 5 e 6 do artigo 145. do Cdigo de Processo Civil. 20. Dvidas no podero restar que a identidade dos casos comparados evidente, pois, est em causa a falta da emisso da declarao que equivale, nos termos j decididos, ao pagamento da multa devida. 21. O Arguido considera as decises impugnadas doutamente fundamentadas, superiormente pensadas e integralmente vlidas, sendo que qualquer deciso em sentido contrrio, essa sim, representaria uma violao do princpio do tratamento igual ou da igualdade de armas consagrado nos artigos 2., 20., n. 4, e 219., n.1, da CRP. Pelo exposto, entende o Arguido que no se verifica a inconstitucionalidade invocada pelo Ministrio Pblico do artigo l45., n. 6, do CPC na interpretao que lhe foi dada nos Acrdos supra referidos por violao do princpio do tratamento igual ou da igualdade de armas consagrado nos artigos 2., 20., n. 4, e 219., n. 1, da CRP.

Tudo visto, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao A) Da admissibilidade e do objecto do recurso 5. No a primeira vez que este Tribunal se v confrontado com uma questo atinente ao aproveitamento, pelo Ministrio Pblico, do regime de prorrogao do prazo constante dos n.os 4 a 6 do artigo 145. do Cdigo do Processo Civil, aplicvel ao processo penal por fora do artigo 107., n. 5, do respectivo Cdigo. Nos Acrdos n.os 59/91 e 355/01, esteve em apreciao a questo de saber se a dispensa de pagamento de multa representa um privilgio inequitativo do Ministrio Pblico e se a apresentao do recurso, nos trs dias posteriores ao termo do prazo, faz impender sobre este sujeito processual o nus de emitir uma declarao no sentido de pretender praticar o acto dentro desse prazo adicional, sob pena de extemporaneidade. No primeiro daqueles Acrdos, o Tribunal respondeu negativamente a esta questo, mas com dois votos de vencido, apoiados em fundamento expresso na declarao do primitivo Relator. Nessa declarao se considerou que a possibilidade de o Ministrio Pblico beneficiar do prolongamento do prazo, independentemente do facto de ser obrigado a praticar qualquer diligncia, acarretaria uma disparidade de tratamento, com as inevitveis consequncias jurdico-constitucionais, pelo que se perfilhou o seguinte entendimento:

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() o benefcio da prtica do acto nos trs dias teis seguintes pressupe, por parte do Ministrio Pblico, uma declarao de vontade em tal sentido, que de algum modo traduza uma aproximao ao regime das partes sujeitas ao pagamento da multa.

A soluo defendida nesta declarao de voto fez vencimento no Acrdo n. 355/01 (Dirio da Repblica, 2. srie, 13 de Outubro de 2001, p. 17090), constando da respectiva deciso:
Em face do exposto, o Tribunal Constitucional decide no julgar inconstitucional a dimenso normativa que resulta do artigo 145., n.os 5 e 6, do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual o Ministrio Pblico est isento da multa a prevista, devendo contudo, e nos termos do artigo 80., n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional, o tribunal exigir que o Ministrio Pblico, no pagando a multa, emita uma declarao no sentido de pretender praticar o acto nos trs dias posteriores ao termo do prazo.

No Acrdo n. 538/07, esteve em causa apenas o momento da apresentao da referida declarao, questionando-se a constitucionalidade da interpretao do n. 5 do artigo 145. do CPC, no sentido de ser exigvel ao Ministrio Pblico a apresentao da declarao de pretender praticar o acto nos trs dias teis posteriores ao termo do prazo, antes de esgotado este mesmo prazo. O Tribunal julgou inconstitucional essa interpretao, por ela representar um injustificado tratamento de desfavor do Ministrio Pblico, dado que o condicionamento da admisso do recurso ao preenchimento daquele requisito prvio pode levar irrecorribilidade, por esse sujeito, de decises, num momento e em circunstncias em que qualquer outro interveniente tinha ainda ao seu alcance a prtica daquele acto. O presente recurso incide sobre uma outra dimenso normativa do n. 6 do artigo 145. Tal como formulado pelo recorrente Ministrio Pblico, na j aludida resposta ao convite a esclarecimento, o pedido de fiscalizao de constitucionalidade tem como objecto a interpretao daquela norma segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, exclusivamente com fundamento na existncia de justo impedimento e concluindo a Relao pela inexistncia desse justo impedimento, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar a declarao devida pela interposio de recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo. Esta definio do objecto do recurso incorpora no enunciado de uma interpretao normativa vicissitudes factuais da tramitao do processo, construindo uma norma do caso j muito prxima da conformao de uma deciso casustica, insusceptvel de recurso, qua tale, para este Tribunal. Mas, ainda assim, pode discernir-se, como fundamento da deciso, a que imputada a alegada inconstitucionalidade, um critrio normativo ao qual depois se subsume o caso concreto em apreo, com carcter de generalidade, e, por isso, susceptvel de aplicao a outras situaes, para utilizarmos o termos com que o Acrdo n. 108/10 formula este pressuposto de conhecimento do recurso de constitucionalidade. Ele pode dar-se, pois, por preenchido, tanto mais que o elevado grau de concretizao normativa tem correspondncia no teor da fundamentao da deciso recorrida. H que ter presente, por outro lado, que no vem posta em causa a jurisprudncia anteriormente firmada, nesta matria, no sendo pedida a (re)apreciao de nenhuma das questes de base decididas pelos acrdos deste Tribunal acima mencionados. , designadamente, dada por assente (e pressuposto do pedido) a obrigatoriedade, estabelecida pelo Acrdo n. 355/01, de o Ministrio Pblico apresentar uma declarao de vontade da prtica do acto, para poder beneficiar do prazo adicional de trs dias fixado no n. 5 do artigo 145. do CPC. No obstante a deciso de 1. instncia expressamente considerar que a apresentao do recurso em juzo, dentro desse prazo, consubstancia declarao tcita de aproveitamento do benefcio do artigo 145., n. 5, do CPC (), contrariando, assim, de forma clara, a tese da exigncia de uma declarao autnoma, em manifestao expressa da vontade em recorrer, e no obstante, ainda, o Ministrio Pblico, na sua reclamao para a conferncia e no prprio requerimento de recurso, ter salientado que tal declarao no exigida por lei, reputando-a de duvidosa legalidade, o ponto no chegou a ser contestado, do ponto

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de vista da sua conformidade constitucional. Muito pelo contrrio, a questo posta no fundo, a questo das consequncias da no apresentao, pelo Ministrio Pblico, da referida declarao , s faz sentido, como evidente, assumindo como um dado a exigibilidade dessa declarao. O cerne da questo a decidir pode ser definido como o de saber se, no tendo o Ministrio Pblico desenvolvido as diligncias necessrias para que o recurso fosse considerado como entrado em tempo [leia-se, no tendo o Ministrio Pblico apresentado declarao de pretender recorrer], ento inexorvel a sua intempestividade, como se pode ler no acrdo recorrido. Representando a exigncia dessa declarao uma aproximao ao regime das partes sujeitas ao pagamento da multa, a questo, reportada ao enunciado do n. 6 do artigo 145. do CPC, pode desdobrar-se em duas apreciaes sucessivas. A primeira consistir em saber se, sendo a declarao um substituto da multa, deve reger, em relao a ela, por respeito do princpio de igual tratamento, o disposto, quanto multa, naquele preceito, isto , se, tendo o recurso sido interposto dentro do prazo adicional de trs dias, mas omitida a declarao de querer recorrer, havia ou no lugar notificao para a sua apresentao. Dada a posio assumida pelo tribunal recorrido, haver depois a decidir se, no tendo havido essa notificao, dentro daquele prazo, constitucionalmente conforme considerar que ela j no possvel. Em boa lgica de fundamentao, s uma resposta positiva primeira questo justifica o trnsito para a segunda, pois, se a norma for interpretada como refervel apenas multa, e no j declarao, entendida esta (numa dada interpretao) como exigvel ao Ministrio Pblico, evidente que o a questo do no cumprimento do n. 6 do artigo 145. (na parte em que impe a notificao) no chega sequer a colocar-se. Ora, tendo o tribunal recorrido, depois de se debruar extensamente sobre a possibilidade de cumprimento desse acto, no momento processual em que emite a sua deciso, concludo pela sua inviabilidade, compreende-se, em face disso, que o Ministrio Pblico tenha considerado, nas suas alegaes, que a deciso perfilha, embora implicitamente, o entendimento de que a lei comporta a notificao oficiosa ao Ministrio Pblico nos termos do aludido artigo 145., n. 6, do CPC. Mas, em nosso juzo, a estrutura argumentativa e o teor da fundamentao da deciso recorrida no se adequam a este entendimento. Quando comea a abordar a questo do cumprimento do disposto no n. 6 do artigo 145. (a fls. 1431 dos autos), a propsito da invocada violao do princpio da igualdade, o Tribunal da Relao do Porto perspectiva-a, de imediato, sob o prisma da extemporaneidade, nessa instncia e fase processual, da apresentao da declarao e, portanto, de uma notificao para esse efeito. Mas, de modo algum o faz por ter dado como certa a aplicabilidade a esse acto do disposto, naquela norma, quanto ao pagamento da multa. Que assim no resulta, ainda que a afirmao no prime pela clareza, do que se diz, in fine da fundamentao, a ttulo de complemento do anteriormente exposto, e chamando colao (em itlico) um passo de um acrdo do Supremo Tribunal de Justia: Mas ainda por outra razo improcederia a alegada violao do princpio da igualdade. Como sabemos este princpio no reclama uma igualdade mtrica nas vrias actuaes: a igualdade de que se trata, no sendo matemtica nem lgica, deve avaliar-se no contexto global da estrutura lgico-material da acusao e da defesa e da sua dialctica e no, propriamente, em cada acto processual. Logo, relativamente a um acto concreto, a mera constatao de que no so exactamente iguais os direitos e deveres () s por si, no suficiente para se ter como necessariamente violado o aludido princpio. A interpretao mais plausvel deste trecho, referido ao que nos autos est em causa, a de que o tratamento no absolutamente igualitrio dos nus de apresentar declarao da vontade de recorrer e de pagar a multa no fere o princpio da igualdade. Esta uma outra razo que se acrescenta primeira, ambas concorrendo, no mesmo sentido, para fundamentar a deciso. Quer dizer, a questo de base da aplicabilidade declarao do disposto no n. 6 do artigo 145., devidamente suscitada no recurso de apelao do Ministrio Pblico e enunciada no relatrio do acrdo recorrido, no neste equacionado como a questo central e prvia que , mas como uma segunda componente da ratio decidendi, sendo a resposta que lhe dada, no a justificao para passar, em termos linearmente sequenciais, a um segundo patamar da apreciao, mas outra razo paralelamente coadjuvante para concluir que no h violao do princpio da igualdade. Tendo encontrado, na intempestividade da

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apresentao da declarao pelo Ministrio Pblico, um fundamento tido por incontroverso para no admitir o recurso, o tribunal recorrido d-lhe primazia de anlise e destaque saliente, quase se dispensando de apreciar a questo posta (todavia decisiva) do alcance e mbito aplicativo do artigo 145., n. 6. E, quando lhe faz uma curta aluso, deixa entender que a no transposio, para o nus imposto ao Ministrio Pblico, do regime da notificao previsto, na referida norma, para o pagamento da multa a cargo dos outros intervenientes processuais, no viola o princpio da igualdade. Ambas as questes devem, pois, ser apreciadas, ainda que por ordem inversa. B) Do mrito do recurso 6. Como acima se enunciou, h que ajuizar, em primeiro lugar, da constitucionalidade do n. 6 do artigo 145. do CPC, interpretado no sentido de no impor ou sequer permitir a notificao do Ministrio Pblico para que, sempre no plano simblico, proceda a qualquer prtica equivalente ao pagamento da multa prevista em tal n. 6 por quem, no isento de tal pagamento, se esqueceu da respectiva autoliquidao ao abrigo do n. 5 do mesmo preceito. O que est em causa saber se, considerada a declarao um sucedneo funcional do pagamento da multa, exigvel ao Ministrio Pblico que deste est isento numa dada interpretao do n. 5 do artigo 145. que, repete-se, no est em apreciao nos presentes autos tal impe, para preservar a igualdade de tratamento, que esse sujeito beneficie tambm da notificao, prevista, no n. 6 do mesmo artigo, para o pagamento da multa a exigida. Colocando-se, como lhe foroso, dentro das coordenadas decorrentes da colocao, nestes termos, da questo, o Tribunal entende que a resposta que ela requer de sentido positivo. Foi preocupao legislativa, com a soluo consagrada no n. 6 do artigo 145. do CPC, evitar que um acto, praticado dentro do prazo suplementar concedido pelo n. 5, pudesse ficar sem efeito por meras razes de no cumprimento de uma exigncia lateral, de carcter pecunirio, estranha ao desenrolar da sequncia da tramitao processual, sem que o interessado fosse notificado para realizao da prestao em falta. Estabelecida a analogia funcional entre o pagamento da multa e a apresentao da declarao, nenhuma razo justifica que o tratamento igualitrio que alegadamente impe a exigncia desta no seja pensado at ao fim, com aplicao ao Ministrio Pblico de um regime equivalente, na medida do possvel, ao estabelecido, no n. 6, para os demais sujeitos processuais. Representando este regime a garantia de uma segunda oportunidade de satisfazer, fora do prazo, uma exigncia que condio de eficcia de um acto j praticado no processo, de igual garantia deve beneficiar a entidade a quem uma exigncia tida por sucednea imposta. De outro modo, uma soluo estribada na salvaguarda de um imperativo de igualdade poderia provocar perversamente, e como efeito seguramente preterintencional, um desequilbrio de posies processuais, em desfavor do Ministrio Pblico. 7. Apurada esta primeira concluso, h que ajuizar, de seguida, da constitucionalidade da interpretao do artigo 145., n. 6, do CPC, segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, com dispensa de declarao da inteno de recorrer, por razes que o Tribunal da Relao entendeu injustificadas, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar essa declarao, devida pela interposio do recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo. Observe-se liminarmente que, neste segundo patamar, no tanto por incidncia do princpio da igualdade que a questo deve ser apreciada e decidida. Foi essa, no entanto, a perspectiva exclusivamente assumida pela deciso recorrida, que, omitindo mais consideraes (para alm da invocao de precedentes), lhe d relevo decisivo, como transparece, com especial nitidez, do seguinte passo:
E no se argumente invocando a violao do princpio da igualdade, pois que se o recorrente fosse outro interveniente, que no o Ministrio Pblico, sempre a deciso seria igual. Portanto, improcede a alegada violao do princpio da igualdade pois que no foi decidido que sendo o recorrente um outro interveniente haveria lugar, nesta sede, ao cumprimento do n. 6 do artigo 145. do Cdigo de Processo Civil.

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Mas, nesta matria, se a observncia do princpio da igualdade condio necessria, no condio suficiente da constitucionalidade da interpretao impugnada. Mesmo estando assegurado o respeito por esse princpio, importa ainda fundamentalmente decidir se os valores e interesses, constitucionalmente protegidos, que inspiram as solues do artigo 145. suportam, particularmente tratando-se de um recurso, o critrio interpretativo impugnado. Ao acentuar-se que, se o recorrente fosse outro interveniente, sempre a deciso seria igual, fica por fundamentar que a interpretao de que ela resulta est, em si mesma, independentemente da sua aplicao igualitria, em conformidade com outros parmetros constitucionais aplicveis. H que considerar, em segundo lugar, como no pertinente o chamamento colao de precedentes decises deste Tribunal, no sentido da extemporaneidade de recursos de constitucionalidade interpostos fora do prazo, sem que os recorrentes tivessem procedido ao pagamento da respectiva multa nem notificados para o fazer. Importa atentar, na verdade, na competncia especfica deste Tribunal, em matria de fiscalizao de constitucionalidade, e nos diferenciados planos da sua interveno, nos presentes autos e naqueles que deram azo queles arestos. Nestes ltimos, a questo de constitucionalidade que motivara o recurso nada tinha a ver com a agora em juzo. A apresentao do recurso fora do prazo no ofereceu, a, o objecto do recurso de constitucionalidade, constituindo antes uma ocorrncia na tramitao desse recurso. Em face desse dado, o Tribunal limitou-se a entender que no lhe cabe suprir as omisses das partes ou da secretaria do tribunal recorrido, o que levou deciso de extemporaneidade do prprio recurso de constitucionalidade. Com essa deciso, o Tribunal mais no fez do que constatar a sua incompetncia para determinar directamente o modo de processar a tramitao dos autos nas instncias. No isso que est em questo, nos presentes autos. A exigibilidade da notificao e as consequncias de ela no ter sido efectivada fornece o prprio objecto do recurso de constitucionalidade. Dentro da sua competncia prpria, cumpre ao Tribunal apreciar, em recurso apresentado em tempo, a soluo que foi dada na instncia recorrida alegao de inconstitucionalidade da interpretao seguida, conducente deciso de intempestividade do recurso apresentado da deciso de 1. instncia. Uma eventual deciso de inconstitucionalidade forar, certo, reformulao, na instncia recorrida, dessa deciso mas essa a consequncia geral do provimento dos recursos de constitucionalidade, representando a incidncia, sobre o caso, de uma questo normativa de conformidade constitucional, no uma interferncia directa na conduo da tramitao da causa, com a prtica, neste Tribunal, de um acto devido e omitido nas instncias. 8. Feitas estas necessrias precises, resta abordar a questo decisiva de saber se se coaduna com a posio constitucionalmente atribuda ao Ministrio Pblico o tratamento dos recursos de parte est fora do mbito do objecto da presente questo a interpretao do n. 6 do artigo 145. do CPC que leva a considerar como inexorvel a intempestividade de um recurso interposto por essa entidade, no tendo sido apresentada, na instncia recorrida, declarao de querer recorrer, nem emitida, nessa instncia, notificao para esse efeito. oportuno retomar, neste contexto, consideraes expendidas no Acrdo n. 538/07, a propsito do papel do Ministrio Pblico, em processo penal:
Participante processual de interveno relevantssima na tramitao concreta do processo, o Ministrio Pblico no assume, porm, o papel de parte. antes um sujeito do processo, que nele actua, no dizer do mesmo Autor [Figueiredo Dias], como um rgo de administrao da justia com a particular funo de, nas palavras do artigo 53.-1, colaborar com o tribunal na descoberta da verdade e na realizao do direito (ob. cit., p. 25). Enquanto titular do exerccio da aco penal e defensor da legalidade democrtica, o Ministrio Pblico deve pautar-se por critrios de estrita legalidade e objectividade (artigo 219., n. 1, da CRP, e artigo 53., n. 1, do Cdigo de Processo Penal). Desempenha um ofcio pblico, para o qual dotado de poderes funcionais, pelo que a sua posio diferencia-se notoriamente da dos titulares de direitos subjectivos, em tutela de interesses prprios. Que assim , prova-o eloquentemente, em matria de recursos, o disposto na alnea d) do n. 2 do artigo 53. do Cdigo de Processo Penal (CPP). A se lhe atribui competncia para interpor recursos, ainda que no exclusivo interesse

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da defesa (itlico nosso). E tem o poder-dever de o fazer, em proteco desse interesse, sempre que o objectivo de uma boa administrao da justia o nico que lhe cumpre perseguir assim o aconselhar. 7. Tendo em conta o que se disse no nmero anterior, cremos que, na apreciao da posio processual do Ministrio Pblico, enquanto recorrente, no pode ser directamente chamado colao o exerccio, por parte deste rgo, do direito do acesso ao direito (artigo 20. da CRP). Este direito fundamental ajusta-se tutela de posies subjectivadas, radicadas na esfera dos titulares de interesses particulares que, no quadro do ordenamento jurdico, reclamam do Estado reconhecimento e efectivao, ou medidas de reparao. Por sua natureza, o direito de acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva dirige-se contra o Estado e contra os seus rgos de administrao da justia. Estando dentro do aparelho estadual que desempenha essa funo, o Ministrio Pblico no pode ser visto como titular activo de um direito exercitvel, nesta dimenso, contra os rgos do poder judicial com os quais colabora. Como se sustenta no Acrdo n. 530/01: Pode, desde logo, questionar-se se o direito de acesso justia e aos tribunais, como direito fundamental dirigido contra o Estado, no dever ser considerado um direito que apenas sujeitos privados, e no o prprio Estado designadamente, entidades nas quais se encabea o ius puniendi estatal (como o caso do Ministrio Pblico) , podem invocar. Seja, porm, como for quanto a esta questo em geral, deve entender-se que o exerccio da aco penal pelo Estado (atravs do Ministrio Pblico) no protegido pelo direito fundamental de acesso aos tribunais, previsto no artigo 20. da Constituio. 8. Mas, dizer isto no significa, de modo algum, apartar a apreciao da conformidade constitucional da interpretao normativa aplicada pela deciso recorrida dos padres valorativos que inspiram o artigo 20. da CRP. Na sua dimenso objectiva, este uma norma-princpio estruturante do Estado de direito democrtico (Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa anotada, 4. edio, Coimbra, 2007, 409). Instrumento de defesa dos direitos subjectivamente encabeados, aquele preceito d expresso, no seu mbito normativo prprio, a uma exigncia geral de realizao e preservao da legalidade democrtica. Ora, o exerccio da aco penal pelo Ministrio Pblico tambm norteado, como vimos, por este verdadeiro pilar da ordem constitucional. Independentemente da sua subjectivao numa posio jurdica individual, o acesso justia, corporizado, em matria de recursos, na efectiva disponibilidade, em termos equitativos, de meios processuais indispensveis ao adequado controlo da conformidade ao direito das decises tomadas em juzo, um valor tutelvel em si mesmo (cfr. o voto de vencida da Conselheira Maria Fernanda Palma, aposto no Acrdo n. 530/01). Por detrs do direito fundamental de acesso justia est o mesmo princpio geral de realizao do direito actuado pelos rgos estaduais com competncia nesta matria. em funo da plena observncia desse princpio e do valor que ele encerra que o Ministrio Pblico tem o poder-dever de interpor recurso, quando entenda que uma deciso judicial no assegura a sua realizao. Como se proclama no predito voto de vencida: O recurso essencial ao controlo das decises judiciais num Estado de direito e quaisquer restries injustificadas afectam essa importantssima funo de controlo da correcta fundamentao das sentenas bem como a inerente preservao da legalidade democrtica.

A privao de eficcia do recurso, efectivamente interposto pelo Ministrio Pblico no prazo adicional de trs dias em que o n. 5 do artigo 145. do CPC permite que o acto seja ainda praticado, inibe essa entidade de cumprir em pleno, por via recursria, o papel institucional, que constitucionalmente lhe cabe, de instrumento de realizao do direito. E tal acontece quando no foi praticado o acto oficioso de notificao para apresentao da declarao, entendido por ns como devido (em face da interpretao que a considera exigvel), se ela no for espontaneamente apresentada, no prazo legal. Notificao essa que, a ser emitida, teria muito provavelmente evitado a omisso a que agora se imputa a intempestividade do recurso. Nas circunstncias descritas, a interpretao questionada lesa desproporcionadamente a tutela jurisdicional efectiva dos interesses que ao Ministrio Pblico cabe defender, pondo em causa a valncia da dimenso

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objectiva da norma-princpio constante do artigo 20. da Constituio, bem como o desempenho adequado das funes constitucionalmente reservadas a essa entidade (artigo 219., n. 1, da Constituio). Atente-se, na verdade, em que o muito gravoso efeito substantivo de frustrao inexorvel de interesses relevantes resultaria, no da omisso do acto de recurso, ou da sua interposio fora do prazo, mas de ele no ser acompanhado de uma declarao apenas confirmativa de uma inteno que j resulta concludentemente manifestada pela prtica do acto. Retirar essa concluso do no preenchimento de uma condio adjectiva, actuante meramente no plano simblico (como expressamente reconhecido por quem advoga a exigncia de apresentao da declarao), e para o que decisivamente contribuiu o no cumprimento, pelo tribunal onde o recurso interposto, de um dever de ofcio de notificao, mostra-se, a todas as luzes, como constitucionalmente desconforme. Nem necessrio enfatizar, como fez o Representante do Ministrio Pblico, o facto de, na 1. instncia, ter sido encarada (e tacitamente admitida) a existncia de justo impedimento. Essa apenas uma razo explicativa para a omisso de notificao, nessa instncia, no uma justificao para a sua obrigatoriedade, sempre afirmvel, independentemente daquela circunstncia, como garantia ltima do preenchimento da apresentao da declarao, tida como um pressuposto procedimental da eficcia do recurso. Nem se diga que o acto de notificao, normativamente imposto, j no praticvel na instncia (Tribunal da Relao) e na fase processual em que a questo se ps. Cabe ao tribunal recorrido, em face dos instrumentos processuais disponveis, retirar as concluses devidas da deciso agora tomada.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: Julgar inconstitucional, por violao do disposto no artigo 20., em conjugao com o disposto nos artigos 18., n. 2, e 219., n. 1, da Constituio da Repblica, a interpretao do artigo 145., n. 6, do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual, tendo o recurso sido admitido no tribunal de 1. instncia, exclusivamente com fundamento na existncia de justo impedimento e concluindo a Relao pela inexistncia desse justo impedimento, o Ministrio Pblico j no pode ser notificado para apresentar a declarao devida pela interposio de recurso nos trs dias subsequentes ao termo do prazo; Conceder provimento ao recurso, determinando-se a reformulao da deciso recorrida em conformidade com o precedente juzo de inconstitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 25 de Janeiro de 2011. Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Os Acrdos n.os 59/91, 355/01 e 538/07 esto publicados em Acrdos, 18., 50. e 70. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 53/11
De 1 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucionais as normas constantes dos artigos 272., n. 1, 119., alnea c), e 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretadas no sentido de que a falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a notificao, constitui a nulidade prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal; no julga inconstitucional a norma constante do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, quando interpretado no sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, tem lugar, sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir.
Processo: n. 528/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I Embora a falta ou omisso de interrogatrio como arguido no inqurito, quando este corra termos contra pessoa determinada e seja possvel a sua notificao, constitua um vcio que se repercute numa deciso dotada de implicaes relevantes, ela no deixa de ser uma deciso intermdia, de cariz provisrio, relativamente ao objectivo principal do processo penal, pelo que se revela suficiente que o regime da nulidade que sanciona esse vcio assegure que o arguido tenha uma efectiva possibilidade de o invocar num prazo razovel. II A sano de inibio de conduzir prevista no artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, corresponde a uma verdadeira pena e no o mero efeito duma pena, embora a sua aplicao seja feita cumulativamente com uma pena principal de priso ou multa; por outro lado, a sano de inibio de conduo no o efeito de qualquer condenao anterior, integrando ela prpria a condenao pela prtica de um crime, uma sano de estrita aplicao judicial, indissoluvelmente ligada ao facto praticado e culpa do agente, dotada de uma moldura penal prpria, permitindo e impondo a tarefa judicial de determinao da sua medida concreta em cada caso.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio No mbito do processo penal comum que corre os seus termos sob o n. 345/06.6GGLSB, na 1. Seco Juiz 1, do Juzo de Mdia Instncia Criminal de Sintra, Comarca da Grande Lisboa-Noroeste, por sentena proferida em 27 de Novembro de 2009, o arguido A. foi condenado pela prtica, como autor material, de um crime de conduo perigosa de veculo rodovirio, previsto e punido pelo artigo 291., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal (CP), na redaco anterior introduzida pela Lei n. 59/2007, de 4 de Setembro, na pena de 160 dias de multa, taxa diria de 10, e na pena acessria de proibio de conduzir veculos motorizados pelo perodo de 5 meses, nos termos do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal. Anteriormente realizao do julgamento e prolao da referida sentena, o arguido, por requerimento apresentado em 21 de Setembro de 2009, alegou, alm do mais, que se verificava a nulidade insanvel, prevista nos artigos 272., n. 1, e 119., n. 1, alnea c), ambos do Cdigo de Processo Penal (CPP), decorrente da omisso do interrogatrio de arguido no decurso do inqurito e da sua prvia constituio como tal. Por despacho de 21 de Setembro de 2009 foi indeferida a arguida nulidade, tendo ento o arguido recorrido desta deciso para o Tribunal da Relao de Lisboa. O arguido interps ainda recurso da sentena condenatria e, por acrdo de 5 de Maio de 2010, o Tribunal da Relao de Lisboa negou provimento a ambos os recursos interpostos, mantendo inalteradas as decises recorridas. O arguido interps ento recurso deste acrdo para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto na alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), nos seguintes termos:
(...) ii) O recurso visa a apreciao da inconstitucionalidade da norma constante do artigo 272., n. 1, do Cdigo de Processo Penal, em conjugao com a norma constante do artigo 119., alnea e), e 120., n. 2, alnea d) do mesmo Cdigo. iii) Quanto interpretadas tais disposies legais conforme as interpretou o tribunal a quo no sentido de a omisso de realizao de interrogatrio de Arguido no decurso da fase de inqurito ser causa determinante da nulidade sanvel prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal, sempre da resultar norma materialmente inconstitucional, em razo da violao dos princpios constitucionais constantes dos artigos 2., 18., n. 2 e 32., n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa. (iv) A inconstitucionalidade acabada de referir foi oportunamente arguida perante o tribunal de primeira instncia, no recurso interposto, em 15 de Outubro de 2009, da deciso mediante a qual, em 21 de Setembro de 2009, aquele Tribunal se pronunciou sobre nulidades vrias invocadas pelo arguido. (v) Tem ainda em vista o presente recurso a apreciao da inconstitucionalidade da norma legal vertida nos artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal, quando interpretada no sentido de prescindir, para efeitos da imputao do resultado-perigo que na mesma se encerra, da aferio de qualquer nexo de imputao que permita ligar uma aco ou omisso do agente a tal resultado. (vi) Quando interpretado nesse sentido o disposto no artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal, e foi nesse sentido que a interpretao de tal inciso normativo foi feita pelo tribunal a quo , sempre tal interpretao redundaria em norma materialmente inconstitucional, em razo da violao dos princpios constantes dos artigos 2., 18., n. 2 e 29., n. 1, todos da Constituio da Repblica Portuguesa. (vii) Visa ainda o recurso ver apreciada a inconstitucionalidade da norma legal constante do artigo 69., n. 1, alnea a), quando interpretada no sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica dos crimes previstos nos artigos 291. e 292., do Cdigo Penal, tem lugar, de forma automtica, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir, interpretao essa que foi sufragada pelo tribunal a quo.

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(viii) Quando interpretada nesse sentido a norma legal constante do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, no poder a mesma deixar de saldar-se em norma materialmente inconstitucional, em razo da violao dos princpios constitucionais constantes dos artigos 2., 18., n. 2, 29., n. 1 e 30., n. 4, todos da Constituio da Repblica Portuguesa. (ix) As inconstitucionalidades referidas nos pontos (v) a (viii) supra foram suscitadas em sede de recurso da deciso final proferida pelo tribunal a quo, recurso esse que deu entrada nesse tribunal em 11 de Janeiro de 2010. (x) A deciso sobre as inconstitucionalidades suscitadas ter efeito decisivo sobre a anlise do thema decidendum ()

O recorrente apresentou as respectivas alegaes, culminando as mesmas com a formulao das seguintes concluses:
[...] (i) O presente recurso encontra-se delimitado no seu objecto pela interpretao normativa dada pelo tribunal a quo aos artigos 272., n. 1, em conjugao com os artigos 119., alnea c) e 120., n. 2, alnea d), do CPP, ao artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal e ao artigo 69., n. 1, alnea a), do mesmo Cdigo, interpretaes normativas essas que enfermam de inconstitucionalidade. (ii) Todas as normas referidas no ponto anterior, na interpretao que nesta sede se questiona, foram chamadas a integrar a ratio decididendi da deciso recorrenda, razo pela qual todas as inconstitucionalidades suscitadas no Requerimento de Interposio de Recurso devero ser conhecidas por este Tribunal. (iii) inconstitucional, por violao dos princpios constitucionais vertidos nos artigos 2., 18., n. 2, e 32., n. 1, da CRP, a interpretao normativa segundo a qual a omisso de constituio e realizao de interrogatrio de Arguido no decurso da fase de inqurito gera a nulidade dependente de arguio (e, nesse sentido, sanvel) prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP. (iv) Tal interpretao no acautelaria as importantes finalidades que a constituio de arguido e o interrogatrio do mesmo cumprem no nosso modelo processual penal, maxime, em matria de garantia de direitos de defesa. (v) A omisso de realizao de interrogatrio de arguido permite como sucedeu, alis, no caso vertente, que um processo chegue fase de julgamento sem que ao arguido seja dada qualquer possibilidade de deduzir a sua defesa. (vi) Com tal omisso assiste-se ausncia processual do arguido, num acto que a Lei expressamente qualifica como obrigatrio. (vii) A nulidade prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP tem o seu campo de aplicao nas situaes em que, no decurso da fase de instruo, o arguido requer o seu interrogatrio, na medida em que, nessa altura, o arguido j sujeito activo no processo, revelando-se tal sano insuficiente nas situaes em que est em causa a omisso do acto pelo qual o arguido , pela primeira vez, chamado aos autos. (viii) A obrigatoriedade da realizao do interrogatrio do arguido na fase de inqurito visa atalhar, precisamente, s situaes como aquela a que se assiste nos presentes autos e que tributria de um modelo processual penal de matriz inquisitria: o arguido apenas conheceu o teor da acusao contra si deduzida na fase de julgamento, o que no admissvel num modelo processual de matriz acusatria, como aquele que vigora no ordenamento jurdico portugus, por fora do disposto no artigo 32., n. 5, da CRP. (ix) No Acrdo n. 1/06, o STJ louva-se numa distino artificial (direito de audincia versus direito de presena), como forma de delimitar o mbito de aplicao, por um lado, da nulidade cominada no artigo 119., alnea c), do CPP e, por outro, da nulidade cominada no artigo 120., n. 2, alnea d), do mesmo Cdigo. (x) No faz sentido sancionar mais severamente a omisso de um acto para o qual um Arguido haja sido convocado e no haja comparecido do que a situao (que , precisamente, a dos presentes autos), em que o Arguido nem est investido dessa qualidade. (xi) A nulidade decorrente da preterio da formalidade prevista no artigo 272., n. 1, do CPP tem de ser uma nulidade mais severa do que a mera preterio de actos legalmente obrigatrios, na medida em que o

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interrogatrio do arguido na fase de inqurito o primeiro momento processual em que o arguido chamado a pronunciar-se sobre os factos que lhe so imputados. (xii) No faz, pois, sentido, que a sano processual seja mais severa nas hipteses em que o arguido j se encontra investido nessa qualidade processual do que nas situaes em que chamado pela primeira vez ao processo. (xiii) S uma interpretao do artigo 272., n. 1, do CPP, no sentido de a omisso da realizao de interrogatrio de Arguido no decurso da fase de inqurito gerar a nulidade insanvel prevista no artigo 119., alnea e), do CPP corresponde concretizao dos princpios constitucionais vertidos nos artigos 2., 18., n. 2, e 32., n. 1, da CRP, assumindo-se como uma interpretao conforme s garantias de um processo penal ancorado nos princpios do Estado de direito democrtico, da restrio mnima de direitos e das garantias de defesa. (xiv) Sendo, consequentemente, inconstitucional, por violao de tais princpios, a interpretao normativa constante da deciso recorrenda nos termos da qual omisso da realizao de interrogatrio de arguido no decurso da fase de inqurito gera a nulidade dependente de arguio (e, consequentemente, sanvel) prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP. (xv) A interpretao, patente na deciso recorrenda, segundo a qual a infraco criminal prevista no artigo 291., n. 1, no pressupe, para a respectiva imputao ao agente, a verificao de um perigo concreto para bens jurdicos alheios inconstitucional por violao dos princpios legais vertidos nos artigos 2., 18., n. 2, e 29., n. 1, todos da CRP. (xvi) Neste tocante, o tribunal a quo interpretou a norma legal constante do artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal como se a estivesse contida a infraco de perigo abstracto acolhida no artigo 292., do mesmo Cdigo. (xvii) Ao no ter logrado estabelecer qualquer nexo de imputao entre a actuao do recorrente e a produo de um perigo concreto para bens jurdicos alheios, o tribunal a quo pretendeu atribui-lhe a responsabilidade por um resultado-dano, tentando fundar a existncia de perigo concreto numa espcie de argumento de maioria de razo, o que s evidencia a inexistncia de tal perigo concreto. (xviii) A pena acessria prevista no artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal pressupe, para a sua aplicao, uma ponderao de necessidade de preveno no coberta pela sano principal (multa ou priso) cominada no artigo 291., n. 1, do mesmo Cdigo. (xix) No se trata de uma medida de segurana, mas de uma pena acessria, diversa e autnoma face pena principal e cuja aplicao no constitui decorrncia necessria da condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal. (xx) Interpretao diversa da norma constante do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal e foi nesse sentido que a interpretou o tribunal a quo no sentido de a sano a prevista constituir consequncia necessria e automtica da condenao pela prtica do crime previsto e punido no artigo 292., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal redunda em inconstitucionalidade material, por violao dos princpios do Estado de direito democrtico, da restrio mnima de direitos, liberdades e garantias, da legalidade criminal, na vertente lex stricta e da proibio de perda de direitos como decorrncia de uma condenao criminal, previstos, respectivamente, nos artigos 2., 18., n. 2, 29., n. 1 e 30., n. 4, todos da CRP. []

O Ministrio Pblico contra-alegou e concluiu pela seguinte forma:

[] 1. A deciso recorrida no aplicou a norma do artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal, na dimenso normativa que o recorrente pretende ver apreciada e que vem identificada nos pontos V e VI do requerimento de interposio do recurso para este Tribunal. 2. Por falta de um pressuposto de admissibilidade do recurso, no dever, pois, conhecer-se do recurso, nesta parte.

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3. A interpretao que considera que a falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo ocorre (artigo 272., n. 1, do CPP), constitui uma nulidade sanvel [artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP], no se mostra violadora dos direitos de defesa do arguido (artigo 32., n. 1, da Constituio) nem os artigos 2. e 18. da Constituio, no sendo, por isso, inconstitucional. 4. Na verdade, sendo tal omisso evidente e de bvio conhecimento por parte do arguido, nas circunstncias do caso, ele teve plena oportunidade para, no prazo fixado no artigo 120., n. 3, alnea c), do CPP, arguir tal nulidade. 5. Tal como tem sido entendimento da jurisprudncia do Tribunal Constitucional, a norma do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, enquanto estabelece que condenado na proibio de conduzir quem for punido pelo crime previsto no artigo 291. do Cdigo Penal, no viola o princpio da proibio de perda de direitos com consequncia directa e automtica da condenao em determinada pena ou por determinado crime (artigo 30., n. 4, da Constituio), nem qualquer outro princpio constitucional. 6. Termos em que deve negar-se provimento ao recurso.

II Fundamentao 1. Do no conhecimento do recurso de constitucionalidade na parte respeitante interpretao normativa do artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal. No respectivo requerimento de interposio de recurso de constitucionalidade o recorrente suscitou a inconstitucionalidade material do artigo 291., n. 1, do Cdigo Penal, quando interpretado no sentido de prescindir, para efeitos da imputao do resultado-perigo (), da aferio de qualquer nexo de imputao que permita ligar uma aco ou omisso do agente a tal resultado. Pretende o Recorrente que a deciso recorrida sustentou que no era necessria a prova da existncia de um nexo entre a actuao imputada ao agente e a produo de um perigo concreto para os bens jurdicos tutelados por aquele tipo legal de crime, critrio este que violaria princpios constitucionais. Leia-se o que sobre este assunto se escreveu no acrdo do Tribunal da Relao.
[] A invocao da insuficincia da matria de facto para deciso fundamenta-se na circunstncia de o tribunal a quo, na sentena impugnada, ter prescindido, na tese do recorrente, de averiguar a existncia de um nexo de causalidade efectivo entre a aco objecto de imputao ao aqui recorrente e a produo de um perigo concreto para bens jurdicos alheios. verdade que o preenchimento do tipo criminal previsto no n. 1 do artigo 291. do CP exige a criao de um perigo para certos bens jurdicos na esfera de pessoa diversa do agente da conduta tpica, concretamente, a vida ou a integridade fsica de outrem ou bens patrimoniais alheios de valor elevado, perigo esse que tem de ser concreto e no meramente abstracto. Ora, toda factualidade descrita nos pontos 1 a 12 da matria de facto julgada contm em si a imputao objectiva e subjectiva actuao do ora recorrente do processo causal de um acidente virio em que foram intervenientes uma viatura conduzida pelo arguido e o veculo de matrcula --------, que culminou na inflico ao condutor e a duas das passageiras deste ltimo das leses fsicas descritas nos pontos 6 a 8 daquela enumerao factual. Poder o recorrente discordar do juzo probatrio afirmativo, que a sentena recorrida emitiu sobre essa factualidade, mas ter de se conformar com ele, pois no impugnou a deciso da matria de facto, para alm dos limites da invocao do erro notrio na apreciao da prova, j analisada e considerada improcedente. Neste contexto, no pode de modo algum dizer-se que o tribunal a quo tenha prescindido de estabelecer um nexo de causalidade entre a conduta de arguido e a criao de um perigo concreto para bens jurdicos alheios, designadamente, a integridade fsica do condutor do veculo de matrcula -------- e duas das suas passageiras. Por outro lado, no sustentvel que se pretenda, como parece resultar da motivao do recorrente, que a produo de leses fsicas em determinada pessoa no deve ser equiparada, para o efeito do preenchimento da

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tipicidade descrita no n. 1 do artigo 291. do CP, criao do perigo de produo dessas leses, sem chegar efectivamente a infligi-las. certo que o preenchimento do tipo de crime por que o arguido foi condenado no exige a ofensa efectiva da integridade fsica alheia, mas to somente o perigo concreto de essa ofensa se verificar, sendo que a ocorrncia de uma ofensa corporal efectiva no exclui o preenchimento da tal tipicidade. Na verdade, a leso efectiva de um bem jurdico contm em si, em termos lgicos, a criao de um perigo concreto de leso desse mesmo bem jurdico. Em concluso, dir-se- que a factualidade dada como provada pela sentena impugnada abrange o nexo de causalidade entre a apurada conduta do arguido e a criao de um perigo concreto para a integridade fsica do condutor e de duas das passageiras do veculo de matrcula --------, no se verificando, por isso, a invocada insuficincia da matria de facto para a deciso, nem, consequentemente, a inconstitucionalidade material, que, na opinio do recorrente, decorreria de uma leitura do tipo criminal do artigo 291. do CP, que prescindisse da aferio dessa relao de causalidade. []

Resulta do excerto da deciso recorrida acabado de transcrever que o Tribunal da Relao de Lisboa no interpretou o artigo 291., n. 1, do CP, nos termos enunciados pelo recorrente em sede de recurso de constitucionalidade, ou seja, no sentido de ser prescindvel, para efeitos da imputao do resultado-perigo exigido pelo citado preceito, a aferio de qualquer nexo de imputao que permita ligar uma aco ou omisso do agente a tal resultado. Pelo contrrio, sustentou-se que esse elemento era necessrio para o cometimento do crime previsto no artigo 291., n. 1, do CP, tendo-se julgado que o mesmo resultava da factualidade descrita nos pontos 1 a 12 da matria de facto considerada provada, porque da mesma se retirava a concluso que era imputvel ao arguido, por interferncia do factor lcool, o acidente que tinha provocado leses corporais a terceiros, integrando este resultado, necessariamente, a existncia duma situao de perigo para o bem jurdico integridade fsica. Entendeu-se que, existindo um nexo de imputao entre uma aco e uma efectiva leso dos bens jurdicos em causa, necessariamente ocorreu uma situao de perigo concreto como resultado dessa aco, no se prescindindo de modo algum deste elemento do tipo. Verifica-se, pois, que a situao de perigo como resultado da conduta praticada pelo arguido foi apurada pela deciso recorrida em funo dos danos provocados pelo acidente provocado por essa conduta, que assim aferiu a existncia de um nexo causal entre o comportamento do arguido e o resultado-perigo, elemento do tipo legal de crime previsto no artigo 291., n. 1, do CP, numa interpretao precisamente contrria quela que lhe imputa o recorrente. Ora, a fiscalizao concreta de constitucionalidade apenas tem lugar a propsito da aplicao jurisdicional efectiva de uma norma jurdica cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada durante o processo, assumindo aquela fiscalizao, assim, uma funo instrumental aferida pela susceptibilidade de repercusso til no processo concreto de que emerge, no servindo, pois, para dirimir questes meramente acadmicas. Uma vez que a interpretao normativa configurada pelo recorrente no corresponde ratio decidendi da deciso do Tribunal da Relao de Lisboa, o presente recurso de constitucionalidade, quanto a esta questo, no seria dotado de qualquer repercusso til no processo concreto de que emerge, isto , o tribunal a quo nunca seria confrontado com a obrigatoriedade de reformar o sentido do seu julgamento, face a uma eventual deciso de inconstitucionalidade por este Tribunal. Verificada a falta de aplicao da referida interpretao normativa, importa concluir que no esto preenchidos todos os requisitos de admissibilidade do recurso de constitucionalidade previstos no artigo 70., n. 1, alnea b), da LTC, quanto a esta questo, estando, assim, vedado o respectivo conhecimento nesta parte.

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2. Do mrito do recurso 2.1. Da inconstitucionalidade da interpretao normativa dos artigos 272., n. 1, em conjugao com os artigos 119., alnea c), e 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal. O recorrente pretende ver sindicada a constitucionalidade da interpretao conjugada dos artigos 272., n. 1, 119., alnea c), e 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal (CPP), no sentido de que a falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a sua notificao, constitui a nulidade prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP, por violao do disposto nos artigos 2., 18., n. 2, e 32., n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). A questo suscitada pelo recorrente tem subjacente a determinao da consequncia da falta ou omisso de interrogatrio, como arguido no inqurito, quando este corra termos contra pessoa determinada e seja possvel a sua notificao. A deciso recorrida entendeu que, verificando-se tal omisso, se est perante a nulidade (sanvel) prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP. O artigo 272., n. 1, do CPP, na redaco dada pela Lei n. 59/98, de 25 de Agosto (aplicvel aos presentes autos), dispe o seguinte:
Primeiro interrogatrio e comunicaes ao arguido 1 Correndo inqurito contra pessoa determinada obrigatrio interrog-la como arguido. Cessa a obrigatoriedade quando no for possvel a notificao. ()

Por sua vez o artigo 119., alnea c), tem o seguinte teor:
Nulidades insanveis Constituem nulidades insanveis, que devem ser oficiosamente declaradas em qualquer fase do procedimento, alm das que como tal forem cominadas em outras disposies legais: () c) A ausncia do arguido ou do seu defensor, nos casos em que a lei exigir a respectiva comparncia; ()

Finalmente, o artigo 120., n. 2, alnea d), estabelece o seguinte:

Nulidades dependentes de arguio () 2 Constituem nulidades dependentes de arguio, alm das que forem cominadas noutras disposies legais: () d) A insuficincia do inqurito ou da instruo, por no terem sido praticados actos legalmente obrigatrios, e a omisso posterior de diligncias que pudessem reputar-se essenciais para a descoberta da verdade. ()

Importa, antes de mais, analisar sucintamente o regime das nulidades na nossa lei de processo penal, para depois apreciar a questo de constitucionalidade suscitada. O artigo 118., n. 1, do CPP, estabelece que a violao ou a inobservncia das disposies da lei de processo s determinam a nulidade do acto quando esta for expressamente cominada na lei, acrescentando o n. 2 deste artigo que nos casos em que a lei no cominar a nulidade, o acto ilegal irregular. Esta norma consagra o princpio da tipicidade ou da legalidade em matria de nulidades, do qual resulta que s algumas das violaes das normas processuais que tm como consequncia a nulidade do respectivo acto.

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No que respeita s nulidades, o Cdigo de Processo Penal distingue as nulidades insanveis (ou absolutas), a que se refere o artigo 119., e as nulidades dependentes de arguio (ou nulidades relativas), a que se referem os artigos 120. e 121. O referido artigo 119. do CPP qualifica como nulidades insanveis, que devem ser oficiosamente declaradas em qualquer fase do procedimento, as situaes tipificadas nas suas alneas a) a f ), alm das que como tal forem cominadas em outras disposies legais. Por sua vez, e de acordo com o n. 1 do artigo 120. do CPP, qualquer nulidade diversa das referidas no artigo anterior deve ser arguida pelos interessados e fica sujeita disciplina prevista neste artigo e no artigo seguinte. Assim, ao contrrio das nulidades ditas insanveis, as restantes nulidades ficam sanadas se os interessados renunciarem expressamente sua arguio, tiverem aceite expressamente os efeitos do acto ou se tiverem prevalecido de faculdade a cujo exerccio o acto anulvel se dirigia (cfr. artigo 121., n. 1, do CPP). Acresce que tambm no possvel conhecer oficiosamente das nulidades ditas relativas, mas apenas mediante suscitao de quem tem interesse na observncia da disposio processual violada ou omitida, pelo que, se o interessado no proceder sua arguio dentro do prazo legalmente fixado, o vcio tem-se por sanado. De acordo com o disposto no n. 3 do artigo 120. do CPP, as nulidades relativas tm de ser arguidas nos seguintes prazos: tratando-se de nulidade de acto a que o interessado assista, antes que o acto esteja terminado [alnea a)]; tratando-se da nulidade referida na alnea b) do nmero anterior, at cinco dias aps a notificao do despacho que designar dia para a audincia [alnea b)]; tratando-se de nulidade respeitante ao inqurito ou instruo, at ao encerramento do debate instrutrio ou, no havendo lugar a instruo, at cinco dias aps a notificao do despacho que tiver encerrado o inqurito [alnea c)]; e logo no incio da audincia nas formas de processo especiais [alnea d)]. No que respeita aos efeitos da declarao de nulidade, o artigo 122., n. 1, do CPP, estabelece que as nulidades tornam invlido o acto em que se verificarem, bem como os que dele dependerem e aquelas puderem afectar, sendo que, nos termos do n. 2 deste artigo a declarao de nulidade determina quais os actos que passam a considerar-se invlidos e ordena, sempre que necessrio e possvel, a sua repetio, dispondo-se no n. 3 que ao declarar uma nulidade o juiz aproveita todos os actos que ainda puderem ser salvos do efeito daquela. Voltando ao caso dos autos, o Recorrente sustenta que a constituio de arguido e o interrogatrio deste, nessa qualidade, na fase de inqurito, cumprem uma funo material de garantia de defesa: por um lado, porque a atribuio do estatuto de arguido investe o suspeito num conjunto de direitos e deveres de natureza processual (elencados no artigo 61. do CPP), transformando o mero suspeito ou imputado em sujeito processual e, por outro, porque a realizao do interrogatrio previsto no artigo 272., n. 1, do CPP, permite que o arguido seja confrontado com os factos relativamente aos quais est a ser apurada a sua eventual responsabilidade criminal, podendo sobre os mesmos exercer o seu direito de defesa, sendo que o resultado de tal interrogatrio poder ter efeitos na deciso final de inqurito. Mais refere que a omisso da realizao do interrogatrio de arguido permite como sucedeu no caso vertente que um processo chegue fase de julgamento sem que a este seja dada qualquer possibilidade de deduzir a sua defesa. Assim, argumenta ainda, que tal omisso implica a ausncia processual do arguido, por via de omisso de um acto, que deveria ter tido por objecto a tomada de declaraes quele, com vista ao exerccio, por parte deste sujeito processual, do seu direito de defesa, pelo que a consequncia dessa omisso s poder ser a nulidade insanvel prevista no artigo 119., alnea c), do CPP. A jurisprudncia dos tribunais superiores vinha-se pronunciando quanto a tal questo, sendo conhecidas trs posies: segundo uma dessas posies, a aludida falta de interrogatrio como arguido constitui mera irregularidade submetida ao regime do artigo 123. do CPP;

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de acordo com outro entendimento, aquela omisso configuraria uma nulidade insanvel, designadamente a prevista no artigo 119., alnea c), do CPP; uma terceira posio entendia que a omisso em causa constitui nulidade dependente de arguio, concretamente a prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP.

O Supremo Tribunal de Justia veio a tomar posio sobre esta questo no Acrdo Uniformizador de Jurisprudncia n. 1/2006 (publicado no Dirio da Repblica, I Srie, de 2 de Janeiro de 2006), tendo fixado a seguinte jurisprudncia: A falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a notificao, constitui a nulidade prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal. Foi este tambm o entendimento seguido pela deciso recorrida e cuja constitucionalidade o Recorrente pretende ver sindicada, sustentando que a mesma viola o disposto nos artigos 2., 18., n. 2, e 32., n. 1, da CRP, no sendo conforme s garantias de um processo penal ancorado nos princpios do Estado de direito democrtico, da restrio mnima de direitos e das garantias de defesa. Como sabido, no compete ao Tribunal Constitucional tomar posio nesta querela, optando por uma das interpretaes dos preceitos em anlise. Ao Tribunal Constitucional cumpre apenas decidir se a norma que se extrai desses preceitos, na interpretao adoptada pela deciso recorrida, est ou no de acordo com a Constituio, tendo em ateno, fundamentalmente, o princpio das garantias de defesa, consagrado no artigo 32., n. 1, da CRP. Dispe actualmente este preceito constitucional que o processo criminal assegura todas as garantias de defesa, incluindo o recurso. Segundo Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Volume I, p. 516, da 4. edio, da Coimbra Editora), em anotao ao referido artigo 32. da Constituio, A frmula do n. 1 , sobretudo, uma expresso condensada de todas as normas restantes deste artigo, que todas elas so, em ltima anlise, garantias de defesa. Todavia, este preceito introdutrio serve tambm de clusula geral englobadora de todas as garantias que, embora no explicitadas nos nmeros seguintes, hajam de decorrer do princpio da proteco global e completa dos direitos de defesa do arguido em processo criminal. Em todas as garantias de defesa engloba indubitavelmente todos os direitos e instrumentos necessrios e adequados para o arguido defender a sua posio e contrariar a acusao. O Tribunal Constitucional tem-se pronunciado, por vrias vezes, sobre o mbito deste preceito. Assim, no Acrdo n. 61/88 (em Acrdos do Tribunal Constitucional, 11. Vol., p. 621), podemos encontrar uma sntese do contedo genrico do direito de defesa do arguido:
[...] No artigo 32., n. 1, da Constituio dispe-se que o processo criminal assegurar todas as garantias de defesa. Esta clusula constitucional apresenta-se com um cunho reassuntivo e residual relativamente s concretizaes que j recebe nos nmeros seguintes desse mesmo artigo e, na sua abertura, acaba por revestir-se, tambm ela, de um carcter acentuadamente programtico. Mas, na medida em que se apela para um ncleo essencial deste, no deixa a mesma clusula constitucional de conter um eminente contedo normativo imediato a que se pode recorrer directamente, em caso limite, para inconstitucionalizar certos preceitos da lei ordinria (cfr. Figueiredo Dias, A Reviso Constitucional, o Processo Penal e os Tribunais, p. 51, e o Acrdo n. 164 da Comisso Constitucional, Apndice ao Dirio da Repblica, de 31 de Dezembro de 1979). A ideia geral que pode formular-se a este respeito a ideia geral, em suma, por onde tero de aferir-se outras possveis concretizaes (judiciais) do princpio da defesa, para alm das consignadas nos n.os 2 e seguintes do artigo 32. ser a de que o processo criminal h-de configurar-se como um due process of law, devendo considerar-se ilegtimas, por consequncia, quer eventuais normas processuais, quer procedimentos aplicativos delas, que impliquem um encurtamento inadmissvel, um prejuzo insuportvel e injustificvel das possibilidades de defesa do arguido (assim, basicamente, cfr. Acrdo n. 337/86, deste Tribunal, no Dirio da Repblica, 1. srie, de 30 de Dezembro de 1986).

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Do que antecede decorre que a resposta questo de constitucionalidade sub judicio prende-se com saber se a qualificao do vcio decorrente da falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a notificao, como nulidade (sanvel) prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP, com a consequente imposio ao arguido de suscitar tal vcio no prazo previsto no artigo 120., n. 3, alnea c), do CPP, se traduz numa diminuio inadmissvel, um prejuzo insuportvel e injustificvel, das garantias de defesa. Apesar da deduo de acusao ser apenas uma fase intermdia do processo penal, em que a entidade incumbida da investigao do caso emite um juzo de forte suspeita sobre a prtica de um crime, esse juzo, alm de delimitar o objecto do processo, susceptvel de causar ao arguido danos morais muito graves, mais no seja o decorrente da publicidade que lhe inerente, pelo que importa que, previamente tomada dessa deciso, ele seja ouvido sobre os factos que lhe possam vir a ser imputados. inegvel, pois, que a falta de audio prvia do arguido, nos casos em que ela se revele possvel, sobre os factos que lhe so imputados em acusao contra ele dirigida, atenta contra os seus direitos de defesa, uma vez que lhe retira o direito de apresentar a sua verso dos factos em investigao, de se pronunciar sobre as provas j recolhidas e de apresentar outras provas, ficando, assim, impossibilitado de influir na deciso de deduo de acusao. Perante to irrefragvel violao dos direitos de defesa do arguido, o sistema processual penal no pode permanecer indiferente, sendo-lhe exigvel a previso de um mecanismo de reaco dotado da eficcia necessria a que o exerccio do referido direito de audincia seja assegurado. Na interpretao sustentada pela deciso recorrida, cuja inconstitucionalidade alegada pelo recorrente, esses casos de omisso do interrogatrio como arguido previamente deduo da acusao, constituiro uma nulidade que deve ser invocada pelo interessado at ao encerramento do debate instrutrio ou, no havendo lugar a instruo, at 5 dias, aps a notificao do despacho que tiver encerrado o inqurito, ou seja, neste caso, da deduo da acusao. Ultrapassados estes prazos, a omisso ocorrida encontra-se sanada, deixando de ter qualquer relevncia a falta cometida. Estamos, pois, perante a previso duma nulidade sanvel pela falta de arguio pelo interessado num determinado prazo aps o seu conhecimento. A qualificao de algumas nulidades como sanveis e dependentes de arguio, nos termos acima expostos, justifica-se, em grande medida, por evidentes razes de celeridade e economia processuais. No pode deixar de se ter presente o dano que sempre resulta da invalidao de um acto processual, o qual normalmente se comunica aos actos subsequentes, tornando intil toda uma actividade j desenvolvida. O princpio da conservao dos actos imperfeitos aconselha a que, relativamente a determinadas situaes desconformes com o modelo legal, em que a ponderao dos interesses em jogo o permita, se atribua precariamente ao acto invlido os mesmos efeitos que o acto vlido, aguardando que essa invalidade possa ser sanada, nomeadamente pelo decurso de um prazo para o interessado a arguir (vide, sobre a relevncia destes interesses pragmticos na definio do regime da nulidade dos actos processuais, Manuel Cavaleiro de Ferreira, em Curso de Processo Penal, vol. I, p. 257 e segs., da edio de 1981, Germano Marques da Silva, em Curso de Processo Penal, II vol., pp. 88-89, 4. edio, da Editorial Verbo, e Joo Conde Correia, em Contributo para a anlise da inexistncia e das nulidades processuais penais, pp. 125-126, da edio de 1999, da Coimbra Editora). Tal soluo destina-se tambm a evitar que o interessado em vez de arguir a nulidade imediatamente aps o seu conhecimento, guarde essa possibilidade para momento mais oportuno na sua estratgia processual, numa conduta reprovvel, que teria como consequncia a inutilizao de todo o processado entretanto desenvolvido, muitas vezes no fim de uma prolongada tramitao que dificilmente poderia ser refeita. Este regime das consequncias da prtica de um acto nulo, por aco ou omisso, dotado de mecanismos de destruio atenuados, adapta-se sobretudo a situaes de gravidade mdia em que foram sobretudo afectados interesses jurdico-processuais particulares. E precisamente nesse mbito que se situa o vcio em questo, uma vez que o mesmo se repercute numa deciso que, apesar de dotada das implicaes relevantes acima indicadas, no deixa de ser uma deciso intermdia, de cariz provisrio, relativamente ao objectivo principal do processo penal, e tem como resultado a

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violao predominante dos interesses de defesa do arguido, apesar de se poder dizer que o interesse pblico da descoberta da verdade material tambm posto em causa. Da que se revele suficiente que o regime da nulidade que sanciona esse vcio assegure que o arguido tenha uma efectiva possibilidade de o invocar num prazo razovel, no sendo necessrio o recurso a um mecanismo destrutivo do processo, accionvel a todo o tempo, por qualquer dos intervenientes processuais. A proteco dos direitos de defesa do arguido nesta situao no exige os custos que tal soluo implicaria para a eficcia, celeridade e economia do processo penal, revelando-se o regime da nulidade previsto na interpretao sindicada proporcional ao vcio sancionado. Na verdade, a omisso em questo no pode passar despercebida a um acompanhamento diligente da tramitao processual a partir do momento em que o arguido foi notificado da acusao, dispondo este de um prazo razovel para invocar a referida nulidade [o prazo previsto no artigo 120., n. 3, alnea c), do CPP], sendo esse nus de fcil cumprimento, atenta a evidncia para o arguido da falta cometida e a simplicidade da sua arguio.
Ora, conforme se refere no Acrdo n. 429/95 deste Tribunal (Acordos do Tribunal Constitucional, 31. Vol., p. 707), () no processo penal existem outros valores relevantes para alm do direito da defesa obteno de uma sentena absolutria: o dever de diligncia do arguido e, muito em particular, do defensor que obrigatoriamente o deve assistir ao longo do processo (e da audincia) que obviamente devero de imediato reagir contra as nulidades ou irregularidades que considerem cometidas e entendam relevantes, na perspectiva de defesa, no podendo naturalmente escudar-se na sua prpria negligncia no acompanhamento das diligncias ou audincias para intempestivamente vir reclamar o cumprimento da lei relativamente a que estiveram presentes e de que, agindo com a prudncia normal, no puderam deixar de se aperceber; dever de boa f processual, que naturalmente impedir que possam arguido e defensor ser tentados a aproveitar-se de alguma omisso ou irregularidade porventura cometida ao longo dos actos processuais em que tiveram interveno, guardando-a como um trunfo para, em fase ulterior do processo, se e quando tal lhes parea conveniente, a suscitarem e obterem a destruio do processado.

No caso concreto, o recorrente, quando notificado da data da realizao da audincia de julgamento e do teor da acusao contra si deduzida, necessariamente se apercebeu da circunstncia de, na fase de inqurito, no ter sido efectuado o seu interrogatrio como arguido. Dispunha, por isso, desde logo, da possibilidade de exercer os direitos em que se concretiza o princpio constitucional das garantias de defesa, incluindo a arguio da nulidade decorrente da omisso da realizao de tal acto de interrogatrio. Contudo, deixou correr o tempo e s depois de esgotado tal prazo que veio invocar tal nulidade, pelo que a no correco da omisso da sua no audio ficou a dever-se sua inaco e no a uma deficincia do regime processual penal nesta matria. Torna-se, assim, manifesto que a interpretao sindicada, ao qualificar o vcio em causa nos autos como nulidade relativa, impondo ao interessado a sua arguio dentro de um prazo razovel para poder dar-se plena exequibilidade ao direito de defesa do arguido, no coloca em causa a garantia de tal direito de defesa. Nestes termos, no de considerar incompatvel com as normas constitucionais invocadas pelo recorrente (os artigos 2., 18., 32., n. 1, da Constituio), a qualificao do vcio resultante da falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a notificao, como nulidade relativa, prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do CPP. Deve, assim, nesta parte, este recurso ser julgado improcedente, porque no se vislumbra que a interpretao normativa aqui fiscalizada viole qualquer parmetro constitucional, maxime as garantias de defesa do arguido em processo penal.

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2.2. Da inconstitucionalidade da interpretao normativa do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal. O recorrente suscitou a inconstitucionalidade da interpretao da norma constante do artigo 69., n. 1, alnea a), do CP, quando interpretada no sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), do CP, tem lugar, de forma automtica, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir, por violao dos princpios constitucionais consagrados nos artigos 2., 18., n. 2, 29., n. 1, e 30., n. 4, da Constituio. O artigo 69., n. 1, alnea a), do CP (na redaco actualmente em vigor, que lhe foi dada pelo artigo nico da Lei n. 77/2001, de 13 de Julho), dispe o seguinte:
Artigo 69. Proibio de conduzir veculos com motor 1 condenado na proibio de conduzir veculos com motor por um perodo fixado entre trs meses e trs anos quem for punido: a) Por crime previsto nos artigos 291. ou 292.; ()

A deciso recorrida sustentou que este preceito prev a aplicao duma pena acessria a quem cometesse o crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito. Uma vez que a utilizao da expresso de forma automtica, pode revelar-se equvoca sobre o verdadeiro sentido da interpretao defendida na deciso recorrida, deve a mesma ser substituda, pela expresso sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito, por traduzir com maior verdade a posio sindicada. O Tribunal Constitucional j se pronunciou diversas vezes sobre a conformidade Constituio de normas que prevem a medida de inibio de conduzir em caso de condenao por infraco s regras relativas conduo de veculos motorizados, tendo apreciado, concretamente, a sua alegada aplicao sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito adicional. Com efeito, norma idntica constante do actual artigo 69., n. 1, alnea a), do CP, contida no artigo 4., n. 2, alnea a), do Decreto-Lei n. 124/90, de 14 de Abril, foi julgada no inconstitucional pelo Acrdo n. 667/94 (Acordo do Tribunal Constitucional, 29. Vol., p. 359), para cujos fundamentos remetem ainda, entre outros, os Acrdos n.os 70/95, 73/95, 144/95, 292/95, 354/95, 382/95, 439/95, 624/95 (todos acessveis na internet em www.tribunalconstitucional.pt), e no qual se escreveu o seguinte:
[] Torna-se desde logo seguro que () a pena de inibio da faculdade de conduzir no algo de funcionamento automtico em consequncia da condenao em pena privativa da liberdade ou em pena de multa pelo ilcito penal de exerccio da conduo de veculos sob a influncia de lcool. Efectivamente, trata-se, a par destas ltimas penas, da imposio de uma outra pena acessria, pois (cfr. a prpria designao empregue no exrdio do Decreto-Lei n. 124/90) aplicvel em situaes subsumveis quelas cuja fattispecie constitui um ilcito de natureza penal (s este, in casu, nos interessa tratar agora), e cuja aplicao unicamente relegada para o juiz que, atento o circunstancionalismo rodeador da infraco, a vai, em concreto, dosear de entre um amplo espectro temporal previsto abstractamente na norma previsora. () No h, na norma sub specie, qualquer automatismo de aplicao em consequncia da imposio de uma condenao por um certo crime ou em certa pena, o que vale por dizer, enfim, que a decretanda inibio da faculdade de conduzir no um efeito necessrio da condenao por uma outra pena ou por um determinado crime (cfr., sobre a questo da produo ope legis dos efeitos das penas, Cavaleiro de Ferreira, Lies de Direito Penal, Parte

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Geral II - Penas e Medidas de Segurana, 1989, ttulo II, captulos I e II, e Figueiredo Dias no artigo intitulado Os novos rumos da poltica criminal e o direito penal portugus do futuro, in Revista da Ordem dos Advogados, 1983, pp. 5 e segs.). Sendo assim, logo por aqui se verifica que de afastar a pretensa enfermidade constitucional de que padeceria a norma da alnea a) do n. 2 do artigo 4. do Decreto-Lei n. 124/90. []

Idntico juzo no sentido da no inconstitucionalidade da referida norma foi sustentado em diversos outros acrdos do Tribunal Constitucional, designadamente, no Acrdo n. 143/95 (Acordos do Tribunal Constitucional, 30. Vol., p. 717), para cuja fundamentao remetem os Acrdos n.os 292/95, 354/95, 382/95, 422/95, 439/95, 440/95 e 624/95 (todos acessveis na internet em www.tribunalconstitucional.pt), onde se escreveu:
[] Como sabido, so extremamente controvertidos, em termos de poltica criminal, quer os efeitos das penas, quer os efeitos dos crimes, quer ainda a concepo tradicional de penas acessrias, noes que historicamente correspondem a diferentes tentativas da dogmtica penal no sentido de eliminar (com maior ou menor sucesso) os vestgios das penas infamantes do direito penal anterior poca iluminista. As actuais concepes ressocializadoras da interveno penal apontam para retirar aos instrumentos sancionatrios jurdico-penais qualquer efeito jurdico infamante ou estigmatizante inevitavelmente dessocializador e, portanto, crimingeno - que acresa ao efeito de desqualificao social que j por sua mera existncia lhes cabe (Figueiredo Dias, ob. cit., 88). neste contexto doutrinal que se veda a possibilidade de fazer decorrer da aplicao de quaisquer penas, como efeito necessrio, a perda de direitos civis, profissionais ou polticos. Princpio geral que encontrou expresso legal no artigo 65. do Cdigo Penal de 1982 e foi consagrado at no artigo 30., n. 4, da Constituio, aps a reviso operada pela Lei Constitucional n. 1/82, de 30 de Setembro: Nenhuma pena envolve como efeito necessrio a perda de quaisquer direitos civis, profissionais e polticos. Entende-se tambm, porm, que a previso de certos efeitos jurdicos limitadores daqueles direitos legtima, pela funo adjuvante da pena principal que podem desempenhar - desde que tais efeitos concretos sejam judicialmente estabelecidos na sentena condenatria em funo da ponderao concreta da culpa do agente, no podendo a lei faz-los resultar automaticamente da condenao como seu efeito necessrio. E a Constituio no veda todo e qualquer efeito necessrio das penas, mas apenas aqueles que se traduzam na perda de direitos civis, profissionais ou polticos. O relatrio do Decreto-Lei n. 124/90 refere-se inibio da faculdade de conduzir expressamente enquanto pena acessria e o prprio artigo 4. a designa como sano acessria (n. 1) e mesmo pena (n. 4). Pode, porm perguntar-se se ela no ser melhor qualificada como um efeito da pena. Figueiredo Dias nota que o Cdigo Penal vigente considerou como sendo penas acessrias alguns dos tradicionalmente chamados efeitos das penas (ou efeitos penais da condenao), retirando-lhes porm o seu tambm tradicional carcter de produo automtica. Esta assumida confuso (assim se exprime aquele autor, ob. cit., 197) est expressa no artigo 65. do Cdigo Penal, como no artigo 30., n. 4, da Constituio, quando dispem que nenhuma pena envolve, como efeito necessrio, a perda de direitos civis, profissionais e polticos. Mas, independentemente da correcta qualificao doutrinal da inibio de conduzir (que no depender da designao que o legislador lhe d, mas desde logo da efectiva conformao legal que o intrprete a encontra), o certo que, neste diploma, ela no surge como um efeito automtico da pena de priso ou da pena de multa previstas no artigo 2. do diploma. Na verdade, essa perda de direitos no prevista na lei como um efeito necessrio da aplicao de uma pena, mas sim como uma medida acessria que o juiz aplica e gradua dentro de determinados limites mnimo e mximo tambm a previstos (naturalmente, e conforme adiante melhor se ver, em funo da culpa do agente, segundo as regras gerais).

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Sendo assim, j no se poder dizer que ela contraria o disposto no artigo 30., n. 4, da Constituio, mesmo quando se entenda que a faculdade de conduzir deva ser qualificada como um dos direitos civis a que se reporta aquela disposio, o que se no afigura, alis, inteiramente lquido. S h perda de direitos como efeito automtico da pena quando tal perda se produz ope legis, isto , quando resulta directamente da lei. um efeito deste tipo que o artigo 30., n. 4, da Constituio probe terminantemente, ao dispor que nenhuma pena envolve, como efeito necessrio, a perda de quaisquer direitos civis, profissionais ou polticos. que, conforme se reafirmou no citado Acrdo n. 224/90, com aquele preceito constitucional pretendeu-se proibir que, em resultado de certas condenaes penais, se produzissem automaticamente, pura e simplesmente, ope legis efeitos que envolvessem a perda de direitos civis, profissionais e polticos. Mas no se pretendeu impedir que a sentena condenatria pudesse decretar essa perda de direitos em funo de uma graduao da culpa, feita casuisticamente pelo juiz. []

Posteriormente, o Acrdo n. 53/97 (Acordos do Tribunal Constitucional, 36. Vol., p. 227) julgou no inconstitucional a norma do artigo 12., n. 2, do mesmo Decreto-Lei n. 124/90, igualmente relativa inibio de faculdade de conduzir, com os seguintes fundamentos:
Admitindo que a faculdade de conduzir veculos automveis um direito civil, certo que a perda desse direito uma medida que o juiz aplica e gradua dentro dos limites mnimo e mximo previstos, em funo das circunstncias do caso concreto e da culpa do agente, segundo os critrios do artigo 71. do Cdigo Penal. Poder-se-, assim, dizer que o juiz no se limita a declarar a inibio como medida decorrente de forma automtica da aplicao da pena, com mero fundamento na lei (...). A circunstncia de ter sempre de ser aplicada essa medida, ainda que pelo mnimo da medida legal da pena, desde que seja aplicada a pena principal de priso ou multa, no implica, ainda assim, neste caso, coliso com a proibio de automaticidade. A adequao da inibio de conduzir a este tipo de ilcitos revela que a medida de inibio de conduzir se configura como uma parte de uma pena compsita, como se de uma pena principal associada pena de priso se tratasse, em relao qual valem os mesmos critrios de graduao previstos para esta ltima. Com efeito, a aplicao da inibio de conduzir fundamenta-se, tal como a aplicao da pena de priso ou multa, na prova da prtica do facto tpico e ilcito e da respectiva culpa, sem necessidade de se provarem quaisquer factos adicionais. Atenta a natureza da infraco, com a inerente perigosidade decorrente dessa conduta, surge como adequada e proporcional a sano de inibio de conduzir.

Mais recentemente, os Acrdos n.os 149/01, 586/04 e 79/09 (todos acessveis na internet em www.tribunalconstitucional.pt), vieram julgar no inconstitucional a prpria norma do artigo 69., n. 1, alnea a), do CP, remetendo para a fundamentao do citado Acrdo n. 53/97. A argumentao expendida nos arestos citados, com a qual concordamos, aplicvel mutatis mutandis ao caso em apreo, em que se interpretou o disposto no artigo 69., n. 1, alnea a), do CP, no sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), do CP, tem lugar, sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir. Foi o Decreto-Lei n. 48/95, de 15 de Maro, que no mbito da profunda reforma operada no CP introduziu neste diploma a pena acessria de proibio de conduzir veculos motorizados, clarificando o cenrio das sanes acessrias aplicveis por violao do direito rodovirio, o qual nas palavras de Figueiredo Dias era na altura catico (Direito Penal Portugus. Parte Geral. II. As consequncias jurdicas do crime, p. 502, da edio de 1993, da Aequitas).

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Com a previso da aplicao desta pena acessria satisfez-se o desejo anteriormente expresso, de lege ferenda, por Figueiredo Dias (na obra supra citada, pp. 164-165):
Uma tal pena deveria ter como pressuposto formal a condenao do agente numa pena principal por crime cometido no exerccio da conduo, ou com utilizao de veculo, ou cuja execuo tivesse sido por este facilitada de forma relevante; e por pressuposto material a circunstncia de, consideradas as circunstncias do facto e da personalidade do agente, o exerccio da conduo se revelar especialmente censurvel Se, como se acentuou, pressuposto material de aplicao desta pena deve ser que o exerccio da conduo se tenha revelado, no caso, especialmente censurvel, ento essa circunstncia vai elevar o limite da culpa do (ou pelo) facto. Por isso, proibio de conduzir deve tambm assinalar-se (e pedir-se) um efeito de preveno geral de intimidao, que no ter em si nada de ilegtimo porque s pode funcionar dentro do limite da culpa. Por fim, mas no por ltimo, deve esperar-se desta pena acessria que contribua em medida significativa, para a emenda cvica do condutor imprudente ou leviano.

No que respeita sua natureza jurdica estamos perante uma verdadeira pena e no perante o mero efeito duma pena, embora a sua aplicao seja feita cumulativamente com uma pena principal de priso ou multa. A sano de inibio de conduo no o efeito de qualquer condenao anterior, integrando ela prpria a condenao pela prtica de um crime. uma sano de estrita aplicao judicial, indissoluvelmente ligada ao facto praticado e culpa do agente, dotada de uma moldura penal prpria, permitindo e impondo a tarefa judicial de determinao da sua medida concreta em cada caso (vide, efectuando esta caracterizao, Joo Casebre Latas, em A pena acessria de proibio de conduzir veculos automveis, em Sub Iudice, n. 17, p. 77). O facto de no se exigir a demonstrao de qualquer outro requisito adicional, alm dos elementos do tipo legal de crime para o qual est prevista a aplicao desta sano, s acentua que estamos perante uma verdadeira pena a no perante um mero efeito automtico da aplicao duma pena. Ora, o artigo 30., n. 4, da CRP, no probe a consagrao de penas que se traduzam na perda de direitos civis, mas sim que da simples condenao anterior o legislador retire automaticamente esse efeito, sem mediao do julgador. Por estas razes, tambm aqui se conclui pela no inconstitucionalidade do artigo 69., n. 1, alnea a), do CP, interpretado com o sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), do CP, tem lugar, sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir. Conclui-se, assim, que a norma em causa no viola o disposto no artigo 30., n. 4, da Constituio, nem qualquer outro parmetro constitucional, improcedendo, pois, tambm nesta parte, o recurso de constitucionalidade interposto.

III Deciso Nestes termos, decide-se: a) No conhecer do recurso quanto questo de constitucionalidade da interpretao normativa do artigo 291. do Cdigo Penal, colocada pelo Recorrente; b) No julgar inconstitucionais as normas constantes dos artigos 272., n. 1, 119., alnea c), e 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretadas no sentido de que a falta de interrogatrio como arguido, no inqurito, de pessoa determinada contra quem o mesmo corre, sendo possvel a notificao, constitui a nulidade prevista no artigo 120., n. 2, alnea d), do Cdigo de Processo Penal;

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

c)

d)

No julgar inconstitucional a norma constante do artigo 69., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, quando interpretado no sentido segundo o qual, com a condenao pela prtica do crime previsto no artigo 291., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, tem lugar, sem necessidade de se apurar qualquer outro requisito, a aplicao da sano acessria consistente na inibio de conduzir. Consequentemente, negar provimento ao recurso interposto para o Tribunal Constitucional por A., relativamente s questes decididas nas alneas b) e c), do acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa proferido nestes autos em 5 de Maio de 2010.

Custas pelo Recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, ponderados os critrios referidos no artigo 9., n. 1, do Decreto-Lei n. 303/98, de 7 de Outubro (artigo 6., n. 1, do mesmo diploma). Lisboa, 1 de Fevereiro de 2011. Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Maro de 2011. 2 O Acrdo n. 73/95 est publicado em Acrdos, 30. Vol.

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ACRDO N. 54/11
De 1 de Fevereiro de 2011

Julga inconstitucional a norma constante do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores (FGADM) assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso.
Processo: n. 707/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I Estando em causa a atribuio de prestaes pecunirias regulares, destinadas a custear as despesas dos menores, a questo temporal da satisfao dessas prestaes essencial, devendo o sistema de segurana social garantir uma adequao temporal da resposta, concedendo oportunamente as prestaes legalmente previstas para uma satisfatria promoo das condies dignas de vida das crianas. II A interpretao normativa sub iudicio compromete a eficcia jurdica da satisfao das necessidades bsicas do menor alimentando, na medida em que se traduz na aceitao de um novo perodo, de durao incerta, de carncia continuada de recebimento de qualquer prestao social de alimentos, a cumular a um anterior perodo mais ou menos longo em que j se revelou a frustrao total da solidariedade familiar. III Este juzo no afastado pela possibilidade de decretamento de uma deciso judicial provisria de alimentos a cargo do Estado, uma vez que esta deciso provisria, no abrange todas as situaes em que o menor no tem assegurada a sua subsistncia pelos obrigados principais.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

Em processo de alterao de regulao do poder paternal, por sentena proferida em 29 de Maio de 2006, A. foi condenado a pagar mensalmente, a ttulo de alimentos, a quantia de 75, actualizvel anualmente de acordo com a taxa de inflao, a cada um dos seus filhos menores, B. e C.. Posteriormente, D., me daqueles menores, veio requerer em 21 de Abril de 2010 que as penses de alimentos acima referidas fossem suportadas pelo FGADM (Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores (FGADM), do Instituto de Gesto Financeira da Segurana Social) por se encontrarem verificados os requisitos exigidos pelo artigo 3. do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, que veio regulamentar a Lei n. 75/98, de 19 de Novembro. Aps instruo do pedido e emisso de parecer favorvel do Ministrio Pblico, foi proferida sentena em 6 de Setembro de 2010 que condenou o FGADM a pagar mensalmente a D. as penses de alimentos, relativas aos filhos B. e C., no montante mensal de 95,57, por cada um, desde Abril de 2010, aps recusar a aplicao do disposto no artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, com fundamento na sua inconstitucionalidade. O Ministrio Pblico interps recurso desta deciso, na parte em que recusou a aplicao do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, nos termos conjugados dos artigos 202., n.os 1 e 2, 203. e 204., todos da Constituio da Repblica Portuguesa, por inconstitucionalidade material [por violao do disposto nos artigos 1., 7., n.os 5 e 6, 13., 63., n. 3, 67., n. 2, alneas c) e g), 69. e 81. alneas a) e b), da Constituio da Repblica Portuguesa], nos termos do disposto nos artigos 70., n. 1, alnea a), 72., n. 3, 75.-A, n. 1, 78., n. 2, da Lei do Tribunal Constitucional (LTC). Apresentou alegaes que concluiu do seguinte modo:
() este Tribunal, se entender estarem reunidos os pressupostos para conhecer do recurso interposto nos presentes autos, dever: a) julgar inconstitucional, por violao dos artigos 1., 8., 13., 63., 67., 69. e 81. da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma do artigos 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, quando interpretada no sentido literal de que a obrigao de prestao de alimentos a menor, assegurada pelo Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores, em substituio do devedor, s nasce com a deciso que julgue o incidente do incumprimento do devedor originrio e a respectiva exigibilidade s ocorre no ms seguinte ao da notificao da deciso do tribunal, no abrangendo, porm, quaisquer prestaes anteriores; b) confirmar, em consequncia, a deciso recorrida.

Fundamentao 1. Delimitao do objecto do recurso Na sentena recorrida declarou recusar-se a aplicao do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, com fundamento na sua inconstitucionalidade. Dispe este preceito:
O Centro Regional de Segurana Social inicia o pagamento das prestaes, por conta do Fundo, no ms seguinte ao da notificao da deciso do tribunal.

O Ministrio Pblico interps recurso, ao abrigo do disposto no artigo 70., n. 1, alnea a), da LTC, pedindo a fiscalizao da constitucionalidade do n. 5 do artigo 4. do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio.

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Nas alegaes de recurso, restringiu o objecto do pedido de fiscalizao a uma determinada interpretao deste dispositivo. Da leitura da fundamentao da deciso recorrida consta-se que esta interpretou o transcrito preceito com o sentido de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso. E foi este critrio normativo, extrado da interpretao do referido artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, que a deciso recorrida considerou que violava a Constituio, como caminho necessrio para, no caso concreto, poder determinar o pagamento pelo FGADM das penses de alimentos devidas a dois menores desde Abril de 2010 (data do pedido), apesar dela s ter sido proferida em Setembro de 2010. Assim sendo, constata-se que a norma recusada foi precisamente essa leitura normativa do n. 5 do artigo 4. do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, pelo que deve ser ela a integrar o objecto do presente recurso de constitucionalidade. 2. Do mrito do recurso Reflectindo uma sociedade assente no princpio da solidariedade familiar, o dever de prover ao sustento das crianas incumbe numa primeira linha aos pais (artigo 36., n. 5, da Constituio), fundando-se esta obrigao de alimentos na relao de filiao e fazendo parte integrante do contedo do poder paternal (vide um relato da atribuio do dever jurdico de prestar alimentos aos filhos desde o Direito Romano e acompanhando a sua evoluo no direito portugus, J. P. Remdio Marques, em Algumas notas sobre alimentos (devidos a menores) versus o dever de assistncia dos pais para com os filhos (em especial filhos menores), nota 39, da edio de 2000, da Coimbra Editora). Contudo, a natural necessidade de proteco das crianas, no podia deixar um Estado que visa a realizao da democracia econmica e social (artigo 2. da Constituio) margem da tarefa de assegurar o seu crescimento saudvel, reconhecendo-se expressamente que as crianas tm direito proteco da sociedade e do Estado com vista ao seu desenvolvimento integral, especialmente contra todas as formas de abandono (artigo 69., n. 1, da Constituio), assim como os pais e as mes devem gozar de proteco na realizao da sua insubstituvel aco em relao aos filhos (artigo 68., n. 1, da Constituio). Em apoio de uma solidariedade familiar imps-se uma responsabilidade estadual, com obrigatoriedade de convivncia. A necessidade desta interveno estadual foi tambm reconhecida no mbito das organizaes internacionais que emitiram normas vinculativas de direito internacional elaboradas no seu seio, designadamente as Recomendaes do Conselho da Europa R(82)2, de 4 de Fevereiro de 1982, relativa antecipao pelo Estado de prestaes de alimentos devidos a menores, e R(89)l, de 18 de Janeiro de 1989, relativa s obrigaes do Estado, designadamente em matria de prestaes de alimentos a menores em caso de divrcio dos pais, bem como o estabelecido na Conveno sobre os Direitos da Criana, adoptada pela ONU em 1989 e assinada em 26 de Janeiro de 1990, em que se atribui especial relevncia consecuo da prestao de alimentos a crianas e jovens at aos 18 anos de idade. neste esprito que em 19 de Novembro de 1998 publicada a Lei n. 75/98, tendo por objectivo criar um sistema pblico de garantia de satisfao dos alimentos devidos a menores. Este diploma teve origem num projecto apresentado pelo Partido Comunista Portugus (Projecto de Lei n. 340/VII), em 7 de Maio de 1997, no seguimento de anteriores propostas do mesmo partido (Projectos de Lei n. 473/IV e 160/V). Na introduo a esta proposta, expunham-se os seus motivos:
A Constituio reconhece s famlias o direito proteco da sociedade e do Estado e efectivao de todas as condies que permitam a realizao pessoal dos seus membros.

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Aos pais e s mes garantido o direito a proteco especial na realizao da sua insubstituvel aco em relao aos filhos. As crianas tm direitos que o Estado deve assegurar e fazer respeitar, com vista ao seu desenvolvimento integral. Aos jovens constitucionalmente assegurada proteco adequada para efectivao dos seus direitos econmicos, sociais e culturais ... sabido quo longe nos encontramos de uma efectiva realizao de todos estes direitos e como se fazem sentir aqui agudamente as desigualdades que caracterizam a sociedade portuguesa. Como ignorar ento que tudo isto se reflecte no incumprimento das obrigaes alimentares, sem que a lei ordinria assegure um eficaz sistema de proteco dos menores que dela mais carecem? certo que a reforma do Cdigo Civil empreendida em 1977 alterou o instituto das obrigaes alimentares, dando um importante passo para o adequar s novas realidades. Hoje a Lei reflecte as novas realidades e aponta para a transformao social. Mas, apesar de tudo, mantm-se as distores e h normas a rever como de uma maneira geral se reconhece. A inadequao da Lei torna-se ainda mais patente quando se tem em conta o grande nmero de crianas que hoje vivem e so educadas na companhia s da me ou s do pai, quer por terem nascido fora do casamento, quer por fora da separao ou divrcio dos pais. No se pode ignorar, finalmente, que existe ainda um enorme desconhecimento dos prprios direitos consagrados na Lei por parte de quem mais carncia tem de os conhecer e exercer... Sobre as formas de alterao da situao que ficou descrita vem sendo travado desde h anos um til debate de dimenso internacional, cujas concluses apontam para a necessidade de interveno do Estado. Segundo documentos aprovados pelo Conselho da Europa, os pases membros devem garantir aos menores o adiantamento das penses alimentares fixadas judicialmente, quando a pessoa obrigada ao seu pagamento no cumpra os seus deveres. O Estado ficar ento subrogado nos direitos dos menores, devendo exigir ao devedor as penses no pagas. Trata-se de solues cuja concretizao no direito portugus se afigura urgente face s carncias existentes e aos imperativos constitucionais. A Organizao Tutelar de Menores tal como se encontra, continua a no dar cumprimento a essas directrizes e to pouco se adequa aos princpios que enformaram a reforma do Cdigo Civil no que toca famlia e ao instituto dos Alimentos. Se a pessoa obrigada prestao de alimentos est ausente em parte incerta, se est ausente no estrangeiro ainda que se lhe conhea o paradeiro, se trabalhar por conta prpria, se no trabalhando por conta prpria estiver com recibo verde, se mudar constantemente de emprego, se no cumprir a sua obrigao que pode fazer a pessoa a quem foi confiada a guarda do menor? No primeiro caso ausncia em parte incerta nada h a fazer. Apenas emoldurar a sentena do Tribunal como recordao da inoperncia da legislao, do demissionismo do Estado. No segundo caso ausncia no estrangeiro verifica-se a extrema dificuldade em fazer funcionar a Conveno sobre o reconhecimento e execuo das decises relativas s obrigaes alimentares, ratificada por Portugal, bem como os instrumentos internacionais celebrados com vrios Estados. Uma que outra vez atinge a finalidade. Mas quantos anos aps a deciso judicial? Depois de labirintos e barreiras burocrticas? No terceiro caso o do trabalhador por conta prpria que no cumpre, ou o trabalhador falsamente classificado como prestador de servios normalmente no tem bens e no tem rendimentos. Da a total impossibilidade de fazer funcionar o artigo 1118. do Cdigo do Processo Civil. Mas ainda que haja bens e rendimentos, o alimentado ter de aguardar pacientemente o decorrer dos largos meses ou at anos, defrontando-se com repetidas certides negativas de notificao do executado. No ltimo caso - o do trabalhador que frequentemente muda de emprego - haver que renovar periodicamente perante o Juiz a solicitao de proceder a inqurito para determinar qual a nova entidade do faltoso.

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Mas no meio de tudo isto, ainda h a situao trgica que hoje frequente realidade, daqueles que empregados, no recebem salrios h vrios meses, que querem cumprir e no podem e aos quais nada se pode descontar no (inexistente) vencimento (...).

Visando colmatar as deficincias apontadas ao regime de direito ordinrio ento vigente, apoiado apenas na solidariedade familiar (artigo 1878. do Cdigo Civil), a Lei n. 75/98, de 19 de Novembro, determinou que o Estado, atravs do FGADM, assegure a satisfao dos alimentos a menores residentes em territrio nacional quando a pessoa judicialmente obrigada a prest-los no satisfaa as quantias em dvida pelas formas previstas no artigo 189. da OTM, e o alimentado no tenha rendimento lquido superior ao salrio mnimo nacional nem beneficie nessa medida de rendimentos de outrem a cuja guarda se encontre (artigos 1. e 6.). As prestaes a pagar pelo Fundo so fixadas pelo tribunal, sem poder exceder o montante de 4 unidades de conta, devendo atender-se capacidade econmica do agregado familiar, ao montante da prestao de alimentos fixada e s necessidades especficas do menor (artigo 2.), ficando o Fundo sub-rogado em todos os direitos dos menores a quem sejam atribudas prestaes, com vista garantia do respectivo reembolso (artigo 6., n. 4). A interveno estadual em matria de alimentos a menores consagrada na Lei n. 75/98, de 19 de Novembro, reveste, pois, natureza subsidiria, uma vez que tem como pressuposto legitimador a no realizao coactiva da prestao alimentcia a cargo dos progenitores, judicialmente fixada, atravs dos meios executivos previstos na lei. Apercebendo-se que, em caso de frustrao do cumprimento da obrigao de alimentos no quadro da solidariedade familiar, os menores podiam incorrer numa situao grave de falta ou diminuio de meios de subsistncia, entendeu-se que, nestes casos, o Estado no podia deixar de intervir, a ttulo subsidirio, de modo a evitar esse cenrio de risco. Como se escreveu no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 306/05, () a insatisfao do direito a alimentos atinge directamente as condies de vida do alimentando e, ao menos no caso das crianas, comporta o risco de pr em causa, sem que o titular possa autonomamente procurar remdio, se no o prprio direito vida, pelo menos o direito a uma vida digna (em Acordos do Tribunal Constitucional, 62. Vol., p. 649). A definio de um regime de interveno do Estado nestas situaes de insucesso da solidariedade familiar, mesmo aps a tentativa frustrada da sua imposio coactiva, limitou-se a satisfazer claras exigncias constitucionais. Na verdade, incumbe ao Estado de Direito Social organizar um sistema de segurana social que assegure inter alia a proteco efectiva desses menores em particular, para, assim, garantir o respectivo direito fundamental a uma sobrevivncia minimamente condigna, uma vez que estes se encontram em situao de falta de meios de subsistncia e de capacidade para o trabalho (artigo 63., n.os 1 e 3, da Constituio, em cujo contedo essencial j se mostra suficiente e autonomamente projectado o princpio da dignidade da pessoa humana). Essa mesma interveno protectiva do Estado alis, especificamente, exigida pelo artigo 69., n. 1, da Constituio. Da imposio constitucional de, nas situaes descritas, o Estado dar uma resposta eficaz a estes ditames se apercebeu o prprio legislador ordinrio que no prembulo do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, que veio regulamentar a Lei n. 75/98, de 19 de Novembro, escreveu:
A Constituio da Repblica Portuguesa consagra expressamente o direito das crianas proteco, como funo da sociedade e do Estado, tendo em vista o seu desenvolvimento integral (artigo 69.). Ainda que assumindo uma dimenso programtica, este direito impe ao Estado os deveres de assegurar a garantia da dignidade da criana como pessoa em formao a quem deve ser concedida a necessria proteco. Desta concepo resultam direitos individuais, desde logo o direito a alimentos, pressuposto necessrio dos demais e decorrncia, ele mesmo, do direito vida (artigo 24.). Este direito traduz-se no acesso a condies de subsistncia mnimas, o que, em especial no caso das crianas, no pode deixar de comportar a faculdade de requerer sociedade e, em ltima instncia,

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ao prprio Estado as prestaes existenciais que proporcionem as condies essenciais ao seu desenvolvimento e a uma vida digna. () A evoluo das condies scio-econmicas, as mudanas de ndole cultural e a alterao dos padres de comportamento tm determinado mutaes profundas a nvel das estruturas familiares e um enfraquecimento no cumprimento dos deveres inerentes ao poder paternal, nomeadamente no que se refere prestao de alimentos, circunstncia que tem determinado um aumento significativo de aces tendo por objecto a regulao do exerccio do poder paternal, a fixao de prestao de alimentos e situaes de incumprimento das decises judiciais, com riscos significativos para os menores. De entre os factores que relevam para o no cumprimento da obrigao de alimentos assumem frequncia significativa a ausncia do devedor e a sua situao scio-econmica, seja por motivo de desemprego ou de situao laboral menos estvel, doena ou incapacidade, decorrentes, em muitos casos, da toxicodependncia, e o crescimento de situaes de maternidade ou paternidade na adolescncia que inviabilizam, por vezes, a assuno das respectivas responsabilidades parentais. Estas situaes justificam que o Estado crie mecanismos que assegurem, na falta de cumprimento daquela obrigao, a satisfao do direito a alimentos. Ao regulamentar a Lei n. 75/98, de 19 de Novembro, que consagrou a garantia de alimentos devidos a menores, cria-se uma nova prestao social, que traduz um avano qualitativo inovador na poltica social desenvolvida pelo Estado, ao mesmo tempo que se d cumprimento ao objectivo de reforo da proteco social devida a menores.

Este diploma, instituiu o FGADM, gerido pelo Instituto de Gesto Financeira da Segurana Social, a quem cabe efectuar o pagamento das prestaes sociais acima referidas, atravs dos centros regionais de segurana social da rea de residncia do alimentado, aps ordem do tribunal competente e subsequente comunicao da entidade gestora (artigo 2.), tendo estabelecido no artigo 4. o procedimento de determinao pelo tribunal da obrigao do FGADM efectuar o pagamento daquelas prestaes sociais e de fixao do seu montante:
Artigo 4. Atribuio das prestaes de alimentos 1 - A deciso de fixao das prestaes a pagar pelo Fundo precedida da realizao das diligncias de prova que o tribunal considere indispensveis e de inqurito sobre as necessidades do menor, oficiosamente ou a requerimento do Ministrio Pblico. 2 - Para os efeitos do disposto no nmero anterior, o tribunal pode solicitar a colaborao dos centros regionais de segurana social e informaes de outros servios e de entidades pblicas ou privadas que conheam as necessidades e a situao scio-econmica do alimentado e da sua famlia. 3 - A deciso a que se refere o n. 1 notificada ao Ministrio Pblico, ao representante legal do menor ou pessoa a cuja guarda se encontre e respectivos advogados e ao Instituto de Gesto Financeira da Segurana Social. 4 - O Instituto de Gesto Financeira da Segurana Social deve de imediato, aps a notificao, comunicar a deciso do tribunal competente ao centro regional de segurana social da rea de residncia do alimentado. 5 - O centro regional de segurana social inicia o pagamento das prestaes, por conta do Fundo, no ms seguinte ao da notificao da deciso do tribunal.

Na jurisprudncia dividiram-se as opinies sobre o momento a partir do qual se constitua a obrigao do FGADM satisfazer as prestaes alimentares, pronunciando-se alguns arestos de que esse momento era o da entrada em juzo do requerimento, solicitando a interveno do Fundo, enquanto outros decidiram que essa obrigao s decorria da deciso do tribunal que condenasse o Fundo a pagar essas prestaes.

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O Supremo Tribunal de Justia proferiu em 7 de Julho de 2009 Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia (publicado no Dirio da Repblica, 1. srie, de 5 de Agosto de 2009) que decidiu que a obrigao de prestao de alimentos a menor, assegurada pelo FGADM, em substituio do devedor, nos termos previstos nos artigos 1. da Lei n. 75/98, de 19 de Novembro, e 2. e 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, s nasce com a deciso que julgue o incidente de incumprimento do devedor originrio e a respectiva exigibilidade s ocorre no ms seguinte ao da notificao da deciso do tribunal, no abrangendo quaisquer prestaes anteriores. O sentido desta interpretao normativa coincide com aquela que foi recusada pela deciso recorrida, com fundamento na sua inconstitucionalidade. No compete aqui ajuizar da correco infraconstitucional deste critrio, mas apenas verificar se o mesmo satisfaz as exigncias constitucionais neste domnio. Independentemente do quantum da prestao estatal de alimentos que vier concretamente a ser fixada pelo tribunal matria que extravasa o objecto do presente recurso de constitucionalidade , coloca-se a questo da necessidade de assegurar um mnimo de eficcia jurdica na garantia de satisfao desta obrigao de alimentos, sob pena de violao do direito fundamental segurana social (vide, neste sentido, o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 509/02, em Acordos do Tribunal Constitucional, 54. Vol., p. 19). Para assegurar a satisfao deste direito fundamental nestas situaes no basta criar um qualquer mecanismo de apoio aos menores em relao aos quais o dever parental de prover sua subsistncia incumprido, tambm necessrio que esse mecanismo esteja construdo de modo a poder dar uma resposta eficaz a essas situaes. Estando ns perante a atribuio de prestaes pecunirias regulares, destinadas a custear as despesas dos menores, a questo temporal da satisfao dessas prestaes essencial. O sistema de segurana social deve garantir uma adequao temporal da resposta, concedendo oportunamente as prestaes legalmente previstas para uma satisfatria promoo das condies dignas de vida das crianas (vide, enunciando este princpio da segurana social, Joo Carlos Loureiro, em Proteger preciso, viver tambm: a jurisprudncia constitucional portuguesa e o Direito da Segurana Social, in XXV Anos de Jurisprudncia Constitucional Portuguesa, p. 383, da edio de 2009, da Coimbra Editora). E este objectivo s se mostra alcanado, por um lado, se as prestaes sociais atribudas aos menores cobrirem, o mais aproximadamente possvel, todo o perodo em que se verifica o incumprimento por parte dos pais do dever de proverem subsistncia dos seus filhos, e por outro lado, se existir um mecanismo que permita acorrer, num curtssimo espao de tempo, aos casos de necessidade urgente. necessrio ter presente que, sendo os beneficirios desta prestao social menores privados de meios de subsistncia, estamos num universo em relao ao qual os imperativos de proteco social constitucionalmente previstos se verificam na sua mxima expresso. Ora, a soluo normativa recusada pela deciso recorrida acaba por comprometer a eficcia jurdica da satisfao das necessidades bsicas do menor alimentando, na medida em que a mesma se traduz na aceitao de um novo perodo, de durao incerta, de carncia continuada de recebimento de qualquer prestao social de alimentos, a cumular a um anterior perodo mais ou menos longo em que j se revelou a frustrao total da solidariedade familiar. Efectivamente, de acordo com a interpretao normativa sob anlise, a situao continuada de carncia de prestao alimentos ao menor alimentando que precede a apresentao do requerimento de interveno do Fundo de Garantia dos Alimentos Devidos a Menores no s no eficazmente estancada, ainda que retroactivamente, com este pedido de auxlio estatal, como ainda subsiste para alm deste momento, durante um perodo de durao incerta, sujeito s inevitveis demoras para recolha da prova da capacidade econmica do agregado familiar e das necessidades especficas do menor, e s contingncias dos mltiplos atrasos do sistema judicirio, at ser proferida deciso judicial em primeira instncia, a qual, deste modo, no acautela a satisfao dos alimentos que ter-se-iam vencido at ento.

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Este juzo no afastado pela possibilidade de decretamento de uma deciso judicial provisria de alimentos a cargo do Estado prevista no artigo 3., n. 2, da Lei n. 75/98, de 19 de Novembro , uma vez que esta deciso provisria, no s no abrange todas as situaes em que o menor no tem assegurada a sua subsistncia pelos obrigados principais, apenas podendo ser utilizada nos casos de excepcional urgncia, como tambm o momento da exigibilidade das prestaes sociais assim decretadas no deixa de se revelar incerto e sempre tardio, uma vez que essa deciso provisria tambm s decretada j no decurso do processo de apuramento da necessidade da interveno subsidiria do Estado, podendo igualmente ser precedida de diligncias de prova de execuo temporal incerta. Em virtude do exposto, importa concluir que a interpretao normativa sob anlise padece de inconstitucionalidade material, na medida em que consubstancia uma violao do direito fundamental das crianas proteco do Estado com vista ao seu desenvolvimento integral (artigo 69., n. 1, da Constituio) e do direito segurana social (artigo 63., n.os 1 e 3, da Constituio), pelo que o recurso interposto deve ser julgado improcedente.

Deciso Pelo exposto, decide-se: a) Julgar inconstitucional, por violao do disposto nos artigos 69., n. 1, e 63., n. os 1 e 3, da Constituio, a norma constante do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso. b) E, em consequncia, julgar improcedente o recurso. Sem custas. Lisboa, 1 de Fevereiro de 2011. Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro (apesar de dissentir do conhecimento por entender que no estamos perante uma verdadeira recusa de aplicao, acompanhei a deciso quanto ao seu mrito) Catarina Sarmento e Castro (muito embora tendo ficado vencida quanto questo do conhecimento, por considerar no se tratar de uma verdadeira recusa, votei a deciso de mrito por entender estar em causa, no uma qualquer prestao social, mas um apoio criana em casos em que esta se encontra em situao de grave desproteco) Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 23 de Fevereiro de 2011.

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ACRDO N. 62/11
De 2 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma constante do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, que sanciona com coima entre 15 000 e 30 000 o fornecedor de bens ou prestador de servios que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa.
Processo: n. 427/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I Existe fundamento material bastante para sancionar de forma diferenciada o fornecedor de bens ou prestador de servios que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa, porque ao ser posteriormente requerida a presena da autoridade policial est a ser frustrada a inteno precpua da lei de tornar mais acessvel ao consumidor o exerccio do direito de queixa. II A norma em causa no viola o princpio da proporcionalidade (em sentido amplo), no sendo a coima inadequada, desnecessria ou manifesta e claramente excessiva, tendo em vista o reforo dos procedimentos de defesa dos direitos dos consumidores e utentes no mbito do fornecimento de bens e prestao de servios, instituindo a obrigatoriedade de existncia e disponibilizao imediata do livro de reclamaes.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal de Pequena Instncia Criminal do Porto, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorrida a sociedade A., s. A., foi interposto recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), da sentena daquele tribunal, de 10 de Maio de 2010. 2. A deciso recorrida recusou a aplicao do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, na verso originria, com fundamento em inconstitucionalidade, por violao dos princpios constitucionais da igualdade e da proporcionalidade (artigos 13. e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa). Na parte relevante para a deciso a tomar, a sentena recorrida tem o seguinte teor:
Na deciso recorrida imputada recorrente a prtica da seguinte infraco: a) a contra-ordenao por no disponibilizao imediata do livro de reclamaes, seguida de interveno da autoridade policial, p. e p. pelos artigos 3., n. 1, alnea b), e n. 4, e 9., n. 1, alnea a), e n.os 3 e 4, do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09, correspondendo-lhe uma coima de 15 000, a 30 000, por se tratar de pessoa colectiva. () Relativamente matria em causa nestes autos e sano a aplicar, importa atender ao douto Ac. do TRC de 09/12/2009, no processo n. 79/09.OTBCR.C1, relatado pelo Sr. Des. Dr. Joo Trindade, in www.dgsi.pt, o qual julgou inconstitucional, por violao do princpio da proporcionalidade, o n. 3 do artigo 9. do citado Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09 cfr. tambm neste sentido a sentena proferida no Recurso de Contra-Ordenao n. 277/09.6TPPRT, deste Juzo/Seco. Como se sabe, o princpio da igualdade est consagrado no artigo 13. da CRP, significando igualdade dos cidados perante a lei, vedando-se privilgios e descriminaes, devendo ser dado um tratamento igual a situaes iguais e um tratamento desigual a situaes desiguais, mas substancial e objectivamente desiguais e no criadas ou mantidas artificialmente pelo legislador. O princpio da proporcionalidade est consagrado no artigo 18., n. 2, da CRP, o qual se analisa em trs sub-princpios: necessidade (ou exigibilidade), adequao e racionalidade (ou proporcionalidade em sentido restrito). Como vem sendo entendido, a necessidade supe a existncia de um bem juridicamente protegido e de uma circunstncia que imponha interveno ou deciso. A adequao significa que a providncia se mostra adequada ao objectivo almejado, se destina ao fim da norma e no a outro. A racionalidade implica justa medida; que o rgo competente proceda a uma correcta avaliao da providncia em termos quantitativos (e no s qualitativos), que a providncia no fique aqum ou alm do que importa para se obter o resultado devido. A falta de necessidade ou de adequao traduz-se em arbtrio. A falta de racionalidade traduz-se em excesso cfr. Jorge Miranda/Rui Medeiros, CRP Anotada, Tomo I, Coimbra Editora, 2005, pp. 148-163, bem como Gomes Canotilho/Vital Moreira, CRP Anotada, 3. edio, Coimbra Editora, 1993, pp. 144-154, e ainda Santiago Mir Puig, in O princpio da proporcionalidade enquanto fundamento constitucional de limites materiais do Direito Penal, publicado na Revista Portuguesa de Cincia Criminal, Ano 19, n. 1, Janeiro-Maro 2009, Coimbra Editora, pp. 7-38. () A violao do disposto na alnea b) do n. 1 do artigo 3. do citado Decreto-Lei n. 156/2005 (recusa do livro de reclamaes), quando o infractor uma pessoa colectiva, punida com a coima mnima de 3500. Mas se tal violao da lei for depois constatada/presenciada pela autoridade policial a coima mnima passa para 15 000 cfr. o n. 3 do citado artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005.

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A citada quantia de 15 000 corresponde a mais de quatro vezes o mnimo de 3500 - a mais do qudruplo de 3500. Cabe precisamente s autoridades policiais, entre o mais, fiscalizar o cumprimento das leis, e designadamente do disposto no citado Decreto-Lei n. 156/2005 cfr. o artigo 48. do RGCC. A polcia tem por funes defender a legalidade democrtica e garantir a segurana interna e os direitos dos cidados. Estabelecendo o legislador de forma to diversa a coima mnima para a mesma violao da lei com base na mera interveno da autoridade policial, cremos que existe violao dos princpios da proporcionalidade e da igualdade cfr. os artigos 13. e 17., n. 2, da CRP. Para a mesma contra-ordenao, e s pelo facto de existir ou no posterior interveno policial, a moldura abstracta da coima a ter em conta muito diferente e muito mais grave (o mnimo passa de 3500 para 15 000, mais do qudruplo, consoante haja ou no interveno policial). Quando ocorre a interveno policial, a contra-ordenao em causa j est h muito consumada. A interveno policial j no vai prevenir ou evitar qualquer infraco. A obrigao a cargo do visado/arguido(a) perante o cliente/utente j estava incumprida. O exerccio imediato do direito de queixa j tinha sido posto em causa. E tambm no se pode confundir a moldura abstracta das coimas com os critrios para definir a sua medida concreta e em cada caso concreto. A moldura abstracta da coima no se pode confundir com a aplicao em concreto e a respectiva medida concreta. A sano imposta tem de ser proporcional infraco cometida. Tal agravao da coima mnima aqui em causa (o citado n. 3 do artigo 9.) no estava prevista de igual forma nos diplomas legais anteriores ao citado Decreto-Lei n. 156/2005 e que j regulavam a matria do livro de reclamaes, designadamente o Decreto-Lei n. 168/97, de 04/07. Mesmo no mbito do Cdigo Penal as agravaes das penas a previstas no so to amplas e elevadas como no citado n. 3 do artigo 9. A agravao da pena normalmente de apenas um tero do limite mnimo cfr. os artigos 76., 141., 147., 177., 183., 184. e 197., todos do Cdigo Penal. Com o devido respeito por outra posio, cremos que de acolher a argumentao do douto acrdo da Relao de Coimbra acima citado o qual julgou inconstitucional, por violao do princpio da proporcionalidade, o n. 3 do artigo 9. do citado Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09. No assim constitucionalmente justificada a norma do n. 3 do artigo 9. do citado Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09. Conclui-se, pois, pela verificao da inconstitucionalidade da norma do n. 3 do artigo 9. do citado Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09, violao dos princpios da proporcionalidade e da igualdade. No existe qualquer outra inconstitucionalidade a ter em conta nestes autos. Por fora da inconstitucionalidade acima decretada, nos presentes autos no pode ser aplicada a citada norma do n. 3 do artigo 9. do citado Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09 cfr. o artigo 204. da CRP. Face concluso anterior, s pode aplicar-se aos presentes autos a norma do artigo 9., n. 1, alnea a), do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15/09 tal norma prev a moldura abstracta da coima entre 3500 e 30 000. Nada obsta agora aplicao de tal norma ao caso em anlise, devendo aplicar-se a coima em conformidade.

3. Notificado para alegar, o recorrente concluiu que:

1 Numa jurisprudncia uniforme e constante o Tribunal Constitucional tem entendido que o legislador ordinrio goza de uma ampla liberdade de conformao, na definio de crimes e fixao de penas, sendo de considerar violado o princpio de proporcionalidade (artigo 18., n. 2, da Constituio), apenas quando a sano se apresente como manifesta e ostensivamente excessiva. 2 Em direito sancionatrio, essa ampla liberdade de legislador ordinrio s pode ser maior, quando exercida fora do mbito criminal, como o caso do direito de mera ordenao social.

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3 Tendo o Governo competncia para legislar em matria contra-ordenacional, desde que respeite o regime geral (Decreto-Lei n 433/82, de 27 de Outubro), goza, portanto, uma liberdade reforada, no que respeita tipificao como contra-ordenao de certas condutas, e fixao das respectivas coimas. 4 A radical distino entre pessoas singulares e colectivas justifica, constitucionalmente, que as coimas aplicveis a estas ltimas sejam de montante substancialmente superior s aplicveis s primeiras. 5 Uma vez que no se est perante uma recusa simples - por parte do fornecedor de bens em facultar o livro de reclamaes ao utente, mas antes perante uma insistncia nessa recusa, na presena de uma autoridade policial convocada precisamente para a remover, a norma do artigo 9., n. 1, alnea a) e n. 3, do Decreto-Lei n. 156/2005, 15 de Setembro enquanto fixa, para as pessoas colectivas, uma coima cujo limite mnimo se situa nos 15 000, para a contra-ordenao prevista pelas disposies conjugadas dos artigos 2., n. 1, e 3., n.os 1, alnea b), e 4, todos daquele diploma legal, no viola o principio de proporcionalidade (artigo 18., n. 2, da Constituio), nem de igualdade (artigo 13. da Constituio) no sendo, por isso, inconstitucional. 6 Termos em que deve conceder-se provimento ao recurso.

4. A recorrida contra-alegou, requerendo relatora que:

1. No d provimento ao recurso do dignssimo Representante do Ministrio Pblico e em consequncia mantenha a deciso proferida pelo 3. Juzo da Pequena Instncia Criminal do Porto. 2. Caso assim no se entenda o que no se consente e apenas por mero dever de patrocnio se admite, mande aplicar aos presentes autos o instituto da Dispensa da Pena, limitando-se, nos termos e para os efeitos das disposies conjugadas do n. 1 do artigo 51. do Decreto-Lei n. 433/82 e do artigo 74. do Cdigo Penal, aplicvel por remisso do artigo 32. do referido diploma, a proferir um mera admoestao. 3. Em alternativa e caso no se entenda que esto preenchidos os pressuposto para aplicao do instituto da Dispensa da Pena, e a proferir um mera admoestao, se digne aplicar o instituto da Atenuao Especial da Pena, previsto no artigo 72. do Cdigo Penal, devendo em consequncia, o limite mximo da pena de multa ser reduzido de um tero e o limite mnimo reduzido ao mnimo legal nos termos do n. l, alnea c), do artigo 73. daquele diploma.

Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 1. O Tribunal de Pequena Instncia Criminal do Porto recusou a aplicao do n. 3 do artigo 9. do citado Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, na redaco originria, com fundamento em inconstitucionalidade. A norma que objecto do presente recurso tem a seguinte redaco:
Artigo 9. Contra-ordenaes 1 () 2 () 3 Em caso de violao do disposto na alnea b) do n. 1 do artigo 3., acrescida da ocorrncia da situao prevista no n. 4 do mesmo artigo, o montante da coima a aplicar no pode ser inferior a metade do montante mximo da coima prevista. 4 ()

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Por seu turno, a alnea b) do n. 1 do artigo 3. e o n. 4 deste mesmo artigo estatuem o seguinte:
Artigo 3. Obrigaes do fornecedor de bens ou prestador de servios 1 O fornecedor de bens ou prestador de servios obrigado a: a) () b) Facultar imediata e gratuitamente ao utente o livro de reclamaes sempre que por este tal lhe seja solicitado; c) () d) () 2 () 3 () 4 Quando o livro de reclamaes no for imediatamente facultado ao utente, este pode requerer a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa ou de que essa autoridade tome nota da ocorrncia e a faa chegar entidade competente para fiscalizar o sector em causa.

Para o que importa apreciar e decidir, ainda relevante o que se dispe na alnea a) do n. 1 do artigo 9.:
Artigo 9. Contra-ordenaes 1 Constituem contra-ordenaes punveis com a aplicao das seguintes coimas: a) De 250 a 3500 e de 3500 a 30 000, consoante o infractor seja pessoa singular ou pessoa colectiva, a violao do disposto nas alneas a) e b) do n. 1 do artigo 3., nos n.os 1, 2 e 4 do artigo 5. e no artigo 8.; b) () 2 () 3 () 4 ()

2. Estas disposies legais inserem-se no diploma que "Estabelece a obrigatoriedade de disponibilizao do livro de reclamaes a todos os fornecedores de bens ou prestadores de servios que tenham contacto com o pblico em geral". O livro de reclamaes foi concebido pelo legislador como um dos instrumentos que tornam mais acessvel o exerccio do direito de queixa, ao proporcionar ao consumidor a possibilidade de reclamar no local onde o conflito ocorreu. A institucionalizao da obrigatoriedade de existncia e disponibilizao do livro de reclamaes em todos os estabelecimentos constantes do anexo I ao Decreto-Lei n. 156/2005 justifica-se pela necessidade de tornar mais clere a resoluo de conflitos entre os cidados consumidores e os agentes econmicos, bem como de permitir a identificao, atravs de um formulrio normalizado, de condutas contrrias lei. Sendo, por isso, necessrio incentivar e encorajar a sua utilizao, introduzindo mecanismos que o tornem mais eficaz enquanto instrumento de defesa dos direitos dos consumidores e utentes de forma a alcanar a igualdade material dos intervenientes a que se refere o artigo 9. da Lei n. 24/96, de 31 de Julho Lei de Defesa do Consumidor (cfr. Exposio de motivos do Decreto-Lei n. 156/2005). 3. Face ao teor da deciso recorrida e das disposies legais transcritas, a norma cuja aplicao foi recusada e que a este Tribunal cumpre apreciar o artigo 9., n. 3, do Decreto-Lei n. 156/2005, que sanciona com coima, cujo montante no pode ser inferior a metade do montante mximo da coima prevista na alnea

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a) do n. 1 do artigo 9. ( 30 000, quando o infractor pessoa colectiva), o fornecedor de bens ou prestador de servios que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa. Sendo o infractor uma pessoa colectiva, o agente sancionado com uma coima entre 15 000 e 30 000 [artigos 9., n.os 1, alnea a), e 3, e 3., n.os 1, alnea b), e 4, do Decreto-Lei n. 156/2005]. Diferentemente do que sucede quando o fornecedor de bens ou prestador de servios no faculta imediatamente ao utente o livro de reclamaes, o qual sancionado com coima entre 3500 a 30 000 [artigos 9., n. 1, alnea a), e 3., n. 1, alnea b), do Decreto-Lei n. 156/2005]. Comparando estas duas molduras sancionatrias, a deciso recorrida recusou a aplicao da norma que objecto deste recurso por violao dos princpios da igualdade e da proporcionalidade, convocando os artigos 13. e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). 4. A deciso recorrida recusou a aplicao do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, com fundamento na violao do princpio da igualdade (artigo 13. da CRP), princpio em relao ao qual h jurisprudncia firmada deste Tribunal. No Acrdo n. 187/01 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt) l-se que:
sabido que o princpio da igualdade, tal como tem sido entendido na jurisprudncia deste Tribunal, no probe ao legislador que faa distines probe apenas diferenciaes de tratamento sem fundamento material bastante, sem uma justificao razovel, segundo critrios objectivos e relevantes. esta, alis, uma formulao repetida frequentemente por este Tribunal (cfr., por exemplo, os Acrdos deste Tribunal n.os 39/88, 325/92, 210/93, 302/97, 12/99 e 683/99, publicados em Acrdos do Tribunal Constitucional, respectivamente, volumes 11., pp. 233 e segs., 23., pp. 369 e segs., 24., pp. 549 e segs., 36., pp. 793 e segs., e no Dirio da Repblica, 2. srie, de 25 de Maro de 1999 e de 3 de Fevereiro de 2000). Como princpio de proibio do arbtrio no estabelecimento da distino, tolera, pois, o princpio da igualdade a previso de diferenciaes no tratamento jurdico de situaes que se afigurem, sob um ou mais pontos de vista, idnticas, desde que, por outro lado, apoiadas numa justificao ou fundamento razovel, sob um ponto de vista que possa ser considerado relevante. Ao impor ao legislador que trate de forma igual o que igual e desigualmente o que desigual, esse princpio supe, assim, uma comparao de situaes, a realizar a partir de determinado ponto de vista. E, justamente, a perspectiva pela qual se fundamenta essa desigualdade, e, consequentemente, a justificao para o tratamento desigual, no podem ser arbitrrias. Antes tem de se poder considerar tal justificao para a distino como razovel, constitucionalmente relevante.

Ora, relativamente norma em apreciao, h que concluir que h fundamento material bastante, justificao razovel, segundo critrios objectivos e relevantes, para sancionar de forma diferenciada o fornecedor de bens ou prestador de servios que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa. Precisamente porque ao ser posteriormente requerida a presena da autoridade policial est a ser frustrada a inteno precpua da lei de tornar mais acessvel ao consumidor o exerccio do direito de queixa, reclamando no local onde o conflito ocorreu. No tendo sido facultado imediatamente o livro de reclamaes, necessrio que o utente requeira a presena da autoridade policial para remover a recusa do fornecedor de bens ou prestador de servios, com o risco inerente de ser desincentivada e desencorajada a utilizao deste livro, legalmente concebido como instrumento de defesa dos direitos dos consumidores. Diferentemente do sustentado pela deciso recorrida, ocorrendo interveno policial a requerimento do utente, as duas situaes em confronto so substancial e objectivamente desiguais, impondo-se, por isso, concluir que a norma que objecto do presente recurso no viola o princpio constitucional da igualdade.

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5. A deciso recorrida recusou a aplicao do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, tambm com fundamento na violao do princpio da proporcionalidade por referncia ao artigo 18., n. 2, da CRP. Ainda que se conceda que a lei que sanciona com coima determinado comportamento uma lei restritiva para os efeitos previstos nesta disposio constitucional, de concluir que a norma que objecto do presente recurso no viola o princpio da proporcionalidade (em sentido amplo), ao sancionar com uma coima entre 15 000 e 30 000 a pessoa colectiva, fornecedora de bens ou prestadora de servios, que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa. Sobre este princpio, em matria contraordenacional, l-se no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 574/95 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt) que:
Quanto ao princpio da proporcionalidade das sanes, tem, antes de mais, que advertir-se que o Tribunal s deve censurar as solues legislativas que cominem sanes que sejam desnecessrias, inadequadas ou manifesta e claramente excessivas, pois tal o probe o artigo 18., n. 2, da Constituio. Se o Tribunal fosse alm disso, estaria a julgar a bondade da prpria soluo legislativa, invadindo indevidamente a esfera do legislador que, a, h-de gozar de uma razovel liberdade de conformao [cfr., identicamente, os Acrdos n.os 13/95 (Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Fevereiro de 1995) e 83/95 (Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Junho de 1995)], at porque a necessidade que, no tocante s penas criminais no dizer de Figueiredo Dias (Direito Penal II, 1988, policopiado, p. 271) uma conditio iuris sine qua non de legitimao da pena nos quadros de um Estado de direito democrtico e social, aqui, no faz exigncias to fortes. De facto, no ilcito de mera ordenao social, as sanes no tm a mesma carga de desvalor tico que as penas criminais para alm de que, para a punio, assumem particular relevo razes de pura utilidade e estratgia social.

Reiterando este entendimento do princpio da proporcionalidade das sanes e tendo presente, especificamente, que as exigncias do princpio so diferentes consoante a sano tenha natureza penal ou contra-ordenacional, impe-se afirmar que aquela coima no inadequada, desnecessria ou manifesta e claramente excessiva. Tendo em vista o reforo dos procedimentos de defesa dos direitos dos consumidores e utentes no mbito do fornecimento de bens e prestao de servios, instituindo a obrigatoriedade de existncia e disponibilizao imediata do livro de reclamaes (artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 156/2005), sanciona-se, com uma coima entre 15 000 e 30 000, a pessoa colectiva que dificulte ao utente o exerccio do direito de queixa no local onde o conflito ocorreu. certo que a deciso recorrida chega ao juzo de inconstitucionalidade, por violao do princpio da proporcionalidade, comparando a moldura legal prevista na alnea a) do n. 1 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005 para os casos em que a pessoa colectiva no faculta imediatamente ao utente o livro de reclamaes coima entre 3500 e 30 000 com a moldura sancionatria decorrente do n. 3 daquele artigo 9. para as situaes em que a pessoa colectiva no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa coima entre 15 000 e 30 000. Deve notar-se, contudo, que a diferena ocorre somente no limite mnimo da moldura sancionatria, havendo, por isso, uma zona ampla de sobreposio daquelas molduras legais, o que afasta um qualquer juzo de desproporcionalidade quando se considere o que coincide em ambas as situaes a recusa por parte da pessoa colectiva, fornecedora de bens ou prestadora de servios, em facultar imediatamente ao utente o livro de reclamaes. Transpondo para os presentes autos o critrio constante do Acrdo do Tribunal Constitucional n. 329/97 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), de afirmar que o que o princpio da proporcionalidade impe, em conjugao com o princpio da igualdade, que as molduras em confronto no sejam de tal forma diversas que se descaracterize em absoluto a valorao do comportamento contra-ordenacional.

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6. Face s consideraes feitas, h que no julgar inconstitucional a norma constante do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, que sanciona com coima entre 15 000 e 30 000 o fornecedor de bens ou prestador de servios que no faculta imediatamente o livro de reclamaes, sendo requerida pelo utente a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa, luz dos princpios da igualdade e da proporcionalidade (artigos 13. e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa). 7. Face ao contedo das contra-alegaes, diga-se, por ltimo, que este Tribunal no tem competncia para apreciar o que a recorrida requer de forma subsidiria e alternativa.

III Deciso Pelo exposto, decide-se conceder provimento ao recurso, determinando a reforma da sentena recorrida em conformidade com o decidido quanto questo de inconstitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 2 de Fevereiro de 2011. Maria Joo Antunes Carlos Pamplona de Oliveira Jos Borges Soeiro Gil Galvo Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Maro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 329/97 e 187/01 esto publicados em Acrdos, 36. e 50. Vols., respectivamente. 3 Ver, neste Volume, o Acrdo n. 67/11.

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ACRDO N. 63/11
De 2 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio.
Processo: n. 251/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I Da norma sob apreciao no decorre que se exclua do clculo da penso de velhice qualquer tempo de trabalho ao qual correspondam descontos legalmente previstos, mas apenas, que deixou de poder ser regularizada uma situao passada no quadro do regime que previa o subsdio vitalcio. II O artigo 63., n. 4, da Constituio no consagra, propriamente, o direito a penso de velhice qualquer que seja o tempo de trabalho prestado e ainda que no tenha havido contribuies para um qualquer sistema de proteco social.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio

1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal Administrativo e Fiscal de Braga, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorrido A., foi interposto recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), da deciso daquele tribunal de 25 de Setembro de 2009. 2. A deciso recorrida recusou a aplicao da norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio, por violao do n. 4 do artigo 63. da Constituio da Repblica Portuguesa, com a seguinte fundamentao:
Com a instaurao da presente aco pretende o Autor que a R Caixa Geral de Aposentaes seja condenada a conceder-lhe o subsdio vitalcio, previsto no Decreto- lei n. 134/79 de 18 de Maio, requerido em 19 de Setembro de 2008, o qual foi indeferido por despacho da R, datado de 14 de Novembro de 2008, com fundamento na circunstncia de tal diploma j no se encontrar em vigor no ordenamento jurdico nacional. Estamos pois perante uma aco administrativa especial que visa obter a condenao da entidade competente prtica de um acto administrativo recusado. O objecto do presente processo , nos termos do artigo 66. n. 3 do CPTA, a pretenso do interessado e no o acto de indeferimento. Para apreciar da bondade da pretenso, importa necessariamente proceder anlise das normas jurdicas invocadas. Estabelece o artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 134/79, de 18.05 que revogou o Decreto-Lei n. 45/76, de 20.01 - que () Acrescenta o n. 2 da referida norma que () A Lei n. 60/2005, de 29.12, com entrada em vigor a 01.01.06, estabelece mecanismos de convergncia do regime de proteco social da funo pblica com o regime geral da segurana social no que respeita s condies de aposentao e clculo das penses. Preceitua o artigo 2. daquele diploma que 1 - A Caixa Geral de Aposentaes deixa, a partir de 1 de Janeiro de 2006, de proceder inscrio de subscritores. 2 - O pessoal que inicie funes a partir de 1 de Janeiro de 2006 ao qual, nos termos da legislao vigente, fosse aplicvel o regime de proteco social da funo pblica em matria de aposentao, em razo da natureza da instituio a que venha a estar vinculado, do tipo de relao jurdica de emprego de que venha a ser titular ou de norma especial que lhe conferisse esse direito, obrigatoriamente inscrito no regime geral da segurana social. Por sua vez, determina o artigo 9. do mesmo diploma a revogao do artigo 1. do Estatuto da Aposentao, aprovado pelo Decreto-Lei n. 498/72, de 9 de Dezembro, e todas as normas especiais que confiram direito de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes. A entidade demandada, Caixa Geral de Aposentaes defende que com a entrada em vigor da Lei n. 60/2005, de 29/12, o Decreto-Lei n. 134/79 de 18/05 foi tacitamente revogado, dado que, a partir de 1 de Janeiro de 2006, j no so admitidas inscries ao abrigo, quer do Estatuto da Aposentao, quer daquele regime quer de qualquer outro que, at ento, tivesse sido gerido pela CGA. O Autor argumenta que a legislao agora em vigor no opera qualquer revogao do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio; e que a CGA faz uma interpretao literal e arbitrria da Lei n. 60/2005, impedindo-o de aceder a uma prestao que sempre foi legalmente reconhecida como contrapartida do tempo prestado ao Estado.

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A ser aceite o entendimento da CGA, estaria a Lei n. 60/2005 ferida de inconstitucionalidade, no seu artigo 9., por violao do artigo 63., n. 4, da CRP. Em geral, o Autor reproduz e adere Recomendao n. 4/B/2007, de 27.07 do Provedor de Justia. O subsdio vitalcio uma prestao atribuvel a todos aqueles que, tendo atingido a idade de 70 anos, tenham prestado pelo menos cinco anos de servio seguidos ou interpolados para a Administrao Central, Regional ou Local ou para outras pessoas colectivas de direito pblico, independentemente de terem sido ou no subscritores da Caixa Geral de Aposentaes, desde que no tenham contribudo, naquela qualidade, para outra instituio de previdncia. O preenchimento destes requisitos pelo Autor pacfico. Sucede que a atribuio do subsdio pressupe, naturalmente, a inscrio prvia dos respectivos beneficirios na CGA. E aqui que reside a discrdia. O artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 134/79, de 18.05 preceitua que quem preencher os j referidos pressupostos obrigatoriamente inscrito na CGA. Esta uma norma especial que confere o direito de inscrio na CGA. Em nosso entendimento, inevitvel concluir (como o fez a entidade demandada) que o direito de inscrio na CGA a previsto foi revogado pelo artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29/12. De facto, a Lei n. 60/2005, de 29/12 (artigo 2.) veio impossibilitar a CGA de admitir novos subscritores a partir de 1 de Janeiro de 2006, independentemente da finalidade e da fonte legal dessa inscrio e definiu para o pessoal que inicie funes a partir dessa data a obrigatoriedade de inscrio no regime geral da Segurana Social. Do que at aqui vem exposto, deparamo-nos com a seguinte situao: o Decreto-Lei n. 134/79, a nosso ver, foi revogado apenas e s na parte em que estabelece o direito de inscrio na CGA. Todavia, aderindo s palavras do Sr. Provedor de Justia, a inscrio prvia do beneficirio na CGA mais no do que um acto burocrtico com vista concesso de um direito legalmente consagrado. Assim, no houve uma manifestao clara e expressa da inteno de revogar a concesso do subsdio vitalcio. No se extinguiu o direito, eliminou-se a possibilidade de levar a cabo um acto burocrtico do qual depende a concesso do direito. E sem criar alternativa. Em sntese, no h uma norma a revogar a concesso do subsdio vitalcio (nem tal parece ter sido a inteno do legislador atenta a finalidade da Lei n. 60/2005), h sim uma norma revogatria que impede a inscrio na CGA e uma norma que no permite a inscrio no regime geral da Segurana Social (cfr. artigo 2. da Lei n. 60/2005), na medida em que os futuros beneficirios do subsdio vitalcio no cumprem os requisitos a previstos. Assim, para aqueles que iniciem funes a partir de 1 de Janeiro de 2006, foi criada uma alternativa, foi garantida uma proteco social. Porm para os futuros beneficirios do subsdio vitalcio no foi criada essa ou outra alternativa que permita ver considerado e contado o tempo de servio prestado ao Estado. Nesta medida, consideramos que a revogao, operada pelo artigo 9. da Lei n. 60/2005, do artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio, na parte em que estabelece a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, padece de inconstitucionalidade por violao do n. 4. do artigo 63. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), nos termos do qual Todo o tempo de trabalho contribui, nos termos da lei, para o clculo das penses de velhice e invalidez, independentemente do sector de actividade em que tiver sido prestado. O referido preceito constitucional pretende salientar o princpio do aproveitamento total do tempo de trabalho para efeitos de penso de velhice e de invalidez, acumulando-se os tempos de trabalho prestados em vrias actividades e respectivos descontos para os diversos organismos de segurana social. A aludida revogao sem a criao de mecanismos alternativos acarreta que o tempo de servio prestado ao Estado pelos potenciais beneficirios do subsdio vitalcio no seja considerado para quaisquer efeitos, designadamente para a proteco na velhice. O artigo 204. da CRP impe que os tribunais, nas suas decises, no apliquem normas que infrinjam o disposto na Constituio ou princpios nela consignados.

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O disposto no artigo 9. da Lei n. 60/2005, no tocante revogao do artigo 1. do Decreto-lei n. 134/79, de 18 de Maio, na parte em que estabelece a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, viola o n. 4. do artigo 63. da CRP, o que inquina tal norma, nesse tocante, de inconstitucionalidade material, afectando, consequentemente, a validade do despacho em crise, que, por isso, deve ser alterado por carecer de base legal. Assim, tendo-se por contrria Constituio a revogao do artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio, na parte em que estabelece a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, tal significa que a CGA dever proceder inscrio do Autor como subscritor da mesma com vista atribuio do subsdio vitalcio. No caso sub judice, e atento o teor do artigo 71., n. 2 a contrario do CPTA, consideramos que os poderes de pronncia deste tribunal podem ir mais alm e determinar o contedo do acto a praticar. E assim na medida em que a atribuio do subsdio constitui um acto vinculado da Administrao que obedece verificao de determinados requisitos j enunciados , os quais no foram postos em causa pela CGA. Pelo exposto, se condena a entidade demandada a conceder o subsdio vitalcio requerido pelo Autor.

3. Interposto o presente recurso, o recorrente foi notificado para alegar, concluindo deste modo:
1. O presente recurso foi interposto pelo Ministrio Pblico, como obrigatrio, ao abrigo do disposto nos artigos 70., n. 1, alnea a), e 72., n. 1, alnea a), e n. 3, ambos da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (fls. ). 2. Vem impugnada a douta sentena de 25 de Setembro de 2009, que declarou materialmente inconstitucionais, por violao do princpio constitucional constante do n. 4 do artigo 63. da Constituio, a norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio (fls.). 3. Tal deciso foi proferida nos autos de aco administrativa especial de pretenso conexa com actos administrativos, Processo n. 112/09.5BEBRG, do Tribunal Administrativo e Fiscal de Braga, em que A. A. e R. a Caixa Geral de Aposentaes (idem). 4. O artigo 9., cit., alm do mais, extingue o direito inscrio na CGA, nos termos e para os efeitos do artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n.134/79, cit.. 5. Assim, a categoria de funcionrios ou agentes (com, pelo menos, 70 de idade e cinco de servio, seguidos ou interpolados, prestado a entes da administrao central, local ou regional), ali identificada, no mais ser inscrita, por virtude de norma geral ou especial, na CGA. 6. E, como tal inscrio pressuposto necessrio (acto pressuposto) da aquisio da qualidade jurdica de subscritor, que, por sua vez, condio da atribuio de prestaes, daqui por diante no mais podero adquirir o direito percepo de qualquer prestao previdencial de base pblica (penso de aposentao, subsdio vitalcio e, sendo caso, da penso unificada). 7. Logo, inequvoco que o efeito ltimo, jurdico e prtico, da revogao operada pelo artigo 9., cit., redunda em que os cinco ou mais anos de servio, seguido ou interpolado, prestado pelos ditos interessados a favor dos referidos entes pblicos, ficar total e irremediavelmente desaproveitado, nomeadamente para efeitos do clculo das penses de aposentao, subveno vitalcia e penso unificada. 8. Ora, a histria, o esprito e a letra da norma constitucional em apreo garante que todo o tempo de trabalho contribui, nos termos da lei, para o clculo das penses de velhice e invalidez, independentemente do sector de actividade em que tiver sido prestado (CRP, artigo 63., n. 4). 9. De modo que o efeito revogatrio, operado pela segunda parte do artigo 9., cit., infringe, em ltima anlise, o contedo desta norma, pelo que materialmente inconstitucional (CRP, artigo 277., n. 1). 10. Acresce que o artigo 9., cit., de reputar como lei restritiva que, no fim de contas, priva de qualquer de todo e qualquer contedo o direito fundamental anlogo aos direitos liberdades e garantias de aproveitamento total do tempo de trabalho para efeitos de penses, efeito que categoricamente proscrito pela lei constitucional (CRP, arts. 17. e 18., n. 3, in fine, e 63., n. 4). 11. Concluindo, caso de inconstitucionalidade parcial, horizontal, respeitante segunda parte do artigo 9., da Lei 60/2005, na medida em que o respectivo efeito revogatrio extingue o direito inscrio na CGA, nos termos e para os efeitos do artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 134/79, de 13 de Maio.

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No houve contra-alegaes.

4. Os presentes autos foram redistribudos em 16 de Setembro de 2010, por o relator ter cessado funes neste Tribunal.
Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 1. O Tribunal Administrativo e Fiscal de Braga recusou a aplicao da norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio, com fundamento em inconstitucionalidade. O artigo 9. da Lei n. 60/2005 tem a seguinte redaco:
Artigo 9. Norma revogatria So revogados o artigo 1. do Estatuto da Aposentao, aprovado pelo Decreto-Lei n. 498/72, de 9 de Dezembro, e todas as normas especiais que confiram direito de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes.

Por seu turno, o n. 1 do artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79 estatui que:

Artigo 1. 1 Os funcionrios e agentes da Administrao Central, Local e Regional e de outras pessoas colectivas de direito pblico com, pelo menos, 70 anos de idade e cinco de servio seguidos ou interpolados sero obrigatoriamente inscritos na Caixa Geral de aposentaes para se aposentarem, se tiverem quinze ou mais anos de servio, ou adquirirem o direito a um subsdio vitalcio, se no satisfizerem a este ltimo requisito. ()

2. Esta disposio legal insere-se num diploma que reformula o Decreto-Lei n. 45/76, de 20 de Janeiro, pelo qual se estabeleceu um subsdio vitalcio aos trabalhadores da administrao pblica que, no tendo sido subscritores da Caixa Geral de Aposentaes, contassem 70 ou mais anos de idade e um mnimo de cinco anos de servio contnuo. Segundo a Exposio de motivos deste diploma, visou-se, ento, com a instituio deste subsdio solucionar o problema imediato da desproteco dos trabalhadores idosos ao servio do Estado e demais entidades pblicas, aos quais, devido aos condicionalismos da legislao em vigor, no foi garantido o direito de se inscreverem em qualquer instituio de previdncia ou, por qualquer outro motivo, no foi concedida qualquer penso de reforma ou aposentao. De acordo com o Decreto-Lei n. 134/79, para adquirirem direito a um subsdio vitalcio os funcionrios e agentes da Administrao Central, Local e Regional e de outras pessoas de direito pblico com, pelo menos, 70 anos de idade, que tiverem, cinco ou mais anos de servio seguidos ou interpolados e menos de quinze, so obrigatoriamente inscritos na Caixa Geral de Aposentaes (artigo 1., n. 1, 2. parte). Isto : a aquisio do direito a um subsdio vitalcio, naqueles casos em que o tempo de servio no suficiente para aqueles funcionrio ou agentes se aposentarem, pressupe a inscrio prvia na Caixa Geral de Aposentaes. Segundo a deciso recorrida, este artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, enquanto norma especial que confere direito de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, foi revogado pelo artigo 9., parte final, da Lei n. 60/2005. Diploma que estabelece mecanismos de convergncia do regime de proteco social da funo

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pblica com o regime geral da segurana social no que respeita s condies de aposentao e clculo das penses (artigo 1.), nos termos do qual a Caixa Geral de Aposentaes deixa, a partir de 1 de Janeiro de 2006, de proceder inscrio de subscritores, passando a haver inscrio obrigatria no regime geral da segurana social para o pessoal que inicie funes a partir desta data (artigo 2., n.os 1 e 2). 3. No estando prevista norma equivalente contida no n. 2 do artigo 2. da Lei n. 60/2005 para os futuros beneficirios do subsdio vitalcio, o tribunal recorrido conclui que a norma revogatria que impede a inscrio na CGA, padece de inconstitucionalidade, por violao do n. 4 do artigo 63. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), nos termos do qual todo o tempo de trabalho contribui, nos termos da lei, para o clculo das penses de velhice e invalidez, independentemente do sector de actividade em que tiver sido prestado. Entende, porm, que no h propriamente uma norma a revogar a concesso do subsdio vitalcio (nem tal parece ter sido a inteno do legislador atenta a finalidade da Lei n. 60/2005), h sim uma norma revogatria que impede a inscrio na Caixa Geral de Aposentaes (CGA) e uma norma que no permite a inscrio no regime geral da Segurana Social (cfr. artigo 2. da Lei n. 60/2005), na medida em que os futuros beneficirios do subsdio vitalcio no cumprem os requisitos a previstos (neste mesmo sentido, cfr. a Recomendao n. 4/B/2007 do Provedor de Justia). Contrariamente ao sustentado pela Caixa Geral de Aposentaes, que entende que resulta com suficiente clareza da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, bem como do contexto que rodeou a sua discusso pblica e posterior aprovao, que o que se visou foi impedir a Caixa de assumir novas responsabilidades com pessoal no inscrito em 31 de Dezembro de 2005, acreditando-se que o legislador teve bem presente o propsito de revogar o regime do subsdio vitalcio, previsto no Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio, que pressupunha a prvia inscrio do seu beneficirio como subscritor da CGA. 4. Este Tribunal j teve oportunidade de se pronunciar sobre o sentido e alcance do n. 4 do artigo 63. da CRP (introduzido pela Lei Constitucional n. 1/89, de 8 de Julho, correspondendo-lhe ento o n. 5 do mesmo artigo). L-se no Acrdo n. 366/06 o seguinte:
F-lo, primeiro, de modo incidental, no Acrdo n. 1016/96, onde, apesar de no ter tomado conhecimento do objecto do recurso, em que estava em causa uma pretensa recusa de aplicao, com fundamento em inconstitucionalidade, da norma do artigo 80., n. 1, do Estatuto da Aposentao, teceu algumas consideraes sobre o sentido do ento n. 5 do artigo 63. da CRP, que interessa reter: uma norma portadora de um sentido inovador (que naturalmente no teria se se limitasse a remeter para a lei), consubstanciado no aproveitamento integral do tempo de trabalho para efeitos de penses de velhice e invalidez, o que implica o direito de acumulao dos tempos de trabalho que tenham sido prestados, mesmo que em regimes distintos, respeitado que seja o limite mximo de 36 anos.

Por outro lado, no Acrdo n. 411/99, o Tribunal Constitucional julgou inconstitucional a norma do n. 2 do artigo 80. do Estatuto da Aposentao, desenvolvendo para o efeito uma argumentao que comeou por analisar a gnese e o alcance da norma constitucional do artigo 63., n. 4, da CRP:
A aprovao da referida norma constitucional foi fruto de uma proposta do Partido Socialista, no mbito da reviso constitucional de 1989, a qual gerou grande controvrsia. Justificando a alterao proposta, afirmou um Deputado socialista que a ponte que hoje falta entre os vrios sectores de actividade deve ser lanada no sentido de todo o tempo de trabalho contribuir nos termos da lei para o cmputo das penses de aposentao ou reforma. No vemos razo para que um tipo de trabalho seja, neste domnio, sobrevalorizado em relao a outro (Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie, n. 23-RC, de 7 de Julho de 1988, p. 654). Um outro Deputado do grupo parlamentar socialista pronunciou-se no sentido de dever ser evidente que uma norma deste tipo no implica homogeneidades lesivas, por exemplo, dos trabalhadores da funo pblica que tm regime prprio. Esta norma uma norma de mximo aproveitamento aquilo a que se poderia chamar em bom

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rigor uma norma de economia de tempos, mas no uma norma que impulsione ou vincule a homogeneidade de regimes, designadamente homogeneidade lesiva da situao especfica dos trabalhadores da funo pblica. Afirmou-se ainda na discusso parlamentar que a Constituio passaria a admitir, aps a alterao, uma intercomunicabilidade de regimes de aposentao (entre a funo pblica e o sector privado). A questo que [a intercomunicabilidade] faz-se em termos que permitem manter a identidade de dois regimes; os regimes so diferentes, pode-se transitar de um regime para o outro, h aproveitamento integral do tempo de servio prestado e, digamos, dos tempos no s de trabalho como dos tempos equivalentes que tenham sido vividos num regime e noutro. No h perda de tempo, por assim dizer, essa a preocupao fundamental. Daqui no deve emanar nenhuma preocupao de homogeneidade de regimes, isto , de unificao, por esta razo, de regimes. Mas preciso deixar isso claro. (Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie, n. 81-RC, de 9 de Maro de 1989, p. 2388). A alterao constitucional de 1989 pretendeu, assim, promover um aproveitamento total do tempo de servio prestado pelo trabalhador, independentemente do sistema de segurana social a que ele tenha aderido, e desde que tenha efectuado os descontos legalmente previstos. ainda hoje essa a inteno, que se encontra claramente manifestada no n. 4 do artigo 63. da Constituio (verso de 1997): Todo o tempo de trabalho contribui, nos termos da lei, para o clculo das penses de velhice e invalidez, independentemente do sector de actividade em que tiver sido prestado. (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt).

Neste mesmo Acrdo de 2006, conclui-se, ainda, que:

() o princpio do aproveitamento integral do tempo de trabalho, consagrado no artigo 63., n. 4, da CRP, no foi directamente concebido para situaes que, pela sua natureza, possuem uma configurao excepcional, em que se permite a um trabalhador aposentado voltar a exercer funes e, no exerccio destas, acumular a penso que vinha auferindo e uma parcela do vencimento correspondente s novas funes. Antes com ele se pretendeu designadamente evitar, como resulta da discusso parlamentar referida no relatrio do Acrdo n. 411/99, que, no cmputo da penso de aposentao que um trabalhador receba ao concluir a sua vida laboral, existam parcelas de tempo de servio que no sejam contabilizadas. Trata-se, portanto, de um princpio que no foi gizado para situaes, como a que ora se nos depara, em que concedida ao trabalhador uma opo que se situa margem da lgica global do sistema e que representa inequivocamente um plus em face dessa lgica, e sim para aquelas situaes (a que chamaramos comuns, ou regra) em que, ao calcular a penso de um trabalhador no termo do seu perodo normal de trabalho, h que considerar diversos sub-perodos em que aquele cotizou para distintos sistemas de penses. Em tal caso, o preceito constitucional em questo impede que no cmputo do tempo de trabalho a proceder seja desconsiderado qualquer daqueles sub-perodos, assim se realizando, para efeitos de clculo de penso, o aproveitamento integral do tempo de trabalho.

Posteriormente, no Acrdo n. 432/07, este Tribunal entendeu que:

Para o efeito de calcular as penses de velhice e de invalidez, o artigo 63., n. 4, da CRP o que garante o aproveitamento integral do tempo de trabalho, independentemente do sector de actividade em que tiver sido prestado, ou seja, independentemente do sistema de proteco social para o qual o trabalhador tiver contribudo. A norma constitucional no abrange situaes que, por razes conjunturais, so legalmente configuradas de forma extraordinria, aceitando o pagamento de contribuies que nunca foram devidas, como se o tivessem sido (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt).

E concluiu, ainda, no Acrdo n. 437/06, que:

() o comando constitucional impe que aproveite ao interessado no clculo das penses de invalidez e velhice, que so as eventualidades protegidas no n. 4 do artigo 63. da Constituio a contagem da totalidade

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do tempo de trabalho relativamente ao qual se tenham registado contribuies () Mas no se extrai da norma constitucional a imposio ao legislador de um procedimento de regularizao de situaes contributivas passadas, relativas a perodos em que no tenha havido vinculao ao sistema ou as contribuies se encontrem prescritas, mormente quanto a perodos anteriores ao estabelecimento da regra constitucional em apreo (). Com efeito, a Constituio, do mesmo passo que assegura o direito a que todo o tempo de servio contribua para o clculo dessas prestaes do sistema de segurana social, tambm o subordina aos termos da lei. Nesta remisso cabe a exigncia de que o interessado tenha estado vinculado ao sistema de segurana social e suportado o pagamento das contribuies devidas, no momento prprio, contribuindo assim para o financiamento do sistema de que pretende ser beneficirio. A ligao da penso ao tempo de carreira contributiva e a exigncia de que a vinculao do trabalhador ao sistema se concretize no momento oportuno, isto , que exista contemporaneidade entre o tempo de trabalho e as contribuies respectivas, expresso do aspecto profissional-contributivo ou laboralista que, dentro da concepo mista ou de compromisso adoptada na nossa Constituio em matria de segurana social, aflora no n. 4 do artigo 63. (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt).

Com efeito, a alterao constitucional de 1989 pretendeu promover um aproveitamento total do tempo de servio prestado pelo trabalhador, independentemente do sistema de segurana social a que ele tenha aderido e desde que tenha efectuado os descontos legalmente previstos (cfr. Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie, Nmeros 23-RC, de 7 de Julho e 81-RC, de 9 de Maro de 1989, Dirio da Assembleia da Repblica, I Srie, Nmero 75, de 5 de Maio de 1989 e Jos Magalhes, Dicionrio da Reviso Constitucional, Publicaes Europa-Amrica, 1989, p. 130). Assinalando Gomes Canotilho/Vital Moreira que o nmero acrescentado em 1989 pretende salientar o princpio do aproveitamento total do tempo de trabalho para efeitos de penses de velhice e invalidez, acumulando-se os tempos de trabalho prestados em vrias actividades e respectivos descontos para os diversos organismos da segurana social (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I, Coimbra, 2007, anotao ao artigo 63., ponto VIII). No se podendo retirar do princpio constitucional do aproveitamento total do tempo de servio a possibilidade de, a todo o tempo, reconstruir retroactivamente carreiras contributivas, pagando valores respeitantes a contribuies em relao a trabalhadores que no descontaram para a Segurana Social (Joo Carlos Loureiro, Adeus ao Estado Social? A segurana social entre o crocodilo da economia e a medusa da ideologia dos direitos adquiridos, Wolters Kluwer/ Coimbra Editora, 2010, p. 250). 4. A deciso recorrida entendeu, numa interpretao de direito infraconstitucional que a este Tribunal no cabe sindicar, que a norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio. Inscrio obrigatria que pressuposto da aquisio do direito a um subsdio vitalcio, por parte dos funcionrios e agentes da Administrao Central, Local e Regional e de outras pessoas colectivas de direito pblico com, pelo menos, 70 anos de idade, que tenham, cinco ou mais anos de servio seguidos ou interpolados e menos de quinze. Sucede, porm, que o artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 134/79 no concretiza o direito constitucionalmente consagrado no n. 4 do artigo 63. da CRP o direito ao aproveitamento integral do tempo de trabalho, para o clculo das penses de velhice e de invalidez, independentemente do sistema de proteco social para o qual o trabalhador tenha contribudo. Nos termos desta disposio legal, aqueles funcionrios ou agentes adquirem, por razes conjunturais, porque no lhes foi garantido o direito de se inscreverem em qualquer instituio de previdncia ou, porque por qualquer outro motivo, no lhes foi concedida qualquer penso de reforma ou aposentao, o direito a um subsdio vitalcio. O que extravasa, manifestamente, o mbito de proteco da norma constitucional convocada pela deciso recorrida, ainda que se considere que o subsdio em causa partilha da natureza da penso de aposentao. Da norma cuja aplicao foi recusada no decorre que se exclua do clculo da penso de velhice qualquer tempo de trabalho ao qual correspondam descontos legalmente previstos. Decorre apenas, na medida

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em que revoga norma especial que confere direito de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, que deixou de poder ser regularizada uma situao passada no quadro do regime que previa o subsdio vitalcio. O artigo 63., n. 4, da CRP no consagra, propriamente, o direito a penso de velhice qualquer que seja o tempo de trabalho prestado e ainda que no tenha havido contribuies para um qualquer sistema de proteco social. Face ao sentido e alcance do artigo 63., n. 4, da CRP, h que no julgar inconstitucional a norma do artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que revoga a obrigatoriedade de inscrio na Caixa Geral de Aposentaes, estabelecida pelo artigo 1. do Decreto-Lei n. 134/79, de 18 de Maio.

III Deciso Pelo exposto, decide-se conceder provimento ao recurso, determinando a reforma da deciso recorrida em conformidade com o decidido quanto questo de constitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 2 de Fevereiro de 2011. Maria Joo Antunes Carlos Pamplona de Oliveira Gil Galvo Jos Borges Soeiro (vencido, de harmonia com a declarao de voto que junto) Rui Manuel Moura Ramos.

DECLARAO DE VOTO Dissenti do Acrdo que fez vencimento porquanto, diversamente do invocado: () o artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 134/79 no concretiza o direito constitucionalmente consagrado no n. 4 do artigo 63. da CRP o direito ao aproveitamento integral do tempo de trabalho, para o clculo das penses de velhice e de invalidez, independentemente do sistema de proteco social para o qual o trabalhador tenha contribudo. Nos termos desta disposio legal, aqueles funcionrios ou agentes adquirem, por razes conjunturais (), o direito a um subsdio vitalcio. O que extravasa, manifestamente, o mbito de proteco da norma constitucional convocada pela deciso recorrida, ainda que se considere que o subsdio em causa partilha da natureza da penso de aposentao. (), considero que a aludida norma leva impossibilidade legal dos eventuais beneficirios da Caixa Geral de Aposentaes (CGA) se poderem inscrever nessa instituio. Assim, a norma revogatria artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro, na parte em que faz cessar a obrigatoriedade de inscrio na CGA redunda na extino do subsdio vitalcio, j que esta inscrio um pressuposto da atribuio do mesmo subsdio. Deste modo, a lei, contendo a mencionada norma revogatria (artigo 9.) , inexoravelmente, uma lei restritiva que merece tratamento anlogo aos direitos, liberdades e garantias, j que desconsidera a integralidade do tempo de trabalho prestado, para o efeito de penses ou, no caso, de subsdio vitalcio (artigos 17., 18., n. 3, e 63., n. 4, da Constituio da Repblica Portuguesa). Como se referiu no Acrdo n. 411/99 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt/tc/home.html) () Quando o texto constitucional remete para os termos da lei, f-lo para efeitos de concretizao do direito, no a ttulo de clusula habilitativa de restries. A utilizao da expresso todo o tempo de trabalho () impe, nesta matria, a obrigao, para o legislador ordinrio, de prever a contagem integral do tempo de servio prestado pelo trabalhador, sem restries que afectem o ncleo essencial do direito. Como o direito contagem do tempo de servio para efeitos de aposentao tem natureza anloga aos direitos, liberdades e garantias, aplica-se-lhe o regime destes constante do artigo 18. da Constituio da Repblica Portuguesa , por fora da extenso operada pelo artigo 17. da Constituio. A admitir-se a soluo propugnada pela recorrente, a norma constitucional ficaria esvaziada no seu sentido e o direito contagem de todo o tempo de servio seria afectado no seu ncleo essencial. () Se a lei () eliminar uma

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parte do tempo de trabalho prestado , j no ser todo o tempo de trabalho a contribuir para o clculo das penses, mas apenas uma parte dele. Tal soluo implicaria interpretar a Constituio de acordo com a lei e no interpretar a lei de acordo com a Constituio, como se impe. A tese que fez vencimento desconsidera todo o tempo de trabalho prestado, no procedendo ao seu aproveitamento por qualquer forma, no caso para efeito do subsdio vitalcio, como poderia ser para penso de aposentao ou penso unificada, o que parece afrontar o artigo 63., n. 4, da Constituio da Repblica Portuguesa, no extravasando, como se afirma no acrdo que fez vencimento, o mbito de proteco da norma constitucional convocada pela deciso recorrida. S assim no seria se o tempo de trabalho prestado viesse a ser considerado, de harmonia com o novo regime institudo pela Lei n. 60/2005, no mbito da segurana social, optando o legislador por uma criao alternativa que revogara. No se diga, que a penso social ou o rendimento social de insero preenchem esse desiderato, porquanto estas prestaes integram-se no subsistema de solidariedade de segurana social, ao contrrio do que sucede com o subsdio vitalcio, prestao esta de natureza contributiva, atendendo a que a contagem do tempo de servio prestado ao Estado pressupe o pagamento das quotas correspondentes. No caso em apreo, no ter ocorrido o pagamento de quotas derivado da incidncia dos consequentes descontos para a CGA, porque no havia para o requerente direito aposentao, conforme invoca a prpria recorrente, na sua contestao (sob o n. 5), s passando a existir a partir da aprovao do Estatuto de Aposentao, pelo Decreto-Lei n. 498/72, de 9 de Dezembro, diploma que viria a permitir, no clculo da penso de aposentao, a contagem daquele lapso de tempo [artigo 25., alneas a) e b)], mediante o pagamento das quotas devidas (artigo 13., n. 3). (cfr. o Acrdo n. 173/01, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt/tc/home.html). Pelo exposto, julgaria a inconstitucionalidade da norma desaplicada artigo 9. da Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro , j que o respectivo efeito revogatrio extingue o direito inscrio na CGA, nos termos do artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 134/79, de 13 de Maio, o que importa a desconsiderao do trabalho prestado pelo requerente, no lhe sendo concedido, consequentemente, o subsdio vitalcio, nos termos das disposies conjugadas dos artigos 17., 18., n. 3, e 63., n. 4, da Constituio da Repblica Portuguesa. Jos Borges Soeiro.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Maro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 411/99 e 432/07 esto publicados em Acrdos, 44. e 69. Vols., respectivamente. 3 Os Acrdos n.os 366/06 e 437/06 esto publicados em Acrdos, 65. Vol..

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ACRDO N. 67/11
De 2 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, no sentido de considerar ser aplicvel a coima a prevista, cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de 15 000 nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente.
Processo: n. 275/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I Embora o preceito normativo sub iudicio seja susceptvel de se aplicar a duas situaes distintas, em ambos os casos, o bem jurdico violado exactamente o mesmo, ou seja, a proteco dos consumidores constitucionalmente consagrada. II Ora, a agravao do montante mnimo da coima a suportar pelas pessoas colectivas, em 11 500, no pode considerar-se manifestamente desproporcionada, visto que tem por finalidade promover o cumprimento voluntrio de um dever legalmente imposto que, por sua vez, visa acautelar os direitos dos consumidores constitucionalmente consagrados.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, foi interposto recurso pelo Ministrio Pblico, para si obrigatrio, ao abrigo do artigo 280., n. 1, alnea a), e n. 3 e dos artigos 70., n. 1, alnea a), e 72., n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), da deciso proferida pela Seco nica do Tribunal Judicial de So Pedro do Sul, em 12 de Maro de 2010 (fls. 76 a 81) que determinou a desaplicao da norma extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, quando interpretada no sentido de considerar ser aplicvel a coima a prevista cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de e 15 000 , nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente. 2. Notificado para tal pela Relatora, o Ministrio Pblico produziu alegaes, das quais constam as seguintes concluses:
1 Segundo o n. 4 do artigo 3. do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, quando o livro de reclamaes no for imediatamente facultado ao utente, este pode requerer a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa ou de que essa autoridade tome nota da ocorrncia e a faa chegar autoridade competente para fiscalizar o sector em causa. 2 A interpretao do artigo 9., n. 3, do Decreto-Lei n. 156/2005, que considera ser aplicvel a coima a prevista, cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de 15 000 euros nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente, viola o princpio de proporcionalidade (artigo 18., n. 2, da Constituio). 3 Sendo questionvel, a nvel da interpretao do direito ordinrio, aquele entendimento e mostrando-se violador da Constituio, dever o Tribunal fixar a interpretao do n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005, no sentido de que a coima a prevista no a aplicvel quando, requerida a presena da autoridade policial para remover a recusa, nos termos do n. 4 do artigo 3. do mesmo diploma, essa recusa removida, sendo o livro de reclamaes facultado ao utente. (fls. 100 a 101).

3. Devidamente notificada para o efeito, a recorrida deixou expirar o prazo legal, sem que viesse aos autos apresentar qualquer resposta. Assim sendo, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 4. Por se revelar til delimitao do objecto do presente recurso, cr-se importante atentar nos seguintes excertos da deciso recorrida:
Assim, tal como j vinha referido na factualidade constante da deciso administrativa, perante a recusa de apresentao do livro de reclamaes, a utente foi obrigada a chamar a Guarda Nacional Republicana, em cuja presena e somente ento lhe foi disponibilizado o referido livro, tendo aquela utente nele lavrado a reclamao que entendeu cfr. os pontos 4, 8 e 9 da factualidade apurada.

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Ora, tal procedimento, previsto no artigo 3., n. 4, apresenta repercusses ao nvel da estatuio punitiva. De facto, ao passo que a singela violao do disposto no artigo 3., n. 1, alnea b), faz o respectivo agente incorrer numa coima balizada entre os 3 500 euros e os 30 000 euros (no caso das pessoas colectivas), a circunstncia de a violao daquele preceito ser acompanhada da ... ocorrncia da situao prevista no n. 4 do mesmo artigo dito artigo 3. , o montante da coima a aplicar no pode ser inferior a metade do montante mximo da coima prevista artigo 9., n. 3. Ou seja, a concreta conduta da arguida vem a ser punvel com uma coima cuja moldura mnima se situa nos 15 000 euros. Todavia, pese embora se deva proceder correco da qualificao jurdica efectuada pela entidade administrativa, de todo o modo a concreta coima por aquela aplicada (7 000 euros) no poder ser alterada (in pejus), atenta a proibio determinada pelo artigo 72.-A, n. 1, do Decreto-Lei n. 433/82, de 27.10. () De todo o modo, e adiantando concluses, afigura-se-nos que a norma prevista no artigo 9., n.os 1, alnea a), e 3, ao impor como mnimo legal da coima aquele de 15.000 euros (sendo no caso concreto da arguida aquele de 7 000 euros por fora da proibio da reformatio in pejus), padece de vcio de inconstitucionalidade. () Ora, que a imposio de sanes de natureza pecuniria seja meio adequado e necessrio salvaguarda das finalidades ou interesses subjacentes obrigatoriedade do livro de reclamaes, algo que no se coloca em crise. Porm o problema em anlise coloca-se, sobremaneira, ao nvel da proporcionalidade em sentido estrito. De facto, Admitido que um meio seja ajustado e necessrio para alcanar determinado fim, mesmo neste caso dever perguntar-se se o resultado obtido com a interveno proporcional carga coactiva da mesma. Meios e fins so colocados em equao mediante um juzo de ponderao, a fim de se avaliar se o meio utilizado o no desproporcionado em relao ao fim. Trata-se, pois, de uma questo de medida ou desmedida para se alcanar um fim: pesar as desvantagens dos meios em relao s vantagens do fim cfr. Gomes Canotilho, in Direito Constitucional, 4. edio, 316. Quanto a ns, e salvo o devido respeito por entendimento diverso, a imposio de um limite sancionatrio mnimo (15 000 euros) to gravoso para condutas como a emergente nos autos, subsumvel ao disposto no artigo 9., n.os 1, alnea a) e 3, claramente desproporcionado tendo em vista os objectivos que se pretendem defender ou promover com a obrigatoriedade do livro de reclamaes e a sua disponibilizao incondicionada aos utentes dos estabelecimentos que o devam possuir. () Tal montante mnimo , assim, desmedido em face dos objectivos propostos com a criao do livro de reclamaes. () Mas sendo certo que no cumpre aos tribunais pr em crise as opes legislativas, ainda que no expressamente justificadas, j cumpre ao aplicador aquilatar se o legislador observou os limites que tambm a si so estabelecidos, decorrentes da Constituio e dos seus princpios. O poder legislativo ... nunca poder ser entendido como uma carta em branco, mas como uma ordem para a realizao da justia... ainda o Acrdo da RC de 9.12.09. Ora, com a imposio de sanes to gravosas, e cujas consequncias econmicas muito extravasam, para o grosso dos agentes econmicos, a tutela dos interesses e objectivos prosseguidos pela norma sancionatria, esta deixa de constituir um meio para a concretizao da ideia de justia, segundo a ordem de valores constitucionalmente estabelecida, para se tornar em verdadeiro factor de iniquidade. Nessa medida, e face ao exposto, dever concluir-se como no Acrdo da RC de 9.12.09 j referenciado, isto , pela inconstitucionalidade material da norma aplicvel a conduta da arguida.

Daqui decorre que, apesar de a deciso sancionatria administrativa ter entendido aplicvel a norma extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), e 9., n. 1, alnea a), do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, a deciso recorrida entendeu como aplicvel o n. 3 do artigo 9. do referido diploma legal, ainda que, no caso concreto tivesse entendido no ser possvel aplicar como coima o

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montante mnimo de 15 000, em funo da proibio de reformatio in pejus, mas antes o montante efectivamente aplicado pela autoridade administrativa, ou seja, 7000. Independentemente da justeza desta interpretao normativa que no cabe ao Tribunal Constitucional apreciar e, muito menos, contrariar , torna-se, assim, aquela o objecto do presente recurso. 5. Impe-se, deste modo, apreciar os seguintes trechos normativos, extrados do Decreto-Lei n. 156/2005:
Artigo 3. Obrigaes do fornecedor de bens ou prestador de servios 1 O fornecedor de bens ou prestador de servios obrigado a: () b) Facultar imediata e gratuitamente ao utente o livro de reclamaes sempre que por este tal lhe seja solicitado; () 4 Quando o livro de reclamaes no for imediatamente facultado ao utente, este pode requerer a presena da autoridade policial a fim de remover essa recusa ou de que essa autoridade tome nota da ocorrncia e a faa chegar entidade competente para fiscalizar o sector em causa. () Artigo 9. Contra-ordenaes 1 Constituem contra-ordenaes punveis com a aplicao das seguintes coimas: a) De 250 a 3500 e de 3500 a 30 000, consoante o infractor seja pessoa singular ou pessoa colectiva, a violao do disposto nas alneas a) e b) do n. 1 do artigo 3. (). (...) 3 Em caso de violao do disposto na alnea b) do n. 1 do artigo 3., acrescida da ocorrncia no n. 4 do mesmo artigo, o montante da coima a aplicar no pode ser inferior a metade do montante mximo da coima prevista.

Assim, o cerne da questo a decidir nos presentes autos consiste em determinar se uma interpretao extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, no sentido de considerar ser aplicvel a coima a prevista, cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de e 15 000 nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente, afecta, de modo inadmissvel, o princpio constitucional da proporcionalidade. A ttulo preliminar, deve notar-se que o legislador ordinrio goza de ampla liberdade de fixao dos montantes das coimas aplicveis, desde que respeitados os limites fixados pelo regime geral do ilcito contra-ordenacional e que as sanes aplicadas sejam efectivas, proporcionadas e dissuasoras, de modo a garantir o efeito preventivo daquelas, sob pena de os destinatrios das normas no se sentirem compelidos a cumpri-las (com efeito, a fixao de coimas com montantes irrisrios face ao benefcio colhido da prtica do ilcito contra-ordenacional tende a enfraquecer o prprio cumprimento da lei; assim, ver Paulo Otero/ Fernanda Palma, Reviso do Regime Legal do Ilcito de Mera Ordenao Social, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa (Separata), 1996, n. 2, pp. 562 e 563). Neste sentido, o Tribunal Constitucional tem reconhecido ao legislador ordinrio uma livre margem de deciso quanto fixao legal dos montantes das coimas a aplicar (ver Acrdos n. 304/94, n. 574/95 e n. 547/00, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/), ainda que ressalvando que tal

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liberdade de definio de limites cessa em casos de manifesta e flagrante desproporcionalidade ou de excessiva amplitude entre os limites mnimo e mximo. A ttulo de exemplo, atravs do Acrdo n. 574/95 (disponvel in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/) e ainda que tenha, naquela situao, afastado a inconstitucionalidade da norma extrada do n. 16 do artigo 670. do Cdigo dos Valores Mobilirios) o Tribunal Constitucional expressou o seguinte entendimento:
Quanto ao princpio da proporcionalidade das sanes, tem, antes de mais, que advertir-se que o Tribunal s deve censurar as solues legislativas que cominem sanes que sejam desnecessrias, inadequadas ou manifesta e claramente excessivas, pois tal o probe o artigo 18., n. 2, da Constituio. Se o Tribunal fosse alm disso, estaria a julgar a bondade da prpria soluo legislativa, invadindo indevidamente a esfera do legislador que, a, h-de gozar de uma razovel liberdade de conformao [cf., identicamente, os Acrdos n.os 13/95 (Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Fevereiro de 1995) e 83/95 (Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Junho de 1995)], at porque a necessidade que, no tocante s penas criminais no dizer de Figueiredo Dias (Direito Penal II, 1988, policopiado, p. 271) - uma conditio iuris sine qua non de legitimao da pena nos quadros de um Estado de direito democrtico e social, aqui, no faz exigncias to fortes. De facto, no ilcito de mera ordenao social, as sanes no tm a mesma carga de desvalor tico que as penas criminais - para alm de que, para a punio, assumem particular relevo razes de pura utilidade e estratgia social.

Na sequncia desta linha argumentativa, importa, pois, verificar se o montante mnimo fixado em 15 000 para sancionar a recusa de apresentao do livro de reclamaes, por uma pessoa colectiva, num caso em que, requerida a presena da autoridade para remover a referida recusa, ela removida, sendo o livro de reclamaes facultado ao utente, (ou no) desproporcionado. Desde logo, verifica-se que o n. 3 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 156/2005 determina que a agravao do montante mnimo da coima aplicvel depende da ocorrncia da situao prevista no n. 4 do mesmo artigo [3.]. O referido preceito legal (supra transcrito) determina, pois, que a falta de apresentao do livro de reclamaes permite ao utente requerer a presena de autoridade policial com vista a colocar termo referida recusa de apresentao. Note-se que o preceito susceptvel de se aplicar a duas situaes distintas: i) por um lado, a pessoa colectiva pode persistir na recusa de facultar o livro de reclamaes ao consumidor, mesmo que interpelado pela autoridade policial; ii) por outro lado, face interveno da autoridade policial, a pessoa colectiva pode conformar-se com o cumprimento da lei como sucedeu no caso em concreto ora em apreo. No obstante a diversidade de situaes poder ser ponderada pelo tribunal competente para conhecer da impugnao da sano contra-ordenacional, quer para efeitos de determinao da aplicabilidade daquela norma agravadora s situaes em que a pessoa colectiva adequa a sua conduta ao Direito, cumprindo o dever legal de apresentao do livro de reclamaes, quer para efeitos de determinao da medida concreta da pena, em funo da culpa manifestada, a verdade que, quer num caso quer noutro, o bem jurdico violado exactamente o mesmo, ou seja, a proteco dos consumidores constitucionalmente consagrada. No cabendo ao Tribunal Constitucional mas antes ao tribunal recorrido definir qual a melhor interpretao daquele preceito legal, tendo em conta todos os bens jurdicos e valores constitucionalmente protegidos em confronto, compete-lhe, no entanto, avaliar se a interpretao normativa desaplicada nos autos se afigura (ou no) como contrria ao princpio da proporcionalidade (artigo 2. da Constituio). Na linha da jurisprudncia consolidada neste Tribunal, a propsito da fixao dos montantes das coimas a aplicar (a ttulo de exemplo, ver Acrdos n. 304/94, n. 574/95 e n. 547/00, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/), o Tribunal Constitucional deve coibir-se de interferir directamente nesse espao de livre conformao legislativa, apenas lhe cabendo sempre que necessrio acautelar que tais opes legislativas no ferem, de modo flagrante e manifesto, o princpio da proporcionalidade.

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A este propsito, deve sempre ter-se presente que S um mtodo interpretativo rigoroso e controlado limita a invaso pelos tribunais constitucionais da esfera legislativa e impede a actividade judicativa de se tornar um contra-poder legislativo (Fernanda Palma, O legislador negativo e o intrprete da Constituio, in O Direito, 140. (2008), III, 523). Ora, a agravao do montante mnimo da coima a suportar pelas pessoas colectivas, em 11 500, no pode considerar-se manifestamente desproporcionada, visto que tem por finalidade promover o cumprimento voluntrio de um dever legalmente imposto que, por sua vez, visa acautelar os direitos dos consumidores constitucionalmente consagrados (artigo 60., n. 1, da Constituio. Conforme j supra notado, tal cumprimento voluntrio apenas promovido mediante a aplicao de sanes efectivas e dissuasoras. Assim, a interpretao desaplicada pela deciso recorrida da norma extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, no sentido de considerar ser aplicvel a coima a prevista, cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de 15 000 nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente no inconstitucional, por violao do princpio da proporcionalidade (artigos 2. e 18., n. 2, da CRP).

III Deciso Pelos fundamentos expostos, decide-se: a) Conceder provimento ao recurso;

E, em consequncia: b) No julgar inconstitucional a norma extrada da conjugao entre os artigos 3., n. 1, alnea b), 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, no sentido de considerar ser aplicvel a coima a prevista, cujo limite mnimo para as pessoas colectivas de 15 000 nos casos em que, requerida a presena da autoridade para remover a recusa referida no nmero anterior, essa recusa removida sendo o livro de reclamaes facultado ao utente; Determinar a remessa dos autos ao tribunal recorrido para que a deciso proferida seja reformada, em conformidade com o presente juzo de no inconstitucionalidade, nos termos previstos pelo n. 2 do artigo 80. da LTC.

c)

Sem custas, por no serem legalmente devidas. Lisboa, 2 de Fevereiro de 2011. Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Maro de 2011. 2 O Acrdo n. 304/94 est publicado em Acrdos, 27. Vol. 3 Ver, neste Volume, o Acrdo n. 62/11.

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ACRDO N. 89/11
De 15 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais, interpretada no sentido de atribuir legitimidade a um ex-scio para instaurao da aco social de reparao de danos contra administradores, em caso de transmisso forada das suas participaes sociais, por acto de nacionalizao.
Processo: n. 639/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Joaquim Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I Para que o juzo de inconstitucionalidade seja afastado relativamente interpretao da norma do artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais, no sentido de que a extenso da legitimidade aos ex-accionistas, desapropriados da titularidade das participaes sociais por transmisso forada para o Estado, resulta de uma imposio constitucional da tutela efectiva, basta que se conclua que a Constituio no probe tal interpretao, no sendo mister averiguar se ela constitucionalmente forosa. II Nesta medida, partindo do pressuposto de que os requerentes da providncia cautelar tm um interesse legtimo em maximizarem a indemnizao a receber da Sociedade pblica, e que a aco em causa era meio adequado a prossegui-lo o que, em si, no sindicvel por este Tribunal , nenhuma injuno se colhe da Constituio que possa ser oposta interpretao do disposto no artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais que o tribunal recorrido, por analogia, entendeu ser aplicvel ao caso dos autos, pelo que de rejeitar a imputao de inconstitucionalidade que motivou, nesta parte, o presente recurso.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. O presente recurso de constitucionalidade emerge de providncia cautelar de arresto intentada por A. SGPS, SA (1. requerente), e B. SGPS, S. A. (2. requerente), contra D. (1. requerido); E. (2. requerido); F. (3. requerido); e G. (4. requerido), com vista a acautelar o direito a indemnizao pedida em aco social de responsabilidade, instaurada contra os trs primeiros requeridos, ao abrigo do disposto no artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC), e o direito restituio, invocado em aco de impugnao pauliana, do acto de partilha dos bens comuns entre o 1. e a 4. requeridos. A 1. requerente titular de uma participao representativa da totalidade do capital da 2. requerente e esta, por sua vez, era titular de uma participao representativa da totalidade do capital do C., S. A.. Todas as aces representativas do capital social desta sociedade foram nacionalizadas atravs da Lei n. 62-A/2008, de 11 de Novembro; Por sentena da 7. Vara Cvel do Tribunal da Comarca de Lisboa, foi julgado procedente o procedimento cautelar no tocante aos 1., 2. e 4. requeridos e improcedente quanto ao 3. requerido, ordenando-se o arresto dos bens a identificados a favor do C., S. A.. A 4. requerida, aqui recorrente, interps, conjuntamente com outros requeridos, recurso desta deciso para o Tribunal da Relao de Lisboa que, pelo acrdo ora recorrido, julgou improcedentes as apelaes e confirmou a deciso recorrida. dessa deciso que vem interposto recurso de constitucionalidade, ao abrigo das alneas a) e b) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, com as alteraes posteriores, adiante designada LTC), nos seguintes termos:
O recurso ora interposto visa a fiscalizao da constitucionalidade material das seguintes normas: Artigo 77., n. 1, do CSC: 1. Resulta do artigo 77., n. 1, do CSC, que s os scios ou accionistas podem intentar aces no interesse da sociedade. 2. O C., S. A. foi nacionalizado pela Lei n. 62-A/2008, de 11 de Novembro, publicada no Dirio da Reblica, 1. srie, n. 219, junto como documento 9 ao r.i.. 3. Desde 11 de Novembro de 2008 que a 2. Requerente no accionista do C. o que decorre da declarao junta a fls. 178 dos autos. 4. A providncia cautelar sob recurso deu entrada no dia 21 de Novembro e 2008, ou seja, aps a nacionalizao. 5. Consequentemente, data da entrada do procedimento cautelar a 2. Requerente no tinha legitimidade processual activa para intentar qualquer aco o ou procedimento na qualidade de accionista do C. (que deixou de ser), pelo que deveria o douto Acrdo recorrido ter declarado a 2. Requerida parte ilegtima, declarando respectivamente verificada a excepo dilatria da ilegitimidade. 6. A Constituio no permite, e muito menos impe, a interpretao correctiva [leia-se, para alm do mnimo apoio literal] da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, nem exige a integrao de uma situao lacunar inexistente de forma a conferir Requerente legitimidade para requerer o arresto no interesse do C. em alegada homenagem ao direito de acesso justia (isto , tutela jurisdicional efectiva: artigo 20., n. 1, CRP). 7. O prprio Acrdo recorrido, que secundou a douta Deciso de 1. instncia, confirma a ilegitimidade das Requerentes, ora Recorridas, para requererem e obterem, em seu benefcio, a presente providncia cautelar luz do artigo 77., n. 1, do CSC.

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8. Ao acabar por lhes conferir tal legitimidade por meio de um alegado processo interpretativo/integrativo sem um mnimo de apoio literal, o douto Acrdo recorrido mais no fez do que declarar efectivamente a inconstitucionalidade do artigo 77., n. 1, do CSC, conferindo, pois, ora Recorrente legitimidade para solicitar ao Tribunal Constitucional a apreciao de tal deciso, nos termos do artigo 280., n. 1, alnea a), da CRP. 9. Com efeito, na ptica da Recorrente, o douto Acrdo recorrido no fez uma verdadeira interpretao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, declarando at que aplicou a norma que o legislador teria criado se tivesse previsto a situao lacunar. 10. A este respeito, escreveu-se no douto Acrdo do Tribunal Constitucional n. 90/05, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt, o seguinte, que aqui se reitera: [...] s pode apresentar-se como sendo interpretao de uma determinada norma jurdica, mesmo quando ela seja lida conjugadamente com outra ou o normas jurdicas, um sentido que seja refervel ao seu teor verbal: que o intrprete no pode considerar o pensamento legislativo que no tenha na letra da lei um mnimo de correspondncia verbal, ainda que imperfeitamente deve presumir que o legislador [...] soube exprimir o seu pensamento em adequados.. 11. A integrao da pretensa lacuna configura, na perspectiva da Recorrente, uma recusa implcita de aplicao do artigo 77. do CSC [mormente do seu n. 1 com fundamento na sua inconstitucionalidade, operada a pretexto da pretensa exigncia de acesso justia (artigo 20. da CRP) para os casos em que a perda da qualidade de accionista provenha de nacionalizao. 12. Na ptica da ora Recorrente, no existe qualquer situao lacunar na norma, e o douto Acrdo recorrido julgou inconstitucional a norma contida pelo artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de os ex-accionistas, aps a nacionalizao, no terem legitimidade activa para intentar ou requerer aces ou procedimentos cautelares no interesse da sociedade nacionalizada, por alegadamente violar o artigo 20. da CRP, e, na sequncia de tal julgamento de inconstitucionalidade, recusou tacitamente a aplicao de tal norma, e procedeu criao e aplicao de uma norma nova, com um sentido que o artigo 77., n. 1, do CSC no comporta, por forma a atribuir legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer providncia cautelar no interesse da sociedade. 13. A norma contida pelo artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de o ex-accionista aps nacionalizao no ter legitimidade activa para intentar ou requerer aces, ou procedimento cautelares, no interesse da sociedade nacionalizada, no materialmente inconstitucional e no viola o artigo 20. da CRP, ou qualquer outra norma ou princpio constitucional, no havendo fundamento para a recusa da sua aplicao. 14. Efectivamente, o direito de acesso justia garante o acesso a quem tem um direito ou interesse legtimo em levar a sua causa a Tribunal, cabendo ao legislador alguma margem de discricionariedade na configurao das aces adequadas obteno de tutela judicial, tendo presente a necessidade de salvaguardar outros bens constitucionais e o princpio da proporcionalidade. 15. Consequentemente, pode reservar a figura processual utilizada apenas/aos scios ou mesmo ir mais longe e limit-la somente aos scios titulares de um mnimo do capital social, como faz o artigo 77., n. 1. 16. Assim, no ofende o direito de acesso justia que a 2. Requerente apenas tenha legitimidade para requerer a providncia cautelar de arresto no interesse da sociedade de que accionista enquanto o for, tendo presente a necessidade de limitar aos scios o poder de controlar a sociedade em homenagem ao direito iniciativa privada e mesmo ao direito propriedade. 17. No presente caso, pelo contrrio, encontrando-se a sociedade controlada pelo Estado, a prpria propriedade pblica e a garantia institucional do sector pblico empresarial [artigos 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, da CRP] e, portanto, a iniciativa empresarial pblica, que ficam em causa pela ingerncia na gesto da referida sociedade por parte de terceiros pela concesso de legitimidade para instaurar aces alegadamente no seu interesse. 18. Como possvel alegar-se que ainda se prossegue o interesse da sociedade, como impe o artigo 77., n. 1, do CSC, quando os Requerentes do procedimento no tm j qualquer vnculo com esta? Resulta claro que apenas prosseguem interesses pessoais.

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19. Ora, o direito de acesso justia no permite que ex-accionistas afectem a gesto da sociedade abusando da figura processual prevista no artigo 77., n. 1, do CSC, sob pena de se lesar a iniciativa privada e, no presente caso, a iniciativa pblica, constitucionalmente garantida. 20. Tal concluso resulta claro da circunstncia de o legislador prever expressamente outros meios para pequenos accionistas ou pessoas que o no sejam de se ressarcirem de eventuais danos por fora da gesto da sociedade (artigo 79. do CSC), aplicando, alis, meros princpios gerais do Direito Civil. A entenderem-se lesados, deveriam as Requerentes, ora Recorridas, ter recorrido a outro meio processual. 21. Deste modo, a norma criada pelo douto Acrdo recorrido no s no imposta pela Constituio, como viola os bens constitucionais do direito iniciativa privada (artigo 61. CRP) e da garantia institucional da iniciativa pblica, violando ainda o dever dos Tribunais na procurada da verdade, da boa administrao da Justia e o dever de dirimir os conflitos de interesses pblicos e (artigo 202., n. 2, da CRP), para a qual no deixaria de contribuir o chamamento demanda da sociedade nacionalizada beneficiria do procedimento. 22. Finalmente, salvo o devido respeito, que muito, a reputada integrao de uma situao lacunar por imperativo do disposto no artigo 20. da CRP douto Acrdo recorrido relativamente ao artigo 77., n. 1, do CSC norma completamente nova em sua substituio que foi aplicada retroactivamente ao presente caso e que no era minimamente previsvel para os destinatrios da mesma, sendo esta mesma norma (e no agora directamente o processo da sua criao, para efeitos de controlo pelo Tribunal Constitucional) materialmente inconstitucionais por violar o princpio da certeza e da segurana jurdica, pilar dos princpios do Estado de direito democrtico [arts. 2. e 9., alnea b), da CRP], dado o seu carcter radicalmente retroactivo e natureza completamente inovadora, e organicamente inconstitucional por leso ao princpio da separao de poderes (artigo 111. CRP) ao invadir a funo legislativa reservada aos rgos de soberania polticos. 23. Consequentemente, na ptica da ora Recorrente, o douto Acrdo recorrido recusou implicitamente a aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido [nico compatvel com a normal] de os ex-accionistas no terem legitimidade activa para intentar ou requerer aces ou providncias cautelares no interesse da sociedade nacionalizada e, segundo se julga, ao o fazer criou uma norma inconstitucional a vrios ttulos. 24. A ora Recorrente invocou a inconstitucionalidade material da norma em causa nas suas concluses os n. 16 a 22 do recurso de apelao para o Venerando Tribunal da Relao de Lisboa e, existindo (na ptica da Recorrente) recusa (tcita) de aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC com fundamento na sua inconstitucionalidade, deve o presente recurso, nesta parte, ser admito luz do disposto no artigo 70., n. 1, alnea a), mas tambm, caso se entenda que no houve recusa de aplicao do artigo 77., n. 1, do CSC, luz da alnea b), da Lei n. 28/82, de 15/11, uma vez que a inconstitucionalidade daquela norma (com interpretativo alcanado) foi oportunamente invocada pela Recorrente. Artigo 77., n.os 1 e 4, do CSC: 25. O artigo 77., n. 4, do CSC, exige que quando a aco social de responsabilidade for proposta por um ou vrios scios nos termos dos nmeros anteriores, deve a sociedade ser chamada causa por intermdio dos seus representantes.. 26. Ou seja, mesmo que a 2. Requerida fosse parte legtima para demandar com base no artigo 77., n. 1, do CSC (o que no se concede) resulta dos autos que a C., S. A. [beneficiria do arresto] no foi chamada nem interveio na providncia cautelar, intentada no dia 21 de Novembro de 2008 e decretada a seu favor em 29 de Dezembro de 2008. 27. As normas contidas nos artigos 77., n.os 1 e 4, do CSC, quando interpretadas singular ou conjugadamente, como o foram no douto Acrdo recorrido, no sentido, de concederem legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer e ver decretado, mesmo aps a nacionalizao, no interesse a sociedade, procedimento cautelar sem que seja necessrio que a sociedade beneficiria intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia, so materialmente inconstitucionais, por assumirem um sentido normativo manifestamente imprevisvel para o destinatrio da norma, em violao dos artigos 2. e 9., alnea b), 20. (direito de acesso ao direito, logo previsvel) da CRP.

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28. As mesmas normas, interpretadas nos referidos termos, violam ainda o direito ao acesso justia pela sociedade nacionalizada (in casu, o C., S. A.) que deveria ter sido chamada, e no foi, para se pronunciar sobre uma providncia cautelar que foi requerida e decretada alegadamente no seu interesse, mas sua revelia (artigo 20., n.os 1 e 2, da CRP). Foram, pois, decididas questes em seu nome sem que esta tenha tido oportunidade para se pronunciar. 29. As mesmas normas interpretadas nos mencionados termos de no ser necessria a consulta da sociedade nacionalizada so ainda materialmente inconstitucionais por, por esta via, permitirem prejuzos para o seu accionista nico, o Estado, e consequentemente permitirem leses nos bens constitucionais propriedade pblica e iniciativa empresarial pblica [artigos 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, da CRP). 30. A ora Recorrente invocou a inconstitucionalidade material das normas em causa na sua concluso n. 27 do recurso de apelao para o Venerando Tribunal da Relao de Lisboa, pelo que deve o presente recurso, nesta parte, ser admitido luz do disposto no artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei n. 28/82, de 15/11, uma vez que a inconstitucionalidade material foi oportunamente invocada pela Recorrente. Artigos 102., n. 2 e 388., n. 1 alnea b), do Cdigo de Processo Civil: 31. O douto Acrdo recorrido considerou extempornea a arguio da incompetncia material das Varas Cveis de Lisboa para conhecer dos pedidos formulados pelas Requerentes, o que fez invocando que tal incompetncia s poderia ter sido arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, por aplicao do disposto no artigo 102., n. 2, do Cdigo de Processo Civil. 32. Mais considerou que o facto de a Recorrente no ter podido arguir tal incompetncia por se tratar de um procedimento cautelar sem contraditrio prvio no obstava a dita extemporaneidade, uma vez que a Recorrente poderia oposio e requerido a produo de prova e, a, ter arguido tempestivamente a invocada incompetncia material das Varas Cveis de Lisboa. 33. A razo que preside previso do artigo 102., n. 2, do Cdigo de Processo Civil, , essencialmente, a garantia da celeridade processual, a qual tem assento constitucional no artigo 20., n.os 4 e 5, da CRP. 34. Porm, se se admite que a Requerida poderia, aps a sua citao para o procedimento (e, assim, aps o incio da audincia de discusso e julgamento j efectuada), ter arguido a excepo da incompetncia material do tribunal atravs da deduo de oposio e apresentao de prova, ento, nada obsta, do ponto de vista da celeridade processual, a que o faa de imediato em sede de recurso, evitando-se uma oposio intil, uma vez que o Tribunal de 1. instncia j se havia expressamente sobre a questo prvia em causa, no sentido de se considerar materialmente competente. 35. Acresce que, a parte Requerida, na dita oposio, poderia no ter (como no tinha) qualquer prova a produzir, situao em que, mesmo havendo oposio, no seria tempestiva a arguio da excepo em causa, visto que no chegaria sequer a ser aberta a audincia de discusso e julgamento. Consequentemente: 36. As normas contidas nos artigos 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, quando interpretadas, singular ou conjugadamente, como o foram no douto Acrdo recorrido, no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio em que tal excepo tenha sido invocada imediatamente aps a citao da Requerida em sede de recurso `luz do entendimento de que nada obstava a que a Requerida pudesse ter deduzido oposio e requerido a produo de prova (e no recorrido) e, a, ter arguido a invocada incompetncia material do Tribunal so materialmente inconstitucionais por violao do direito ao recurso, do acesso justia, celeridade processual e exigncia constitucional de um processo equitativo, previstos no artigo 20., n.os 1, 4 e 5, da CRP, direitos que foram desnecessariamente e desproporcionalmente restringidos pela norma formulada interpretativamente no douto Acrdo sob recurso (artigo 18., n. 2, da CRP). 37. Efectivamente, enunciar normativamente que as Requeridas devero realizar oposio (mesmo manifestamente intil) antes de recorrer lesa o princpio constitucional da celeridade processual e rejeitar um pedido em

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recurso, com base em tal fundamento, constitui uma leso desproporcionada do direito de acesso justia, direito ao recurso implicitamente consagrado neste ltimo e a um processo equitativo. 38. De igual forma, as normas contidas nos artigos 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, quando interpretadas, singular ou conjugadamente, como o foram no douto Acrdo recorrido, no sentido de se impor ao Requerido em procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio a obrigao (sob pena de extemporaneidade) de deduzir oposio (e no recorrer) e de nesta requerer a produo de prova, para poder invocar tempestivamente a excepo da incompetncia material do Tribunal, nos casos em que o tribunal j se tenha declarado, de forma expressa, materialmente competente para julgar a causa, materialmente inconstitucional por violao do direito ao recurso, do acesso justia, celeridade processual e exigncia constitucional de um processo equitativo, previstos no artigo 20., n.os 1, 4 e 5, da CRP, direitos desnecessariamente restringidos pela interpretao normativa adoptada no douto Acrdo sob recurso (artigo 18., n. 2, da CRP). 39. O douto Acrdo que declarou extempornea a arguio da incompetncia em razo da matria , nesta parte, uma deciso surpresa, tendo em conta que a arguio foi feita pela ora Recorrente na sequncia da sua citao para o procedimento cautelar e imediatamente aps a mesma em sede de recurso. 40. Por se tratar de uma deciso surpresa sobre uma questo nova, em relao qual a Recorrente no teve qualquer hiptese de contraditrio, a Recorrente no arguiu anteriormente a inconstitucionalidade material da interpretao normativa adoptada no douto Acrdo recorrido, que no era previsvel, razo pela qual o recurso dever, tambm nesta parte, ser admitido luz do disposto no artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei n. 28/82 de 15/11. 41. E no se diga que, nesta parte, a admisso do recurso ser intil uma vez que o Venerando Tribunal da Relao de Lisboa veio a julgar as Varas Cveis de Lisboa materialmente competentes para o julgamento da causa, visto que, existindo jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia em sentido contrrio ao decidido, inteno da ora Recorrente, uma vez obtida, como se espera, a procedncia do recurso sobre a questo da inconstitucionalidade material da norma formulada interpretativamente pelo Acrdo recorrido acerca dos artigos 102., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, recorrer subsequentemente e aps o trnsito do douto Acrdo recorrido (rectificado que seja quanto questo da extemporaneidade), para o Plenrio da Seces Cveis do Supremo Justia para a uniformizao da jurisprudncia quanto questo da competncia material do Tribunal, pugnando no sentido de o tribunal competente ser o Tribunal de Comrcio. 42. Sem que seja admitido e julgado procedente o recurso sobre a (in)constitucionalidade material das normas formuladas interpretativamente dos artigos 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, ser intil, e portanto legalmente inadmissvel, o recurso para o Plenrio Cveis do Supremo Tribunal de Justia para a uniformizao da jurisprudncia quanto questo da competncia material do Tribunal (considerando que o Venerando Tribunal da Relao julgou, desde logo, a arguio da incompetncia extempornea, s se pronunciando, depois disso, pela competncia Varas Cveis de Lisboa). 43. A ttulo meramente exemplificativo da existncia de fundamento para o recurso previsto no artigo 763. e seguintes do CPCivil, veja-se o douto Acrdo do STJ, datado de 18.12.2008, relatado pelo Exm. Senhor Juiz Conselheiro Salvador da Costa, onde se decidiu que: 3. A aco prevista no artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades assume estrutura sub-rogatria oblqua, por no visar fazer valer directamente um direito prprio de quem a intentou, mas o direito de indemnizao da prpria sociedade, de que participa, em virtude de prejuzos s reflexamente susceptveis de se repercutirem na sua esfera jurdica de scio. 4. A competncia em razo da matria para conhecer da referida aco inscreve-se nos tribunais do comrcio. Termos em que, requer a V. Ex. que se digne admitir o presente recurso para o Tribunal Constitucional, a processar como apelao, com efeito meramente devolutivo e subida imediata, nos termos dos artigos 70., n. 1, alneas a) e b), e 78., n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional, atentos os efeitos e regime de subida do recurso anterior.

2. Por despacho de fls. 1726/1727, foram as partes notificadas para alegar, bem como para se pronunciarem sobre a eventualidade de o Tribunal no conhecer de parte do objecto do recurso, pelas razes a suscitadas.

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3. A recorrente respondeu ao citado despacho, defendendo o conhecimento de todas as normas indicadas no requerimento de interposio do recurso e concluindo o seguinte, quanto a cada uma das questes prvias suscitadas:
() A Quanto possibilidade de o recurso sobre a constitucionalidade da norma do artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais (SCS) no ser conhecido luz da alnea a) [mas apenas luz da alnea b)] do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), por se poder entender que no houve recusa implcita de aplicao da norma. () A.1.3 Concluso: No silogismo jurdico que acima se expos o Tribunal a quo mais no fez do que recusar de forma implcita a aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, na interpretao que inicialmente lhe conferiu de que o scio nico () por j no ser titular das suas participaes na totalidade do capital social do C., S. A. deixa de estar legitimado para exercer o seu direito de accionar os ex-administradores do C., S. A. nos termos do artigo 77. do CSC, criando depois, por alegada integrao de uma lacuna, a norma aplicada por imposio constitucional da tutela efectiva pelo julgador intrprete que julgou necessria para assegurar, no caso concreto, o cumprimento do princpio constitucional nsito no artigo 20. da Constituio da Repblica relativo ao acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva, que uma norma-princpio estruturante do Estado de direito democrtico. Salvo melhor opinio, tal recusa implcita de aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, da CRP, com o sentido interpretativo configurado mas no aplicado na douta deciso recorrida, de que o scio nico () por j no ser titular das suas participaes na totalidade do capital social do C., S. A. deixa de estar legitimado para exercer o seu direito de accionar os ex-administradores do C., S. A. nos termos do artigo 77 do CSC, confere ora Requerente o direito de solicitar ao Tribunal Constitucional a apreciao da conformidade constitucional da norma desaplicada, nos termos do artigo 280., n. 1, alnea a), da CRP e do artigo 70., n. 1, alnea a), da LTC, tal como requerido. Termos em que, se requer a apreciao da constitucionalidade material da norma a cuja recusa implcita se procedeu no douto acrdo recorrido. A.1.4 Do pedido subsidirio para conhecimento do recurso quanto inconstitucionalidade da norma aplicada (por integrao de alegada lacuna), nos termos do 70., n. 1, alnea b), da LTC. Se assim no se entender, o que s por mera cautela de patrocnio se configura, na hiptese [alvitrada no douto despacho de 18 de Outubro de 2010] de se entender que no existiu recusa implcita de aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, requer-se, subsidiariamente, que seja fiscalizada a constitucionalidade material da norma criada (por alegada integrao de lacuna) no douto acrdo recorrido com o seguinte contedo: o scio titular nico de todas as aces por acto apropriativo e unilateral do Estado, parte legtima para propor aco social de responsabilidade contra os ex-Administradores com vista reparao a favor da sociedade do prejuzo que esta tenha sofrido, quando a mesma a no haja solicitado, e tendo a () legitimidade para a aco tem-na para a interposio do arresto cautelar. Conforme tempestivamente alegado, tal norma, assim interpretada, materialmente inconstitucional, conforme se tentar demonstrar em sede de alegaes. B Quanto possibilidade de o recurso sobre a constitucionalidade do artigo 77., n. 4, do CSC, interpretado no sentido de no ser necessrio que a sociedade beneficiria intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia. () B.1.5 Concluso. Por todo o exposto, o recurso interposto tem como objecto a norma aplicada pelo Tribunal, e no a deciso que a aplicou, a qual apenas se v escrutinada pela necessria (e legal) verificao da (in)constitucionalidade material da primeira.

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Pelo que, deve, tambm nesta parte, ser admitido e apreciado o recurso. B.2 Quanto inadmissibilidade do recurso por se poder entender que a recorrente no ter legitimidade para impugnar esta norma em sede de recurso de constitucionalidade, uma vez que as normas e princpios constitucionais que invoca, se procedentes, fariam incidir o seu mbito de proteco, no sobre a esfera jurdica da recorrente, mas sobre terceiros, nomeadamente, daquela que no foi chamado a integrar o alegado listisconsrcio, bem como do Estado, que no consta como parte da relao material controvertida. () B.2.9 Concluso. Verifica-se, assim, o pressuposto da legitimidade da Recorrente, devendo, salvo o devido respeito e melhor opinio, o Tribunal Constitucional tomar conhecimento do recurso, em sntese, porque: a) A questo da inconstitucionalidade material ou orgnica das normas de conhecimento oficioso, sendo credores da recusa de aplicao de normas inconstitucionais, e da aplicao de normas conforme Constituio, todos os particulares e, assim, a prpria Recorrente, independentemente dos princpios ou normas constitucionais cuja violao esteja em causa, a menos que se verifique uma qualquer situao da qual, no caso concreto, se possa retirar que o exerccio direito ao recurso de constitucionalidade abusivo (artigo 334. do Cdigo Civil), o que, no caso concreto, no se verifica, nem alvitrado. b) A Recorrente invocou na arguio da inconstitucionalidade e no requerimento de interposio do recurso, princpios constitucionais de que reflexamente beneficiria. c) A Requerente concretiza e alarga nas suas alegaes o leque de princpios que considera violados pela norma do n. 4 do artigo 77., tal como foi interpretado, sendo inequivocamente beneficiria directa destes. d) O 1. Requerido tem interesses contratuais directos prprios na aplicao dos princpios constitucionais invocados, interesses que se transmitem Recorrente por o recurso interposto aproveitar sempre aos compartes, tudo se passando como se ocorresse litisconsrcio necessrio entre estes. C Quanto possibilidade de se entender que no esto verificados os pressupostos necessrios ao conhecimento do recurso na parte referente aos artigos 102., n. 2, e 388., alnea b), do Cdigo de Processo Civil (CPC), interpretados no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao saneador, mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio do requerido. Quanto ao eventual no conhecimento desta parte do recurso, o douto despacho, datado de 18 de Outubro de 2010, admite tal hiptese, com base em dois fundamentos distintos, que se passam a analisar de forma separada sobre as duas seguintes subalneas denominadas C.1 e C2. C.1 Quanto hiptese de o Tribunal poder vir a entender que no esto verificados os pressupostos necessrios ao conhecimento do recurso na parte referente aos artigos 102., n. 2, e 388., alnea b), do Cdigo de Processo Civil (CPC), caso no se possa dizer que a norma assim aplicada constitui uma deciso surpresa, podendo antes traduzir a aplicao de regras bem conhecidas do processo civil. () C.1.5 Concluso. Pelo exposto, conclui a Recorrente que: a) A questo do no conhecimento do recurso quanto questo da incompetncia material do Tribunal foi conhecida oficiosamente pelo Venerando Tribunal da Relao de Lisboa; b) O sentido normativo atribudo aos artigos em causa no foi alvitrado em nenhuma das alegaes das partes Recorrentes, das contra-alegaes das Recorridas, nem sequer no douto parecer, junto s contra-alegaes, elaborado pelo Exm. Senhor Professor Doutor Lebre de Freitas, a favor da improcedncia da questo da incompetncia material das Varas Cveis de Lisboa; c) Tal sentido interpretativo no comum, nem era previsvel luz da jurisprudncia conhecida, sendo at indito tanto quanto a Recorrente pde at data verificar; d) Conforme consta do douto Acordo do Tribunal Constitucional n. 358/98, de 12.05.1998 (Dirio da Repblica, II, de 17.7.1998, p. 10025 e s.), presentemente, antes de decidir no conhecer do recurso, deve

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o relator que quem tem competncia para o efeito ouvir cada uma das partes, por 10 dias, a semelhana do que ocorreu alis nos autos atravs do douto despacho de 18.10.2010; e) O tribunal a quo omitiu a notificao prevista no artigo 704., n. 1, do C.P.Civil; f ) A notificao omitida permitiria Recorrente a oportunidade processual bvia para invocar a inconstitucionalidade dos artigos 102., n. 2, e 388., alnea b), do Cdigo de Processo Civil, na interpretao que veio a ser adoptada pelo tribunal a quo; g) No caso concreto, a dispensa da prvia arguio da inconstitucionalidade Recorrente, exigncia do direito a um processo equitativo e justo e do princpio da confiana do cidado, que deve poder confiar que o Estado e, concretamente, os Tribunais, conduziro o processo cumprindo estritamente os direitos processuais previstos na lei, e com respeito pelo princpio do contraditrio. h) Negar Recorrente o direito ao recurso de constitucionalidade sobre uma norma que resolveu uma questo nova, conhecida oficiosamente e sem possibilidade de contraditrio, da sua perspectiva, viola o direito ao recurso de constitucionalidade [artigo 20., n. 1, e 280., n. 1, alnea b)] de forma desproporcional perante o bem de celeridade processual que se visa atingir. i) A deciso de no conhecer do recurso quanto questo da incompetncia material por extempornea constitui uma deciso surpresa, dispensando a prvia arguio da inconstitucionalidade das normas aplicadas, sob pena de esvaziamento das garantias de recurso em matria de constitucionalidade. j) Existindo dvidas sobre o alcance da exigncia de prvia arguio da inconstitucionalidade devem as mesmas ser resolvidas a favor da Recorrente, luz do direito constitucional ao recurso, do direito tutela jurisdicional efectiva e eficaz e de proibio de indefesa, consagrados no artigo 20., e no princpio da tutela da confiana nsito no princpio do Estado de direito democrtico, j que, no caso concreto, foi o tribunal recorrido que contribuiu, de forma involuntria mas decisiva, para limitar as oportunidades processuais de tal invocao, ao deixar de ordenar o cumprimento da notificao prevista no artigo 704., n. 1, do C.P. Civil e, assim, de publicitar intraprocessualmente a hiptese de vir a aderir interpretao normativa aplicada. C.2 Quanto hiptese de o Tribunal poder vir a entender que no esto verificados os pressupostos necessrios ao conhecimento do recurso na parte referente aos artigos 102., n. 2, e 388., alnea b), do Cdigo de Processo Civil (CPC), porque pode revelar-se intil o conhecimento desta questo de constitucionalidade, visto que, apesar de tudo, o tribunal recorrido, tomou posio sobre a questo da competncia material, no sentido de considerar competente o tribunal judicial. () C.2.4 Concluso. Pelo exposto, conclui a Recorrente que: a) A deciso a proferir sobre a questo de constitucionalidade pode influir utilmente no julgamento da questo discutida no processo. b) irrelevante verificar que tal influncia depende, no caso concerto, da procedncia do recurso de constitucionalidade e, subsequentemente, do recurso para uniformizao de Jurisprudncia que a Recorrente declarou nos autos pretender interpor; essencial que a deciso recorrida possa vir a ser alterada na sequncia do recurso interposto. c) A Recorrente tem um interesse relevante no conhecimento da questo de constitucionalidade em causa, que consiste em assegurar o exerccio do direito ao recurso previsto no artigo 763. do C.P.Civil. Nada obsta assim apreciao da constitucionalidade material das normas contidas nos artigos 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, na interpretao sempre em referncia. Termos em que, requer a V. Ex.s que o Tribunal Constitucional conhea do recurso de constitucionalidade, nos termos dos artigos 70., n. 1, alneas a) e b) e 78., n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional, relativamente a todas as normas a que se reporta o requerimento de interposio de recurso. Para prova da utilidade do recurso de constitucionalidade e o interesse legtimo na interposio do mesmo, requer a juno aos autos de fotocpia do acrdo do STJ, que fundamentar (obtida a procedncia do recurso

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de constitucionalidade quanto ao pedido n. 4, acima formulado) o recurso para uniformizao de Jurisprudncia para o Plenrio das Seces Sociais do Supremo Tribunal de Justia, relativamente interpretao a dar ao artigo 89., n. 1, alnea c), da Lei de Organizao de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judicias [e no, como por lapso se referiu no requerimento de interposio de recurso para o Tribunal Constitucional, ao artigo 121., n. 1, alnea c), da Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto].

Ainda a respeito das questes prvias suscitadas, o recorrido B. SGPS, S. A., pronunciou-se pelo no conhecimento do recurso na parte indicada no citado despacho, pelas razes neste avanadas. 4. A recorrente apresentou alegaes onde conclui o seguinte:
A Quanto constitucionalidade da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, objecto de recusa de aplicao: 1. Resulta do artigo 77., n.os 1 e 3, do CSC, que s os scios [leia-se, ou accionistas] podem intentar, no interesse da sociedade, a aco contra os gerentes ou administradores, e no os antigos scios ou ex-accionistas, ou de outra forma no se utilizaria [no n. 1] a conjugao verbal possuam, correspondente ao tempo verbal presente. 2. Do douto Acrdo recorrido decorre que o tribunal a quo considerou que a 2. Requerente no tinha legitimidade para interpor o arresto cautelar luz do artigo 77., n. 1, do CSC, por j no ser titular das suas participaes na totalidade do capital social do C., S. A.. 3. Resulta ainda do mesmo, que o tribunal a quo, ao preparar-se para aplicar a norma em causa ao caso concreto, detectou, atenta a fundamentao a que veio a aderir, a pretensa desconformidade de tal norma com a Constituio em casos em que o accionista tenha deixado de o ser por acto apropriativo e unilateral do Estado, concluindo que, por o legislador no ter previsto esta hiptese, haveria de se criar, por imperativo constitucional, a norma que conferisse ao ex-accionista legitimidade para o procedimento, norma que enunciou e veio a aplicar ao caso concreto. 4. Em tal processo o tribunal a quo mais no fez do que recusar de forma implcita a aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, na interpretao que liminarmente lhe conferiu de que o scio nico () por j no ser titular das suas participaes na totalidade do capital social do C., S. A. deixa de estar legitimado para exercer o seu direito de accionar os ex-administradores do C., S. A. nos termos do artigo 77. do CSC, criando depois a norma por imposio constitucional da tutela efectiva pelo julgador intrprete que julgou necessria para assegurar, no caso concreto, o cumprimento do princpio constitucional nsito no artigo 20. da Constituio da Repblica relativo ao acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva, que uma norma-princpio estruturante do Estado de direito democrtico. 5. Na ptica da Recorrente, a Constituio no impe a recusa de aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, interpretado no sentido recusado no acrdo recorrido. 6. O direito de acesso Justia garante o acesso a um juiz de quem tem um direito, ou interesse legtimo, em levar a sua causa a tribunal, e no impe que se conceda o direito aco a quem s detenha um mero interesse indirecto ou reflexo. 7. A concesso de legitimidade activa para interpor providncias cautelares em benefcio da Sociedade em que se , ou foi, accionista, cabe na discricionariedade constitutiva do legislador ordinrio. 8. Ou seja, no impe a Constituio a atribuio de legitimidade activa a meros detentores de interesses indirectos ou reflexos, impondo sim que os mesmos tenham legitimidade para intentar aces prprias para tutela dos seus interesses directos, como o caso da aco prevista no artigo 79. do CSC. 9. O douto acrdo recorrido reitera o entendimento adoptado pela 1. instncia que negou fundamento s Requerentes (por falta de prova de factos constitutivos de qualquer direito indemnizatrio) para requererem, em seu benefcio e luz do artigo 79. do CSC, a providncia cautelar de arresto, e que afirma que, por via do procedimento, a 2. Requerente s v tutelado um seu interesse indirecto ou reflexo.

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10. Mesmo o interesse indirecto e reflexo do accionista em demandar no interesse da Sociedade s foi considerado relevante pelo legislador quando a participao atinja pelo menos 5%, ou 2% caso as aces da sociedade estejam cotadas em bolsa, o que demonstra que o legislador sentiu necessidade de limitar os casos em que atribua ao accionista legitimidade activa para a aco uti singuli. 11. O referido interesse indirecto do accionista cessa ou diminui consideravelmente a partir do momento em que perdeu a qualidade de accionista, independentemente da perda dessa qualidade ter, ou no, ocorrido atravs de acto involuntrio ou unilateral. O interesse indirecto do accionista no se confunde com o interesse indirecto e pessoal do ex-accionista. O accionista prossegue nitidamente o interesse social, j o ex-accionista apenas prossegue o seu interesse pessoal, ainda que o mesmo possa eventualmente ser convergente com o da sociedade. 12. No caso concreto, o ex-accionista receber a sua indemnizao com base no valor das suas participaes determinado em avaliao do efectivo patrimnio lquido do C. data da nacionalizao 11.11.2008 e, por conseguinte, no considerando as eventuais indemnizaes a pagar ao C., S. A. por ex-Administradores do mesmo em data necessariamente posterior. 13. Isto , se o ex-accionista se achar prejudicado com o valor pelo qual lhe foi (ou venha a ser) paga pela sua participao no mbito da nacionalizao, ou reclama do valor que recebeu directamente junto do accionista adquirente Estado, ou reclama directamente, em aco por si intentada com base no artigo 79., n. 1, do CSC, contra os ex-Administradores que tenham dado azo desvalorizao das suas aces e sua subsequente transmisso via nacionalizao por um valor inferior quele que existiria no fosse conduta de tais ex-Administradores. 14. Consequentemente, de se concluir que o direito tutela judicial efectiva dos direitos titulados pelo ex-accionista, est legalmente assegurado com a previso do artigo 79. do Cdigo de Sociedades Comerciais. 15. Assim, no ofende o direito de acesso Justia que a 2. Requerente apenas tenha legitimidade enquanto accionista para requerer a providncia cautelar de arresto no interesse da sociedade de que accionista e enquanto o for. Sem conceder: 16. Mas, mesmo que se entendesse que o direito de acesso Justia compreende a tutela de direitos de terceiro, haveria sempre que aferir se se justificaria considerar como inconstitucional a norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, luz da ponderao de direitos e interesses constitucionalmente consagrados e conflituantes. que, 17. O direito de aco de quem demanda limitado e ter de ser enformado pela exigncia de um processo equitativo. 18. Na ptica da Recorrente, o princpio do processo equitativo exige, em princpio, que o impulso processual seja do titular do direito que se pretende tutelar ou acautelar com a aco ou procedimento, sob pena de se estar a litigar no pressuposto e em nome da efectivao de um direito que, a limite, o respectivo titular pode reconhecer que no tem, decidir no exercer contra o demandado, ou no pretender exerc-lo pela forma concreta com que veio a ser exercido em seu alegado benefcio. 19. O direito ou interesse de no ser demandado (desde logo, de forma arbitrria ou desnecessria, numa causa que pode at no vir a ser ratificada pelo titular do direito a tutelar ou acautelar) encontra fundamento especfico no direito a um processo equitativo enquanto direito, liberdade e garantia implcito, e que constitui ainda um corolrio do direito ao bom nome e reserva da intimidade da vida privada (artigo 26., n. 1, da CRP), que goza de natureza anloga a direito, liberdade e garantia e fica sujeito ao seu regime por fora do artigo 17. da CRP. 20. Feita a ponderao entre o eventual interesse indirecto e reflexo em demandar sozinho de quem (como o ex-accionista) no tenha um benefcio directo no desfecho da causa, e o interesse a no ser desnecessariamente demandado numa causa que no seja impulsionada pelo titular do interesse directo invocado, no se vislumbra que seja inconstitucional vedar, atravs do artigo 77., n. 1, do CSC, a legitimidade ao ex-accionista, que, conforme acima se referiu, tem um interesse necessariamente diferente do ainda accionista. 21. A boa administrao da Justia, em si, um direito ou interesse colectivo constitucionalmente consagrado e inerente ao prprio princpio do Estado de direito democrtico (artigo 2. da CRP), sendo uma das tarefas do prprio Estado [artigo 9., alnea b), e artigo 202., ambos da CRP].

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22. Na ptica da Recorrente o direito boa administrao da Justia exige, em princpio, que o impulso processual pertena ao titular do direito a acautelar em juzo, sob pena de se admitir a hiptese de este vir a no ratificar o procedimento, e da consequente caducidade do mesmo, com a disperso de meios que tal implica em prejuzo do bom funcionamento dos tribunais. 23. O artigo 62., n. 1, da CRP, consagra o direito propriedade privada, direito este de natureza complexa que se subdivide num conjunto de outros direitos, como seja, o de o proprietrio usar, fruir, vender, onerar, e dispor livremente do bem objecto da propriedade. 24. Qualquer procedimento cautelar com incidncia no patrimnio do Requerido consubstancia uma compresso do direito de propriedade do mesmo com o objectivo de acautelar o direito creditrio de terceiros sobre a pessoa do proprietrio. 25. , pois, natural que o legislador, dentro da discricionariedade que tem na matria, limite os casos em que atribui legitimidade a meros titulares de interesses indirectos face ponderao casustica dos interesses em presena, luz dos princpios da igualdade, justia, proporcionalidade, boa administrao da Justia e da proibio do excesso. 26. E da tambm que se verifique a constitucionalidade da norma que vede a legitimidade ao ex-accionista em intentar procedimento cautelar, e, designadamente, o arresto preventivo. Acresce que: 27. A sociedade beneficiria da providncia tem direito fundamental em ser ela a enformar e impulsionar qualquer aco, ou providncia, intentada em seu benefcio. 28. O direito tutela jurisdicional efectiva da sociedade beneficiria impe, designadamente, que seja esta a configurar o pedido efectuado em seu benefcio no procedimento, pela forma que considerar mais favorvel aos seus interesses, que possa a escolher o meio processual a que recorre, que possa decidir se recorre ou no a Tribunal, se privilegia uma soluo de acordo, se demanda este ou aquele seu ex-Administrador em concreto, e em que momento em que o faz. 29. Pertencendo a sociedade beneficiria do procedimento ao accionista nico Estado, tem o mesmo direito respectiva administrao. 30. A garantia constitucional da propriedade pblica e da iniciativa empresarial pblica [artigos 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, da CRP] ficam em causa pela ingerncia na gesto da referida sociedade de terceiros ex-accionistas, atravs da concesso aos mesmos de legitimidade para instaurar aces alegadamente no alegado interesse da sociedade pblica. 31. Ora, o direito de acesso Justia no exige que ex-accionistas afectem a gesto da sociedade rejeitando a figura processual prevista no artigo 77., n. 1, do CSC, e recriando a mesma com contornos abusivos e injustificados, sob pena de se lesar a iniciativa privada e, no presente caso, a iniciativa pblica, constitucionalmente garantida. 32. A entenderem-se lesados, devero ex-accionistas recorrer a outro meio processual, plasmado no artigo 79. do CSC. 33. Assim, caberia empresa pblica, ou ao seu novo accionista Estado, interpor a providncia requerida, sendo irrelevante luz da lei se o ex-accionista perdeu ou no essa qualidade de forma voluntria ou involuntria (como aconteceria no caso de amortizao de uma quota, ou no caso de penhora e venda coerciva da mesma). Por outro lado: 34. O princpio da certeza jurdica e da tutela da confiana impe que se presuma que o legislador disse aquilo que quis dizer e que, na dvida, se considere que a norma conforme Constituio, ao invs de a rejeitar com motivos de constitucionalidade em prejuzo das expectativas que a mesma criou nos respectivos destinatrios. 35. Pelo exposto, a norma contida pelo artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de o ex-accionista aps nacionalizao no ter legitimidade activa para intentar ou requerer aces, ou procedimento cautelares, no interesse da sociedade nacionalizada, no materialmente inconstitucional e no viola o artigo 20. da CRP, ou qualquer outra norma ou princpio constitucional, no havendo fundamento para a recusa da sua aplicao pelo Venerando tribunal a quo. Se assim no se entender:

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B Da inconstitucionalidade material da norma aplicada (criada por integrao): 36. O tribunal a quo criou uma nova norma para preencher a lacuna que decorreu da recusa de aplicao da norma contida no n. 1 do artigo 77. do CSC, que enunciou da seguinte forma: o scio titular nico de todas as aces por acto apropriativo e unilateral do Estado, parte legtima para propor aco social de responsabilidade contra os ex-Administradores com vista reparao a favor da sociedade do prejuzo que esta tenha sofrido, quando a mesma a no haja solicitado. E tendo a 2. Requerente legitimidade para a aco tem-na para a interposio do arresto cautelar.. 37. Assim, a norma objecto do recurso de constitucionalidade tambm a norma resultante do processo da integrao da alegada lacuna, contida no artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de conceder legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer, no interesse da mesma, procedimento cautelar, caso a mesma no o faa. 38. Do-se brevitatis causa como integralmente reproduzidas as concluses supra identificadas com os os n. 5 a 25, 27 a 34. 39. A inexistncia de um interesse directo no procedimento, e o facto de o ex-accionista, j s prosseguir interesses pessoais e j no sociais , na ptica da ora Recorrente, determinante para a inconstitucionalidade material da norma aplicada no douto acrdo recorrido. 40. A norma criada e aplicada com o objectivo de atribuir legitimidade ao ex-accionista da sociedade beneficiria, sem necessidade de o impulso do procedimento ser da mesma, viola artigo 20. da CRP, por negar sociedade beneficiria o direito tutela jurisdicional efectiva. 41. Ao admitir-se atravs da norma aplicada que a sociedade controlada pelo Estado deixe de poder determinar se e quanto recorre a juzo para acautelar um direito que seu, viola-se a prpria propriedade pblica e a garantia institucional do sector pblico empresarial [artigos 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, da CRP] e, portanto, a iniciativa empresarial pblica, que ficam em causa pela ingerncia desnecessria e ilegtima na gesto da referida sociedade por parte de terceiros, atravs da concesso de legitimidade para instaurar aces alegadamente no seu interesse. 42. A norma criada e aplicada no douto Acrdo recorrido manifestamente imprevisvel para o seu destinatrio. 43. Ao ser afastada a aplicabilidade da norma claramente contida no artigo 77., n. 1, do CSC, e ao ser criada subsequentemente atravs de um processo de alegada integrao de lacuna uma nova norma que atribui legitimidade activa a um ex-accionista obviou-se de forma intolervel, arbitrria ou demasiado opressiva queles mnimos de certeza e segurana que as pessoas, a comunidade e o direito tm de respeitar, como dimenses essenciais do Estado de direito democrtico pelo que tal norma ter de ser entendida como no consentida pela lei bsica (cfr. o Acrdo n. 303/90, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 17. Vol., p. 65 e Dirio da Repblica, 1. srie, de 26 de Dezembro de 1990).. 44. Pelo que, salvo o devido respeito por opinio contrria, a norma criada e aplicada no douto acrdo recorrido materialmente inconstitucional por violar o princpio da certeza e da tutela da confiana jurdica. 45. A atribuio a uma mera ex-accionista (e j no a um accionista com uma participao tida como legalmente relevante) para intentar a designada aco uti singuli abre a porta para a tutela desnecessria do direito de acesso jurisdio efectiva em benefcio de quem j s titular de interesses pessoais, indirectamente inerentes causa, em violao do direito ou interesse de no ser demandado (desde logo, de forma arbitrria ou desnecessria), num procedimento cautelar caracterizado pela dependncia e instrumentalidade em relao causa principal, que pode vir a no ser ratificado pelo titular do direito a acautelar. 46. A norma atributiva de legitimidade ao ex-accionista da sociedade pblica, sem a exigncia de listisconsrcio inicial activo, viola os artigos 18., n. 2, 20. e 82., n. 2, ambos da CRP, por negar de forma desnecessria sociedade beneficiria o direito propriedade, gesto e iniciativa da empresa pblica nacionalizada, bem como, o princpio da segurana e da confiana jurdica, e restringe, de forma desnecessria, os direitos ao bom nome, reserva da vida privada (artigo 26., n. 1, da CRP), e o direito a um processo equitativo (artigo 20., n. 4, da CRP), violando ainda os interesses constitucional inerentes boa administrao da Justia, por violao do princpio da proibio do excesso (artigo 18., n. 2, da CRP).

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C Da inconstitucionalidade material da norma do artigo 77., n. 4, do CSC (interpretada no sentido de no ser necessrio que a sociedade beneficiria da providncia intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia). 47. Est em causa a inconstitucionalidade material da norma contida no artigo 77., n. 4, do CSC, interpretada no sentido de no ser necessrio que a sociedade beneficiria da providncia cautelar requerida por ex-accionista intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia, ou seja, sem que seja exigido o litisconsrcio activo necessrio inicial ou subsequente at deciso do procedimento. 48. A ora Recorrente d aqui como integralmente reproduzidos os argumentos expendidos supra contra a inconstitucionalidade da norma aplicada no douto Acrdo recorrido, na sequncia da alega integrao da lacuna do artigo 77., n. 1, do CSC, atributiva de legitimidade activa ao ex-accionista sem exigncia de litisconsrcio inicial. 49. Tais argumentos assumem relevncia redobrada a partir do momento em que, no se trata apenas de atribuir legitimidade activa inicial ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada, e se admite tambm e cumulativamente que tal ex-accionista, litigue sozinho at deciso que decrete o procedimento cautelar de arresto, ou seja, sem que se exija, pelo menos, a verificao de um litisconsrcio necessrio activo subsequente. 50. Tal norma , na ptica da Recorrente, materialmente inconstitucional: a) por violar o princpio da proibio do excesso e o direito a um processo equitativo (artigo 20., n. 4, in fine, da CRP), e restringir, de forma desnecessria, a tutela dos direitos ao bom nome, reserva da vida privada (artigo 26., n. 1, da CRP), em violao do princpio da proibio do excesso (artigo 18., n. 2, da CRP), atribuindo uma legitimidade activa incondicional a um mero ex-accionista para intentar e obter a procedncia, e, designadamente, o arresto preventivo, em que apenas tem interesse indirecto; b) por violar o direito boa administrao da Justia, que exige, em princpio, a presena em juzo de todas as partes directamente interessadas na resoluo do litgio, de forma a evitar a repetio de causas, o desperdcio de meios, e que os tribunais produzam decises eventualmente contraditrias sobre os mesmos factos e questes jurdicas; boa administrao da Justia que inerente ao princpio do Estado de direito democrtico (artigo 2. da CRP), sendo uma das tarefas do prprio Estado [artigo 9., alnea b)] e (artigo 202., n. 2, da CRP); c) por violar o direito propriedade dos Requeridos, de forma desnecessria e no proporcional (artigos 62., n. 1, e 18., n. 2, da CRP), ao permitir a atribuio incondicional, e no ao menos em casos de justo impedimento, de legitimidade activa e sem a exigncia de um litisconsrcio necessrio activo, ainda que subsequente, a um Requerente ex-accionista apenas indirectamente interessado no procedimento cautelar de arresto, o que consubstancia uma restrio ao direito de propriedade dos Requeridos (desnecessria, por exemplo, caso no exista interesse do titular do direito alegadamente acautelado, ou este no pretenda exercer o seu direito ao procedimento), obtida pela possibilidade de procedncia de uma providncia que impede o Requerido, por exemplo, de alienar ou onerar qualquer imvel, ou de usar qualquer valor arrestado. d) por violar os direitos prprios do ex-Administrador requerido, que se estendem Recorrente, de exigir, logo de incio, ou pelo menos, antes de ser decretado o arresto, a presena em juzo da entidade administrada, verificando-se a inconstitucionalidade da norma que, de forma desnecessria e incondicionada, atribua legitimidade activa e no condicionada, pelo menos, a um litisconsrcio activo necessrio subsequente, ex-accionista da sociedade que tenha deixado de o ser na sequncia de processo de nacionalizao. 51. A boa administrao da Justia exige um correcto conhecimento dos factos pelo tribunal e, portanto, que todas as partes interessadas sejam em princpio ouvidas sobre estes, e se pronunciem de forma a esclarecer o tribunal. Num caso de procedimento cautelar a decretar sem audincia prvia existem redobradas razes para se ouvir o titular do direito a acautelar, e no apenas um seu ex-accionista. Nesse caso, alm de no se ouvir o Requerido, no se ouviria ainda o beneficirio da providncia, o que se afigura uma desnecessria restrio aos interesses da boa administrao da Justia.

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52. No concreto conflito de interesses entre os dos Requeridos em arresto e o interesse da ex-accionista requerer e obter sozinha o acautelar um direito creditrio da sociedade nacionalizada atravs de arresto preventivo, prevalece manifestamente o primeiro, a menos que se verifique uma qualquer situao impeditiva de o procedimento ser impulsionado ou, pelo menos, ratificado antes de declarado, pela beneficiria do mesmo, isto , a sociedade nacionalizada. 53. Ao admitir-se, de forma incondicional, que a sociedade controlada pelo Estado deixe de poder determinar se, e quanto, recorre a juzo para acautelar um direito que seu, violam-se as garantias institucionais da propriedade pblica e da iniciativa empresarial pblica [implcita na tutela do sector pblico empresarial: artigos 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, da CRP], que so colocados em causa pela ingerncia desnecessria e ilegtima na gesto da referida sociedade por parte de terceiros ex-accionista, atravs da concesso de legitimidade para instaurar procedimentos e prosseguir com eles, alegadamente, no interesse da empresa pblica. 54. No entender da Recorrente a norma contida no n. 4 do artigo 77. do CSC, quando interpretada, singular ou conjugadamente, com a norma resultante da integrao do n. 1 deste artigo, interpretadas singular ou conjugadamente, como o foram no douto acrdo recorrido, no sentido, de concederem legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer e ver decretado, mesmo aps a nacionalizao, no interesse da sociedade, procedimento cautelar sem que seja necessrio que a sociedade beneficiria intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia, so materialmente inconstitucionais, por assumirem um sentido normativo manifestamente imprevisvel para o destinatrio da norma, em violao dos artigos 2. e 9., alnea b), 20. (direito de acesso ao Direito, logo previsvel) da CRP. 55. Na ptica da Recorrente, a imposio de se ser Requerido num arresto (decretado sem audincia prvia) interposto apenas e s por um ex-accionista que age luz de um invocado interesse de um terceiro nos autos, viola, de forma desnecessria e desproporcional, o direito a no se ser demandado, ou a s-lo num processo justo e equitativo, no qual se assegure, ainda antes da deciso do procedimento, que o beneficirio dessa providncia, tem efectivo interesse na mesma, garantindo-se que no sejam intentadas aces temerrias, ou revelia da vontade real do pretenso titular do direito acautelado. 56. No se vislumbra existir interesse constitucionalmente relevante que possa justificar uma to acentuada, e desnecessria, compresso do direito (ou interesse) a no ser demandado e condenado em procedimento que no tenha o impulso ou, ad minimo, a interveno do beneficirio directo da mesma, ou seja, do titular do direito mediante o qual decretada a providncia. 57. Para obviar hiptese desnecessria de se estar a requerer e fazer decretar um providncia de arresto em prejuzo de terceiros bastaria chamar a beneficiria da mesma para que esta passe a intervir nos autos, e expresse nos mesmos o seu efectivo interesse ou desinteresse pela lide. 58. Ao formular-se uma norma de sentido contrrio, como aplicada pelo tribunal a quo, permitem-se demandas desnecessrias e ilegtimas. 59. A norma em causa, ao deixar de exigir a verificao de um litisconsrcio necessrio activo inicial, ou subsequente, em procedimentos cautelares permite, designadamente, em procedimentos de arresto cautelar, a restrio desadequada e desnecessria de direitos patrimoniais dos Requeridos, constitucionalmente consagrados em violao do artigo 62., n. 1, da CRP. 60. Tais normas interpretadas, nos mencionados termos, de no ser necessria a consulta da sociedade nacionalizada so ainda materialmente inconstitucionais por negarem o direito gesto dos Estado relativamente a empresas publicas, e permitirem em tese prejuzos para o seu accionista nico, o Estado, e consequentemente, permitirem leses nos bens constitucionais das propriedade pblica e da iniciativa empresarial pblica [artigos 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, da CRP]. D Da inconstitucionalidade material dos artigos 102., n. 2 e 388., n. 1, alnea b), do Cdigo de Processo Civil (interpretadas, singular ou conjugadamente, no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, mesmo

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em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio em que tal excepo tenha sido invocada imediatamente aps a citao da Requerida em sede de recurso): 61. Esto em causa as normas contidas nos artigos 102., n. 2 e 388., n. 1, alnea b), do Cdigo de Processo Civil, interpretadas, singular ou conjugadamente, no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio em que tal questo tenha sido suscitada, imediatamente aps a notificao da Requerida, em sede de recurso. 62. A razo que preside previso do artigo 102., n. 2, do Cdigo de Processo Civil, , essencialmente, a garantia da celeridade processual, a qual tem assento constitucional no artigo 20., n.os 4 e 5, da CRP. 63. Se se admite que o Requerente poder, aps a sua notificao para o procedimento (e, assim, aps o incio da audincia de discusso e julgamento j efectuada), arguir a excepo da incompetncia material do tribunal atravs da deduo de oposio e apresentao de prova, ento, nada obsta, do ponto de vista da celeridade processual, a que o faa de imediato em sede de recurso, evitando-se uma oposio intil, uma vez que o tribunal de 1. instncia j se tenha pronunciado expressamente sobre a questo prvia em causa, no sentido de se considerar materialmente competente. 64. O direito de acesso jurisdio judicial efectiva impe que na organizao dos tribunais e no recorte dos instrumentos processuais vedada a criao de dificuldades excessivas e materialmente injustificadas no direito de acesso aos tribunais. 65. manifesto que a previso de prazos demasiado curtos para a arguio de excepes, ou de quaisquer limitaes ao direito ao recurso, consubstanciam dificuldades de acesso jurisdio judicial efectiva. 66. Exigir ao Requerido que se oponha e apresente prova junto da 1. instncia para poder validamente invocar a incompetncia material do tribunal, caso o Requerido no pretenda opor-se ao arresto, mas apenas impugnar a deciso que o decretou, viola o direito ao acesso Justia, prpria celeridade processual, bem como, exigncia constitucional de um processo equitativo, previstos no artigo 20., n.os 1, 4 e 5, da CRP, direitos que se acham desnecessariamente e desproporcionalmente restringidos pelas normas aplicadas no douto acrdo sob recurso (artigo 18., n. 2, da CRP). 67. Por outro lado, recusar o conhecimento do recurso quanto questo da incompetncia material do tribunal de 1. instncia consubstancia a negao do direito reapreciao de uma questo, com o argumento de que a questo j no pode ser suscitada em recurso, , no caso concreto (em que o recurso a primeira interveno da Requerida aps a citao e em que a deciso recorrida se pronunciou a favor da competncia material do tribunal), uma restrio desnecessria e desproporcional do direito ao recurso e a um processo equitativo. 68. Em nada ganhariam os autos, em termos de celeridade processual, com a imposio ao Recorrido do nus de se opor deciso que decretou o arresto, ao invs de recorrer, para poder suscitar a questo da incompetncia material do tribunal. 69. Assim, salvo melhor entendimento, no se verifica sequer no caso em apreo um verdadeiro conflito entre bens constitucionalmente consagrados para que se tenha de aferir qual a forma correcta de se restringir ou compatibilizar tais direitos, em termos de salvaguarda do ncleo essencial dos direitos e de respeito do princpio da proibio do excesso. 70. As normas contidas nos artigos 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, quando interpretadas, singular ou conjugadamente, como o foram no douto Acrdo recorrido, so materialmente inconstitucionais por violao do direito ao recurso, do acesso Justia, celeridade processual e exigncia constitucional de um processo equitativo, previstos no artigo 20., n.os 1, 4 e 5, da CRP, direitos que foram desnecessariamente e desproporcionalmente restringidos pela norma aplicada no douto Acrdo sob recurso (artigo 18., n. 2, da CRP). V Pedido: Termos em que, deve o presente recurso, apreciado que seja nos termos dos artigos 70., n. 1, alneas a) e b), e 78., n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional, relativamente a todas as normas a que se reporta o requerimento de interposio de recurso, ser julgado procedente, por provado, e, consequentemente:

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1 Declarada materialmente constitucional a norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, a cuja recusa de aplicao se procedeu, interpretada no sentido de o ex-accionista aps nacionalizao no ter legitimidade activa para intentar ou requerer aces, ou procedimento cautelares, no interesse da sociedade nacionalizada, por no violar o artigo 20. da CRP, ou qualquer outra norma ou princpio constitucional, no havendo fundamento para a recusa da sua aplicao, ordenando-se a baixa dos autos ao Venerando Tribunal da Relao para que se proceda alterao do douto acrdo recorrido em funo do referido juzo de constitucionalidade. Se assim no se entender, subsidiariamente ao pedido 1: 1.1 Declarada materialmente inconstitucional a norma, resultante do processo de integrao da alegada lacuna contida no artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de conceder legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer, no interesse da mesma, procedimento cautelar, mesmo aps a nacionalizao em benefcio da sociedade nacionalizada, por violao dos artigos 18., n. 2, 20., 26., n. 1, 81., alneas b) e d), e 82., n. 1 e n. 2, todos da CRP, do princpio da salvaguarda da gesto e iniciativa empresarial pblica, do princpio da segurana e da confiana jurdica, do princpio da boa administrao da Justia, do princpio da proibio do excesso, e o direito a um processo equitativo (artigo 20., n. 4, in fine, da CRP). Independentemente da procedncia do pedido 1 ou 1.1: 2 Declarada materialmente inconstitucional a norma contida no n. 4 do artigo 77. do CSC, quando interpretada, singular ou conjugadamente com a norma resultante da integrao do n. 1 deste artigo (identificada no nmero anterior do pedido), no sentido de conceder legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer e ver decretado, mesmo aps a nacionalizao, no interesse da sociedade nacionalizada, procedimento cautelar sem que seja necessrio que a sociedade beneficiria intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia (ou seja, sem que se exija a verificao de um litisconsrcio activo inicial ou, ad minimo, subsequente, que faa intervir no procedimento a sociedade nacionalizada antes da deciso do procedimento), por violao dos artigos 18., n. 2, 20., 26., n. 1, 81., alneas b) e d), 62., e 82., n. 1 e n. 2, todos da CRP, do princpio da salvaguarda da gesto e iniciativa empresarial pblica, do princpio da segurana e da confiana jurdica, do princpio da boa administrao da Justia, do princpio da proibio do excesso e do direito a um processo equitativo (artigo 20., n. 4, in fine, da CRP). 3. Declaradas materialmente inconstitucionais as normas contidas nos artigos 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), ambos do Cdigo de Processo Civil, quando interpretadas, singular ou conjugadamente: a) no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio, em que tal questo tenha sido invocada imediatamente aps a notificao da deciso que decretou sem contraditrio a providncia Requerida em sede de recurso, por violao do direito ao recurso, do acesso Justia, celeridade processual e exigncia constitucional de um processo equitativo, previstos no artigo 20., n.os 1, 4 e 5, da CRP, direitos que foram desnecessariamente e desproporcionalmente restringidos pela norma em causa (artigo 18., n. 2, da CRP); e b) no sentido de se impor ao Requerido em procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio o nus de deduzir oposio (e no recorrer) para poder invocar tempestivamente a excepo da incompetncia material do tribunal de 1. instncia, nos casos em que o Tribunal j se tenha declarado, de forma expressa, materialmente competente para julgar a causa, por violao do direito ao recurso, do acesso Justia, celeridade processual, e exigncia constitucional de um processo equitativo, previstos no artigo 20., n.os 1, 4 e 5, da CRP, direitos que foram desnecessariamente restringidos pela norma em causa (artigo 18., n. 2, da CRP).

5. O recorrido B. SGPS, S. A., contra-alegou, concluindo o seguinte:

I O recurso interposto da deciso que recusou a aplicao da norma do artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de os ex accionistas no terem legitimidade activa para intentar ou requerer aces ou procedimentos cautelares no interesse da sociedade nacionalizada, ao abrigo do artigo 70., n. 1, alnea a), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), inadmissvel.

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II Para que o recurso seja admissvel, ao abrigo desta alnea, necessrio que o tribunal tenha desaplicado uma norma com fundamento na sua desconformidade com a Constituio; III Conforme se constata da leitura do acrdo recorrido, o tribunal no recusou, nem explcita nem implicitamente, a aplicao da norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, nem formulou qualquer juzo sobre a sua inconstitucionalidade; IV O que se conclui da anlise do acrdo recorrido que, constatada a existncia de uma lacuna legal, o Tribunal, por via de integrao, aplicou o contedo e regime jurdico da norma contida no artigo 77. situao no prevista legalmente, aplicao essa motivada por se considerar estar em causa uma situao anloga. V A integrao da referida lacuna no traduz, ao contrrio do pretendido pelo Recorrente, uma recusa implcita do artigo 77., n. 1, do CSC, mas a necessidade de acautelar, luz dos princpios constitucionais do acesso ao direito e da tutela jurisdicional efectiva, uma situao no prevista na lei, no se podendo entrever aqui qualquer juzo de inconstitucionalidade da norma contida no 77., n. 1, do CSC. VI No se verificam, pois, os pressupostos previstos no artigo 70., n. 1, alnea a), da LTC, pelo que o presente recurso, nesta parte, inadmissvel, como bem notou o Juiz Relator no despacho de 18 de Outubro de 2010. VII O recurso de constitucionalidade da deciso do tribunal que aplicou a norma do artigo 77., n. 4, do CSC, interpretada no sentido de no ser necessrio que a sociedade beneficiria da providncia intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia, igualmente inadmissvel; VIII O recurso para o Tribunal Constitucional sempre restrito a uma questo de constitucionalidade; IX No obstante a Recorrente ter suscitado a questo da inconstitucionalidade da norma do artigo 77., n. 4, do CSC, quando interpretada no sentido de no ser exigvel a presena da sociedade beneficiria em juzo, a questo colocada no uma questo de constitucionalidade, mas meramente processual a de saber se, nos termos do referido artigo, resulta a consagrao de uma situao de litisconsrcio activo ou no. X Resulta claro do contexto em que foi arguida a inconstitucionalidade da norma em causa que a Recorrente pretendeu apenas manifestar a sua discordncia com a deciso do tribunal de 1. instncia sob a veste de pretensa questo de constitucionalidade. XI Atenta a limitao quanto ao objecto do recurso para o Tribunal Constitucional j enunciada, deve o presente recurso, nesta parte, ser julgado inadmissvel. XII Mesmo que assim no se entenda, a Recorrente no logrou suscitar de forma adequada a inconstitucionalidade da norma em causa interpretada no sentido exposto, incumprindo a exigncia do artigo 72., n. 2, da LTC, pois que deveria ter especificado concretamente as razes substanciais da incompatibilidade da interpretao normativa com a Lei Fundamental, de forma a que o tribunal a quo se pudesse pronunciar sobre a questo da constitucionalidade, o que no fez pelo que, tambm por esta via, o presente recurso seria inadmissvel. XIII Acresce que a maioria das normas e princpios constitucionais alegadamente violados direito tutela jurisdicional efectiva da sociedade beneficiria, as garantias institucionais da propriedade pblica e da iniciativa empresarial pblica tem por objecto a tutela de interesses de terceiros, pelo que ainda manifesta a falta de legitimidade da Recorrente para impugnar a constitucionalidade da interpretao normativa em causa do artigo 77., n. 4, do CSC, com aqueles fundamentos. XIV O recurso de constitucionalidade da deciso que aplicou as normas contidas no artigo 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), do Cdigo de Processo Civil, interpretadas, singular ou conjugadamente, no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio em que tal excepo tenha sido invocada imediatamente aps a citao da Requerida em sede de recurso, tambm inadmissvel; XV Nos termos do artigo 70., n. 1, alnea b), da LTC, cabe recurso das decises dos tribunais que apliquem normas cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada no processo.

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XVI O artigo 72., n. 2, da LTC, concretiza esta alnea estipulando que s podem ser interpostos pela parte que haja suscitado a questo da inconstitucionalidade ou da ilegalidade de modo processualmente adequado perante o tribunal que proferiu a deciso recorrida, em termos de este estar obrigado a dela conhecer. XVII A Recorrente em lado algum no processo, nem mesmo no recurso por si apresentado da sentena que decretou o arresto, alegou a inconstitucionalidade das normas em causa, apenas o tendo feito no recurso que interpe para o Tribunal Constitucional; XVIII Na ausncia de cumprimento do nus imposto pelo artigo 72., n. 2, da LTC, o recurso deve ser julgado inadmissvel por falta de preenchimento de um dos pressupostos de que depende a sua admissibilidade; XIX A declarao pelo tribunal a quo da extemporaneidade da arguio da excepo de incompetncia absoluta em razo da matria no configura, sequer, uma situao absolutamente excepcional ou anmala, nem absolutamente imprevisvel, susceptvel de configurar uma deciso-surpresa, mas antes uma decorrncia lgica das regras estabelecidas, nesta matria, no Cdigo de Processo Civil, nos artigos 102., n. 2, e 388. do CPC; XX Consequentemente, o conhecimento da questo da inconstitucionalidade deveria ter sido suscitada perante o tribunal a quo, nos termos do artigos 72., n. 2, pelo que, no o tendo sido, deve o presente recurso, nesta parte, ser julgado inadmissvel. XXI Por fim, o recurso interposto da deciso que aplicou a norma criada na sequncia do processo de integrao da lacuna legal, reputada inconstitucional, a qual atribui legitimidade ao scio titular nico de todas as aces por acto apropriativo e unilateral do Estado, para propor aco social de responsabilidade contra os ex-administradores com vista reparao a favor da sociedade do prejuzo que esta tenha sofrido, quando a mesma a no haja solicitado, deve ser julgado improcedente. XXII Desde logo, a referida norma no viola o direito de acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva, consagrado no artigo 20. da CRP, o qual no pode ser entendido como reconhecido apenas a quem tenha um direito prprio e directo no desfecho da causa. XXIII Com efeito, no fazendo a lei qualquer distino entre interesses directos e indirectos, no deve o intrprete distinguir. XXIV O direito de acesso justia para defesa dos interesses legalmente protegidos de que as Recorridas so titulares impunha que, na integrao da lacuna legal, se previsse a atribuio de legitimidade s Recorridas para propor aco social de responsabilidade contra os ex-administradores com vista reparao a favor da sociedade do prejuzo que esta tenha sofrido. XXV Tal soluo imposta ainda pelo princpio da igualdade, que impe tratar igual o que igual. XXVI Sendo a situao do ex-accionista desapossado das suas aces por acto apropriativo e unilateral do Estado e do scio ainda titular das aces materialmente idntica, devem ser sujeitas ao mesmo tratamento jurdico. XXVII Acresce que a norma criada tambm no contende com as normas constitucionais invocadas pela Recorrente, designadamente com o direito de acesso justia da sociedade beneficiria. XXVIII Em todo o caso, a Recorrente no tem legitimidade para impugnar a constitucionalidade da norma criada, com este fundamento, nem com outros por si invocados, pois est em causa a tutela de interesses de terceiros. XXIX Por tudo quanto vem exposto, entendem as recorridas que nenhuma razo assiste ao Recorrente, devendo o presente recurso ser julgado inadmissvel em relao i) deciso que recusou a aplicao norma do artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de os ex-accionistas no terem legitimidade activa para intentar ou requerer aces ou procedimentos cautelares no interesse da sociedade nacionalizada, ao abrigo do artigo 70., n. 1, alnea a), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC); ii) deciso do tribunal que aplicou a norma do artigo 77., n. 4, do CSC, interpretada no sentido de no ser necessrio que a sociedade beneficiria da providncia intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia; e iii) deciso que aplicou as normas contidas no artigo 102., n. 2, e 388., n. 1, alnea b), do Cdigo de Processo Civil, interpretadas, singular ou conjugadamente, no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao despacho saneador, ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento,

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mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio em que tal excepo tenha sido invocada imediatamente aps a citao da Requerida em sede de recurso; e julgado improcedente o recurso interposto da deciso que aplicou a norma contida no artigo 77., n. 1, quando interpretada no sentido de atribuir legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer, no interesse da mesma, procedimento cautelar, reputada inconstitucional.

Tudo visto, cumpre apreciar e decidir. II Fundamentao A) No conhecimento de parte do objecto do recurso 6. Cumpre decidir, em primeiro lugar, as questes de no conhecimento parcial do objecto do recurso suscitadas no referido despacho de fls. 1726/1727. 6.1. A primeira questo a de saber se admissvel o recurso de constitucionalidade quanto norma do artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC), na parte em que vem interposto ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), o que implica saber se a deciso recorrida recusou, ainda que de forma implcita, a aplicao desta norma legal. A recorrente defende que o tribunal a quo recusou implicitamente a norma contida no artigo 77., n. 1, do CSC, () na interpretao que inicialmente lhe conferiu de que o scio (...) por j no ser titular das suas participaes na totalidade do capital social do C., S. A., deixa de estar legitimidade para exercer o seu direito de accionar os ex-administradores do C., S. A., nos termos do artigo 77. do CSC, criando depois, por alegada integrao de uma lacuna, a norma aplicada por imposio constitucional da tutela efectiva pelo julgador intrprete que julgou necessria para assegurar, no caso, o cumprimento do princpio constitucional nsito no artigo 20. da Constituio (). A inexistncia de uma qualquer recusa implcita de aplicao da norma do artigo 77., n. 1, do CSC, afigura-se manifesta. Na verdade, o acrdo recorrido quanto questo de saber se a 2. requerente da providncia cautelar de arresto, ou seja, a sociedade B. SGPS, S. A., tinha, ou no, legitimidade para requerer o arresto comea por salientar (fls.1665 dos autos) que, luz do disposto no artigo 77. do CSC, tal legitimidade no assistiria quela requerente; faz notar, depois, que patente que o legislador no previu a hiptese de o nico titular de todas as aces de uma determinada sociedade, lesada reflexa ou indirectamente por actos dos ex-Administradores da mesma sociedade, como o caso da 2. requerente, se ver desapossada de todas as suas aces por acto unilateral e apropriativo do Estado. Mas ela em tudo idntica do scio, ainda titular de todas as aces da sociedade que se sinta reflexa e indirectamente lesado pela diminuio dessas participaes sociais por actos dos ex-administradores que, atingindo o patrimnio social da sociedade, atingem reflexa e indirectamente o valor dessas participaes. Dessa identidade de situaes retira o acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa a concluso de que se o legislador tivesse previsto a situao lacunar, no teria deixado de consignar a respectiva situao, decidindo que tal lacuna legal deve ser preenchida, por imposio constitucional da tutela efectiva, pela atribuio de legitimidade ao scio desapossado da titularidade das aces por acto apropriativo e unilateral do Estado. Resulta do exposto que o tribunal recorrido no recusou a aplicao da norma do artigo 77., n. 1, do CSC, ainda que implicitamente. O alcance prescritivo com apoio directo e literal no enunciado normativo (a legitimidade dos scios) no foi, por qualquer forma, eliminado, restringido ou corrigido, como seria necessrio para que se pudesse equacionar uma situao de recusa implcita de aplicao. Deixando perfeitamente intocado esse alcance, o acrdo recorrido apenas acrescentou, para alm dele, uma outra dimenso normativa (a legitimidade dos sujeitos que perderam a qualidade de scios por acto de nacionalizao). Considerando que, em relao a estes sujeitos, procedem as mesmas razes justificativas da soluo legal, o intrprete aplicou-a, por analogia. A norma do artigo 77., n. 1, do CSC foi, deste modo, utilizada

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como referencial normativo, para reconhecer a existncia de uma lacuna no sistema e para, num segundo momento, a preencher. Termos em que se conclui pelo no conhecimento do recurso de constitucionalidade quanto norma do artigo 77., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC), na parte em que vem interposto ao abrigo da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC). 6.2. A segunda questo a de saber se esto verificados os pressupostos para a apreciao da constitucionalidade, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da LTC, das normas do artigo 77., n.os 1 e 4, do CSC, interpretadas no sentido de concederem legitimidade ao ex-accionista de uma sociedade nacionalizada para requerer e ver decretado, mesmo aps a nacionalizao, no interesse da sociedade, procedimento cautelar sem que seja necessrio que a sociedade intervenha nos autos em data anterior deciso que decrete a providncia. Conforme alegao da recorrente (cfr. concluso 27. das alegaes apresentadas junto do Tribunal da Relao de Lisboa), tal norma, assim interpretada, materialmente inconstitucional, por assumir um sentido normativo imprevisvel para o destinatrio da norma, em violao dos artigos 2., 9., alnea b), e 20. da Constituio. Sobre esta questo, o acrdo recorrido limita-se a afirmar que a lei no exige o litisconsrcio necessrio dos scios e da sociedade, remetendo para jurisprudncia do Tribunal da Relao do Porto no mesmo sentido (cfr. fls. 1666 v. dos autos). A recorrente foi notificada para se pronunciar sobre eventualidade do no conhecimento desta questo, por se admitir, por um lado, que possa no traduzir uma verdadeira questo de constitucionalidade normativa e, por outro, por se ponderar que faltaria legitimidade recorrente para suscitar uma questo de constitucionalidade que se reporta quanto dimenso reputada inconstitucional e quanto aos princpios e normas constitucionais invocados esfera jurdica de um terceiro. Em resposta, a recorrente embora admita que, ao pr em causa aquela dimenso normativa por no ter fundamento nem na letra nem no esprito da lei, pode aparentar uma mera discordncia com o sentido da deciso sustenta a normatividade da questo, uma vez que a inconstitucionalidade imputada a uma interpretao normativa e no directamente deciso judicial. Acrescenta que tal interpretao normativa, para alm de violar os princpios da certeza e da segurana jurdica e da tutela da confiana, tambm atentatria do direito iniciativa privada (artigo 61. da Constituio) e da garantia institucional da iniciativa pblica, bem como da boa administrao da justia (artigo 202., n. 2, da Constituio), na medida em que as requerentes, que j no tm qualquer vnculo com a sociedade, apenas podem estar a prosseguir interesses prprios atravs da presente aco e, desta forma, esto a afectar a sociedade de que so ex-scios e que agora propriedade pblica. A recorrente contrape, ainda, que tem legitimidade para impugnar esta norma em sede de recurso de constitucionalidade, pelas seguintes razes: a) a questo da inconstitucionalidade material ou orgnica das normas de conhecimento oficioso; b) a recorrente invocou na arguio da inconstitucionalidade e no requerimento de interposio do recurso, princpios constitucionais de que reflexamente beneficiria; c) a recorrente concretiza e alarga nas suas alegaes o leque de princpios que considera violados pela norma do n. 4 do artigo 77., tal como foi interpretado, sendo inequivocamente beneficiria directa destes; d) o 1. requerido tem interesses contratuais directos prprios na aplicao dos princpios constitucionais invocados, interesses que se transmitem recorrente por o recurso interposto aproveitar sempre aos compartes, tudo se passando como se ocorresse litisconsrcio necessrio entre estes. Cumpre decidir. Pode admitir-se, no obstante as dvidas que o modo como a inconstitucionalidade vem alegada suscita, que ela imputada a uma dada interpretao normativa e no directamente deciso judicial, em si mesma. Quanto outra eventual causa de no conhecimento, nesta parte, do recurso, invocada no despacho em referncia, cabe dizer que a recorrente no logra convencer da sua legitimidade para impugnao da interpretao objecto da questo de constitucionalidade. Na verdade, quer no requerimento de interposio do recurso, quer na resposta ao despacho, o essencial das suas consideraes vai dirigida alegao de que o

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ex-scio no tem interesse prprio na aco, no demonstrao do seu interesse e da respectiva tutela constitucional, no chamamento demanda da sociedade (cfr., em particular, os n.os 18. a 20. do mencionado requerimento). No por acaso, alis, a interpretao questionada reportada no s ao artigo 77., n. 4, do CSC, mas tambm ao n. 1 do mesmo artigo. Nessa medida, a questo posta, na parte em que dela h que conhecer, acaba por se confundir com a anteriormente colocada, quanto interpretao do artigo 77., n. 1, pelo que ser apreciada apenas nesse contexto. 6.3. A terceira e ltima questo prende-se com os pressupostos necessrios ao conhecimento do recurso, na parte referente aos artigos 102., n. 2, e 388., alnea b), do Cdigo de Processo Civil (CPC), interpretados no sentido de a incompetncia material s poder ser arguida at ao saneador ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento, mesmo em casos de procedimento cautelar decretado sem contraditrio prvio do requerido em que tal excepo tenha sido invocada imediatamente aps a citao da requerida em sede de recurso. Dos autos colhem-se os seguintes elementos relevantes para a deciso desta questo: A providncia cautelar de arresto, da qual emerge o presente recurso, foi decretada sem prvia audincia dos requeridos; A requerida G. interps recurso da deciso do tribunal de 1. instncia, que decretou o arresto, para o Tribunal da Relao de Lisboa; Nas alegaes do referido recurso invocou, alm do mais, a incompetncia absoluta do tribunal, defendendo que as Varas Cveis de Lisboa eram materialmente incompetentes, sendo competente o Tribunal de Comrcio de Lisboa; O Tribunal da Relao de Lisboa decidiu no conhecer da excepo de incompetncia absoluta, em sntese, com o seguinte fundamento:
A incompetncia absoluta resultante da infraco da competncia material decorrente da circunstncia de a aco ter sido instaurada num tribunal judicial quando o deveria ter sido perante outro tribunal judicial s pode ser arguida pelas partes e conhecida oficiosamente pelo tribunal at ao despacho saneador ou, se este no tiver lugar, at ao incio da audincia final (artigo 102., n. 2). () No caso concreto o incio da audincia de julgamento do arresto h muito que aconteceu. No se argumente com o facto de ser ento impossvel arguir essa excepo nos procedimentos cautelares sem contraditrio prvio, como ocaso do arresto, pois se certo que no houve contraditrio prvio, por fora da lei, ele no est excludo da tramitao deste procedimento porquanto o arrestado poderia, em alternativa ao recurso que interps da deciso, ter deduzido oposio em conformidade com o artigo 338./1/b), seguindo-se-lhe a produo de prova em nova audincia j contraditando o princpio de prova anteriormente obtido, circunstncia em que at esta nova audincia poderia, se tal mecanismo processual tivesse sido utilizado, arguir a agora, e em sede de recurso e extemporaneamente, a excepo de incompetncia em razo da matria. (cfr. fls. 1653/1654 dos autos).

O Tribunal da Relao de Lisboa sustentou, ainda, que, caso no fosse extempornea tal arguio, sempre seria de indeferir a excepo de incompetncia absoluta, concluindo no haver incompetncia material do Tribunal Cvel de Lisboa, pelas razes que melhor constam da respectiva deciso (cfr. fls. 1655/1657).

Foi suscitado o eventual no conhecimento do recurso, nesta parte, com fundamento, por um lado, na falta de suscitao da questo de constitucionalidade junto do tribunal recorrido e, por outro, por poder revelar-se intil o conhecimento da questo, visto que o tribunal recorrido tomou posio sobre a questo da competncia. Em resposta, a recorrente sustentou, por um lado, que as circunstncias particulares do caso impem a dispensa da prvia arguio da inconstitucionalidade recorrente, como exigncia do direito a um processo

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equitativo e justo e, por outro lado, que til o conhecimento desta questo de constitucionalidade, pois s no caso de o recurso de constitucionalidade ser julgado procedente, nesta parte, que assistir recorrente a possibilidade de interpor recurso, como sua inteno, para o Plenrio das Seces Cveis do Supremo Tribunal de Justia, para a uniformizao da jurisprudncia quanto questo da competncia material. Em relao ao nus de suscitao prvia, a recorrente reconhece que no o cumpriu, uma vez que colocou esta questo de constitucionalidade, pela primeira vez, no requerimento de interposio do recurso para o Tribunal Constitucional. Alegou que o sentido da deciso do Tribunal da Relao de Lisboa na parte que julga extempornea a arguio da incompetncia material do tribunal constituiu uma deciso surpresa, ou seja, fundamentou-se numa questo que no tinha sido suscitada nos autos e tomou por base uma interpretao indita ou pelo menos com um sentido normativo que no comum. Na resposta ao despacho que suscitou as questes prvias, a recorrente acrescentou, ainda, que no lhe foi dada oportunidade de suscitar a inconstitucionalidade da interpretao que veio a ser dada aos artigos 102., n. 2, e 388., alnea b), do Cdigo de Processo Civil (CPC), perante o tribunal recorrido, uma vez que este, apesar de ter decidido no conhecer da questo da incompetncia material, omitiu a notificao prevista no artigo 704., n. 1, do CPC. Para saber se a recorrente pode considerar-se dispensada, no caso concreto, do nus de suscitao prvia da questo de constitucionalidade perante o tribunal recorrido importa ajuizar se a interpretao normativa, cuja inconstitucionalidade se quer ver apreciada, foi de tal forma imprevista ou inusitada, nomeadamente atendendo s circunstncias do caso, que tornava inexigvel recorrente que a tivesse antecipado e consequentemente arguido a respectiva inconstitucionalidade nas alegaes do recurso apresentado junto do Tribunal da Relao de Lisboa. A resposta tem que ser negativa. Para sustentar a tese de que, nesta parte, o acrdo recorrido constitui uma deciso-surpresa, susceptvel, nessa medida, de justificar uma excepo regra-geral de exigncia de suscitao prvia, a recorrente comea por afirmar, no requerimento de recurso, que essa qualificao tem em conta que a arguio foi feita pela ora Recorrente na sequncia da sua citao para o procedimento cautelar e imediatamente aps a mesma em sede de recurso. A afirmao argumentativamente incua, pois o que releva, para este efeito, no o momento em que a recorrente arguiu a excepo da incompetncia material, s por si, mas se, ao faz-lo, lhe era ou no exigvel que prognosticasse, nesse momento (o da interposio de recurso para o tribunal recorrido), a aplicao da interpretao cuja conformidade constitucional veio depois a impugnar. E, para isso, o decisivo atender natureza, contedo e alcance dessa interpretao, bem como sua conexo com a matria em juzo. Deste ponto de vista, h que sublinhar que a interpretao normativa adoptada pelo tribunal a quo, a respeito da oportunidade para a arguio daquela excepo, nada tem de surpreendente, antes se limitando a seguir de perto a letra do artigo 102., n. 2, do CPC, cuja redaco actual foi, h muito, introduzida pelo Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12 de Dezembro. Trata-se de uma norma processual central, com assento no respectivo cdigo, que consagra um regime de excepo (em face do estabelecido no n. 1 do mesmo artigo), com um mbito de previso rigorosamente determinado, quer quanto forma de incompetncia absoluta aqui relevante apenas a resultante das regras de competncia em razo da matria , quer quanto natureza dos tribunais envolvidos apenas tribunais judiciais. Ora, recorrente no podia passar despercebido que a situao dos autos se integrava, sem sombra de dvida, nesta hiptese normativa, pelo que lhe era exigvel que representasse a (forte) possibilidade de o tribunal vir a lanar mo desta norma para decidir a questo da oportunidade da suscitao da incompetncia material em sede de recurso, independentemente de, no caso, poder ser necessrio conjugar esse regime com a tramitao especfica de uma providncia cautelar sem contraditrio prvio do requerido (como , por fora da lei, o arresto cfr. artigo 408., n. 1, do CPC), a qual, como sabido, implica que o requerido, uma vez notificado da deciso que decretou a providncia, pode optar por recorrer ou deduzir oposio [artigo 388., n. 1, alneas a) e b), do CPC]. O que menos comum no seguramente, a aplicao de uma

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norma, numa interpretao correspondente ao teor literal do seu enunciado, quando esto preenchidos os elementos da sua previso. Menos comum o contrrio, a no aplicao de uma norma por circunstncias especficas do caso concreto independentemente de tal estar ou no justificado. Sendo este o significado implicado na pretenso da recorrente, ao arguir a incompetncia material, num momento processual no admitido em regra geral e abstracta, deveria, por elementar regra de prudncia, aduzir razes que convencessem o tribunal a desviar-se dessa regra. Devendo prefigurar como possvel uma interpretao conducente deciso de extemporaneidade, era exigvel recorrente que invocasse ento, nas alegaes de recurso para o tribunal que a veio a tomar, as razes de constitucionalidade que, em seu entendimento, obstariam a tal interpretao. No o tendo feito, carece de legitimidade para requerer que este Tribunal se pronuncie sobre a questo, em via de recurso. Coisa diversa, sobre a qual o Tribunal Constitucional no pode, como evidente, pronunciar-se, saber se o tribunal recorrido fez a melhor interpretao do regime legal aplicvel, bem como saber se a recorrente podia/devia ter arguido a incompetncia do tribunal antes da interposio do recurso para a Relao, em sede de oposio providncia ou em requerimento autnomo. Em reforo do argumento, constante do requerimento de recurso, de que a Recorrente no teve qualquer hiptese de contraditrio, quanto alegada deciso-surpresa, vem ela invocar, na sua resposta ao mencionado despacho, que no foi dado cumprimento, pelo Tribunal da Relao de Lisboa, ao disposto no artigo 704. do CPC. Todavia, independentemente da questo de saber se tal norma era aplicvel ao caso dos autos, cumpre acentuar que a exigibilidade de cumprimento do nus de suscitao da questo de constitucionalidade no est dependente da possibilidade de exerccio do contraditrio. Ao trazer aos autos, por iniciativa prpria, a questo da incompetncia do tribunal em razo da matria, a recorrente teve, nesse momento, uma oportunidade efectiva de invocar a inconstitucionalidade da interpretao conducente extemporaneidade dessa arguio, resultante, pelo menos literalmente (no obstante a tramitao especfica da providncia do arresto), do disposto no artigo 102., n. 2, do CPC. E, pelos motivos expostos, era-lhe exigvel que o fizesse. quanto basta para se dar como incumprido o referido nus, pois a eventual efectivao da audio prevista no artigo 704. do CPC significaria apenas, para o que aqui releva, a concesso de uma outra oportunidade para o satisfazer. Por tudo, h que concluir que a recorrente podia e devia ter antecipado que o tribunal a quo, face letra do n. 2 do artigo 102. do CPC, poderia vir a julgar extempornea a arguio da excepo de incompetncia absoluta, pelo que devia ter suscitado a questo de constitucionalidade, que agora quer ver apreciada, perante o Tribunal da Relao de Lisboa, nas alegaes do recurso a apresentado. No o tendo feito, incumpriu o nus de suscitao da questo de constitucionalidade, o que, s por si, obsta ao conhecimento do objecto do recurso, nesta parte (artigo 72., n. 2, da LTC). Em face de tudo quanto fica dito, s se conhecer da alegada inconstitucionalidade da norma do artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de que os accionistas que percam essa qualidade por acto de nacionalizao tm legitimidade para intentarem a aco social de responsabilidade contra gerentes e administradores, na parte em que o recurso vem interposto ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da LTC: B) Apreciao do mrito do recurso 7. O tribunal recorrido entendeu que a extenso aos ex-accionistas, desapropriados da titularidade das participaes sociais por transmisso forada para o Estado, da legitimidade conferida pelo artigo 77., n. 1, do CSC, resultava de uma imposio constitucional da tutela efectiva. Cumpre salientar que, na apreciao da questo de constitucionalidade, no h que decidir se tal imposio resulta ou no da Constituio, como factor determinante da interpretao da referida norma. Na verdade, para que o juzo de inconstitucionalidade seja afastado, basta que se conclua que a Constituio no probe tal interpretao, no sendo mister averiguar se ela constitucionalmente forosa. Por outras palavras,

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a constitucionalidade fica salvaguardada se se concluir que a interpretao se situa dentro do espao de liberdade do legislador / intrprete, no afrontando nenhum ditame constitucional. Nesta medida, erram o alvo todas as consideraes da requerente tendentes a demonstrar que manifesto que a Constituio no obriga o legislador concesso de legitimidade activa a um accionista ou ex-accionista de uma Sociedade para requerer procedimento cautelar caso esta no o faa, como diz a fls. 1774 dos autos. Nada adianta sustentar que no se vislumbra que seja inconstitucional vedar atravs do artigo 77., n. 1, do CSC, a legitimidade ao ex-accionista; apenas releva a argumentao dirigida a fundamentar o contrrio, ou seja, que a Constituio obriga a no conceder tal legitimidade a ex-accionistas. S assim se poder concluir pela inconstitucionalidade da interpretao aplicada pelo tribunal recorrido. , em particular, improdutivo de sentido fundamentador, na direco exigida, tudo o que a recorrente alega quanto no abrangncia, pela garantia de acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva, da tutela do interesse do ex-accionista, por se tratar, na sua ptica, de um interesse indirecto e reflexo. Independentemente de se fazer notar que essa garantia, nos termos do n. 1 do artigo 20. da CRP, cobre todos os interesses legalmente protegidos, a invocao desse parmetro s poder relevar para fundamentar que resultou violado o acesso justia da sociedade beneficiria. A recorrente tambm empreende uma iniciativa de argumentao nesse sentido (fls. 1779). Mas afigurase claro que esse direito permanece intocado, at porque, no tendo essa sociedade interveno na causa, o decidido no forma caso julgado em relao a ela. E as alegadas razes de economia processual que imporiam a presena desse sujeito no constituem, s por si, um imperativo constitucional. Ainda dentro deste quadrante valorativo, quanto alegada violao de um direito a um processo equitativo por parte do requerido (a no ser demandado em processos eventualmente inteis ou desnecessrios), no se descortina qual o fundamento constitucional desse invocado direito. A deciso a este respeito cabe ao julgador, que goza, nesta matria, de ampla liberdade apreciativa. E, de qualquer modo, o interesse do ru em impedir, de imediato, o prosseguimento de uma aco que no vise a tutela de interesses protegidos pelo disposto no artigo 77. est suficientemente acautelado pelo que se estatui no seu n. 5. Tambm no procede a alegao de que a interpretao aplicada viola o princpio da certeza e da confiana jurdica, por ser manifestamente imprevisvel para o destinatrio. Tal interpretao tem por si suficientes apoios na intencionalidade normativa que presidiu previso da aco social ut singuli, no artigo 77. do CSC, para que ela possa ser tida como desprovida de qualquer razoabilidade ou qualificvel como arbitrria. Acrescente-se que ficam por enunciar os interesses, constitucionalmente tutelados, situados na esfera da ora recorrente, que resultariam substancialmente afectados pela interpretao questionada, em termos de traduzirem uma frustrao do investimento na confiana requisito de todo indispensvel para fundar uma violao deste parmetro. Os interesses referidos, a este propsito (interesses do Estado, da propriedade pblica, da garantia institucional do sector pblico empresarial e da iniciativa empresarial pblica), no so titulados pela recorrente, o que torna dispensvel apreciar se eles so verdadeiramente atingidos. Tambm despiciendo avaliar da eventual existncia, como apontado, de outros meios processuais para os ex-accionistas se ressarcirem de eventuais danos por fora da gesto da sociedade. Esse um juzo situado no plano infraconstitucional, a emitir, nessa medida, exclusivamente pelas instncias, e sem projeco imediata na questo de constitucionalidade a nica para a deciso da qual este Tribunal tem competncia. Partindo do pressuposto de que os requerentes da providncia cautelar tm um interesse legtimo em maximizarem a indemnizao a receber da Sociedade pblica, para empregarmos a expresso utilizada pela recorrente a fls. 1779 v., e que a aco em causa era meio adequado a prossegui-lo o que, em si, no sindicvel por este Tribunal o tribunal recorrido entendeu ser aplicvel ao caso dos autos, por analogia, o disposto no artigo 77., n. 1, do CSC. Nenhuma injuno se colhe da Constituio que possa ser oposta a essa interpretao, pelo que de rejeitar a imputao de inconstitucionalidade que motivou, nesta parte, o presente recurso.

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III Deciso Pelo exposto, decide-se: a) No julgar inconstitucional a norma do artigo 77., n. 1, do CSC, interpretada no sentido de atribuir legitimidade a um ex-scio para instaurao da aco social de reparao de danos contra administradores, em caso de transmisso forada das suas participaes sociais, por acto de nacionalizao; b) Consequentemente, negar, nessa parte, provimento ao recurso, c) No conhecer, no restante, do recurso. Custas pela recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 15 de Fevereiro de 2011. Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano [com a declarao que tambm no teria conhecido do mrito da questo de constitucionalidade apreciada neste Acrdo, por ser meu entendimento que no admissvel recurso para o Tribunal Constitucional ao abrigo da competncia prevista na alnea b) do n. 1 do artigo 70. da LTC, questionando a constitucionalidade de norma de direito substantivo aplicada em sentena proferida em procedimento cautelar, atento o cariz provisrio desta deciso] Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Maro de 2011.

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ACRDO N. 90/11
De 15 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretada no sentido de que probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, sem que tenha havido autorizao da autoridade judiciria que preside fase do processo no momento da divulgao.
Processo: n. 601/09. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Catarina Sarmento e Castro.

SUMRIO: I O parmetro constitucional da garantia de liberdade de imprensa (artigo 38., n. 1, da Constituio) no exclui, prima facie, do seu mbito de proteco jurdico-constitucional a obteno de contedos informativos recolhidos ilegalmente, com excepo dos casos em que se prove a autoria moral, da empresa jornalstica, ou jornalista responsvel, na recolha ilegal de informaes. A complexa estrutura da liberdade de imprensa e suas manifestaes concretizadoras: a obteno e a divulgao de informao, justifica o facto de certas formas de obteno no gozarem de tutela jurdico-constitucional, no acarretando automaticamente igual tratamento da difuso, uma vez obtido o elemento a transmitir. II A valorao jurdico-constitucional da actuao jornalstica centra-se na divulgao de palavras proferidas, no acto de julgamento, por intervenientes processuais, de modo a avaliar se esta se encontra constitucionalmente caucionada pela liberdade de imprensa. A licitude do exerccio da liberdade de imprensa, na forma de transmisso da gravao do som de uma audincia, depende da autorizao previamente pedida e concedida do juiz que presidir fase de julgamento. III A consagrao de limites liberdade de imprensa, quando exercida em relao prtica judiciria, justifica-se por duas grandes categorias de razes, de carcter geral preservao das condies de uma adequada administrao da justia e salvaguarda de direitos, liberdades e garantias dos cidados, em coliso potencial com aquela liberdade e especfico, atinentes fase processual em causa audincia de julgamento e aos meios utilizados para a recolha e difuso da informao. Estando em causa a transmisso (e no a tomada) de som, efectuada aps o decurso da audincia de julgamento e a prolao da sentena, as razes justificativas da limitao divulgao da palavra, de modo a salvaguardar as

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condies de uma boa administrao da justia, perdem o seu peso, uma vez que j no susceptvel de influenciar, de modo nefasto, o decurso e o resultado do julgamento nele reproduzido. IV O direito palavra, na sua dimenso garantstica de permisso de gravao, encontra-se prejudicado quando, na prossecuo de fins legtimos, inerentes prpria administrao da justia, de acordo com a tramitao processual fixada, a gravao se impe aos intervenientes processuais, no ficando na sua livre autodeterminao uma deciso a tal respeito. Justifica-se uma especial proteco, traduzida na restrio imposta comunicao social relativamente utilizao da palavra gravada para alm dos fins legalmente previstos, tendo pleno amparo constitucional a soluo legislativa de garantir ao titular do direito palavra que o som das palavras ditas em audincia de julgamento no seja divulgado, sem sua autorizao, pela comunicao social, sendo, assim, legitima a interveno do juiz do processo, enquanto garante dos termos de utilizao da palavra proferida sua guarda. V A exigncia de autorizao judicial para a transmisso do som gravado de declaraes em audincia de julgamento, na interpretao de que ela no est sujeita a qualquer precluso temporal, persistindo para alm do trmino do processo em que essa audincia se integrou, no constitui uma soluo desconforme e excessiva, sendo justificada, quer pela tutela do direito palavra, quer por razes de boa administrao de justia, que legitimam a interveno condicionante da liberdade de comunicao social.

Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal da Relao de Lisboa, em que recorrente A. e recorrido o Ministrio Pblico, foi interposto recurso de constitucionalidade, do acrdo daquele tribunal de 26 de Maio de 2009, nos seguintes termos:
() a) A recorrente arguiu a inconstitucionalidade do entendimento normativo dado pela 1. instncia ao artigo 88. n. 2, alnea b), do CPP no sentido de que este probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita, sem autorizao, a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, por violao do artigo 38., n. 1, da CRP, devidamente conjugado com o artigo 18., n. 2, da mesma CRP; b) O acrdo recorrido rejeitou tal arguio por entender que tal entendimento normativo compatvel com a Constituio, atendendo ao direito palavra e necessidade de precaver a serenidade da Administrao da Justia, tudo nos demais termos que constam de pp. 29 e 30 da pea recorrida; c) Por discordar dessa posio, a recorrente pretende que o Tribunal Constitucional aprecie a inconstitucionalidade da alnea b), do n. 2, do artigo 88. do Cdigo do Processo Penal, na interpretao normativa que dela feita pelo acrdo recorrido (artigo 75.-A, n. 2); d) As normas legais que se consideram violadas, so as constantes dos artigos 38., n. 1 e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa. (artigo 75.-A, n. 2);

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e) A pea processual em que o recorrente suscitou a questo da inconstitucionalidade foi a alegao de motivao do Recurso para o Tribunal da Relao de Lisboa, nomeadamente nos seus n.os 24 e 25 e n.os 8 e 9 das Concluses fls. 650 e seguintes. (artigo 75.-A, n. 2). Por estar em tempo e ter legitimidade requer a V. Ex. a sua admisso, seguindo-se os ulteriores termos.

2. O presente recurso emerge de processo criminal, que correu termos com o n. 1985/05.6TAOER no Tribunal Judicial da Comarca de Oeiras, no qual a arguida A. foi condenada, por sentena proferida na 1. instncia, pela prtica de um crime de desobedincia simples, previsto e punido pelo artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal (CP), com referncia ao artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal (CPP), e punvel nos termos do artigo 65., n.s 1 e 2, da Lei n. 32/2003, de 22 de Agosto, na pena de 60 dias de multa, taxa diria de e 25, num total de e 1 500. Inconformada, a arguida recorreu para o Tribunal da Relao de Lisboa que, por acrdo de 26 de Maio de 2009, julgou totalmente improcedente o recurso. deste acrdo que vem interposto o presente recurso. 3. A recorrente apresentou alegaes onde conclui o seguinte:
1. Vem o presente recurso interposto ao abrigo do disposto na alnea b), do n. 1, do artigo 70. da Lei n. 28/82 Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional e da deciso do Tribunal da Relao de Lisboa que confirmou a sentena que, no mbito do processo criminal n. 1985/.6TAOER, pendente no 1. juzo Criminal, condenou a arguida A. pela prtica, em autoria material, dum crime de desobedincia simples, previsto e punido pelo artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, com referncia ao artigo 88., n. 2, alnea b), do CP e punvel nos termos do artigo 65., n.os 1 e 2, da Lei n. 32/2003, de 22 de Agosto, na pena de 60 (sessenta) dias de multa, taxa diria de 25 , o que perfaz 1500 . 2. A recorrente, no seu requerimento de interposio de recurso, balizou-o nos termos que se reproduzem: a) A recorrente arguiu a inconstitucionalidade do entendimento normativo dado pela 1. instncia ao artigo 88., n. 2, alnea b), do CPP no sentido de que este probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita, sem autorizao, a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, por violao do artigo 38., n. 1, da CRP, devidamente conjugado com o artigo 18., n. 2, da mesma CRP; b) O acrdo recorrido rejeitou tal arguio por entender que tal entendimento normativo compatvel com a Constituio, atendendo ao direito palavra e necessidade de precaver a serenidade da Administrao da Justia, tudo nos demais termos que constam de pp. 29 e 30 da pea recorrida; c) Por discordar dessa posio, a recorrente pretende que o Tribunal Constitucional aprecie a inconstitucionalidade da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do Cdigo do Processo Penal, na interpretao normativa que dela feita pelo acrdo recorrido (artigo 75.-A, n. 1); d) As normas legais que se consideram violadas, so as constantes dos artigos 38., n. 1, e 18., n. 2, da Constituio da Republica Portuguesa (artigo 75.-A, n. 2); e) A pea processual em que o recorrente suscitou a questo da inconstitucionalidade foi a alegao de motivao do Recurso para o Tribunal da Relao de Lisboa, nomeadamente nos seus n.os 24 e 25 e nos n.os 8 e 9 das Concluses - fls. 650 e seguintes. 3. A situao fctica com que o tribunal recorrido se deparou e veio a enquadrar e resolver na interpretao normativa que fez da alnea b) do n. 2, do artigo 88. do CPP que neste recurso se pe em crise define-se e conhece o seguinte essencial enquadramento: a) A arguida, A., exercia, data da prtica dos factos, ou seja, em 12 de Novembro de 2005, a profisso de jornalista no canal televisivo B. S. A.;

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b) Nesse dia, no programa Jornal da referida estao de televiso, passou um programa, no mbito da programao informativa, sob o formato e denominao Reportagem B.; c) Esse programa abordou um julgamento que ocorreu no processo no 1044/04.9PCSNT, da 2. Vara Mista de Sintra em que foi julgado e condenado um indivduo chamado C., julgamento esse onde, de acordo com a tal reportagem, teria ocorrido um erro judicirio; d) O julgamento foi gravado em suporte magntico, com vista a eventual recurso da matria de facto e no cumprimento dum dispositivo processual penal; e) No referido dia 12 de Novembro de 2005, cerca das 20h00, no canal televisivo B., foi exibida a referida Reportagem B., tendo-se desenvolvido a reportagem com a audio das perguntas feitas pelos Meritssimos Juzes, pelo Exm. Procurador da Repblica em funes na Procuradoria daquele tribunal e que interveio neste julgamento, o depoimento de diversas testemunhas, designadamente dum dos ofendidos e da testemunha D., atravs da qual foi divulgado ao pblico, de forma clara e perceptvel, uma vez que as intervenes e respectivos depoimentos se encontravam legendados, das referidas tomadas de som da audincia de julgamento. f ) A arguida, autora daquela pea, entendeu passar o som para melhor fundamentar a tese defendida na reportagem, ao fazer passar partes da gravao efectuada na audincia pelos servios do tribunal que, de acordo com o C. P. Penal, se destina a ser utilizada caso haja lugar a recurso da matria de facto; g) A arguida no pediu autorizao, nem qualquer elemento da estao televisiva requereu ao Exm. Presidente do Colectivo, Sr. E., para a tomada de imagens ou som, no tendo, por outro lado, sido dada qualquer autorizao nesse sentido; h) A arguida teve acesso a essas gravaes de molde no apurado. 4. Em termos gerais, discute-se neste recurso a publicidade externa do processo penal, ou seja, a liberdade dos meios da comunicao social noticiarem a actividade da justia e a legitimao material do direito penal, tendo como pano de fundo os limites do direito da crnica judiciria. 5. A concretizao desse direito, est globalmente positivada nos vrios nmeros no artigo 88. do CPP, sendo objecto especfico deste recurso o conflito entre a liberdade de imprensa versus o bem pessoal do direito palavra e serenidade da administrao da justia, conflito que emerge da discordncia do acerto material da soluo consagrada pela lei processual penal portuguesa, tal como a perspectivou a interpretao normativa feita pelo tribunal recorrido da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP. 6. Cumpre ensaiar nestas alegaes, uma aproximao compreenso (densidade axiolgica/material e teleolgico/funcional) e extenso dos bens jurdicos em causa e referenciar as suas superfcies mais expostas intemprie da controvrsia interpretativa, quer em si, quer s que assumem luz da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP e da extrair, em sede de teoria constitucional, as adequadas concluses. 7. A hiptese que no recurso se colocava interpretao da alnea b) do n. 2 do artigo 88. para alm de problemas srios de subsuno que nesta sede constitucional esto prejudicados por constiturem questes infraconstitucionais era saber se, no caso de no se verificar tomada de som pelos rgos de comunicao social e tendo havido a sua gravao em suporte magntico do prprio tribunal, os referidos rgos dela podiam tornar conhecimento e, nomeadamente, transmitir o som gravado, a partir da prolao da sentena, ou se, pelo contrrio, esse suporte ficaria eternamente sepultado, nas prateleiras de um qualquer arquivo morto, como proibio absoluta e sem a relevncia de se assumir com a possibilidade de constituir um arquivo histrico de consulta, estudo e informao pela comunicao social. 8. A recorrente defendeu junto do tribunal de recurso, a perspectiva segundo a qual o que a identificada alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP probe, a tomada de som e transmisso durante a audincia de julgamento e at prolao da sentena da primeira instncia. 9. Esta interpretao vai ao encontro da tutela do interesse pblico de precaver a serenidade da administrao da justia, para evitar alarido, especulaes e conjecturas sobre decises a proferir, e tutela, em termos adequados e proporcionais do direito palavra.

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10. A partir da, cessa a razo de ser da sua tutela temporal, que se esgota no termo da prpria audincia de julgamento, no se reconhecendo razes vlidas para que a comunicao social e, no caso em apreo a televiso, no possa transmitir o som assim gravado em eventual reportagem ou investigao jornalstica que entenda dever fazer, at porque os suportes magnticos, com a gravao da audincia de julgamento, so peas processuais para o efeito da alnea a) do n. 2 do artigo 88. do CPP. 11. Ao colocar assim a questo ao tribunal recorrido, a recorrente tinha a conscincia que no isenta de dificuldades a tarefa de levantamento dos traos fundamentais do regime normativo e da estrutura dogmtica da figura das gravaes ilcitas e das dificuldades que iria encontrar, sendo certo que as dissonncias e as distenses de interpretao surgiam logo partida como inevitveis, tendo em conta o irredutvel coeficiente de equivocidade estrutural que resulta do facto da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP, no assinalar o momento at quando releva ou vigora a proibio para a hiptese nela prevista. 12. Sempre na perspectiva da recorrente, qualquer interpretao do normativo em causa que no colocasse um limite temporal possibilidade de livre acesso ao som dos registos magnticos realizados pelo tribunal e os declarasse eternamente inacessveis, sem autorizao do tribunal e consentimento dos intervenientes, violaria os artigos 38., n. 1 e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa, sem prejuzo do supra entendimento dos suportes magnticos como pea processual enquadrada no disposto na alnea a) do n. 2 do artigo 88. do CPP. 13. O Tribunal da Relao de Lisboa fez outra interpretao e rejeitou este entendimento da recorrente e afastou qualquer inconstitucionalidade no contedo material da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP, face ao que prescrevem aqueles artigos. 14. Essencialmente argumentou com o direito reserva e transitoriedade da palavra falada que deve ser lido em simultneo com a identidade pessoal, bem assim com o interesse pblico da serena administrao da justia, sem qualquer presso da publicidade. 15. A liberdade de imprensa emerge, ela prpria, como um direito fundamental e como uma instituio moral e poltica basilar e irrenuncivel da sociedade democrtica e do Estado de direito, ou seja, um elemento essencial e constitutivo de um estado assente na liberdade. No , alis, outro o sentido a adscrever liberdade de imprensa reconhecida e protegida pelos artigos 37. e 38. da Constituio da Repblica Portuguesa, como manifestao paradigmtica das liberdades de expresso e informao. 16. A liberdade de imprensa configura um dos mais proeminentes fundamentais reconhecidos e protegidos pela Constituio, afirmao que se conforta, desde logo, no artigo 18., que consagra a garantia do contedo essencial dos direitos fundamentais, logo tambm da liberdade de imprensa, o que partida e em caso de conflito empresta a esta uma natural posio de preferncia. 17. A liberdade de imprensa , assim, fundamental para o sistema constitucional democrtico, pois ela que suporta a confiana de que as decises do poder e dos prprios tribunais esto expostas ao escrutnio da crtica e a esperana de que no futuro ser sempre possvel ultrapassar as injustias por procedimentos democrticos. 18. por isso que o Estado est obrigado, no desenho da ordem jurdica e sempre que a rea de vigncia de uma norma contenda com a imprensa, a levar em linha de conta o postulado da sua liberdade, o que no pode deixar de se reflectir na alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP. 19. O estatuto do direito fundamental da liberdade de imprensa impe limites aos limites a impor liberdade de imprensa, embora com o reconhecimento axiomtico de que esta no configura um direito ou valor absoluto a impor-se ou sobrepor-se a todos os direitos ou valores. No est assim em causa um irrestrito direito constitucional de informao que advoga o silenciamento praticamente total do direito palavra. 20. A alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP no que toca sua eficcia limitadora do direito fundamental de liberdade de imprensa de crnica judiciria tem que ser interpretado de modo a que fique sempre salvaguardado o contedo axiolgico prprio deste direito e a interpretao no redunde numa como que proibio da profisso de jornalista. 21. Ele deve ser interpretado a partir do conhecimento do significado valorativo do direito fundamental da liberdade de imprensa e, por via disso, ser esse normativo limitado na sua eficcia limitadora do direito fundamental da liberdade de imprensa, presente naquela norma.

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22. A ponderao que se torna necessrio fazer dos interesses subjacentes aos direitos fundamentais em coliso deve tomar necessariamente em conta o significado institucional de uns e de outros numa relao flexvel, em que o ponto de partida da interpretao deve ser dado pela posio fundamental que a liberdade de expresso ocupa no sistema do Estado democrtico de direito. 23. No pacfico o diagnstico do regime normativo e da estrutura do crime de desobedincia nas gravaes ilcitas da tomada de som das audincias de julgamento e nomeadamente no pode considerar-se isento de dvidas o exacto valor axiolgico do bem jurdico protegido do direito palavra, contido na alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP. 24. De um modo geral, a lei garante ao autor da palavra o controlo das pessoas a quem ela h-de puder chegar. Da que formulaes como a inocncia das expresses orais e a confiana na volatilidade da palavra no pronunciada em pblico, a inocncia e a proteco face perpetuao da palavra dita com a inteno, de ser fugaz, o poder soberano de domnio acstico sobre a prpria palavra falada, e outras do mesmo teor, estejam muito presentes na doutrina e jurisprudncia. 25. Se em regra este o sentido axiolgico e normativo conferido ao direito de timo pessoal que o bem jurdico da palavra, deve-se levar em linha de conta que nem sempre ser assim e h que atender s especificidades contidas nos casos singulares que se apresentem. 26. o que acontece na hiptese da palavra inscrita na tomada de som relativa prtica de qualquer acto processual, inclusive a audincia, da alnea b), n. 2 do artigo 88. do CPP, j que nesta hiptese, em nosso juzo, e de acordo com algumas orientaes jurisprudenciais e doutrinais, faz todo o sentido atribuir palavra uma dignidade, hierarquia e regime variveis em funo das vrias situaes que podem ocorrer. 27. Nessas formulaes, brevitatis causa, se a palavra corresponde rea nuclear inviolvel, goza de uma tutela geral absoluta, sendo intolervel o seu sacrifcio e estando subtrada ponderao de quaisquer outros valores ou interesses. Ser outro o tratamento reservado palavra pertinente esfera da vida privada, j aberta ponderao com outros bens ou valores, e nessa medida, susceptvel de ser sacrificada em nome de interesses considerados superiores, e nos termos consentidos pelo princpio de proporcionalidade. Nestes casos, o contedo objectivo da comunicao que aparece em primeiro plano, de tal forma que a personalidade do interlocutor desaparece quase por completo, perdendo, por isso, a palavra o seu carcter privado. 28. Assim pensamos dever acontecer com a palavra inscrita no registo de som magntico, realizado em audincia por iniciativa do tribunal, a partir da prolao da sentena. 29. No caso do normativo que aqui se discute, tem todo o sentido distinguir: por um lado, as gravaes feitas por quem no estava autorizado a faz-las; por outro, as feitas por quem as podia fazer e tinha essa competncia o tribunal em registo magntico prprio. As primeiras so ilcitas e no consentidas, as segundas so, obviamente, lcitas e consentidas. 30. Para efeitos do normativo que se discute no presente recurso, esta distino um meio operativo adequado a obter a superao do conflito emergente da interpretao normativa do acrdo em crise, constituindo um correcto exerccio heurstico e hermenutico da situao. 31. A tutela do direito palavra de uma gravao ilcita, no pode nem deve ter o mesmo tratamento do direito palavra de uma gravao lcita. Nesta ltima hiptese, no esto presentes, pelo menos de forma to impressiva, as preocupaes do atropelo da intencionalidade e a confiana da palavra na sua transitoriedade e historicidade, que poderiam conduzir falsificao da imagem da personalidade, bastando-se esta com um razovel perodo de tempo de privacidade, no caso, at ao termo da audincia. 32. O discurso argumentativo conclusivo precedente, chama colao duas perspectivas tericas consubstanciadas pelo que a doutrina conhece por teoria dualista e teoria monista sobre gravaes. 33. A primeira, defende a proibio utilizao no consentida tanto de gravaes ilicitamente produzidas como de gravaes licitamente produzidas. 34. A segunda, perfilha o entendimento de s ser punvel a audio no consentida das gravaes ilicitamente produzidas, tese que, embora defendida pela recorrente em sede de rea de tutela tpica, ou seja, a exacta determinao da

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extenso da matria proibida pela controversa alnea b), no teve acolhimento no acrdo recorrido o que a acontecer levaria sua absolvio. 35. Com as adaptaes necessrias, esta doutrina deve migrar e ser acolhida como critrio para o correcta interpretao da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP, no sentido da superao do conflito entre o bem jurdico da liberdade de imprensa e o bem pessoal do direito palavra e o de uma justia tranquila e serena sem presses de publicidade, luz da ponderao de interesses e do princpio da proporcionalidade. 36. Compreende-se e justifica-se que razes de interesse pblico da boa administrao da justia probam, sem autorizao ou consentimento dos intervenientes processuais, a transmisso do som que est a ser gravado no decurso da audincia em suporte magntico pelo prprio tribunal. 37. Mas, se esse som, aps a prolao da sentena, chega ao conhecimento e disponibilidade dos rgos de comunicao social, maxime, da televiso, cessa, por um lado, a, razo de ser da proteco daquele bem jurdico e, por outro, no se pode autonomizar como bem absoluto a palavra nele contido, em conflito aberto e frontal com o direito de comunicao e liberdade de imprensa na sua transmisso. 38. Se nesse momento, o som assim gravado chega ao conhecimento dos rgos de comunicao social, que o reproduzem ou transmitem em trabalho de investigao ou reportagem, o eventual conflito entre o direito de timo pessoal da palavra, bem assim o da administrao da justia sem publicidade, versus o da liberdade de comunicao e imprensa, tem que resolver-se a favor deste ltimo. S um intenso abuso de direito imporia soluo contrria. 39. A palavra do interveniente processual, na hiptese recenseada, dilui-se, perdendo, por isso, o seu carcter privado e fugaz, tendo todo o sentido afirmar-se que, in casu, a alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP, no que toca sua eficcia limitadora do direito fundamental de liberdade de imprensa de crnica judiciria, tem que ser interpretado de modo a que fique sempre salvaguardado o contedo axiolgico prprio deste direito e a interpretao no redunde numa como que proibio da profisso de jornalista. 40. Ele deve ser interpretado a partir do conhecimento do significado valorativo do direito fundamental da liberdade de imprensa e, por via disso, ser esse normativo limitado na sua eficcia limitadora do direito fundamental da liberdade de imprensa, presente naquela norma. 41. A ponderao que se torna necessrio fazer dos interesses subjacentes aos direitos fundamentais em coliso, deve tomar necessariamente em conta o significado institucional de uns e de outros numa relao flexvel, em que o ponto de partida da interpretao deve ser dado pela posio fundamental que a liberdade de expresso ocupa no sistema do estado democrtico de direito. 42. Neste plano, o direito fundamental correspondente liberdade de imprensa s comporta as restries consentidas por lei e preordenadas salvaguarda de outros valores ou interesses constitucionalmente tutelados e contidos nas exigncias da necessidade, idoneidade e adequao. E, ainda, o da proporcionalidade, este aflorado no artigo18., n. 2, da Constituio, e todos decorrentes, iniludivelmente, da ideia de Estado democrtico de direito, consagrado no artigo 2. da Lei Fundamental. 43. Numa aproximao rigorosa ao regime jurdico do direito penal de comunicao, no ser arriscado serem pacficas as exigncias destes princpios e, salvo melhor opinio, s as cumpre e realiza a interpretao que vimos construindo e perfilhando. Com ela, os traos da discrdia interpretativa perdero claramente relevo e peso em relao aos momentos de comunicabilidade e consenso - o que se pretende e deseja. 44. Num Estado de direito material, de raiz social democrtica, o direito penal s pode e deve intervir com uma disciplina que impea leses insuportveis das condies essenciais de livre desenvolvimento e realizao de personalidade de cada homem, ou seja, de acordo com critrios que alm de justos, levem consigo o selo de gua dos princpios enunciados. 45. O acrdo recorrido arvora o direito pessoal palavra de forma absoluta e irrestrita e infringe, por um lado, o mandamento da salvaguarda do ncleo essencial do direito sacrificado da liberdade de imprensa, e por outro lado, a proibio de um sacrifcio desmesurado ou desproporcionado, paradigma a que ho-de, em qualquer caso, conformar-se as instncias formais, maxime, o legislador e os tribunais, no recorte da disciplina normativa dos con-

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flitos de direitos fundamentais. Critrios interpretativos que emergem tambm como imperativos de proteco, o reverso necessrio e indeclinvel das proibies de agresso. 46. Salvo o devido respeito por opinio contrria, o acrdo em crise ao no cumprir os requisitos e critrios acima expostos, e olvidar, outrossim, o princpio segundo o qual os conflitos entre direitos fundamentais no devero superar-se por via de sacrifcio total de um deles e, em vez disso, h-de procurar-se a ambos a mais extensa e consistente proteco em concreto praticvel, reivindica-se de uma interpretao desproporcionada e inadequada, que extrapola mecanicamente, para o normativo controvertido neste recurso, a disciplina nua e crua de outros regimes e contextos jurdicos diferentes, sem as figuraes normativas axiolgicas e redues teleolgicas que o caso impe. , pois, inconstitucional a interpretao da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP, na interpretao normativa que dele fez o acrdo recorrido acima devidamente identificado na concluso n. 2 que, assim, violou o artigo 38., n. 1, conjugado com o artigo 18., n. 2, da CRP.

4. O Ministrio Pblico contra-alegou, concluindo o seguinte:

1) As infraces relativas liberdade de expresso e informao, em que a liberdade de imprensa se integra, ficam submetidas aos princpios gerais de direito criminal ou do ilcito de mera ordenao social, sendo a sua apreciao respectivamente da competncia dos tribunais judiciais ou de entidade administrativa independente, nos termos da lei (cfr. artigo 37., n. 3, da Constituio); 2) Por outro lado, nos termos do artigo 18., n. 2, igualmente do texto constitucional, a lei s pode restringir os direitos, liberdades e garantias nos casos expressamente previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos; 3) No caso do presente recurso, as restries liberdade de expresso, encontram-se previstas na lei, designadamente no artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal; 4) Por outro lado, as restries previstas, nesta disposio, destinam-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos, designadamente o direito a uma correcta e serena administrao da justia e os direitos de personalidade daqueles que tenham necessidade de participar em processos criminais; 5) Acresce que a soluo legislativa encontrada, no mbito do Cdigo de Processo Penal, respeita o princpio da proporcionalidade, ou seja, os meios legais restritivos situam-se numa justa medida e no so desproporcionados ou excessivos em relao aos fins que se pretendem obter; 6) Assim, o legislador nacional agiu no mbito da sua margem de discricionariedade, ao prever a reaco penal consagrada no artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal; 7) Este Tribunal Constitucional dever, pois, negar provimento ao recurso em apreciao.

5. Ocorreu mudana de relator, por o primitivo relator ter cessado funes neste Tribunal. Teve lugar, posteriormente, nova mudana de relator, por vencimento. Cumpre apreciar e decidir.

II Delimitao do objecto do recurso 6. A recorrente vem pedir a apreciao da constitucionalidade da norma do artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal (CPP), quando interpretada no sentido de que probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita, sem autorizao, a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, por violao do artigo 38., n. 1, conjugado com o artigo 18., n. 2, ambos da Constituio (CRP). O artigo 88., n. 2, alnea b), do CPP, estabelece o seguinte:

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Artigo 88. Meios de comunicao social 1 permitida aos rgos de comunicao social, dentro dos limites da lei, a narrao circunstanciada do teor de actos processuais que se no encontrem cobertos por segredo de justia ou a cujo decurso for permitida a assistncia do pblico em geral. 2 No , porm, autorizada, sob pena de desobedincia simples: a) A reproduo de peas processuais ou de documentos incorporados no processo, at sentena de 1. instncia, salvo se tiverem sido obtidos mediante certido solicitada com meno do fim a que se destina, ou se para tal tiver havido autorizao expressa da autoridade judiciria que presidir fase do processo no momento da publicao; b) A transmisso ou registo de imagens ou de tomadas de som relativas prtica de qualquer acto processual, nomeadamente da audincia, salvo se a autoridade judiciria referida na alnea anterior, por despacho, a autorizar; no pode, porm, ser autorizada a transmisso ou registo de imagens ou tomada de som relativas a pessoa que a tal se opuser; c) A publicao, por qualquer meio, da identidade de vtimas de crimes de trfico de pessoas, contra a liberdade e autodeterminao sexual, a honra ou a reserva da vida privada, excepto se a vtima consentir expressamente na revelao da sua identidade ou se o crime for praticado atravs de rgo de comunicao social. 3 - At deciso sobre a publicidade da audincia no ainda autorizada, sob pena de desobedincia simples, a narrao de actos processuais anteriores quela quando o juiz, oficiosamente ou a requerimento, a tiver proibido com fundamento nos factos ou circunstncias referidos no n. 2 do artigo anterior. 4 - No permitida, sob pena de desobedincia simples, a publicao, por qualquer meio, de conversaes ou comunicaes interceptadas no mbito de um processo, salvo se no estiverem sujeitas a segredo de justia e os intervenientes expressamente consentirem na publicao.

A recorrente, nas alegaes apresentadas neste Tribunal Constitucional, parece, a dado passo da argumentao, restringir a interpretao normativa que pretende ver sindicada, fazendo depender a autorizao judicial da verificao da inexistncia de oposio dos participantes processuais que tenham prestado depoimento:
12. Sempre na perspectiva da recorrente, qualquer interpretao do normativo em causa que no colocasse um limite temporal possibilidade de livre acesso ao som dos registos magnticos realizados pelo tribunal e os declarasse eternamente inacessveis, sem autorizao do tribunal e consentimento dos intervenientes, violaria os artigos 38., n. 1 e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa, sem prejuzo do supra entendimento dos suportes magnticos como pea processual enquadrada no disposto na alnea a) do n. 2 do artigo 88. do CPP; () 36. Compreende-se e justifica-se que razes de interesse pblico da boa administrao da justia probam, sem autorizao ou consentimento dos intervenientes processuais, a transmisso do som que est a ser gravado no decurso da audincia em suporte magntico pelo prprio tribunal.

Contudo, acaba sempre por pedir a fiscalizao da constitucionalidade da norma quando interpretada no sentido de que probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita, sem autorizao, a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal. Por outro lado, como resulta da matria dada como provada pelas instncias, no caso dos autos a ora recorrente foi condenada pelo crime de desobedincia simples, nos termos acima referidos, com fundamento, alm do mais, no facto de ter includo numa reportagem por si efectuada num determinado canal televisivo e que versava sobre o julgamento de certa pessoa, visando demonstrar que tinha ocorrido erro judicirio parte das gravaes efectuadas na audincia desse julgamento pelos servios do tribunal em

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causa, s quais teve acesso de modo no apurado. Foram reproduzidos, nomeadamente, a audio das perguntas feitas pelos Juzes e pelo Procurador da Repblica, bem como o depoimento de diversas testemunhas, no havendo sido pedida autorizao, ao Juiz Presidente do Colectivo desse tribunal, para a transmisso de qualquer som obtido na audincia. Apesar de a 1. instncia ter valorado a circunstncia de, alm da autorizao do juiz, no ter tambm tido lugar a autorizao das pessoas que prestaram depoimento, da qual aquela autorizao judicial dependeria (fls. 675), o Tribunal da Relao, que proferiu a deciso recorrida, fundou a sua deciso na mera ausncia de autorizao da autoridade judiciria. Razo pela qual se conhecer da constitucionalidade da norma do artigo 88., n. 1, alnea b), do CPP, quando interpretada no sentido de que probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, sem que tenha havido autorizao da autoridade judiciria que preside fase do processo no momento da divulgao.

III. Fundamentao 7. O parmetro constitucional invocado a garantia de liberdade de imprensa (artigo 38., n. 1, da Constituio). Antes, mesmo, de qualquer ponderao com outros bens ou valores constitucionais em coliso, a invocao suscita a questo prvia de saber se, in casu, atentas a autoria (os servios do prprio tribunal) e a especfica finalidade processual da gravao do som, a sua posterior divulgao, para fins mediticos, no estar, prima facie, fora do mbito de proteco daquela liberdade. Isso porque a obteno desse elemento informativo por um rgo da comunicao social poder estar ferida de ilegalidade, o que, em certo entendimento, excluiria esta situao do programa constitucional de proteco da liberdade de imprensa. A ser assim, no estaramos perante qualquer problema de coliso de direitos fundamentais, pois ento este bem no teria de ser considerado. A questo prende-se com o reconhecimento de limites imanentes implcitos aos direitos fundamentais. Estes existiro, na ptica de Vieira de Andrade, sempre que (e apenas quando) se possa afirmar, com segurana e em termos absolutos, que no pensvel em caso algum que a Constituio, ao proteger especificamente um certo bem atravs da concesso e garantia de um direito, possa estar a dar cobertura a determinadas situaes ou formas de exerccio; sempre que, pelo contrrio, deva concluir-se que a Constituio as exclui sem condies nem reservas (Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 4. edio, Coimbra, pp. 276-277). Para Jnatas Machado (Liberdade de expresso dimenses constitucionais da esfera pblica no sistema social, Coimbra, 2002, p. 578), a publicao de contedos informativos recolhidos ilegalmente deva[e] ser prima facie protegida, a menos que se prove que a empresa jornalstica, ou o jornalista responsvel, de alguma forma participaram, como autores morais, na recolha ilegal de informaes. Ora, no caso sub judicio, a gravao, em si, efectuada pelos servios do tribunal, foi lcita, e no se apurou em que circunstncias concretas esta chegou posse da jornalista autora da reportagem em que o som foi inserido. Por outro lado, cremos que, para este efeito, se justifica uma separao entre a obteno da informao e a sua divulgao em conformidade, at, com a sua previso em distintas alneas do n. 2 do artigo 38. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). Ainda que coenglobadas na estrutura complexa da liberdade de imprensa, de que representam manifestaes concretizadoras, o facto de certas formas de obteno no gozarem de tutela jurdico-constitucional no acarreta automaticamente igual tratamento da difuso, uma vez obtido o elemento a transmitir. Nesse sentido se pronunciou o Tribunal Constitucional alemo, em sentena referida, com concordncia, por Costa Andrade (Liberdade de imprensa e inviolabilidade pessoal. Uma perspectiva jurdico-criminal, Coimbra, 1996, pp. 313-314). H que ponderar, designadamente, a censurabilidade da conduta

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do profissional, a sua participao causal na leso do bem afectado, a gravidade desta e o relevo dos interesses atingidos. No caso dos autos, a gravao foi licitamente efectuada, e o acesso a ela, em si mesmo (para fins, por exemplo, de reproduo, por escrito, do seu contedo), no mereceria reparos. Por outro lado, como vimos, no resulta dos autos prova no sentido de ter existido, por parte da jornalista, ilegalidade na obteno da gravao. E, como se extrai do que atrs se escreveu, apenas no caso de ser censurvel a conduta daquela, poderamos ter de concluir que tal conduziria liminarmente excluso da utilizao do som e imagens assim obtidos da proteco constitucional propiciada pela liberdade de imprensa. Assim no tendo sido provado, a questo nasce porque jornalista foi propiciada a possibilidade de transmitir as prprias palavras pronunciadas na audincia de julgamento, possibilidade que ela aproveitou ao exercer a sua liberdade de comunicao televisiva. na sua divulgao que se deve concentrar a valorao, em termos jurdico-constitucionais, da actuao jornalstica. Est em causa ajuizar se esta concreta forma de exerccio da liberdade de expresso e criao [alnea a) do n. 2 do artigo 38.], com utilizao de palavras proferidas, no acto de julgamento, por intervenientes processuais, est constitucionalmente caucionada pela liberdade de imprensa, mesmo tendo em conta a afectao, por essa forma, de bens tambm protegidos pela Constituio. Essa j , todavia, uma questo de ponderao entre a liberdade de imprensa e outros direitos com ela em coliso ou outros valores com ela conflituantes. 8. Sendo assim, o passo seguinte ser o de apurar o impacto restritivo ou condicionante que a soluo consagrada na norma questionada tem sobre a liberdade de imprensa. Dessa caracterizao precisa vai depender a determinao da zona e do grau de afectao do bem constitucionalmente protegido um dado de sumo relevo na avaliao da conformidade constitucional da soluo. No mbito dessa tarefa, importa sublinhar, antes de mais, que no estamos perante um impedimento ao exerccio da liberdade de imprensa, no respeitante ao relato do que se passou na audincia de julgamento do processo em causa. Essa narrao inteiramente livre, nos termos do n. 1 do artigo 88. do CPP. O disposto no n. 2, alnea b), deste mesmo artigo contende apenas com certa forma de exerccio da liberdade de imprensa, i. e., com a transmisso da gravao do som de uma audincia. E no se trata da proibio tout court de comunicar o teor desse acto processual por esse meio, mas antes o de sujeitar a tomada que no est aqui em causa e reproduo de imagens e som relativas ao decurso da audincia a uma reserva de autorizao judicial. A licitude dessa forma de exerccio da liberdade de imprensa fica dependente de ter sido previamente pedida e concedida autorizao do juiz que presidir fase de julgamento. No podemos, pois, concordar com a arguio de que o disposto na norma impugnada representa o sacrifcio total dessa liberdade constitucionalmente garantida. Estamos apenas perante a consagrao de uma condio limitativa, que pode, certo, redundar em sacrifcio para o bem protegido (em caso de recusa de autorizao), o qual, todavia, nunca ser total, pois deixa inclumes as restantes formas de exerccio da liberdade de imprensa. Saber se esse condicionamento respeita os limites s restries aos direitos, liberdades e garantias, designadamente os resultantes do princpio da proporcionalidade, o objecto da questo de constitucionalidade sub judicio. Para a formulao da resposta a esta questo, h que identificar as razes que podem, em geral, ser avanadas para justificar resguardos e entraves limitativos informao, por rgos da comunicao social, da prtica de actos judicirios submetidos a um regime de publicidade. 9. Algumas dessas razes vm impressivamente descritas no Acrdo n. 605/07, desta 2. Seco, ainda que a propsito da incriminao estabelecida pela alnea a) do n. 2 do artigo 88. do CPP:
Esta incriminao no visa apenas proteger o exerccio da administrao da justia, de forma a evitar especulaes, conjecturas extraprocessuais e movimentos de presso da opinio pblica sobre os casos em apreciao pelos

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tribunais, que possam perturbar a serenidade, a iseno e a independncia que deve presidir tomada das decises judiciais. No deixando de ter presente a fase processual em que neste processo se verificou a conduta tipificada, podemos dizer que a sua criminalizao plurisignficativa no plano axiolgico, sendo mltiplos os bens jurdicos tutelados: alm do referido interesse pblico na realizao de uma justia isenta e independente, poupada a intromisses de terceiros, a especulaes sensacionalistas ou a influncias que perturbem a serenidade dos julgadores; o interesse do arguido em no ver publicamente revelados factos que podem vir a no ser considerados provados sem que com isso se evitem graves prejuzos para a sua reputao e dignidade; e o interesse de outras partes ou intervenientes no processo, designadamente os presumveis ofendidos, na no revelao de certos factos prejudiciais sua reputao e considerao social, ou que invadam a esfera da sua vida ntima.

Estas razes diversificadas podem ser agrupadas em duas grandes categorias de justificaes para a consagrao de limites liberdade de imprensa, quando exercitada em relao prtica judiciria: preservar as condies de uma adequada administrao da justia e salvaguardar direitos, liberdades e garantias dos cidados, em coliso potencial com aquela liberdade. 10. A essas razes gerais h a acrescentar razes especficas, atinentes fase processual em causa a audincia de julgamento e aos meios utilizados para a recolha e difuso da informao. Cumpre salientar, na verdade, que o modo operativo dos meios tcnicos necessrios tomada de som e ao registo de imagens de molde a influenciar o prprio desenrolar daquele acto processual, pois alteram o ambiente em que ele praticado e os comportamentos dos intervenientes processuais (cfr. Jorge Baptista Gonalves, O processo penal e os media: algumas reflexes, in Revista do Centro de Estudos Judicirios, 2005, n. 3, pp. 73 segs., 90-91). No esto em causa, apenas, as particulares formas e extenso comunicativas que os meios audiovisuais proporcionam de um acontecimento, uma vez ele produzido, mas tambm o risco srio de interferncia performativa no modo da sua produo. Para alm da maior ressonncia meditica e da mais ampla publicidade que estes meios propiciam, em si mesmos favorveis a um desejvel escrutnio, pelos cidados, da funo de julgar, mas tambm propcios a uma montagem de julgamentos paralelos, na praa pblica, a captao, em directo, de imagens e de som de um julgamento, com todo o aparato que tal envolve, pode condicionar a actuao, em juzo, de todos quantos so chamados a intervir. sobretudo esta razo que justifica, cremos, o tratamento diferenciado da recolha de informao, por escrito, e do seu registo flmico ou fonogrfico: enquanto que a primeira , em princpio, livre, j o segundo depende de autorizao. E esta ltima soluo est inteiramente em linha com o princpio 14 do Anexo Recomendao n. Rec(2003)13, do Comit de Ministros do Conselho da Europa (transcrita na Revista do Ministrio Pblico, n. 97 (2004), pp. 167 e segs.), o qual dispe o seguinte:
As reportagens em directo ou as gravaes efectuadas pelos meios de comunicao social nas salas de audincias no devem ser possveis, salvo se e na medida em que a lei ou as autoridades judicirias competentes o permitam expressamente. Tais reportagens s devem ser autorizadas se delas no resultar risco srio de influncia indevida sobre as vtimas, as testemunhas, as partes nos processos penais, os jurados e os magistrados.

Como resulta do texto, e o comentrio apenso Recomendao melhor esclarece (designadamente quando refere que as testemunhas e as vtimas podem sentir-se intimidadas pelas cmaras e meios de comunicao social ou ser conduzidas a posar perante elas), no horizonte de valorao que determinou um tal regime esteve presente a necessidade de prevenir a possvel perturbao para o desenrolar das audincias judiciais das reportagens em directo e gravaes efectuadas no seu decurso. 11. Quando, como nos presentes autos, est em causa apenas a transmisso (e no a tomada) de som, efectuada aps o decurso da audincia de julgamento e a prolao de sentena, parte das razes justificativas

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da limitao divulgao da palavra, atinentes salvaguarda das condies de uma boa administrao da justia, perdem o seu peso. Nestas circunstncias, a utilizao, numa reportagem televisiva, de som gravado de uma audincia de julgamento, j no pode ter impacto no seu desenrolar, nem produzir rudo externo perturbador do funcionamento do aparelho judicirio num clima de serenidade, favorvel a um desempenho funcional adequado dos decisores judiciais. incontroverso que a difuso desse som, qualquer que seja o efeito que, com ela, se pretenda obter, j no susceptvel de influenciar, de modo nefasto, o decurso e o resultado do julgamento nele reproduzido. Quando muito, se reportagem presidir uma intencionalidade crtica, a utilizao do registo sonoro do julgamento (ou de parte deste) pode contribuir para criar ou reforar, junto da opinio pblica, uma imagem negativa do funcionamento do sistema judicial. O conhecimento, com a decorrente possibilidade de controlo, da forma como o poder jurisdicional exerce as funes soberanas que lhe so cometidas, de administrar a justia em nome do povo (artigo 202., n. 1, da CRP), da essncia do Estado de direito democrtico (artigo 2.). Nas sociedades modernas, esse conhecimento no prescinde da publicidade mediata que s os rgos de comunicao social podem assegurar (cfr. Jorge Baptista Gonalves, ob. cit., p. 90). Operando como os olhos e ouvidos do pblico em geral (Jnatas Machado, ob. cit., p. 569), aos profissionais desses rgos cabe o papel insubstituvel de, transcendendo o apertado crculo do testemunho presencial, facultado pelo acesso dos interessados sala de audincias, que o princpio da publicidade processual garante, trazer a actuao dos tribunais para a esfera pblica, em toda a dimenso desta. Por isso mesmo, pelo papel que detm, no plano objectivo e institucional, de condio de controlo de exerccio dos poderes pblicos, incluindo o de administrao da justia, a liberdade de imprensa e meios de comunicao social goza de especfica e qualificada consagrao constitucional (artigo 38.). Liberdade que garantida na multiplicidade das suas implicaes, a abrangida a liberdade de expresso e criao dos jornalistas [n. 2, alnea a), daquele preceito], naturalmente refervel, tanto a contedos, como a formas e instrumentos de comunicao. Contudo, se aps o decurso da audincia de julgamento e da prolao de sentena parte das razes atinentes salvaguarda das condies de uma boa administrao da justia perdem a sua razo de ser, sendo tambm de valorizar razes de controlo e publicidade do exerccio do poder jurisdicional, haver ainda outras razes que persistam para justificar a limitao imposta divulgao do som gravado da audincia. 12. Na particular configurao da questo de constitucionalidade que nos posta mantm-se presente um outro campo de valorao conflitual, aparentemente apenas centrado na proteco dos direitos fundamentais dos intervenientes no processo, mas que, como assinalaremos, se justifica, tambm, na relao com a boa administrao da justia. Dado que a sentena recorrida penalizou a utilizao televisiva de um registo magntico da audincia de julgamento, est em causa, desde logo, o direito palavra. A palavra falada integra expressamente o amplo e denso universo de bens pessoais protegidos pelo artigo 26. da CRP, pois tambm pela palavra se exprime e define a individualidade prpria de cada pessoa. Ela constitui, nesse sentido, um autnomo bem da personalidade. O contedo do direito palavra abrange, em princpio, tanto a permisso de gravao, por outrem, da voz do titular, como a deciso quanto utilizao da voz gravada. Compete ao prprio definir no s o se da gravao, mas tambm o como e o quando da audio futura da voz, isto , em que condies, perante quem e em que contexto situacional ela pode voltar a ser ouvida. No caso dos autos, porm, a primeira dimenso garantstica do direito palavra est prejudicada, porque a gravao dos depoimentos de todos os sujeitos intervenientes na audincia de julgamento est prescrita na lei do processo, visando acautelar um eventual recurso da matria de facto. Na prossecuo de fins legtimos, inerentes prpria administrao da justia, de acordo com a tramitao processual fixada, a gravao impe-se a esses sujeitos, no ficando na sua livre autodeterminao uma deciso a tal respeito.

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Ento, havendo razes legtimas que motivam esta restrio livre autodeterminao quanto gravao da palavra, justifica-se um especial amparo a quem a profere, i. e., uma especial proteco relativamente utilizao da palavra gravada, para alm dos fins legalmente previstos. Sendo a palavra registada por razes de funcionamento da administrao da justia, e no podendo quem depe eximir-se a tal gravao, tem-se por justificada a especial tutela traduzida na restrio imposta comunicao social quanto sua divulgao. Ou seja, uma vez que a gravao legalmente determinada por razes processuais, merecedor de especial proteco aquele que sujeita a sua palavra a registo, sem que a tal se possa recusar. Uma vez que o registo sonoro predeterminado a uma finalidade especfica, s as audies que se justifiquem pela consecuo desse fim, mantendo-se dentro da funo programada, dispensam a autorizao do dono da voz. Proferidas, no passado, em certas circunstncias concretas de lugar e tempo, numa atmosfera muito marcada pela rgida e formalizada estrutura de um julgamento, as palavras no podem ser transpostas para contextos com uma muito diversa lgica e intencionalidade comunicacionais, sem que, em princpio, o titular seja chamado a consentir. Mesmo nestes casos, em que a gravao levada a cabo pelas instncias judiciais, inserindo-se na actividade, que a estas compete, de julgamento, a lei garante como a prpria recorrente reconhece ao autor da palavra o controlo das pessoas a quem ela h-de poder chegar (Costa Andrade, ob. cit., p. 126). Garante, pelo menos, que as palavras no podem ser reaproveitadas em utilizaes que extravasam dos fins processuais da gravao, ao arrepio da vontade da pessoa que as proferiu. Nem se diga, em contrrio, que no est em causa a reserva da intimidade privada, dada a congnita publicidade a que os depoimentos em julgamento esto, em regra, sujeitos. a palavra, aqui proferida na audincia que protegida, e no os eventuais interesses de confidencialidade ou de privacidade do seu contedo. 13. Em face do que fica dito, torna-se claro que a faculdade de oposio do autor das declaraes gravadas em audincia de julgamento sua posterior transmisso por um rgo da comunicao social [2. parte da alnea b) do n. 2 do artigo 88. do CPP], no s no merece reparo constitucional, como imposta pela tutela constitucional do direito palavra (artigo 26., n. 1, da Constituio). As razes que justificam a gravao, sobrepondo-se ao direito volatilidade da palavra, no legitimam a sua livre difuso fora do crculo da actividade judicial a que ela est estritamente funcionalizada. Nem, por outro lado, a soluo comporta o sacrifcio total da liberdade de comunicao do que se passou na audincia de julgamento. livre o relato circunstanciado desse facto, incluindo do contedo das declaraes gravadas, apenas ficando vedado a utilizao de som ou de imagem colhidas no momento em que elas eram prestadas bens pessoais dos autores das declaraes, de que eles no perderam a disponibilidade, para todos os fins que no sejam os que legitimaram a sua captao. Tem, assim, pleno anteparo constitucional a soluo legislativa de garantir ao titular do direito palavra que o som das palavras ditas em audincia de julgamento no seja divulgado, sem sua autorizao, pela comunicao social. Acresce, que a funcionalizao, s actividades processuais, da gravao das palavras proferidas na audincia, concorre para a realizao do interesse pblico da boa administrao da justia. Pelo que, a justificao da especial tutela do direito palavra nestes casos que o facto de ser obrigatria a sua submisso a gravao no mbito do processo , contribuindo para a realizao do interesse pblico da boa administrao da justia, legitima, a nosso ver, a interveno do juiz. 14. O ncleo problemtico da questo de constitucionalidade que nos ocupa convoca a aferio, pelos parmetros decorrentes do princpio da proporcionalidade, da constitucionalidade da exigncia de autorizao judicial. Foi essa (e no por ter sido contrariada uma recusa de autorizao) a dimenso da norma que esteve presente na condenao da recorrente pelo crime de desobedincia, tido por cometido pelo facto de o som ter sido divulgado sem prvio pedido de autorizao ao juiz competente.

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Todavia, o juzo a formular quanto a esta questo no pode desprender-se da natureza dos bens cuja necessidade de tutela pode constituir, nesta fase, uma razo constitucionalmente credenciada para uma soluo com potencial alcance restritivo da liberdade de comunicao social. Ora, como acima foi antes sublinhado, tendo j decorrido a audincia de julgamento e sido proferida a sentena, a iniciativa de divulgao do som naquela gravado j no pode ferir o interesse pblico de uma boa administrao da justia, no sentido de justia que se est fazendo, pela simples razo de que esta j foi realizada. Neste momento (pelo menos, aps a formao de caso julgado), a divulgao da palavra gravada no mais poder influenciar o decurso e o resultado do julgamento. Permanece a necessidade de tutela do direito palavra que protegido com a possibilidade de oposio dos autores das declaraes divulgao do seu registo sonoro, mesmo aps a prolao da sentena, e com o reforo que a necessidade de autorizao do juiz lhe acrescenta. A tutela constitucional traduz-se, aqui, na preservao da autodeterminao quanto ao destino das palavras que so suas, mas que foram proferidas num contexto funcionalizado realizao da justia. De modo que perguntar pela justificao da exigncia de autorizao judicial redunda, desde logo, em ajuizar se esta o meio adequado e necessrio de salvaguarda, aps o termo do processo em que a audincia de julgamento decorreu, do direito palavra proferida naquela fase processual. Relembre-se, por outro lado, que a palavra foi, ento, registada para prossecuo de fins legtimos de realizao de justia, no sendo facultada pessoa que as profere a liberdade de se opor ao seu registo. As suas palavras, assim gravadas, so tambm palavras proferidas no processo, pelo qual responsvel o juiz competente, a quem cumpre ser garante dos termos da utilizao da palavra proferida sua guarda. A tutela da palavra e da manuteno da confiana na sua utilizao apenas no contexto dos fins processuais em que foi proferida legitimam que o juiz possa ser aquele que primeiro sofre a presso da sua divulgao para fins alheios ao processo, sobre si recaindo o dever da sua proteco antecipada. Pelo que fica dito h que concluir que, na fase a que se reporta a questo de constitucionalidade em juzo, a exigncia de autorizao, para difuso meditica do som gravado, tem sentido, quer para proteco do direito palavra, quer para salvaguarda dos fins legtimos de realizao da justia, prosseguidos com a gravao das palavras. Nessa fase, satisfeitas as razes processuais que determinaram a gravao, os interesses atendveis concentram-se, por um lado, e de modo particular, na esfera privada do autor das declaraes, detendo ele o domnio das palavras proferidas e da sua utilizao, mas, por outro, tambm no interesse da boa administrao da justia, que garante quele que, por obrigao legal, viu serem gravadas as suas palavras no mbito do processo, a possibilidade de confiar que o titular do mesmo tutelar a sua divulgao para fins diferentes dos previstos na lei. Tambm por isso se justifica impor uma interveno judicial autorizante e a previso do crime de desobedincia. No , ento, excessivo que possa contar com uma proteco reforada aquele a quem a lei determinou que falasse e que visse registada a sua palavra, sem que a tal se pudesse eximir, e que, por lhe ser legalmente determinado, confiou a sua palavra guarda do tribunal durante a audincia de julgamento. No se revela desproporcionada a possibilidade de aquele guarda de quem foram confiadas as palavras proferidas em julgamento poder realizar o devido acompanhamento do material recolhido por imposio legal, verificando o destino que lhe dado. A exigncia de autorizao judicial para a transmisso do som gravado de declaraes em audincia de julgamento, na interpretao de que ela no est sujeita a qualquer precluso temporal, persistindo para alm do trmino do processo em que essa audincia se integrou, no constitui uma soluo desconforme e excessiva, sendo justificada, quer pela tutela do direito palavra, quer por razes de boa administrao de justia, que legitimam a interveno condicionante da liberdade de comunicao social. A obrigatoriedade de autorizao judicial, na vertente no caso analisada, no viola o princpio da proporcionalidade, por se limitar ao necessrio para salvaguardar o direito palavra e boa administrao da justia.

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IV Deciso Pelo exposto, acordam em: a) No julgar inconstitucional a norma do artigo 88., n. 2, alnea b), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretada no sentido de que probe, sem limite de tempo, que a comunicao social transmita a gravao do som da audincia de julgamento, contido no suporte magntico do prprio tribunal, sem que tenha havido autorizao da autoridade judiciria que preside fase do processo no momento da divulgao. b) Consequentemente, no conceder provimento ao recurso. Custas pela recorrente fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 15 de Fevereiro de 2011. Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro (vencido, de acordo com a declarao anexa) Rui Manuel Moura Ramos. Tem voto de conformidade do Conselheiro Benjamim da Silva Rodrigues que no assina o Acrdo por, entretanto, ter deixado de fazer parte do Tribunal.

DECLARAO DE VOTO No pude subscrever a posio que fez vencimento, por entender que a exigncia de autorizao judicial para a transmisso, por um rgo da comunicao social, da gravao do som da audincia de julgamento, aps a realizao desta e da prolao da deciso final, lesa desproporcionadamente a liberdade de expresso e criao dos jornalistas consagrada na alnea a) do n. 2 do artigo 38. da CRP, como componente da garantia de liberdade de imprensa e meios de comunicao social, reconhecida no n. 1 do mesmo preceito. No decurso da referida audincia e, at, na pendncia posterior da causa, concorrem decisivamente para a justificao do condicionamento fixado na norma do artigo 88., n. 2, alnea b), do CPP, interesses conexionados com a boa administrao da justia, bem caracterizados no acrdo a que esta declarao se anexa. Mas minha convico de que, aps o termo do processo em que a audincia teve lugar, as restries ou condicionamentos liberdade de transmisso da gravao do som nela efectuada se justificam exclusivamente pela tutela do direito palavra. No me afasto da ideia expressa na fundamentao de que aqui adequada uma proteco reforada deste direito, atendendo ao contexto em que as palavras foram proferidas e aos fins processuais que exigiram a sua gravao. Mas, dentro do pressuposto de que parto, o regime fixado na norma impugnada ultrapassa em muito o que seria legitimado por essa finalidade protectiva, na medida em que a autorizao para a transmisso pode ser negada pelo juiz, mesmo quando os titulares da palavra a tal se no oponham. Na verdade, a norma confere ao juiz o poder discricionrio de recusar a transmisso, independentemente da disposio de vontade dos sujeitos da palavra; o que no pode autoriz-la, se esses sujeitos no consentirem na transmisso. bom de ver que, nestes termos, o juiz no intervm apenas como garante qualificado do respeito pelo direito pessoal em causa, no mbito de um procedimento que fosse imposto apenas para salvaguarda da efectiva audio e prestao do consentimento prvio dos autores das declaraes a transmitir. Fora assim e nada haveria a censurar, do ponto de vista constitucional, dimenso normativa questionada. Mas manifesto que a autorizao judicial vem predisposta com um trmite em que se exercita um poder autnomo de deciso, podendo ser negada sem ou contra a vontade dos titulares da palavra o nico bem que, nesta fase, h a tutelar (no pressuposto, evidentemente, de que a audincia foi pblica). Ora, a proteco da palavra a proteco da disponibilidade, pelo prprio, da palavra emitida (no caso, o ser chamado a consentir, ou no, na difuso sonora, por um meio da comunicao social, de palavras

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gravadas). Fundamento da tutela, a autodeterminao do titular tambm, neste campo, o seu limite, resultando plenamente satisfeita com a imposio do consentimento do autor das palavras, como condio necessria (mas tambm suficiente) da licitude da transmisso. Como se diz pertinentemente na fundamentao do Acrdo, compete ao prprio definir [...] tambm o como e o quando da audio futura da voz, isto , em que condies, perante quem e em que contexto situacional ela pode voltar a ser ouvida. O regime em causa excede esse limite, atentando contra as exigncias de adequao e necessidade contidas no princpio da proporcionalidade, pelo que o tive, nessa medida, por constitucionalmente desconforme Joaquim de Sousa Ribeiro.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Maro de 2011. 2 O Acrdo n. 605/07 est publicado em Acrdos, 70. Vol.

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ACRDO N. 94/11
De 16 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma que resulta da leitura conjugada do artigo 66., n. 1, com o artigo 113., n. 9, ambos do Cdigo de Processo Penal, quando interpretados no sentido de que o prazo para aperfeioamento do requerimento de recurso se conta a partir da notificao ao defensor (e no a partir da data da notificao ao arguido do defensor entretanto nomeado).
Processo: n. 161/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I Estando em causa to-somente a resposta ao convite de aperfeioamento das concluses do recurso convite esse notificado ao defensor oficioso, entretanto nomeado , em causa estar, tambm, o chamamento do mesmo defensor prtica de um acto processual de cariz eminentemente tcnico, incapaz por isso de interferir, substancialmente, na organizao da defesa do arguido. II A impossibilidade de comunicao entre defensor e arguido, que a dimenso normativa aplicada pelo tribunal a quo ter eventualmente potenciado, no lesa as garantias de defesa inscritas nos artigos 20. e 32., n. 1, da Constituio.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos de fiscalizao concreta, provenientes do Tribunal de Relao de vora, foi interposto por A., ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), recurso de acrdo proferido por aquela Relao a 15 de Setembro de 2009. Pretende o recorrente que o Tribunal aprecie a constitucionalidade das normas constantes do n. 1 do artigo 66. e do n. 9 do artigo 113. do Cdigo de Processo Penal (CPP), quando interpretadas no sentido de que o prazo de aperfeioamento das concluses apresentadas na motivao do recurso se conta a partir da data da notificao ao defensor [do despacho que manda aperfeioar as referidas concluses], e no a partir da data da notificao ao arguido do defensor entretanto nomeado. No entender do recorrente, tal norma ou dimenso normativa, aplicada pela deciso recorrida, lesiva dos princpios decorrentes do n. 1 do artigo 20. e do n. 1 do artigo 32. da Constituio (respectivamente, acesso ao direito e aos tribunais e direito ao recurso em processo criminal). 2. A 2 de Abril de 2003 foi A. condenado, pelo 2. Juzo do Criminal do Tribunal Judicial de vora, pela prtica de um crime de denncia caluniosa, previsto e punido pelo artigo 365., n. 1, do Cdigo Penal, na pena de quinze meses de priso, com execuo suspensa subordinada ao cumprimento de deveres. Inconformado com tal deciso, recorreu o arguido para o Tribunal da Relao de vora. Nesta instncia, e verificando-se que o recurso apresentado era omisso quanto a concluses, foi proferido despacho, convidando o arguido a suprir a deficincia. Contudo, e em resposta a esse mesmo convite, veio A. a apresentar concluses que, de acordo com o tribunal a quo, constituam a reproduo pura e simples da fundamentao vertida na minuta do recurso. Por esse motivo, foi, por despacho, o recorrente novamente convidado a apresentar, no prazo de dez dias, novas concluses, redigidas sob a forma de proposies claras, precisas, concisas, onde condensasse os fundamentos expostos ao longo da motivao, sob pena de rejeio do recurso. Entretanto, por escusa, deferida pelo Conselho Distrital da Ordem dos Advogados, do defensor oficioso do arguido, foi nomeado novo defensor. Por esse motivo, determinou o tribunal a quo que a referida nomeao fosse notificada tanto ao arguido quanto ao novo defensor, sendo este ltimo notificado ainda do segundo despacho de aperfeioamento (que ordenava a apresentao, no prazo de dez dias, das novas concluses do recurso, sob pena de rejeio do mesmo.) Apresentadas as novas concluses pelo [novo] defensor oficioso do arguido, decidiu o Tribunal da Relao, por acrdo datado de 31 de Janeiro de 2006, que, por ter sido ultrapassado o prazo de dez dias, eram as mesmas extemporneas. Assim, e apenas subsistindo aquelas outras, j constantes dos autos, que, por serem excessivamente extensas, prolixas, confusas e desconexas, equivaliam falta de concluses, foi rejeitado o recurso interposto, nos termos dos artigos 414., n. 2, e 420., n. 1, do Cdigo de Processo Penal. 3. Aps incidentes processuais vrios, que no cabe aqui relatar, recorreu novamente o arguido para o Tribunal da Relao de vora, desta feita de despacho proferido no 2. juzo do Tribunal Judicial de vora, despacho esse que indeferira requerimento em que, i. a., se considerava no ter o acrdo de 31 de Janeiro de 2006 transitado em julgado, por nulidade. Em sntese, sustentou o arguido, nas alegaes deste recurso: (i) Que, nos termos do artigo 66., n. 1, do Cdigo de Processo Penal, no podia, ele prprio, deixar de ter sido notificado da nomeao do novo defensor; (ii) Que, tendo ocorrido tal notificao (a notificao ao arguido) cinco dias depois da notificao ao defensor, o prazo de dez dias, fixado para a apresentao das novas concluses, deveria ser, nos

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termos do n. 9 do artigo 113. do mesmo Cdigo, contado a partir da notificao efectuada em ltimo lugar; (iii) Que interpretao diversa das normas constantes do n. 1 do artigo 66. e do n. 9 do artigo 113. do Cdigo de Processo Penal lesaria os princpios decorrentes do n. 1 do artigo 20. e do n. 1 do artigo 32. da Constituio. Por acrdo datado de 15 de Setembro de 2009 o Tribunal da Relao de vora negou provimento ao recurso. Como j se viu, desta deciso que interposto o presente recurso de constitucionalidade. 4. Admitido o recurso no Tribunal, nele apresentaram alegaes recorrente e recorrido. Aps ter feito um enquadramento fctico da questo, sustentou o primeiro, em favor da tese da inconstitucionalidade, os seguintes argumentos essenciais: (i) que, nos termos do artigo 66., n. 1 do CPP, se impe que a nomeao do novo defensor seja tambm notificada ao arguido; (ii) assim por exigncias de uma devida organizao da defesa deste ltimo; (iii) pelo que, e ao contrrio do que pretende a deciso recorrida, em situaes como a dos autos, no deve considerar-se que, nos termos do artigo 113., n. 9, do mesmo Cdigo, a lei processual se contentacom a notificao ao defensor; (iv) pelo que, havendo duas notificaes obrigatrias, deve (nos termos do regime geral previsto no preceito indicado em ltimo lugar) o prazo fixado para a prtica do acto processual subsequente contar-se a partir da data da notificao efectuada em ltimo lugar; (v) que interpretao contrria, como a que foi efectuada pela deciso recorrida, lesa os princpios decorrentes dos artigos 20., n. 1, e 32., n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). Por seu turno, e enquanto recorrido, pugnou o Ministrio Pblico pelo juzo de no inconstitucionalidade da dimenso normativa em causa, por se entender que, tratando-se, in casu, de notificar quanto prtica de um acto processual eminentemente tcnico e independente de qualquer ponderao pessoal do arguido, no violava tal dimenso normativa nem as garantias de defesa dos arguido, incluindo o direito ao recurso, nem qualquer outro princpio constitucional pertinente.

II Fundamentao 5. Sustenta o recorrente, como acabou de ver-se, que o tribunal a quo interpretou a norma constante das disposies conjugadas dos artigos 66., n. 1, e 113., n. 9, do Cdigo de Processo Penal em sentido contrrio ao disposto nos artigos 20. e 32., n. 1, da Constituio. conhecida a jurisprudncia do Tribunal quanto ao sentido a atribuir a estes preceitos constitucionais. Como sempre se tem dito, neles se consagra, antes do mais, o direito a uma soluo jurdica dos conflitos, que permita a cada uma das partes deduzir as suas razes (quer de facto, quer de direito), oferecer a suas provas e discretear sobre o valor e o resultado de umas e outras (artigo 20., n. 1); e ainda o direito a ver reapreciadas, em instncia superior, decises proferidas pelos tribunais em processo criminal (artigo 32., n. 1). parte isso, e descontadas as especiais garantias de defesa que, por imposio constitucional, enformam o ordenamento processual penal, detm o legislador ordinrio ampla margem de conformao na determinao das normas de processo. Com efeito, e como do mesmo modo se tem sempre sustentado, do princpio contido no n. 1 do artigo 20. da CRP no decorre apenas uma posio jurdica subjectiva de ndole anloga s dos demais direitos de defesa consagrados no Ttulo II da Parte I da Constituio; do referido princpio decorre, ainda, uma posio subjectiva de ndole prestacional, com o correlativo dever do Estado de pr disposio das pessoas instituies e procedimentos destinados a assegurar a efectividade da tutela jurisdicional. Ora, para levar a cabo esse mandamento constitucional de organizao procedimental e institucional, no pode deixar de ter o legislador ordinrio ampla margem de liberdade de conformao, desde logo na determinao, no quadro da CRP, das normas de processo.

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Sustenta o recorrente que, no caso, ter sido ultrapassada essa margem de liberdade conformadora, por se ter interpretado a dimenso normativa em causa (repita-se: a resultante das disposies conjugadas do n. 1 do artigo 66. e do n. 9 do artigo 113. do CPP) de forma a contar-se o prazo para aperfeioamento do requerimento do recurso, em processo criminal, no a partir a partir da data da notificao ao arguido do defensor entretanto nomeado, mas to-somente a partir da data da notificao deste ltimo. A ideia principal a de que, com essa interpretao, ficar o arguido gravemente prejudicado na organizao da sua defesa, pois que, desconhecendo a identidade da pessoa do seu defensor, no ter como a este se dirigir, assim se inviabilizando a necessria comunicao entre ambos, e, por conseguinte, a garantia do due processo of law inscrita quer no artigo 20. quer no artigo 32. da CRP. Sucede, porm, que estando aqui em causa to-somente a resposta ao convite de aperfeioamento das concluses do recurso convite esse notificado ao defensor oficioso, entretanto nomeado , em causa estar, tambm, o chamamento do mesmo defensor prtica de um acto processual de cariz eminentemente tcnico, incapaz por isso de interferir, substancialmente, na organizao da defesa do arguido. No se v, por isso, em que que a impossibilidade de comunicao entre ambos (defensor e arguido), que a dimenso normativa aplicada pelo tribunal a quo ter eventualmente potenciado, possa lesar as garantias constitucionais inscritas nos preceitos atrs referidos. Para todos os efeitos, e tal como foi aplicada pela deciso de que se interps recurso, a norma do caso situa-se fora do mbito de proteco que os artigos 20. e 32. da CRP dispensam, pelo que o regime que dela decorre se insere ainda na ampla margem de liberdade de que goza o legislador ordinrio quando conforma as regras de processo.

III Deciso Nestes termos, acordam em: a) No julgar inconstitucional a norma que resulta da leitura conjugada do artigo 66., n. 1, com o artigo 113., n. 9, ambos do Cdigo de Processo Penal, quando interpretados no sentido de que o prazo para aperfeioamento do requerimento de recurso se conta a partir da notificao ao defensor (e no a partir da data da notificao ao arguido do defensor entretanto nomeado); b) Consequentemente, negar provimento ao recurso; c) Condenar o recorrente em custas, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 16 de Fevereiro de 2011. Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Maro de 2011.

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ACRDO N. 95/11
De 16 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a norma extrada do n. 1 do artigo 292. do Cdigo Penal, configurado como crime de perigo abstracto.
Processo: n. 103/09. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I jurisprudncia firme e constante deste Tribunal que as normas incriminadoras que tipifiquem crimes de perigo abstracto no violam os princpios da legalidade e da culpa. II A norma em apreo no viola o princpio da interveno mnima do Direito Penal assente na ideia de proporcionalidade na restrio do direito liberdade pessoal , na medida em que aquela restrio , simultaneamente, necessria proteco de outros bens jurdicos constitucionalmente protegidos, adequada diminuio dos riscos de leso de tais bens e proporcionada em sentido estrito, por assentar em critrios mdico-cientficos consensualizados que permitem aferir o grau de perturbao dos condutores sobre a influncia de lcool. III De igual modo, tal incriminao no belisca quer o princpio da culpa, quer o princpio da presuno de inocncia; o crime de conduo sob a influncia de lcool j adquiriu uma ressonncia tica indesmentvel na comunidade jurdica portuguesa, progressivamente sedimentada na verificao do aumento de mortes e de ferimentos graves nas estradas nacionais, em resultado da conduo sob aquela influncia.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, em que recorrente A. e recorrido o Ministrio Pblico, foi interposto recurso, ao abrigo do artigo 280., n. 1, alnea b), da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) e do artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), do acrdo do Tribunal da Relao de vora, proferido em 16 de Dezembro de 2008 (fls. 117 a 155). 2. O requerimento de interposio de recurso (fls. 170) no indica expressamente quais as normas cuja inconstitucionalidade se pretende ver apreciada. Contudo, das alegaes que lhe foram anexadas, possvel concluir que o recorrente pretendeu fixar como objecto do recurso as seguintes normas e interpretaes normativas:
i) O artigo 292. (Conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncias psicotrpicas) Cdigo Penal (CP) 2007, entendido enquanto crime de perigo abstracto e no como crime de perigo abstracto-concreto, materialmente inconstitucional; ii) O artigo 69. CP, na sua (automtica) articulao/aplicao com o artigo 292. CP, ao entender-se que a sano acessria de proibio de conduzir veculos com motor automtica acarreta a violao dos princpios gerais de aplicao das penas acessrias do artigo 65. CP.; iii) O artigo 69. do CP manifestamente inconstitucional, sempre que, ao arrepio do disposto no artigo 283., n. 3, do CPP, 358., n.os 1 e 3, e 379., n. 1, alnea b), se entende desnecessria como foi o caso , em processo por crime de conduo perigosa de veculo ou por crime de conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncias psicotrpicas, a sua no indicao na acusao ou pronncia.; iv) No operatividade e validade da confisso para a comprovao da verificao dos factos para efeitos do cometimento do crime do artigo 292. CP, dado que se trata de uma prova mista de exame e percia (juzo pericial), 151. e 163., 171. CPP 2007 que implica, sob pena de nulidade, 126., n.os 1 e 3 CPP 2007, um juzo tcnico cientfico, mediatizado por aparelho, previamente aprovado, homologado.; v) Os artigos 152. e 153. do Cdigo da Estrada, no contexto da aplicao do artigo 292. CP, so materialmente inconstitucionais e ilegais, por contenderem com o direito ao silncio e o direito a calar o corpo, nos termos dos artigos 61., n. 1, alnea d) e artigo 32., n.os 1, 2, 4 e 8, da CRP, que assiste a qualquer arguido em processo penal [artigo 126., n. 1, n. 2, alnea a), e n 3 CPP] e em processo contra-ordenacional, por fora do artigo 42., n. 2 do Regime Geral das Contra-Ordenaes.; vi) Inconstitucionalidade do artigo 374., n.os 2 e 3, alnea b) e 4 do CPP, na interpretao que lhe dada pelas instncias ao condenarem o arguido em custas (de forma lacunar e sem invocao de qualquer norma especfica e, consequentemente, justificao dos critrios adoptados) face ao constitucional dever de fundamentao expressa, acessvel (artigo 205., n. 1, e 268. CRP 1976) e proporcional (artigos 18., n. 2, CRP 1976).; vii) A inadmissibilidade de recurso, para o STJ, por fora do disposto nos artigos 400., n. 1, alnea e) e 432., 1, alnea b), a contrario, do CPP, manifestamente inconstitucional, luz do direito ao recurso e acesso ao direito e aos tribunais, constante dos artigos 20., 32., n. 1, e 202. CRP 1976, visto que configura uma desproporcionada e inconstitucional limitao das garantias de defesa do arguido. (fls. 171 e 172)

3. Verificadas as circunstncias processuais que obstavam ao conhecimento pleno das diversas interpretaes normativas que constituem objecto do presente recurso e ainda por ser possvel decidir parte do recurso por mera remisso para jurisprudncia anterior, em funo da simplicidade de uma das questes ,

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a Relatora proferiu o seguinte despacho, nos termos dos quais proferiu deciso sumria parcial e notificou o recorrente para a apresentao de alegaes restritas questo da constitucionalidade da norma extrada do artigo 292. do Cdigo Penal (CP), enquanto crime de perigo abstracto. 4. Na sequncia deste despacho, o recorrente viria a produzir as seguintes alegaes:
1. O artigo 292. (Conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncias psicotrpicas) CP 2007, entendido enquanto crime de perigo abstracto e no como crime de perigo abstracto-concreto, materialmente inconstitucional por violao do princpio da culpa (artigos 1., 2., 18., n. 2, 25., 26. e 27. da CRP 1976 e artigo 40. do CP), do princpio da presuno de inocncia (artigo 32., n. 2, da CRP), do princpio da ofensividade, do princpio da necessidade ou carncia de criminalizao avanada incompatvel com a ideia de Estado de direito democrtico. 2. Ao ser configurado como um crime de perigo abstracto, o crime de conduo de veculo em estado de embriaguez, do artigo 292. do CP 2007, surge-nos como um crime em que o perigo no elemento do tipo, mas simplesmente motivo da proibio. O comportamento seria tipificado no tipo em nome da sua perigosidade tpica para um bem jurdico (segurana rodoviria), mas sem que ela necessite de ser comprovada no caso concreto: h como que uma presuno in[i] lidvel de perigo e, por isso, a conduta do agente punida independentemente de ter criado ou no um perigo efectivo para o bem jurdico. O perigo presumido juris et de jure pela lei. Ora, isto bastaria para confrontar e colidir com o princpio da presuno de inocncia, princpio da culpa e, acima de tudo, princpio da proporcionalidade ou necessidade, no sentido de que a tutela penal surge como ultima ratio e somente deve entrar em aco quando disso carea a proteco dos bens jurdicos essenciais sobrevivncia da vida em sociedade. 3. Os crimes de perigo abstracto, como o do artigo 292. do CP, ao no permitir a prova de que, em concreto como foi o caso! o perigo no se verificou ou o bem jurdico segurana rodoviria no foi posto em causa, encurta de forma insuportvel a possibilidade de defesa do arguido e contende em alta escala com o princpio da culpa, subjacente ideia de Estado de direito democrtico e ao princpio da proporcionalidade em matria de medidas restritivas da liberdade pessoal (artigos 1., 2., 25., 32., n. 2, da CRP). 4. O artigo 292. do CP 2007 deve ser visto, hoje, como um crime de perigo abstracto-concreto, de tal modo que provando-se que no existiu, de forma absoluta, perigo para o bem jurdico, ou que o agente tomou todas as medidas necessrias para evitar que o bem jurdico fosse colocado em perigo, no deveria ter lugar a punio. E o que ocorre nos presentes autos onde no se fez prova de que o agente fosse, ao conduzir, a colocar, em concreto, de forma absoluta, em causa o bem jurdico segurana rodoviria. 5. Com vista a evitar a inconstitucionalidade do artigo 292. do CP 2007 deve considerar-se que se trata de crime de perigo abstracto-concreto, de tal modo que o perigo abstracto no s critrio interpretativo e de aplicao, mas deve tambm ser momento referencial da culpa e, por isso, admite a possibilidade de a perigosidade ser objecto de juzo negativo (Taipa de Carvalho) ou no ser verificar uma conduta concretamente perigosa (Bockelmann). Deve entender-se que no sendo o perigo apto a colocar em causa o bem jurdico subjacente ao artigo 292. do CP 2007, o agente no deveria ser punido. 6. Os crimes de perigo abstracto so uma tutela demasiado avanada do bem jurdico que coloca em crise o princpio da legalidade e o princpio da culpa. A tudo isto acresce o facto de que no se est perante um bem jurdico de grande importncia, nem o mesmo se pode identificar com um grau de concretude compatvel com o princpio da legalidade e a conduta no se encontra descrita de forma precisa e minuciosa, j que se alude conduta isto , presumida e agarrada ao volante do que conduz de forma genrica com a indexao de uma culpa com um grau de alcoolemia superior a 1,2 g/l, sem que tal quantidade possa significar, em termos cientficos, uma incapacidade automtica para a conduo, j que a absoro pelo organismo do lcool varia com a massa corporal, idade, se com ou fora das refeies entre outros factores. 7. Num verdadeiro Estado de direito democrtico, fundado na dignidade da pessoa humana e na proteco mais elevada dos direitos fundamentais [artigos 1., 2., 7., n. 1, 8., 9., alnea b), 13., 16., 17., 18.,

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n. 1, 19., n. 1, 202., n. 1 e 204. da CRP 1976), nenhuma norma pode desrespeitar a CRP 1976, que possui seus princpios, e entre os quais, destaca-se o da ofensividade (ou Lesividade para Zaffaroni e Ferrrajoli): a conduta praticada pelo agente (guiar veculo a motor embriagado) deve afectar concretamente o bem jurdico tutelado pela norma, e na direco embriagada, a objectividade jurdica a segurana rodoviria, portanto, mesmo que tenha ingerido razovel quantidade de bebida alcolica, se o condutor no afectar efectivamente a segurana rodoviria (bem jurdico), a conduta ser atpica, pois, no pode existir crime sem leso ou perigo concreto de leso objectividade jurdica, por fora do reconhecido princpio do nullum crimen sine iniuria. 8. Os critrios da validade para a construo de todos os concretos e especficos tipos legais de crime, a includos os de perigo abstracto, implicam que a proteco de bens jurdicos apenas deva ocorrer face a condutas violadoras de bens jurdicos (-penais) com analgica referncia axiolgico-constitucional. 9. A consistncia teortica da punibilidade da criminalizao das concretas situaes de pr-em-perigo, no caso do perigo surgir como motivao do legislador como caso no tipo legal de crime do artigo 292. CP , implica, na prtica, a inexistncia de qualquer ofensividade relativamente a um concreto bem jurdico, da que o apelo aos bens jurdicos-penais da paz jurdica ou da segurana, para desempenharem um papel agregador de referncias vinculantes, reconduzem-se a meros significantes de vagussima referncia axiolgica, desprovidos de contedos, de tal modo que tais valores nunca sero significados axiologicamente relevantes, porquanto tambm nunca ascendero dignidade de ndulos normativos susceptveis de congregarem um sentido de desvalor (objectivo) que o ilcito-tpico tem de comportar. 10. Os crimes de perigo abstracto no so legtimas prefiguraes delituais. De facto, eles mais no so do que uma figura insustentvel dentro de uma viso centralizada unidimensionalmente na defesa e proteco de bens jurdicos. No se nos afigura possvel que dentro dos limites racionais da expansibilidade da postura que assenta o eixo da punibilidade no bem jurdico, que a fundamentao dos crimes de perigo abstracto ainda se possa reconduzir proteco de um qualquer bem jurdico. No mximo, pode-se detectar um halo do bem jurdico a proteger ou protegido, halo esse que s muito dificilmente referencivel ao bem jurdico e ao qual a comunidade jurdica concede a dignidade da proteco penal. 11. A relao onto-antropolgica de cuidado-de-perigo do eu com o outro, ao nvel do tipo legal de crime do artigo 292. CP, no chega a ganhar uma natural expresso que seria mediatizada pela concreta existncia de um qualquer bem jurdico. Se certo que a relao de cuidado-de-perigo nsita nos crimes de perigo abstracto se funda, ainda e sempre, naquela primitiva relao de cuidado que legitima o prprio Estado, o certo que no se exigindo a presena imediata de um bem jurdico que tutele, tal poder incriminador do Estado se encontra demasiado solto, sem limites materiais, a no ser, obviamente, pelos limites oriundos dos princpios da legalidade (estrita) e da irretroactividade lei penal, da a sua difcil aceitao luz do paradigma da ponderao constitucional codificado em sede processual penal. 12. Exige-se, por isso, uma mais densificada legitimao para a actividade legiferante, em sede de crime de perigo abstracto. Ora, dificilmente tal legitimao ainda se pode perscrutar na relao de cuidado-de-perigo originariamente fundada de todo o ius puniendi. S a custo os crimes de perigo abstracto podem fundar-se na relao onto-antropolgica de cuidado-de-perigo. 13. Importa notar que diferente um condutor, com lcool no sangue, guiar o seu automvel aos ziguezagues e gui-lo, no obstante o lcool, ainda com capacidade de avaliar os hipotticos prejuzos que possa causar. As situaes descritas so diferentes e so assim valoradas de modo diferenciado pela comunidade, atribuindo-se um distinto desvalor a um e outro comportamento. 14. Os crimes de perigo abstracto como o caso do artigo 292. do CP configuram uma verdadeira e inadmissvel fico do ilcito e, enquanto tal, inadmissvel luz dos princpios que enformam a legitimao da tutela penal (princpio da proporcionalidade em sentido amplo: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito artigo 18., n. 2, da CRP 1976). 15. Prever, no domnio estradal como no domnio econmico, como bem sublinhava Eduardo Correia (Ciclo Estudos, CEJ, 18-23) , uma pena de priso para um mero crime de perigo abstracto no respeita a proporcionalidade exigida no artigo 88. da nossa Lei fundamental [hoje: artigo 18., n. 2, da CRP 1976], e, portanto,

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no conforme Constituio Portuguesa (idem, p. 23 itlicos do autor negritos nossos). Desta forma, o artigo 292. do CP, ao ser recortado como um crime de perigo abstracto, desrespeita o princpio da ofensividade, da carncia de tutela penal e a clusula da exigncia mnima (em matria de incriminao), nsitos no artigo 18., n. 2, da CRP e 40., n. 1, do CP. 16. A adopo de crimes de perigo abstracto, embora fosse susceptvel luz dos princpios jurdico-constitucionais da legalidade e da culpa, implicaria para aqueles a perda da sua dignidade penal e a descaracterizao da sua relevncia tico-social, tornando-se, ento em meros Kavalliersdelikte, aos quais no se liga um autntico juzo de desvalor e de censura e, por isso, nem sequer deviam constar de leis de carcter penal, mas sim de leis de mera ordenao social, de carcter no penal (Lopes Rocha, Revista de Direito e Economia, 13 (1987), p. 243-4). 17. No se afigura possvel identificar o cerne da legitimidade constitucional dos crimes de perigo abstracto, nomeadamente apelando para o eventual desvio ao cnone da proporcionalidade, nem concreta determinao do seu sentido (ou ausncia dele) violador do princpio da ofensividade. 18. O carcter irrito da argumentao que pretende justificar os crimes de perigo abstracto no facto de, muito embora no sustentados na imediata proteco de um concreto bem jurdico, serem, ainda assim, meios aptos proteco de bens jurdicos, acaba, no fundo, por os transmutar em verdadeiras e encapotadas medidas de segurana (aplicadas a imputveis!). 19. Nos crimes de perigo abstracto como o caso do artigo 292. do CP o agente punido por mera desobedincia e por subjectiva perigosidade, assim contendendo com o princpio da proporcionalidade originador e legitimador do ius puniendi estatal. 20. Afigura-se, na maior parte dos casos, impossvel, em matria de crimes de perigo abstracto, proceder sua justificao e ligao, ainda que atravs de um cuidado-de-perigo, com o qual se pretenda proteger um bem jurdico com dignidade penal, como sero, indirectamente, a vida humana, a integridade fsica e o patrimnio das pessoas em geral. 21. O intrprete, perante um caso de imediato enquadramento na dogmtica dos crimes de perigo abstracto, tem de repensar o tipo perscrutando o seu interior, no sentido de o avaliar em funo do princpio da ofensividade. No basta o legislador definir com exactido a conduta ou condutas proibidas, preciso ainda e sempre, atravs da categoria de mediao do cuidado-de-perigo, ver se aquela conduta proibida visa proteger, se bem que por meio da mais avanada das defesas jurdico-constitucionalmente permitidas, um concreto e determinado bem jurdico com dignidade constitucional, rectius, um bem jurdico-penal. Dito isso, facilmente se verifica a ilegitimidade constitucional do actual recorte dado ao tipo legal de crime do artigo 292. do CP. 22. O actual recorte do tipo legal de crime do artigo 292. do CP crime de perigo abstracto apenas encontrar a sua legitimao numa concepo do perigo como sendo de natureza abstracto-concreto, no sentido de ligar o tipo a um dado bem jurdico-penal constitucional e axiologicamente ancorado na Lei Fundamental, sob pena de violao do princpio da ofensividade e da proporcionalidade (sentido amplo), nos termos do artigo 18., n. 2, da CRP 1976 e 40., n. 1, do CP. Deste modo, tal no tendo ocorrido, a deciso judicial recorrida enferma de inconstitucionalidade e ilegalidade. 23. O entendimento, subjacente ao acrdo do Tribunal da Relao de vora, de que crime de conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncias psicotrpicas, previsto no artigo 292. do CP, de verificao formal, aplicao automtica havendo teste positivo de alcoolemia e/ou substncias psicotrpicas e dispensa a graduao da pena, luz das finalidades (preventivas geral de intimidao positiva e especial de socializao positiva ou de preveno da reincidncia) das penas (artigo 40. e 71. do Cdigo Penal e artigos 1., 13. e 18., n. 2, da CRP 1976), dentro da moldura da preveno, afigura-se incompatvel com o princpio da culpa, da proporcionalidade e da socializao que subjazem ao princpio do Estado de direito democrtico assente no princpio da eminente dignidade da pessoa humana (artigos 1. e 2. da CRP 1976). Nesse sentido. 24. O Tribunal Constitucional Espanhol, face norma semelhante do normativo portugus artigo 379. do CP Espanhol que correspondia ao anterior artigo 340. bis a) 1 CP Espanhol e consagra o delito de conduccin bajo el efecto de bebidas alcohlicas, na sua Sentena 2/2003, no considera preenchido o tipo legal apenas com o apontamento de uma dada taxa de alcoolemia. De facto, exige-se que o perigo abstracto seja real. Nesse sentido, refere o Tribunal Constitucional Espanhol, a dado passo da sua deciso judicial, o seguinte:

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A ausncia de carcter formal do crime de conduo sob o efeito de bebidas alcolicas foi realado por este tribunal em vrias ocasies. Assim, desde a STC 145/1985, de 28 de Outubro, em que declaramos relativamente ao antigo artigo 340. bis a) 1 CP anterior, idntico ao actual artigo 379. CP, que o tipo de ilcito no consiste na presena de um determinado grau de impregnao alcolica, mas sim na conduo de um veculo de motor sob a influncia de bebidas alcolicas (FJ 4; no mesmo sentido SSTC 148/1985, de 30 de Outubro, FJ 4; 145/1987, de 23 de Setembro, FJ 2; 22/1988, de 18 de Fevereiro, FJ 3.a; 5/1989, de 19 de Janeiro, FJ 2; 222/1991, de 25 de Novembro, FJ 2); de modo que para a apreciao do crime no se torna imprescindvel nem suficiente a prova da impregnao alcolica (SSTC 24/1992, de 14 de Fevereiro, FJ 4, 252/1994, de 19 de Setembro, FJ 5). Por isso na STC 111/1999, de 14 de Junho, FJ 3, afirmvamos que trata-se de uma figura delitual similar, mas no idntica correlativa infraco administrativa, caracterizando-se aquela pela exigncia de um perigo real para a correlativa infraco administrativa, caracterizando-se aquela pela exigncia de um perigo real para a segurana do trfego. De outro lado, como sustentvamos na STC 161/1997, de 2 de Outubro, FJ 3, a conduo sob a influncia de drogas ou de lcool no somente constitui um comportamento delitual autnomo, como tambm uma forma de comportamento imprudente que pode lesar a vida e a integridade fisica das pessoas, de modo que se dirige tendencialmente tambm proteco destes bens jurdicos. 25. manifestamente inconstitucional a interpretao segundo a qual o Auto de notcia e respectivo teste de alcoolemia so prova suficiente, para efeitos do preenchimento do tipo legal do artigo 292. do CP (conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncias psicotrpicas), j que o nico valor que se lhe pode atribuir unicamente de valor de denncia, no sendo dessa forma, essa prova pr-constituda vlida e suficiente para ser admitida em audincia de julgamento como prova suficiente para postergar e eliminar a inadivel presuno de inocncia de que goza o arguido, luz do disposto no artigo 32., n. 2, da CRP, alm de que se diminuem, drasticamente, as suas garantias de defesa, visto no se respeitar o princpio da imediao e contraditrio, vigente em matria de prova, e democraticamente exigido, em sede de julgamento, sob pena de se dar cobertura a automatismos tpicos de regimes no democrticos, mas, sim, totalitrios e opressores dos direitos e liberdades fundamentais. 26. O crime de conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncias psicotrpicas, previsto no artigo 292. do CP, somente se deve considerar preenchido quando, num caso concreto, foi produzida, para alm de toda a dvida razovel, prova suficiente de que o agente, ao circular com taxa de lcool superior legalmente fixada, produziu um efectivo e concreto perigo para os bens jurdicos pessoais (vida humana, integridade fsica ou patrimnio alheio de outrem), por tal ser exigido pelo princpio da proporcionalidade, da necessidade e carncia de tutela penal (artigo 18., n. 2, da CRP), pois, de outro modo, tal entendimento afigura-se materialmente inconstitucional por contender com o princpio da eminente dignidade da pessoa humana (artigo 1.), da culpa e com os fundamentos tico-constitucionais que presidem legitimao da tutela penal enquanto ultima ratio: maxime, face s ideias de fragmentariedade e subsidiariedade de proteco de bens jurdico-penais com referncia axiolgico-constitucional (artigo 18., n.os 1 e 2, da CRP 1976). (fls. 206 a 212).

5. Notificado para o efeito, o Ministrio Pblico apresentou as seguintes contra-alegaes:

1. Apreciao do mrito do recurso. 1.1. Aps o despacho de fls. 190 a 193, o objecto recurso constitudo, exclusivamente, pela questo de inconstitucionalidade da norma do artigo 292. do Cdigo Penal na interpretao identificada pelo recorrente, ou seja, como consagrando um crime de perigo abstracto e no como um crime de perigo abstracto-concreto, bastando para o seu preenchimento, a simples verificao do estado alcoolemia, abdicando-se da verificao de qualquer resultado lesivo efectivo.Tal interpretao normativa seria violadora do princpio da culpa e da proporcionalidade. 1.2. O crime de conduo de veculo em estado de embriaguez previsto e punido pelo artigo 292. do Cdigo Penal efectivamente considerado um crime de perigo abstracto, no pressupondo nem o dano nem o perigo de um dos concretos bens jurdicos que se pretendem proteger com a incriminao.

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Sobre a natureza e especificidades dos crimes desta natureza, Paula Ribeiro de Faria, em anotao ao artigo 292. do Cdigo Penal, diz o seguinte: Isto significa que o perigo no faz parte dos elementos tpicos, existindo apenas uma presuno por parte do legislador, as mais das vezes fundada nessa observao emprica, de que a situao perigosa em si mesma, ou seja, que na maioria dos casos em que essa conduta tem lugar, demonstrou ser perigosa sob o ponto de vista de bens jurdicos penalmente tutelados (Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Tomo II, p. 1093). 1.3. O Tribunal Constitucional j por diversas vezes teve oportunidade de se debruar sobre se, dada a sua especfica natureza, os crimes de perigo abstracto eram compatveis com a Constituio, maxime, se violavam o princpio da culpa que extrairia dos artigos 1. e 25., n. 1, da Constituio, do princpio da proporcionalidade (artigo 18., n. 2, da Constituio) e do princpio de presuno de inocncia (artigo 32., n. 2, da Constituio). F-lo pela primeira vez, e de forma exaustiva, no Acrdo n. 426/91 em que se apreciou a constitucionalidade da norma do n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83, de 13 de Dezembro, onde se previa e punia o crime de trfico de estupefacientes. Tal como nestes autos tambm naquele processo o recorrente entendia que o crime era de perigo concreto e que a sua qualificao como de perigo abstracto era inconstitucional. O tribunal no julgou a norma inconstitucional, face aos princpios constitucionais j anteriormente referidos. Este entendimento foi reiterado nos Acrdos n.os 441/94 e 604/97 a que poderamos acrescentar o Acrdo n. 246/96 que no julgou inconstitucional a norma do artigo 22., n.os 1 e 2, do Regime Jurdico das Infraces Aduaneiras, onde se previa e punia o crime de contrabando de circulao. Da jurisprudncia do Tribunal Constitucional resulta, portanto, com clareza, que as especificidades inerentes aos crimes de perigo abstracto no so contrrias aos princpios constitucionais relevantes nesta matria. 1.4. Permitindo a Constituio a existncia de crimes de perigo abstracto , no entanto, pela anlise de uma determinada norma em concreto que se poder averiguar se ocorre ou no violao dos princpios constitucionais. isso que faremos seguidamente quanto ao crime de conduo de veculo em estado de embriaguez (artigo 292. do Cdigo Penal). Este preceito resulta das profundas alteraes introduzidas ao Cdigo Penal pelo Decreto-Lei n. 48/95, de 15 de Maro. No entanto, j antes dessas alteraes vigorava no nosso ordenamento jurdico o artigo 2. do Decreto-Lei n. 124/90, de 14 de Abril, onde se tipificava um crime de conduo sob o efeito de lcool, com redaco idntica do actual artigo 292. do Cdigo Penal e que teria estado na origem deste mesmo preceito. As razes porque se achou necessrio legislar desta forma, neste domnio, constam do prembulo daquele diploma, onde pode ler-se: A Lei n. 3/82, de 29 de Maro, foi o primeiro diploma que versou sobre a conduo sob a influncia de lcool. O lapso de tempo j decorrido e os ensinamentos decorrentes da aplicao daquela lei, aliados ao aumento da sinistralidade rodoviria, em que o lcool tem tido um papel relevante, determinam a adopo de novas sanes que possam por si s, actuar como medidas dissuasoras daquele comportamento Foi, pois, a noo de grave perigosidade da conduta em causa que levou o legislador a editar uma norma como a do artigo 292. E bem se compreende que assim seja, porque se o bem jurdico que est directamente em causa a segurana da circulao rodoviria, j indirectamente o que se visa proteger so outros bens jurdicos que se prendem com a segurana das pessoas face ao trnsito de veculos, como a vida ou a integridade fsica (Paula Ribeiro de Faria, ob. cit. pg. 1093). Ora, est cientificamente comprovado e pacificamente aceite que o lcool no sangue diminui as capacidades do condutor, sendo essa capacidade para a conduo menor quanto maior for a taxa de lcool (TAS). Da que no artigo 292. se exija um determinado TAS (1,2g/l) para preenchimento do tipo legal, pois se esse TAS for inferior, mas superior a 0,5g/l, tal constitui apenas uma contra-ordenao (artigo 81. do Cdigo de Estrada). Portanto, s a partir de um determinado grau de alcoolemia e porque o perigo de violao dos bens jurdicos em causa maior, que se justifica que a conduta do condutor constitua crime.

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1.5. Diremos, por ltimo, que no que toca definio de crimes, o legislador ordinrio que ter de ser a Assembleia da Repblica ou o Governo se para tal autorizado por aquela [artigo 165., n. 1, alnea c), da Constituio] goza de uma ampla liberdade de conformao, que apenas pode ser merecedora de censura constitucional nos casos em que a punio se apresente como manifestamente excessiva, desadequada ou desproporcionada (v. g., Acrdo n. 245/03). Esta ampla liberdade na definio de crimes abrange, obviamente, a escolha dos comportamentos que exigem tutela penal, bem como os exactos elementos objectivos e subjectivos do tipo. Face a tudo o que se disse anteriormente, parece-nos evidente que o legislador, ao editar uma norma com a natureza da do artigo 292. do Cdigo Penal, agiu dentro dos limites impostos pela Constituio. 2. Concluso Nestes termos e pelo exposto conclui-se: 1 Tal como se encontra tipificado, o crime de conduo de veculo em estado de embriaguez, previsto no artigo 292. do Cdigo Penal, configura-se como um crime de perigo abstracto. 2 Aquela norma, precisamente enquanto a se prev e pune um crime daquela natureza, no inconstitucional, pois no viola nem o princpio de culpa, nem o princpio de proporcionalidade, nem o princpio de presuno de inocncia, consagrados, respectivamente, nos artigos 1. e 25., 18., n. 2, e 32., n. 2, todos da Constituio. 3 Termos em que dever improceder o presente recurso. (fls. 214 a 218)

Cumpre, ento, apreciar e decidir.

II Fundamentao 6. Por fora do supra mencionado despacho da Relatora, o presente recurso encontra-se, nesta fase, circunscrito apreciao da constitucionalidade da norma extrada do n. 1 do artigo 292. do Cdigo Penal, que prev um tipo de ilcito criminal configurado como crime de perigo abstracto:
Artigo 292. Conduo de veculo em estado de embriaguez ou sob a influncia de estupefacientes ou substncia psicotrpicas 1 Quem, pelo menos por negligncia, conduzir veculo, com ou sem motor, em via pblica ou equiparada, com uma taxa de lcool no sangue igual ou superior a 1,2 g/l, punido com pena de priso at um ano ou com pena de multa at 120 dias, se pena mais grave lhe no couber por fora de outra disposio legal. ()

Ora, de acordo com o entendimento propugnado pelo recorrente, a configurao tpica deste crime sem que o perigo dele constitua elemento tpico, mas apenas motivo de incriminao implica uma necessria violao do princpio da culpa (artigos 1. e 2. da CRP), do princpio da proporcionalidade (artigo 18., n. 2, da CRP) e do princpio da presuno de inocncia do arguido (artigo 32., n. 2, da CRP). Vejamos se assim . 7. O Direito Penal admite a consagrao legal de tipos de crime assentes numa ideia de perigo para bens jurdicos constitucionalmente tutelados (cfr. Jos Faria e Costa, O Perigo em Direito Penal, Coimbra, 1992, em especial, fls. 328 a 340; Rui Pereira, O Dolo de Perigo, Lisboa, 1995, pp. 22 e 23). Assim, aceita-se que o legislador possa incriminar determinadas condutas, ainda que estas no tenham efectivamente produzido um

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dano na esfera jurdica de terceiros, enquanto instrumento de antecipao da tutela penal de bens jurdicos carecidos de proteco legal. Deste modo, a mera potencialidade lesiva gera uma necessidade punitiva que assegurada pelo Estado, mediante a antecipao do momento aferidor da responsabilidade penal. Como afirma Jorge de Figueiredo Dias:
Nos crimes de perigo a realizao do tipo no pressupe a leso, mas antes se basta com a mera colocao em perigo do bem jurdico. Aqui distingue-se entre crimes de perigo concreto e crimes de perigo abstracto. Nos crimes de perigo concreto o perigo faz parte do tipo, isto , o tipo s preenchido quando o bem jurdico tenha efectivamente sido posto em perigo. (). Nos crimes de perigo abstracto o perigo no elemento do tipo, mas simplesmente motivo da proibio. Quer dizer, neste tipo de crimes so tipificados certos comportamentos em nome da sua perigosidade tpica para um bem jurdico, mas sem que ela necessite de ser comprovada no caso concreto: h como que uma presuno inelidvel de perigo e, por isso, a conduta do agente punida independentemente de ter criado ou no um perigo efectivo para o bem jurdico. Diz-se tambm sendo esta, malgrado as crticas que lhe possam ser dirigidas, uma razovel forma de expresso que nesta espcie de crimes o perigo presumido iuris et de iure pela lei. Temos como exemplo a conduo de veculo em estado de embriaguez (artigo 292.), em que o condutor embriagado punido pelo facto de o estado em que se encontra constituir um perigo potencial para a segurana rodoviria. (). In Direito Penal Parte Geral, tomo I, 2. edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, p. 309.

Por outras palavras, de entre os crimes de perigo, distingue-se entre crimes de perigo abstracto e crimes de perigo concreto. Entre os primeiros figuram crimes em que a verificao ou a produo do perigo no constitui elemento tpico, mas em que a potencialidade danosa indiciada pelo perigo constitui motivao da opo legislativa de incriminao, ainda que no seja possvel individualizar um bem jurdico que seja objecto expectvel de tal potencialidade de leso. J os segundos pressupem a criao de um perigo especificamente dirigido a um bem jurdico determinado ou determinvel, constituindo o prprio perigo um elemento do tipo de crime em questo (assim, ver, entre muitos outros, Rui Pereira, O Dolo de Perigo, op. cit., pp. 24 a 27; Rui Patrcio, Erro sobre Regras Legais, Regulamentares ou Tcnicas nos Crimes de Perigo Comum no Actual Direito Portugus, Lisboa, 2000, pp. 198 a 200; Idem, Crimes de Perigo, in Casos e Materiais de Direito Penal, 3. edio, Coimbra, 2004, pp. 354 e 355). Citando de novo Figueiredo Dias:
Tem sido questionada, tambm entre ns, a constitucionalidade dos crimes de perigo abstracto pelo facto de poderem constituir uma tutela demasiado avanada de um bem jurdico, pondo em srio risco quer o princpio da legalidade, quer o princpio da culpa (). A doutrina maioritria e o TC pronunciam-se todavia, com razo, pela sua no inconstitucionalidade quando visarem a proteco de bens jurdicos de grande importncia, quando for possvel identificar claramente o bem jurdico tutelado e a conduta tpica for descrita de uma forma tanto quanto possvel precisa e minuciosa. In op. cit., pp. 309 e 310.

E prossegue Figueiredo Dias:

() no mbito da discusso acerca da constitucionalidade deste tipo de crimes surgiram posies que preconizam a no punio de condutas que configurem a prtica de um crime de perigo abstracto quando se comprove que na realidade no existiu, de forma absoluta, perigo para o bem jurdico, ou que o agente tomou todas as medidas necessrias para evitar que o bem jurdico fosse colocado em perigo. A este propsito comeou a falar-se na doutrina de crimes de perigo abstracto-concreto. Neles o perigo abstracto no s critrio interpretativo e de aplicao, mas deve tambm ser momento referencial da culpa e, por isso, admitem a possibilidade de a perigosidade ser objecto de um juzo negativo. In op. cit., p. 310.

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Os crimes de perigo abstracto-concreto assentam pois numa ideia de que um tipo de crime originariamente concebido como de perigo abstracto pode ser alvo de um juzo de afastamento de determinada conduta tpica, desde que seja possvel ao arguido demonstrar a inexistncia do perigo, nas concretas circunstncias que se verificaram no momento da conduta originariamente tpica. Desta feita, exige-se assim que o arguido afaste a presuno de perigo, demonstrando que, no caso concreto, a sua conduta no era susceptvel de colocar em crise quaisquer bens jurdicos (neste sentido, ver Jos Faria e Costa, O Perigo em Direito Penal, op. cit., nota de rodap n. 175, p. 643; Rui Patrcio, Crimes de Perigo, op. cit., pp. 355 e 356). Ora, num primeiro momento, o recorrente vem colocar em causa a prpria constitucionalidade de qualquer norma incriminadora que preveja um tipo de crime de perigo abstracto, por considerar que, nesses casos e, em especial, no caso do crime de conduo sob o efeito de lcool ou de estupefacientes (artigo 292. do CP) , tal incriminao constitui uma tutela demasiado avanada do bem jurdico que coloca em crise o princpio da legalidade e o princpio da culpa, por, no seu entender, se prescindir da verificao em concreto de um efectivo risco de leso de bens jurdicos concretos. Ainda que nunca se tenha pronunciado sobre esta especfica norma incriminadora, o Tribunal Constitucional j apreciou diversas normas que procederam tipificao de crimes de perigo abstracto. Por exemplo, atravs do Acrdo n. 144/04 (tal jurisprudncia foi, posteriormente, confirmada pelos Acrdos n. 196/04, n. 303/04, n. 170/06, n. 396/07, n. 522/07 e n. 591/07, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt), a propsito da configurao do crime de lenocnio, enquanto crime de perigo abstracto (ento, artigo 170., n. 1, do CP, correspondendo ao actual artigo 169., n. 1, do CP), este Tribunal pde concluir que:
O facto de a disposio legal no exigir, expressamente, como elemento do tipo uma concreta relao de explorao no significa que a preveno desta no seja a motivao fundamental da incriminao a partir do qual o aproveitamento econmico da prostituio de quem fomente, favorea ou facilite a mesma exprima, tipicamente, um modo social de explorao de uma situao de carncia e desproteco social. Tal opo tem o sentido de evitar j o risco de tais situaes de explorao, risco considerado elevado e no aceitvel, e justificada pela preveno dessas situaes, concluindo-se pelos estudos empricos que tal risco elevado e existe, efectivamente, no nosso pas, na medida em que as situaes de prostituio esto associadas a carncias sociais elevadas (sobre a realidade sociolgica da prostituio cf., por exemplo, Almiro Simes Rodrigues, Prostituio: Que conceito? Que realidade?, em Infncia e Juventude, Revista da Direco-geral dos Servios Tutelares de Menores, n. 2, 1984, pp. 7 e segs., e Jos Martins Barra da Costa e Lurdes Barata Alves, Prostituio 2001 ..., ob.cit., supra) no tal opo inadequada ou desproporcional ao fim de proteger bens jurdicos pessoais relacionados com a autonomia e a liberdade. Ancora-se esta soluo legal num ponto de vista que tem ainda amparo num princpio de ofensividade, luz de um entendimento compatvel com o Estado de direito democrtico, nos termos do qual se verificaria uma opo de poltica criminal baseada numa certa percepo do dano ou do perigo de certo dano associada violao de deveres para com outrem deveres de no aproveitamento e explorao econmica de pessoas em estado de carncia social ().

Este Tribunal pronunciou-se igualmente sobre a compatibilidade da previso legal de crimes de perigo abstracto com as exigncias dos princpios da culpa e da proporcionalidade, a propsito do crime de trfico de estupefacientes, previsto e punido no n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83, de 13 de Dezembro. Assim, o Acrdo n. 426/91, de 6 de Novembro (posteriormente corroborado pelo Acrdo n. 441/94, de 7 de Junho, ambos publicados no Dirio da Repblica, II Srie, de 2 de Abril de 1992 e 27 de Outubro de 1994, respectivamente, bem como pelo Acrdo n. 604/97, disponvel in www.tribunalconstitucional.pt) afirmou o seguinte:
17 O problema da eventual violao do princpio da necessidade das penas e das medidas de segurana coloca-se com peculiar acuidade a respeito dos crimes de perigo abstracto como o previsto no n. 1 do artigo

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23. do Decreto-Lei n. 430/83 , por a consumao destes no depender da criao de um perigo e nem sequer da concreta perigosidade da aco. No entanto, no se pode concluir que estas incriminaes violam, in totum, o aludido princpio constitucional. A sua compatibilidade com a Constituio depender, decisivamente, da razoabilidade da antecipao da tutela penal quando se incriminam, desde logo, aces que tm em geral aptido para serem elementos do processo causal dos danos ligados ao trfico de estupefacientes tanto os danos das pessoas dos consumidores como os da sociedade , abstraindo de outras condies indispensveis para que no caso se produzam realmente tais danos ou sequer o perigo concreto da produo deles. () 18 No que respeita ao trfico de estupefacientes, hoje evidente a necessidade da incriminao de perigo, para promover a tutela de bens jurdicos essenciais. Neste contexto, a alternativa de recorrer, em exclusivo, s tradicionais incriminaes do homicdio e das ofensas corporais, designadamente, revela-se insuficiente. E cabe certamente na margem de apreciao do legislador criminal, como se exps, entender que, desde logo, as condutas descritas no n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83 acarretam, por si mesmas, uma grave carncia de defesa de bens jurdicos essenciais. Dificilmente se vislumbra, alis, como poder ser feita, num qualquer caso, a prova de que o trfico de estupefacientes absolutamente insusceptvel de criar perigo. Por conseguinte, a norma contida no n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83, tal como foi interpretada pelo tribunal a quo, no viola o princpio da necessidade das penas e das medidas de segurana, implicitamente consagrado no n. 2 do artigo 18. da Constituio. D) A alegada violao do princpio da culpa 19 O recorrente alega, expressamente, a violao do princpio da culpa, que decorre do artigo 25., n. 1, da Constituio, pelo n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83. Para fundamentar esta posio, o recorrente invoca os ensinamentos de Cavaleiro de Ferreira e de Figueiredo Dias. F-lo, no entanto, de forma equivocada, atribuindo a estes autores uma tese que eles no sustentam. Na verdade, ao citar os referidos autores, o recorrente pretende que os crimes de perigo abstracto contrariam sempre, pela sua natureza, o princpio de culpa. Ora, Cavaleiro de Ferreira, na obra e no local citados pelo recorrente (Lies de Direito Penal, Parte Geral, I, A Lei Penal e a Teoria do Crime no Cdigo Penal de 1982, 1988, pp. 240 a 245), nem sequer trata da distino entre crimes de perigo concreto e crimes de perigo abstracto, limitando-se a apreciar, criticamente, as incriminaes de perigo comum constantes do Cdigo Penal. Por seu turno, Figueiredo Dias no questiona a constitucionalidade dos crimes de perigo abstracto em geral, mas apenas a admissibilidade da criao destas incriminaes no mbito da proteco do ambiente (Sobre o papel do direito penal na proteco do ambiente, in Revista de Direito e Economia, IV, 1978, 1, p. 17). () 22 Seria, no entanto, completamente deslocado transferir estas consideraes feitas a propsito da defesa do ambiente ou matrias similares para o mbito do trfico de estupefacientes. As actividades em que o trfico se analisa, no n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83, possuem uma ressonncia tica s comparvel, em intensidade, s incriminaes clssicas s quais est associado, historicamente, o prprio conceito de crime, como o homicdio e o roubo. A condenao do trfico de estupefacientes est indelevelmente inscrita na conscincia tica das sociedades contemporneas. Assim, a norma contida no n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83, na interpretao que lhe deu o tribunal recorrido, no viola o princpio da culpa, consagrado, conjugadamente, nos artigos 1. e 25., n. 1, da Constituio. E) A alegada violao do princpio da presuno de inocncia do arguido 23 O recorrente sustenta ainda que a norma em crise viola o disposto no n. 2 do artigo 32. da Constituio: Todo o arguido se presume inocente at ao trnsito em julgado da sentena de condenao, devendo ser julgado no mais curto prazo compatvel com as garantias de defesa.

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() 24 Ora, no caso em apreo, o princpio da presuno de inocncia invocado, na sua dimenso processual, precisamente como proibio de inverso de nus da prova em detrimento do arguido. Alegadamente, o entendimento de que o trfico de estupefacientes constitui um crime de perigo abstracto, promoveria uma inverso do nus da prova contra reo. Porm, esta alegao encerra um evidente equvoco: se a incriminao de perigo abstracto admissvel constitucionalmente, ante os princpios da necessidade e da culpa, ento no faz sentido referir uma inverso do nus da prova; o cometimento do crime deve ser, naturalmente, provado pela acusao, no plano das imputaes objectiva e subjectiva; o que se no requer a comprovao de que foi criado um perigo ou de que o meio de cometimento do crime foi perigoso, precisamente porque a incriminao no se funda no perigo concreto causado, mas na perigosidade geral da aco, isto , na sua aptido causal para causar perigos de certa espcie, abstraindo de outras circunstncias tambm necessrias para que algum destes perigos se produza realmente; e, da mesma sorte, no se exige que o dolo abarque o perigo. Consequentemente, a norma contida no n. 1 do artigo 23. do Decreto-Lei n. 430/83, na interpretao que lhe deu o tribunal a quo, no viola o princpio da presuno de inocncia do arguido, consagrado no n. 2 do artigo 32. da Constituio.

Do exposto resulta que jurisprudncia firme e constante deste Tribunal que as normas incriminadoras que tipifiquem crimes de perigo abstracto no violam os princpios constitucionais especificamente invocados pelo recorrente. 8. Resta, ento, verificar se esta jurisprudncia aplicvel ao tipo de crime previsto no n. 1 do artigo 292. do Cdigo Penal. No caso da norma ora em apreo, importa notar que aquela visa antecipar a proteco de um bem jurdico valioso a segurana rodoviria que encerra em si prprio diversos outros bens jurdicos individualizveis, tais como o direito vida e integridade fsica de terceiros ou o direito propriedade privada. Assente numa observao emprica, alicerada em critrios mdico-cientficos, o legislador pde concluir que a ingesto de lcool que atinja uma proporo de 1,2 gramas (ou mais) por litro de sangue apta a incrementar o risco de leso daqueles bens jurdicos (assim, ver Paula Ribeiro de Faria, in Comentrios Conimbricenses, Tomo II, 1999, Coimbra, p. 1093). Deste modo, no se vislumbra de que modo pode verificar-se uma violao do princpio da interveno mnima do Direito Penal assente na ideia de proporcionalidade na restrio do direito liberdade pessoal (artigo 18., n. 2, da CRP) , na medida em que aquela restrio , simultaneamente, necessria proteco de outros bens jurdicos constitucionalmente protegidos, adequada diminuio dos riscos de leso de tais bens e proporcionada em sentido estrito, por assentar em critrios mdico-cientficos consensualizados que permitem aferir o grau de perturbao dos condutores sobre a influncia de lcool. De igual modo, semelhana do que j foi dito por este Tribunal a propsito do Acrdo n. 426/91, tal incriminao no belisca igualmente quer o princpio da culpa (artigos 1., 2. e 25., n. 1, todos da CRP), quer o princpio da presuno de inocncia (artigo 32., n. 2, da CRP). Por um lado, o crime de conduo sob a influncia de lcool j adquiriu uma ressonncia tica indesmentvel na comunidade jurdica portuguesa, progressivamente sedimentada na verificao do aumento de mortes e de ferimentos graves nas estradas nacionais, em resultado da conduo sob aquela influncia. 9. Por ltimo, alude o recorrente circunstncia de ter sido feita prova de que o mesmo no colocou em causa qualquer bem jurdico. No , todavia, pertinente esta assero, uma vez que a deciso recorrida que um dado para este Tribunal considerou que o crime era de perigo abstracto.

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III Deciso Pelos fundamentos expostos, decide-se: a) No julgar inconstitucional a norma extrada do n. 1 do artigo 292. do Cdigo Penal, configurado como crime de perigo abstracto;

E, em consequncia, b) Negar provimento ao presente recurso. Custas devidas pelo recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, nos termos do artigo 7. do Decreto-Lei n. 303/98, de 7 de Outubro. Lisboa, 16 de Fevereiro de 2011. Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo.

Anotao: Os Acrdos n.os 426/01, 441/94, 604/97 e 144/04 esto publicados em Acrdos, 20., 28., 38. e 58. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 97/11
De 16 de Fevereiro de 2011

No julga inconstitucional a interpretao do artigo 107., n. 1, do Regime Geral das Infraces Tributrias (RGIT), segundo a qual o limite de 7 500 previsto no artigo 105., n. 1, daquele Regime, para o crime de abuso de confiana fiscal no se aplica ao crime de abuso de confiana contra a Segurana Social.
Processo: n. 284/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I legtimo ao legislador ordinrio tomar uma opo legiferante, em funo das peculiaridades prprias do modelo de financiamento do sistema pblico de Segurana Social que assenta, maioritariamente, nas contribuies suportadas pelos trabalhadores e pelas entidades empregadoras , tendo considerado que a diferenciao entre os crimes fiscais e os crimes contra a Segurana Social no assenta apenas numa maior ilicitude do facto praticado, na medida em que se trata de um comportamento que compromete a subsistncia financeira do sistema pblico de Segurana Social. II Nestes termos, no desproporcionado nem viola o princpio da igualdade, que o legislador, ao abrigo da sua margem de liberdade normativa, opte por punir de modo mais intenso condutas que envolvam a falta de pagamento de quantias devidas Segurana Social.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio

1. Nos presentes autos, em que recorrente A. e recorrido o Ministrio Pblico, foi interposto recurso, ao abrigo do artigo 280., n. 1, alnea b), da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) e do artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), do acrdo proferido, em conferncia, pelo Tribunal da Relao de Coimbra, para que seja apreciada a constitucionalidade da norma extrada do n. 1 do artigo 107. do RGIT quando interpretado no sentido de que o limite de 7500 estabelecido no n. 1 do artigo 105. do mesmo diploma, para o abuso de confiana fiscal, no se aplica ao abuso contra a Segurana Social. 2. Notificado para tal pela Relatora, o recorrente produziu alegaes, das quais se podem extrair as seguintes concluses:
A O valor protegido pelo n. 1 do artigo 105. do RGIT e o protegido pelo artigo 107. do mesmo diploma idntico, ou seja, a defesa do errio pblico. B A conduta do agente faltoso, quer quando faz a deduo ou reteno de uma quantia para a Segurana Social quer quando faz a reteno do IVA ou do IRS e omite a sua entrega ao credor, idntica. C A no entrega da prestao deduzida ou retida, quer se trate de omisso de entrega de impostos ao Fisco quer se trata de omisso de entrega Segurana Social de prestaes deduzidas aos vencimentos dos trabalhadores, uma conduta cujo desvalor idntico, merecendo por isso igual censura. D A no entrega de prestaes devidas Segurana Social ou a omisso de entrega de impostos retidos pe em causa valores idnticos as necessidades financeiras do Estado Fiscal - Social. E A interpretao do artigo 107. do RGIT, no sentido de que a remisso feita para o n. 1 do artigo 105. do mesmo diploma apenas se refere moldura penal e no condio objectiva de punibilidade, consistente na exigncia para que a conduta omissiva seja punida criminalmente que o valor da prestao em falta seja de valor superior a 7500 euros, viola os princpios constitucionais da igualdade (n. 1 do artigo 13. da CRP) e da proporcionalidade, decorrente do artigo 2. e do n. 2 do artigo 18. da CRP. (fls. 1162 a 1163).

3. Devidamente notificado para o efeito, o Ministrio Pblico veio apresentar contra-alegaes, cujas concluses so as seguintes:
1 Porque durante o processo no se suscitou de forma adequada uma verdadeira questo de inconstitucionalidade normativa e porque a norma identificada no requerimento de interposio do recurso o artigo 107., n. 1, do RGIT no pode constituir o suporte normativo da questo de inconstitucionalidade que vem enunciada, no dever conhecer-se do objecto do recurso. 2 O legislador ordinrio que ter de ser a Assembleia da Repblica ou Governo se para tal autorizado por aquela goza de uma ampla liberdade de conformao em matria de definio de crimes e fixao de penas. 3 As infraces contra a Segurana Social at historicamente - tm alguma autonomia face s infraces praticadas no mbito fiscal, podendo variar o quadro sancionatrio num e no outro ramo, face constatao da sua suficincia, ou no, num determinado perodo e tendo em ateno as exigncias e os fins prprios de cada um. 4 Com a alterao introduzida no n. 1 do artigo 105. do RGIT, pelo artigo 113. da Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro, deixou de ser criminalmente punvel como abuso de confiana fiscal, a no entrega administrao tributria de prestao tributria de valor igual ou inferior a 7500. 5 Tal conduta, no entanto, continua a ser punvel como contra-ordenao (artigo 114., n. 1, do RGIT).

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6 A no aplicao extensiva daquela alterao com a consequentemente descriminalizao ao crime de abuso de confiana contra a segurana social (artigo 107. do RGIT), no viola o princpio de proporcionalidade, (artigo 18., n. 2, da Constituio) nem o da igualdade (artigo 13. da Constituio), no se vislumbrando, pois, qualquer inconstitucionalidade. 7 Termos em que deve negar-se provimento ao recurso. (fls. 233).

4. Em funo da invocao de questo que obstaria ao conhecimento do objecto do recurso, a Relatora proferiu despacho nos termos do qual o recorrente foi convidado a pronunciar-se, o que fez nos seguintes termos:
A Quanto ao primeiro ponto, ou seja a questo de ter ou no sido suscitada a questo da inconstitucionalidade normativa, no recurso para o Tribunal da Relao: Logo no prembulo das suas alegaes para o Tribunal da Relao, delimitando o recurso, o recorrente afirma : Entende o recorrente que, salvo o devido respeito, devia: a) considerar-se despenalizada a conduta do R., em face da nova redaco dada ao n. 1 do artigo 105. do RGIT que deve ser aplicada no caso presente por fora do artigo 107., n.os 1 e 2, do mesmo diploma. Depois na fundamentao consta: A douta sentena recorrida considerou, na esteira de alguma jurisprudncia, que a previso criminal se encontra totalmente no n. 1 do artigo 107. mencionado, limitando a remisso a feita para o n. 1 do artigo 105. apenas (respeitante) moldura penal. Cremos, porm, (que) no ser aceitvel esta interpretao. Para o efeito acolhe-se a douta fundamentao constante do acrdo da Relao do Porto, de 27/05/2009, com o nmero de documento RP20090527243/05.7TAVNF.P1.... E, neste acrdo l-se: O que representa uma ofensa injustificada ao princpio da legalidade e poderia significar uma interpretao inconstitucional do artigo 107., n. 1, do RGIT, por conduzir a um excesso de punio quando em causa estivesse o crime de abuso de confiana contra a segurana social de valor no superior a 7500, com consequente violao do princpio da proporcionalidade das penas e da igualdade (na medida em que situaes iguais eram tratadas em termos sancionatrios de forma desigual) e, portanto, por contrariarem o estatudo nos artigos 18., n. 2, e 13. da Constituio da Repblica Portuguesa. E mais adiante, nas alegaes, refere-se que a interpretao feita do artigo 107., n. 1, no sentido de que este apenas remete para a pena e no tambm para o elemento valor a partir do qual a conduta do agente criminalmente punida, afirma-se: Alis, uma interpretao como a propugnada na douta sentena recorrida cremos ser inconstitucional por violao dos princpios da proporcionalidade das penas e da igualdade. E depois mais adiante, depois de referir que o desvalor da aco de quem no entrega as quantias dos impostos retidos idntico ao de quem no entrega os valores retidos para a segurana social, escreve: Assim, o princpio da proporcionalidade das penas e da igualdade impe uma interpretao da lei que mantenha penas iguais para condutas idnticas.

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E depois tira a primeira concluso do seguinte teor: 1. A nova redaco dada ao n. 1 do artigo 105. do RGIT, pelo artigo 113. da Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro, que estabeleceu o limite de 7500 euros para o crime de abuso de confiana fiscal tambm aplicvel ao crime de abuso de confiana contra a segurana social, por fora dos n.os 1 e 2 do artigo 107. desse mesmo RGIT; O recorrente entende que a questo a dirimir determinar o alcance da remisso feita por aquele n. 1 do artigo 107. citado, se apenas para a pena ou tambm para o elemento valor, como condio objectiva de punibilidade, concluindo que deve abranger tambm este elemento. E, em conformidade, afirma no n. 3 das concluses: A interpretao segundo a qual o limite estabelecido de 7500 euros para o crime de abuso de confiana fiscal no se aplica ao crime de abuso de confiana contra a segurana social deve ser considerada inconstitucional, por violao dos princpios da proporcionalidade das penas e da igualdade, previstos no artigo 2. e 18. da Constituio. E no n. 4, conclui: Ao entender assim, o acrdo recorrido violou (...) as disposies constitucionais constantes dos artigos 2. e 18. da Constituio. Parece-nos, pois, encontrar-se suficientemente suscitada a questo da inconstitucionalidade normativa e referenciada a norma que seria inconstitucional, na interpretao da sentena de que se recorria, ou seja o n. 1 do artigo 107. mencionado. O segundo argumento que o Dignssimo Magistrado do Ministrio Pblico invoca para justificar o seu entendimento de que no deve o Tribunal conhecer do objecto do recurso de que, a questo da inconstitucionalidade s pode radicar na norma que levou a efeito a alterao da redaco do n. 1 do artigo 105., ou seja, o artigo 113. da Lei n. 64-A/2008. Ser porm assim? J nos referimos ao entendimento do acrdo da Relao do Porto, a que nos acolhemos e que afirma que a interpretao feita (isto , a de 27/05/2009 interpretao segundo a qual o n. 1 do artigo 107. apenas remetia para a pena e nada mais) poderia significar uma interpretao inconstitucional do artigo 107., n. 1, do RGIT por conduzir a um excesso de punio quando em causa estivesse o crime de abuso de confiana contra a segurana social de valor no superior a 7500. Cremos tambm, em sintonia com este douto Acrdo, que de facto esta a norma em que radicar a inconstitucionalidade. O que est em causa a interpretao daquele n. 1 do artigo 107. do RGIT isto , saber se a remisso que faz para o n. 1 do artigo 105. abrange tambm o elemento valor, introduzido por aquele artigo 113. Certo que o problema s se pe aps a alterao do n. 1 do artigo 105. pelo citado artigo 113. da Lei n. 64-A/2008. Antes a sano para ambas as condutas no entrega de impostos retidos ou reteno das dedues efectuadas para a segurana social era a mesma, ou seja, a pena estabelecida naquele n. 1 do artigo 105. Porm, desta alterao, no resulta directamente qualquer inconstitucionalidade. A inconstitucionalidade apenas est na interpretao puramente literal e limitativa que se faz do n. 1 do artigo 107. do RGIT, no acrdo recorrido. A alterao introduzida no artigo 105., apenas tornou necessrio uma interpretao do n. 1 do artigo 107., no sentido de saber se tambm o crime de abuso de confiana contra a segurana social s era punido, com a pena

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naquele prevista, quando o valor da prestao em falta fosse de valor igual ou superior a 7500 euros ou se o seria mesmo que o valor dessa prestao fosse inferior, 10, 5 ou mesmo um euro. E a interpretao da lei deve ser feita de molde a salvaguardar a sua constitucionalidade. (fls. 1188 a 1192)

Assim sendo, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao A) Questo do conhecimento do objecto do recurso 5. Tendo em conta a invocao, pelo Ministrio Pblico, de fundamentos que obstariam ao conhecimento do objecto do presente recurso, o Tribunal decidiu que, ainda que se admita que o recorrente poderia ter sido mais explcito na suscitao da inconstitucionalidade do n. 1 do artigo 107. do Regime Geral das Infraces Tributrias, do conjunto das suas alegaes de recurso para o Tribunal da Relao de Coimbra, resulta que o mesmo pretendia que o tribunal recorrido tivesse sindicado tal alegada inconstitucionalidade normativa. Com efeito, do 3. das respectivas concluses, extrai-se que:
3 A interpretao segundo a qual o limite estabelecido de 7500 euros para o crime de abuso de confiana fiscal no se aplica ao crime de abuso de confiana contra a segurana social deve ser considerada inconstitucional, por violao dos princpios da proporcionalidade das penas e da igualdade, previstos nos artigos 2. e 18. da Constituio.

Ainda que, naquele passo, o recorrente no tenha identificado expressamente o n. 1 do artigo 107. do RGIT, o Tribunal entende que toda a estruturao das alegaes de recurso tecida em torno do problema da aplicao daquele preceito legal, de acordo com a nova redaco do n. 1 do artigo 105. do RGIT. Acresce, alis, que o recorrente expressamente cita e transcreve uma passagem de acrdo da Relao do Porto, de 27 de Maio de 2009, que se debrua, de modo especificado, sobre a problemtica da alegada inconstitucionalidade daquela interpretao normativa. Como tal, para o Tribunal a questo de inconstitucionalidade normativa foi colocada de modo suficientemente adequado a que o tribunal recorrido dela ficasse obrigado a conhecer. Assim sendo, passa-se a conhecer do objecto do presente recurso. B) Questo de constitucionalidade em apreo 6. A questo de saber se a alterao legislativa do n. 1 do artigo 105. do RGIT (crime de abuso de confiana fiscal), promovida pela Lei do Oramento para 2009 (aprovada pela Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro), se deve interpretar como extensvel ao artigo 107. do RGIT (crime de abuso de confiana contra a segurana social), apesar de o artigo 113. da referida lei no proceder a qualquer alterao ao enunciado normativo daquele preceito legal, tem vindo a ser alvo de bastante controvrsia junto dos tribunais comuns. Este , contudo, um problema que no cabe ao Tribunal Constitucional resolver [para uma exaustiva anlise da evoluo histrica daqueles preceitos legais e, designadamente, desta controvrsia, a qual conduziu prolao do Acrdo n. 8/2010, do Supremo Tribunal de Justia, de 14 de Julho de 2010 (publicado no Dirio da Repblica, I Srie, n. 186, de 23 de Setembro de 2010) que fixou jurisprudncia, no sentido de a exigncia de um montante mnimo de 7500, fixado pelo n. 1 do artigo 105. do RGIT, para que se verifique o preenchimento do tipo legal de crime de abuso de confiana fiscal, no se aplica ao crime de abuso

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de confiana contra a segurana social, previsto no artigo 107., n. 1, do mesmo diploma legal, cfr. Acrdo n. 428/10, deste Tribunal, disponvel www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos. Nos presentes autos, cabe somente determinar se , ou no, contrria a alguma norma ou preceito constitucional a interpretao do artigo 107., n. 1, do RGIT segundo a qual o limite de 7500 previsto no artigo 105., n. 1, RGIT para o crime de abuso de confiana fiscal no se aplica ao crime de abuso de confiana contra a segurana social, sendo que o recorrente alega violao do princpio da proporcionalidade das penas e do princpio da igualdade (artigos 2. e 18. da Constituio). 7. Vejamos, em primeiro lugar, qual o teor dos preceitos da Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro, relevantes para o caso em apreo:
Artigo 113. Alterao ao Regime Geral das Infraces Tributrias Os artigos 18., 25., 98., 105., 109. e 114. do Regime Geral das Infraces Tributrias, aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, abreviadamente designado por RGIT, passam a ter a seguinte redaco: () Artigo 105. () 1 - Quem no entregar administrao tributria, total ou parcialmente, prestao tributria de valor superior a 7500, deduzida nos termos da lei e que estava legalmente obrigado a entregar punido com pena de priso at trs anos ou multa at 360 dias. 2 () 3 () 4 () 5 () 6 (Revogado) 7 ()

Por sua vez, desde a sua redaco originria, pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, o tipo legal de crime previsto no artigo 107. do RGIT manteve-se inalterado:
Artigo 107. Abuso de confiana contra a segurana social 1 As entidades empregadoras que, tendo deduzido do valor das remuneraes devidas a trabalhadores e membros dos rgos sociais o montante das contribuies por estes legalmente devidas, no o entreguem, total ou parcialmente, s instituies de segurana social, so punidas com as penas previstas nos n.os 1 e 5 do artigo 105. 2 aplicvel o disposto nos n.os 4, 6 e 7 do artigo 105.

Em segundo lugar, cumpre averiguar se a interpretao normativa adoptada pela deciso recorrida atenta contra os princpios constitucionais invocados pelo recorrente. No fundo, trata-se de saber se a distino da punio aplicvel a duas condutas (aparentemente) similares, ou seja, a falta de entrega de quantias devidas administrao tributria e a falta de entrega de quantias devidas segurana social, constitucionalmente proibida ou se, pelo contrrio, existe alguma justificao para essa distino. O Tribunal Constitucional j se debruou sobre a possibilidade de fixao, pelo legislador, de penas distintas aplicveis a tipos de crime que envolvem o preenchimento de elementos tpicos similares, ainda que

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previstos em diplomas legais autnomos. A esse propsito, discutiu-se a admissibilidade constitucional de solues normativas que puniam, de modo mais gravoso, crimes praticados por militares (exemplo: crimes de burla, de falsificao e de insubordinao por meio de ameaas), em contraposio com tipos de crimes idnticos, genericamente previstos no Cdigo Penal (assim, ver Acrdos n. 347/86, n. 370/94, n. 958/96, n. 329/97 e n. 108/99, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/). Desta jurisprudncia extrai-se, por um lado, que o Tribunal tem entendido que o respeito pelos princpios da igualdade e da proporcionalidade pressupe a susceptibilidade de deslindar, no tipo de ilcito mais severamente punido, um particular factor que legitime a agravao da medida abstracta da pena aplicvel. Quer dizer, o tratamento diferenciado de condutas penalmente punveis pode justificar-se, em funo de determinados critrios objectivveis, designadamente, pelas concretas caractersticas dos agentes do crime. Por outro lado, tendo em considerao que o legislador dispe de uma ampla liberdade de conformao normativa, a interveno do Tribunal Constitucional deve limitar-se aos casos em que se verifique uma violao grave e manifesta de tais princpios. Assim sendo, importa, portanto, verificar se subjazem razes substantivas que justifiquem o tratamento legislativo diferenciado de condutas (aparentemente) similares, neste caso, da falta de entrega de quantias devidas administrao tributria e da falta de entrega de quantias devidas segurana social. Deve, desde j, frisar-se que, por fora da alterao legislativa introduzida pelo artigo 113. da Lei n. 64-A/2008, o artigo 105., n. 1, do RGIT passou apenas a incriminar a falta de entrega de quantias superiores a 7500. Contudo, tal descriminalizao no implicou uma integral ausncia de responsabilizao dos sujeitos de tal dever legal de entrega, visto que tal omisso continua a ser punida a ttulo de contra-ordenao, por fora do artigo 114. do RGIT. Consequentemente, a falta de entrega de quantias devidas administrao tributria apenas implica a prtica de contra-ordenao, quando o montante em dvida ascenda a 7500, enquanto a falta de entrega de montante similar, segurana social, envolve a prtico do crime tipificado no artigo 107., n. 1, do RGIT. O Tribunal Constitucional j teve oportunidade de se pronunciar sobre o problema do concurso entre estas trs normas jurdicas (artigos 105., 107., do RGIT, de um lado, e artigo 114., do RGIT, por outro). F-lo no Acrdo n. 61/07 (disponvel in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/), nos termos do qual reafirmou jurisprudncia anterior decisiva para a boa deciso da presente questo normativa. Veja-se, ento:
No fundo, os agora recorrentes consideram que, ao admitir a hiptese de o mesmo facto ser havido como crime ou como contra-ordenao, a lei, por um lado, reconhece a falta de dignidade penal do mesmo, assim violando o artigo 2. e o n. 2 do artigo 18. da Constituio e, por outro, cria um privilgio injustificado para os crditos de que titular o Estado, agora ofendendo o artigo 13., tambm da Constituio. O Tribunal Constitucional j por diversas vezes afirmou que cabe no mbito da liberdade de conformao do legislador a determinao das condutas que devem ser criminalizadas. Necessrio , naturalmente, que a opo se no faa em violao das regras e princpios constitucionais relevantes na matria. Assim, por exemplo, no Acrdo n. 134/01 (www.tribunalconstitucional.pt), neste ponto transcrevendo o Acrdo n. 604/99 (Dirio da Repblica, II Srie, de 26 de Maio de 2000), relembrou-se o seguinte: Como se observou noutro aresto (), o n. 1142/96, se sabido que o direito penal de um Estado de direito visa a proteco de bens jurdicos essenciais ao viver comunitrio, s estes assumindo dignidade penal, o certo que a Constituio no contm qualquer proibio de criminalizao, e, observados que sejam certos princpios, como sejam o princpio da justia, o princpio da humanidade e o princpio da proporcionalidade [...] o legislador goza de ampla liberdade na individualizao dos bens jurdicos carecidos de tutela penal (e, assim, na deciso de quais os comportamentos lesivos de direitos ou interesses jurdico-constitucionalmente protegidos que devem ser defendidos pelo recurso a sanes penais), (na linguagem do Acrdo n. 83/95, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, n. 137, de 16 de Junho de 1995, que seguiu na linha dos Acrdos n.os 634/93 e 650/93, publicados no Dirio da Repblica, II Srie, Suplemento, n. 76, de 31 de Maro de 1994).

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evidente l-se no citado Acrdo n. 634/83 que o juzo sobre a necessidade do recurso aos meios penais cabe, em primeira linha, ao legislador, ao qual se h-de reconhecer, tambm nesta matria, um largo mbito de discricionariedade. A limitao da liberdade de conformao legislativa, nestes casos, s pode, pois, ocorrer quando a punio criminal se apresente como manifestamente excessiva. Ora, tal como se concluiu no Acrdo n. 604/99 e se reproduziu no Acrdo n. 134/01, tambm as normas em apreciao no presente recurso no infringem os limites constitucionalmente impostos criminalizao, no envolvendo, como ali se escreveu, uma situao reconduzvel, pela sua excessividade, violao do princpio da proporcionalidade e ao desrespeito do artigo 18. da CR. Com efeito, e tal como o acrdo recorrido claramente explica e o Tribunal Constitucional j tambm afirmou, as condutas incriminadas (actualmente) pelos artigos 105. (abuso de confiana fiscal) e 107. (abuso de confiana contra a segurana social) pem em causa interesses de tal forma relevantes que legitimam a opo do legislador. (). Por fim, no Acrdo n. 54/04 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt) o Tribunal veio considerar estas consideraes acabadas de transcrever plenamente transponveis para a incriminao hoje constante do artigo 105. do RGIT, orientao que novamente se reitera e que vale igualmente para o artigo 107. do RGIT.

Partindo da jurisprudncia citada, dir-se- que impossvel negar alguma similitude entre os elementos tpicos do artigo 105., n. 1, do RGIT e os elementos tpicos do artigo 107., n. 1, do RGIT. Ambos pressupem a falta de cumprimento do dever de entrega de quantias retidas a terceiros, fosse relativamente a trabalhadores reteno de imposto na fonte, para efeitos de IRS, ou reteno de parcela de contribuio devida segurana social, com consequente dever de posterior entrega ao Estado. Por outro lado, ao contrrio do que sucedeu a propsito das normas que foram alvo de apreciao pelos Acrdos n. 347/86, n. 370/94, n. 958/96, n. 329/97 e n. 108/99 (supra citados), relativas a crimes praticados por militares, nem sequer se pode afirmar que o crime em causa seja praticado no exerccio de uma funo especfica e, como tal, exija uma particular caracterstica do respectivo agente. E, mesmo que se admitisse que a funo em causa seria a de administrador ou de gerente de pessoas colectiva de natureza comercial, tal apropriao indevida tanto pode ocorrer nos casos previstos no n. 1 do artigo 105. do RGIT, como nos casos do n. 1 do artigo 107. do mesmo diploma legal. Chegados a este ponto, poderia parecer que no existem fundamentos substantivos que justifiquem o tratamento diferenciado daquelas situaes. Porm, assim no . Se analisarmos o regime especfico de financiamento da Segurana Social, verificaremos que legtimo ao legislador ordinrio estabelecer normas sancionatrias distintas, em funo de objectivos de preservao daquele sistema de financiamento, atentas as suas peculiaridades. Sendo certo que o n. 2 do artigo 63. da CRP determina que incumbe ao Estado organizar, coordenar e subsidiar um sistema de segurana social unificado e descentralizado, no menos verdade que tal sistema foi concebido pelo legislador ordinrio como um sistema fortemente contributivo, ou seja, assente nas contribuies suportadas pelos respectivos beneficirios, em funo das respectivas remuneraes (Gomes Canotilho/ Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Coimbra Editora, 2010, p. 817). Por fora do artigo 92. da Lei de Bases da Segurana Social (aprovada pela Lei n. 4/2007, de 16 de Janeiro), as fontes de financiamento do sistema pblico de Segurana Social so diversificadas, delas constando, designadamente, as quotizaes dos trabalhadores beneficirios [alnea a) do referido artigo 92.] e as contribuies das entidades empregadoras [alnea b)], para alm das transferncias provenientes do Oramento de Estado [alnea c)]. Assim sendo, o risco de ocorrncia de um movimento sistemtico de recusa de entrega das contribuies devidas pelos trabalhadores e pelas entidades empregadoras colocaria em causa, de modo evidente, a prpria subsistncia do sistema de Segurana Social, tal como constitucional e legalmente institudo. Deste modo, pode compreender-se que o legislador ordinrio tenha optado por incriminar, de modo mais intenso, condutas que

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aparentemente se apresentavam como similares, mas que, em funo das suas especficas caractersticas, se apresentam juridicamente mais desvaliosas. Ora, parece ter sido essa a opo do legislador. Ou seja, estabelecer um regime de responsabilidade criminal mais intenso, no caso dos crimes cometidos contra a Segurana Social do que no caso dos crimes cometidos contra a administrao tributria. Conforme notado por Isabel Marques da Silva (cfr. Regime Geral das Infraces Tributrias, Almedina, Coimbra, 2007, pp. 109 e 110), no decurso dos trabalhos preparatrios do RGIT, chegou a equacionar-se a concepo de tipos de crime unificados, abrangendo um tipo comum de fraude e de abuso de confiana, tendo tal soluo sido, manifestamente, repudiada pelo legislador ordinrio. Com efeito, o RGIT procedeu a uma distino, no Ttulo da Parte III, entre Crimes tributrios comuns (Captulo I), Crimes aduaneiros (Captulo II), Crimes fiscais (Captulo III) e Crimes contra a segurana social (Captulo IV). Alis, a referida Autora chega mesmo a considerar que a fuso dos tipos penais fiscais com os tipos penais relativos segurana social alm de tecnicamente errada, [implicaria] uma manifestao abusiva da fiscalidade do sistema, absolutamente incompreensvel, face aos objectivos e natureza do sistema de segurana social, inscritos na sua Lei de Bases (cfr. ob. cit., p.110). Em suma, o legislador ordinrio tomou uma opo legiferante, em funo das peculiaridades prprias do modelo de financiamento do sistema pblico de Segurana Social, que assenta, maioritariamente, nas contribuies suportadas pelos trabalhadores e pelas entidades empregadoras. Consequentemente, o legislador considerou que a diferenciao entre os crimes fiscais e os crimes contra a Segurana Social assenta no s numa maior ilicitude do facto praticado, na medida em que se trata de um comportamento que compromete a subsistncia financeira do sistema pblico de Segurana Social. Do exposto resulta que no desproporcionado nem viola o princpio da igualdade que o legislador, ao abrigo da sua margem de liberdade normativa, opte por punir, de modo mais intenso, condutas que envolvam a falta de pagamento de quantias devidas Segurana Social. Em concluso, o presente recurso no merece provimento.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, decide-se negar provimento ao presente recurso. Custas devidas pelo recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, nos termos do artigo 7. do Decreto-Lei n. 303/98, de 7 de Outubro. Lisboa, 16 de Fevereiro de 2011. Ana Maria Guerra Martins (vencida quanto ao conhecimento, conforme declarao anexa) Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo (vencido quanto ao conhecimento, no essencial, pelas razes constantes da declarao de voto da Exm. Conselheira Ana Guerra Martins, para a qual remeto).

DECLARAO DE VOTO Votei o no conhecimento do objecto deste recurso, por considerar que da resposta apresentada pelo recorrente resulta evidente que aquele apenas teceu consideraes genricas sobre a eventual violao de disposies constitucionais, sem que tivesse em momento algum reputado de inconstitucional uma precisa interpretao normativa do n. 1 do artigo 107. do RGIT. Alis, conforme resulta da sua prpria resposta, o recorrente aparenta defender que a referida suscitao da questo de inconstitucionalidade normativa teria ocorrido nos 3. e 4. das suas concluses de recurso perante o Tribunal da Relao de Coimbra.

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Sucede, porm, que no 3. das referidas concluses, o recorrente nunca referiu, de modo preciso, expresso e inequvoco, o n. 1 do artigo 107. do RGIT, ainda que como demonstra o Ministrio Pblico seja altamente controverso qual o preceito legal do qual pode ser extrada norma alegadamente inconstitucional. Por outro lado, do 4. das concluses apenas resulta que o recorrente qualifica a prpria deciso recorrida como contrria Constituio. Para que houvesse uma suscitao processualmente adequada da questo de inconstitucionalidade (artigo 72., n. 2, da LTC), necessrio seria que o recorrente tivesse identificado, de modo inequvoco, a norma extrada do preceito legal que elegeu como objecto do presente recurso, ao invs de tecer consideraes genricas sobre interpretaes normativas que, segundo aquele, teriam sido aplicadas pela deciso recorrida. Alm disso, acresce ainda que a deciso recorrida incidiu a sua anlise sobre se a alterao legislativa ao artigo 105. do RGIT, introduzida pelo artigo 113. da Lei n. 64-A/2008, abrangeria (ou no) o tipo de crime previsto no artigo 107. do RGIT, concluindo pela negativa. Daqui decorre que a deciso recorrida considerou que a opo legislativa determinante, para efeitos do julgamento, seria aquela corporizada no referido artigo 113. da Lei n. 64-A/2008 e no, pela negativa, uma qualquer omisso na letra da norma extrada do artigo 107. do RGIT, que permaneceu imutvel. Em suma, foram estas as razes que me levaram a defender o no conhecimento do objecto do presente recurso. Ana Maria Guerra Martins.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Maro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 347/86, 370/94, 958/96 e 329/97 esto publicados em Acrdos, 8., 28., 34. e 36. Vols., respectivamente. 3 Os Acrdos n.os 108/99, 61/07 e 428/10 esto publicados em Acrdos, 42., 67. e 79. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 107/11
De 1 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a interpretao do Despacho Conjunto n. A-220/81, de 2 de Setembro, do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas, pelo Ministro da Defesa Nacional, lido em conjunto com o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, no sentido de a remunerao suplementar ser calculada a partir da remunerao base da categoria, e no da remunerao determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que os funcionrios das infra-estruturas NATO se encontrem posicionados; no julga inconstitucional a norma do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro, em conjugao com o n. 2 do citado Despacho Conjunto n. A-220/81, do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas, pelo Ministro da Defesa Nacional, interpretada no sentido de que as regras de clculo da remunerao suplementar se mantm nos termos em que vinham sendo feitas at introduo do novo sistema retributivo, no tendo assim o recorrente direito a que o clculo dessa remunerao suplementar, a partir de 1989, se fizesse por referncia ao escalo da categoria em que se encontrasse posicionado.
Processo: n. 374/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Pamplona de Oliveira.

SUMRIO: I A interpretao do Despacho Conjunto n. A-220/81, lido em conjunto com o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89, no sentido de a remunerao suplementar a que o recorrente tinha direito ser calculada a partir da remunerao base da categoria, e no da remunerao determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que o mesmo se encontrava posicionado, no viola o princpio da igualdade por referncia aos demais funcionrios pblicos, a quem no era exigida semelhante disponibilidade. II Tendo em conta, por um lado, a margem de apreciao do legislador no que toca conformao do direito retribuio, tanto maior no mbito dos suplementos remuneratrios e, por outro, reconhecendo que o legislador no est impedido, em matria de remuneraes, de tratar de forma igual situaes que sejam diferentes, pode concluir-se que, no presente caso no h, desde logo, situaes que se possam considerar desiguais e que, por isso, exijam um tratamento desigual.

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III Atendendo natureza da remunerao suplementar em causa, o princpio da igualdade no exige que a diferenciao entre escales deva estender-se-lhe, dado que o suplemento no visa a remunerao de trabalho efectivamente prestado, mas, compensar o sacrifcio imposto aos funcionrios e agentes sujeitos a um dever de disponibilidade para o servio, sendo, de resto, abonada todos os meses, independentemente da ocorrncia efectiva das situaes de emergncia e da durao das mesmas; trata-se de um complemento fixo do rendimento, independente da durao efectiva da prestao de trabalho extraordinrio ou da qualidade do trabalho prestado; no visando ressarcir trabalho efectivamente prestado, a remunerao suplementar em causa no viola o princpio de para trabalho desigual, salrio desigual, j que no esto em causa situaes de trabalho desigual.

Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A. intentou aco para reconhecimento de direito no Tribunal Administrativo do Crculo de Lisboa, contra o Ministro da Defesa Nacional e o Ministro de Estado e das Finanas, peticionando inter alia o reconhecimento do direito a que a remunerao suplementar concedida em conformidade com o estabelecido no Despacho Conjunto do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas n. A-220/81, de 2 de Setembro, fosse calculada sobre a remunerao base correspondente categoria, escalo e ndice remuneratrio em que fora posicionado no novo sistema retributivo (NSR). O Tribunal Administrativo de Crculo de Lisboa indeferiu o pedido nos seguintes termos:
Por Acrdo do STA, de 19.01.2006, Processo 0265/05, em Pleno da Seco do Contencioso Administrativo, proferido em recurso com fundamento em oposio de julgados, foi decidido: (...) no caso em anlise se coloca a questo de saber se na transposio para o NSR o suplemento remuneratrio consistente numa determinada percentagem do vencimento base deve ser calculado por incidncia sobre a remunerao inerente categoria (1. escalo) ou sobre a remunerao base de cada funcionrio (escalo respectivo). Sucede que a soluo que melhor se adequa ao princpio da equidade interna e externa que enforma o NSR vai no sentido propugnado pelo Acrdo recorrido, o que implica que a referncia ao 1 escalo da categoria tem de ser entendido como escalo 1 desta e no outras remuneraes acessrias ou suplementares, razo pela qual a remunerao suplementar abonada aos Recorrentes deve corresponder a 1/3 do vencimento base do 1. escalo da categoria profissional em que cada um deles se integra. De facto, a tese contrria acentuaria a subjectivizao do suplemento remuneratrio, quando este tem um cariz tendencialmente objectivo, isto , no est dependente de elementos subjectivantes da remunerao do interessado, antes dependendo o seu quantitativo do vencimento da categoria objectivamente considerado. E, no mesmo sentido, fazendo alis citao deste acrdo do STA, se decidiu no Acrdo do TCA/Sul Acrdo de 04.10.2007, Processo 0213/06 () Pelo exposto, aderindo sem reserva fundamentao e jurisprudncia dos citados acrdos, aplicvel ao caso concreto em discusso na presente aco, julga-se esta improcedente e, consequentemente, absolvem-se os Rus dos pedidos.

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2. Desta sentena A. recorreu para o Tribunal Central Administrativo Sul, concluindo, para o que aqui releva:
n) () a prevalecer o entendimento perfilhado na sentena recorrida, a sua aplicao na prtica seria fonte de um tratamento violador do princpio da igualdade; o) Com efeito, preciso ter em conta que o suplemento em causa destina-se a retribuir trabalho efectivamente prestado; p) Ora, nos termos do direito fundamental retribuio do trabalho, segundo a quantidade, a natureza e a qualidade, observando-se o princpio de que para trabalho igual salrio igual [cfr. artigo 59., n. 1, alnea a), da CRP], e tendo em conta que o mesmo princpio da igualdade impe o tratamento desigual de situaes desiguais e que existe uma distino entre trabalhadores com ndices remuneratrios distintos, sempre os Recorrentes teriam direito a uma remunerao suplementar calculada por referncia sua remunerao base; () r) Ao decidir no sentido referido atrs, a sentena recorrida fez uma incorrecta interpretao e aplicao do Despacho Conjunto n. A-220/81, bem como do disposto no artigo 17., n. 1, do Decreto-Lei n. 184/89, com o que se mostra violado o princpio da igualdade nos termos previstos no artigo 59., n. 1, alnea a), e no artigo 13. da CRP, inconstitucionalidade essa que expressamente aqui se invoca para os devidos efeitos legais (...).

3. O Tribunal Central Administrativo Sul decidiu o recurso por acrdo de 25 de Maro de 2010, que confirmou a deciso recorrida nos seguintes termos:
(...) a nica questo a resolver no presente recurso saber se o direito remunerao suplementar correspondente a 1/3 da remunerao base do autor, deve ser feita por referncia ao escalo 1 da respectiva categoria profissional em que se integre ou, inversamente, por referncia categoria, escalo e ndice remuneratrio, em que o autor foi sendo posicionado ao longo dos anos, at sua transio para o quadro do pessoal civil da Marinha j foi objecto de pronncia por parte do STA, no sentido defendido na sentena recorrida. Alm disso, mais recentemente, o Pleno da Seco do STA, em acrdo proferido em 18-9-2008, no mbito do recurso n. 0212/08, em questo em tudo idntica, quer no plano factual, quer no plano do Direito, veio reiterar o entendimento que j resultava do Acrdo do mesmo Pleno, de 19-1-2006, acrescentando os seguintes argumentos: A remunerao suplementar, prevista no Despacho Conjunto muitos anos antes da introduo do NSR, correspondia a remuneraes por horas suplementares, estando at condicionada prestao de servio mdia diria no inferior a duas horas, para alm do perodo normal de servio [cfr. os n.os 5 e 6 do mesmo Despacho]. Sendo assim, e na terminologia dos Decretos-Leis n.os 184/89 e 353-A/89, respectivamente de 2/6 e de 16/10, tais abonos no eram remuneraes acessrias, mas antes autnticos suplementos pois traduziam acrscimos remuneratrios atribudos em funo de particularidades especificas da prestao de trabalho [artigo 11., n. 1, do Decreto-Lei n. 353-A/89] ou, mais precisamente, em funo de uma disponibilidade para o trabalho fora do seu perodo normal [cfr. o artigo 19., n. 1, alnea a), do Decreto-Lei n. 184/89]. Com a introduo do NSR [para que sobretudo concorreram os dois decretos-leis atrs citados], os suplementos remuneratrios anteriormente concedidos no desapareceram, e antes se mantiveram nos seus regimes de abono e de actualizao [artigo 11., n. 2, do Decreto-Lei n. 353-A/89]; e isto significava que tais suplementos permaneceram nos seus montantes actuais, sujeitas actualizao nos termos em que vinha sendo feita, situao que vigoraria at fixao do regime e condies de atribuio de cada suplemento em decreto-lei, nos termos do n. 3 do artigo 19. do Decreto-Lei n. 184/89, e do artigo 12. do prprio Decreto-Lei n. 353-A/89 [cfr. o artigo 37., n.os 2 e 3, deste ltimo diploma]. Deste modo, o NSR estabeleceu, para todos os suplementos e, portanto, tambm para aquele a que se referem os autos um regime transitrio [como esclarece a epgrafe do citado artigo 37.] que vigoraria at que se legislasse sobre cada um deles. E, basicamente, esse regime consistia em os suplementos pretritos permanecerem

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margem do NSR j que as regras do seu abono, a determinao do seu quantum e, inclusivamente, a metodologia da sua actualizao continuavam a ser as anteriormente vigentes. Percebe-se agora o motivo por que configura um falso problema a busca do escalo que, em cada categoria do NSR, haveria de servir de base de clculo remunerao suplementar prevista no Despacho n. A-220/81: desde que os suplementos ora em causa tinham de se manter nos seus montantes actuais [por referncia entrada em vigor do NSR], nenhuma razo havia para os recalcular luz dos incrementos remuneratrios trazidos pelo NSR e, a fortiori, luz dos escales por onde se distriburam os funcionrios; mas, porque poderia demorar a edio do decreto-lei regulador da tal remunerao suplementar, o quantum desses suplementos seria actualizvel nos termos das actualizaes passadas, assim se evitando ou minorando uma sua progressiva degradao. Est assim plenamente demonstrado que os recorrentes no tm o primeiro direito de que se arrogavam na aco. Salvo havendo uma actuao contra legem, a emergncia do NSR no lhes permitia auferir um abono quantitativamente diferente do que antes recebiam sempre sem prejuzo das respectivas actualizaes. Tambm bvio que nunca foi publicado um decreto-lei que tivesse fixado ex novo o regime e as condies de atribuio do suplemento previsto no Despacho n. A-220/81 pais, se tal porventura houvesse sucedido, toda a problemtica dos autos estaria resolvida ipso facto. Portanto, e impondo a lei que os abonos em causa se mantivessem nos seus montantes actuais, embora actualizveis, no tem qualquer cabimento a ideia de que eles deviam acompanhar o acrscimo remuneratrio que o NSR trouxe [desde logo, ex vi do artigo 30., n. 2, do Decreto-Lei n. 353-A/89] e, por via disso mesmo, serem a partir da recalculados com base nos vencimentos base dos escales das vrias categorias. Portanto, a soluo do acrdo recorrido, negatria do primeiro direito invocado pelos recorrentes, merece subsistir, ainda que por diferentes razes. E, desde que o regime legal dos suplementos nem sequer admitia que o seu clculo se fizesse segundo o primeiro escalo de cada categoria, fica imediatamente prejudicada a denncia de que a improcedncia da aco nesta parte implicava uma ofensa do princpio constitucional da igualdade por propiciar que funcionrios posicionados em diferentes escales da mesma categoria viessem a receber suplementos iguais. Decerto que esta possibilidade persiste ainda; mas isso nada tem a ver com o alegado direito, antes se devendo ao regime transitrio dos suplementos, constante do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89 norma esta que se limitou a manter provisoriamente ntegro um statu quo ante e que no enferma da apontada inconstitucionalidade. () A Jurisprudncia do STA invocada pela deciso recorrida Acrdo do Pleno, de 19-1-2006 foi efectivamente tirada em situaes exactamente idnticas, fosse no plano factual, fosse no plano jurdico, pelo que atendendo a que no se antevem razes para dela divergir atente-se igualmente no Acrdo do Pleno da Seco do STA, proferido em 18-9-2008, no mbito do recurso n 0212/08, sobre idntica questo de facto e de direito , o entendimento sufragado nos aludidos acrdos do Pleno conduz inevitavelmente improcedncia do presente recurso, com a consequente confirmao da sentena recorrida.

4. deste acrdo que A. recorre para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei n. 28/82 de 15 de Novembro (LTC) por requerimento do seguinte teor:
O presente recurso tem por objecto o Despacho Conjunto n. A-220/81 e o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89 (de 2 de Junho), na interpretao e aplicao feitas no Acrdo recorrido ao remeter para o decidido no Acrdo do Pleno do STA de 19 de Janeiro de 2006 , no sentido de que o suplemento remuneratrio a que o Recorrente tem direito (bem como os restantes funcionrios civis das infra-estruturas NATO) corresponde a 1/3 (um tero) da remunerao base da categoria. A assinalada aplicao e interpretao do Despacho Conjunto n. A-220/81 e do artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89 viola o princpio da igualdade previsto no artigo 59., n. 1, alnea a), e no artigo 13. da Constituio, conforme expressamente se invocou nas alegaes de recurso apresentadas pelo Recorrente em 26 de Novembro de 2008 cfr. pp. 11 a 13 e concluso r).

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Prevenindo a possibilidade de o TCA Sul, na sua deciso do recurso, se vir a ater ao decidido no Acrdo do Pleno do STA de 18 de Setembro de 2008, o Recorrente, nas mencionadas alegaes (pp. 15 a 18 e concluses v) a aa), invocou expressamente a incorrecta interpretao e aplicao do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro (e tambm do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81) feita no mencionado aresto, no sentido de que as regras de clculo do suplemento aqui em causa se manteriam nos termos que vinham sendo feitas, no tendo o ora Recorrente direito a que o clculo desse suplemento, a partir de 1989, se fizesse por referncia ao escalo da categoria em que se encontrasse posicionado. Ora, o Acrdo recorrido, para alm de se fundar no decidido no Acrdo do Pleno do STA de 19 de Janeiro de 2006, efectivamente funda-se tambm no Acrdo do Pleno do STA de 18 de Setembro de 2008, que conteria idntica jurisprudncia. Assim, dada a remisso feita no Acrdo recorrido para o decidido no mencionado Acrdo do Pleno do STA de 18 de Setembro de 2008, o presente recurso funda-se ainda na incorrecta interpretao e aplicao do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89 (e tambm do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81) no sentido acima apontado , violadoras do princpio da igualdade nos termos previstos no artigo 59., n. 1, alnea a), e no artigo 13. da Constituio (conforme expressamente invocado nas pp. 15 a 18 e concluses v) a aa) das suas alegaes).

5. Admitido o recurso, o recorrente alegou e concluiu:

a) A remunerao do pessoal civil das Infra-Estruturas NATO a trabalhar em regime de tempo completo foi desde sempre constituda por um vencimento base ou ordenado mensal acrescido de uma gratificao de servio ou gratificao, correspondente a um tero daquele vencimento, criada no s para atrair pessoal para as Infra-Estruturas NATO, como tambm para compensar a disponibilidade contnua do pessoal em horrio prolongado, avaliado numa mdia de duas horas dirias, para acorrer a eventuais situaes de emergncia; b) O Despacho Conjunto n. A-220/81 redenominou tal gratificao como remunerao suplementar e determinou, alm do mais, que a mesma, a partir de 1 de Maio de 1981, fosse calculada com referncia tabela de vencimentos dos trabalhadores da funo pblica ou seja, a tabela de vencimentos constante do artigo 1. do Decreto-Lei n. 110-A/81, de 14 de Maio; c) Deste modo, na sequncia daquele Despacho, o pessoal civil das infra-estruturas NATO a trabalhar em regime de tempo completo passou a auferir, a ttulo de retribuio, um vencimento base, correspondente remunerao base da funo pblica, e uma remunerao suplementar, correspondente a um tero do citado vencimento base; d) Ao longo dos tempos a proporo de um tero entre a remunerao suplementar e a sua base de clculo tem-se afirmado como constitutiva do prprio conceito da remunerao suplementar abonada aos funcionrios civis das Infra-Estruturas NATO; e) A norma retirada do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81, em conjugao com o artigo 17., n. 1, do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, aplicada pelo acrdo recorrido na esteira do Ac. STA-P de 19.1.2006 (P. n. 265/05), e segundo a qual, a remunerao suplementar dos funcionrios civis das Infra-Estruturas NATO deve corresponder a um tero da remunerao base da categoria do funcionrio, ou seja, a um tero do valor do ndice correspondente ao primeiro escalo da sua categoria, inconstitucional porque violadora do princpio da igualdade [artigos 13. e 59., 1, alnea a), ambos da Constituio]; f ) Tal norma determina no s o nivelamento arbitrrio da remunerao suplementar dos funcionrios das Infra-Estruturas NATO posicionados numa mesma categoria, como esbate, igualmente sem critrio, a diferenciao remuneratria exigida pelas especificidades das condies de trabalho daqueles funcionrios nomeadamente a exigncia de uma especial disponibilidade relativamente generalidade dos funcionrios pblicos; g) A aludida arbitrariedade resulta da ausncia de uma justificao materialmente fundada; alis, as especiais exigncias em matria de disponibilidade justificam precisamente uma soluo diferenciada em termos remuneratrios e a salvaguarda da proporo entre remunerao base e remunerao suplementar;

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h) Dado que a remunerao suplementar se destina a compensar prestaes de trabalho tambm elas suplementares, impe-se, do ponto de vista constitucional, a consagrao, relativamente remunerao de tais prestaes, de um esquema proporcional e justo que salvaguarde as diferenas face aos demais trabalhadores da Administrao pblica e entre os diferentes funcionrios das Infra-Estruturas NATO; i) A norma retirada do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81, em conjugao com o artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro, aplicada pelo acrdo recorrido na esteira do Ac. STA-P de 18.9.2008 (P. n. 212/08), segundo a qual, a remunerao suplementar dos funcionrios civis das Infra-Estruturas NATO tem a natureza de suplemento e, como tal, as suas regras de clculo mantm-se nos termos em que vinham sendo feitas, no tendo o ora recorrente direito a que o clculo desse suplemento, a partir de 1989, se fizesse por referncia ao escalo da categoria em que se encontrasse posicionado (em rigor: nem sequer em relao ao escalo base de tal categoria), tambm ela inconstitucional por violao do princpio da igualdade, conforme referido supra nas concluses e) a f ), e ainda por violar o princpio do Estado de direito democrtico, na sua vertente de proteco da confiana legtima (artigo 2. da Constituio); j) A norma em apreo, pelo seu teor e contedo, no satisfaz as exigncias de certeza, compreensibilidade, razoabilidade e previsibilidade inerentes quele princpio; l) Acresce que a mesma norma frustra as expectativas remuneratrias associadas s especiais condies de prestao do trabalho do pessoal civil das Infra-Estruturas NATO sem que se perceba qual a razo de interesse pblico que o justifique; m) Segundo a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, este tipo de sacrifcios ou a frustrao de expectativas legtimas apenas so admissveis, luz do princpio da confiana, desde que exista uma justificao razovel, o que, como referido, in casu no sucede.

6.1. O recorrido Ministro das Finanas e da Administrao Pblica contra-alegou, concluindo:

a) O presente recurso no deve prosseguir no ponto em que suscitada a inconstitucionalidade das normas aplicadas pela soluo perfilhada no Acrdo do Pleno da Seco do STA de 18/09/2008 (Proc n. 212/08), em virtude de no se encontrarem reunidos, quanto a estas, os pressupostos de admisso previstos no artigo 70., n. 1, alnea b), da LTC; b) Com efeito, a ratio decidendi da deciso recorrida outra: prende-se estritamente com o entendimento vazado, em primeira linha, no Acrdo do Pleno de STA de 10/01/2006, pelo que o juzo aduzido no aresto de 2008 no um fundamento a mais a acrescer a outro, mas sim um simples obiter dictum; c) Por outro lado, a questo de inconstitucionalidade, na dimenso que aponta para a violao do princpio da confiana legtima nsito ao artigo 2. da CRP, no foi invocada como objecto do recurso no mbito do requerimento de interposio a que se refere o artigo 75.-A da LTC. Devendo realizar-se a delimitao do objecto do recurso de acordo com o respectivo requerimento de interposio cfr. n. 2 do artigo 75.-A da LTC afigura-se que est vedado ao Tribunal conhecer e apreciar o vcio de inconstitucionalidade aduzido ex novo em sede de alegaes de recurso; d) No contexto legal analisado, a remunerao suplementar concedida aos trabalhadores das comisses e infraestruturas NATO enquadra-se na categoria de suplemento abonado por motivo das especificidades da prestao de trabalho respectiva, nos termos do artigos 15., n. 1, alnea c), e 19., n. 1, ambos do DL n. 184/89, em mensagem normativa renovada nos artigos 11. e 12. do Decreto-Lei n 353-A/89. E, sendo recondutvel componente remuneratria dos suplementos, no pode confundir-se, sequer tem de acompanhar o regime de atribuio da remunerao base da categoria em que se integra na transio para o NSR; e) No podendo a remunerao suplementar equivaler remunerao base para efeitos de clculo do respectivo montante, no se v que tenha sido violado o princpio da igualdade, por prevalecer o entendimento segundo o qual o valor do referido suplemento calculado em funo da remunerao equivalente ao escalo inicial da categoria profissional detida pelo funcionrio, e no pela concreta posio indiciria em que se encontrasse, em cada momento, por fora da respectiva antiguidade, uma vez que no se est perante situaes sincrnicas;

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f ) Ao contrrio da remunerao base que compensa a medida da prestao efectiva de trabalho, a remunerao suplementar em causa visa compensar a disponibilidade permanente para a prestao de trabalho fora do horrio normal mas no depende da quantidade de trabalho realizada (do nmero de horas suplementares efectivamente realizadas). Ou seja, o critrio de diferenciao jurdica reclamada assinalado ao nvel da categoria detida, por ser a esta realidade pela qual se afere a complexidade, o tipo ou a natureza do trabalho prestado; g) Estando salvaguardada a diferenciao material do trabalho efectivamente prestado atravs do critrio normativo consubstanciado no n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81, no se vislumbra que o mesmo critrio promova qualquer diferenciao no tipo ou qualidade do trabalho efectivamente prestado, em escalo mais ou menos elevado em que cada funcionrio se encontrar posicionado; h) Perante o quadro legal pertinente as disposies conjugadas dos artigos 11., 12. e 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89 verifica-se que no ocorreu na sucesso de diplomas no tempo qualquer alterao substancial dos critrios de clculo deste suplemento remuneratrio, uma vez que o anteriormente concedido no desapareceu com a introduo do NSR, mantendo-se antes nos montantes em que vinham sendo abonados; i) Ora, no colocando em causa o direito sua percepo nos moldes em que vinha sendo abonado antes da entrada em vigor do NSR; no ocorrendo alterao do respectivo critrio de clculo, mantendo-se o mesmo nvel de correlao que j existia entre a remunerao suplementar em causa e a categoria de que o funcionrio titular, no se pode concluir que haja violao do princpio da proteco da confiana e da segurana jurdicas decorrentes do artigo 2. da Constituio j) Por todo o exposto, no pode deixar de se pugnar pela falncia da acusao de inconstitucionalidade formulada contra as normas visadas.

6.2. Finalmente, o recorrido Ministro da Defesa Nacional tambm contra-alegou, concluindo da seguinte forma:
A) A Jurisprudncia do STA Acrdo de 19.01.2006 e de 18.09.2008 que o Recorrente tem vindo sucessivamente, nos vrios graus de jurisdio, a questionar j foi reconhecida pelo Pleno da Seco do STA, no Acrdo de 14.01.2010, proferido no P. 610/09, como jurisprudncia consolidada. B) A norma retirada do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81, em conjugao com o artigo 17., n. 1, do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, aplicada pelo acrdo recorrido na esteira do Ac. STA-P de 19.1.2006 (P. n. 265/05), e segundo a qual, a remunerao suplementar dos funcionrios civis das Infra-Estruturas NATO deve corresponder a um tero da remunerao base da categoria do funcionrio, ou seja, a um tero do valor do ndice correspondente ao primeiro escalo da sua categoria, no violadora do princpio da igualdade [artigo 13. e 59., n. 1, alnea a), ambos da CRP]. C) De acordo com o estipulado no Despacho Conjunto A-220/81, o suplemento devido (...) de valor igual a um tero do vencimento-base da sua categoria (...), pelo que o quantum do dito suplemento deve ser calculado em funo da remunerao pertinente ao 1. escalo da categoria detida e no em funo da remunerao base efectivamente auferida por cada funcionrio, como bem decidiu a sentena recorrida, na esteira do Acrdo do STA, de 19 de Janeiro de 2006, que julgou um recurso de oposio de julgados entre acrdos que haviam apreciado pretenses idnticas da presente aco. D) E, no mesmo sentido, veio o Acrdo n. 0212/08, de 18.01.2008, do Pleno do STA, sobre o qual tambm sustentada o Douto Acrdo recorrido. E) A alterao do conceito de vencimento base, operada pelo NSR, atravs da extino das diuturnidades e a criao das categorias e dos escales, em nada alterou o procedimento que vinha sendo seguido pela Administrao: o suplemento era apurado com referncia remunerao base da categoria respeitante a zero diuturnidades e passou a s-lo com referncia remunerao correspondente ao vencimento base 1. escalo da respectiva categoria. O suplemento remuneratrio auferido pelos trabalhadores das Comisses e Infra-Estruturas NATO enquadrvel no artigo 19. do Decreto-Lei n. 184/89, e esta disposio legal condiciona o seu pagamento s par-

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ticularidades especficas da prestao de trabalho, e remete as condies da sua atribuio para posterior definio legal. G) O Despacho Conjunto que instituiu o pagamento do suplemento remuneratrio mensal ao pessoal das infra-estruturas NATO determina, claramente, que o pagamento deste suplemento feito por referncia ao vencimento base da categoria. H) O suplemento em causa, tal como vem previsto no aludido Despacho Conjunto, no detm a natureza subjectiva, mas antes detm um cariz tendencialmente objectivo, em virtude de depender de (...) uma prestao de servio mdia diria no inferior a duas horas, para alm do perodo normal de servio, pelo que no se vislumbra que esta situao consubstancie violao ao princpio da igualdade. l) Acresce que o tratamento diferenciado dos funcionrios est sempre assegurado pela remunerao base determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que o funcionrio est posicionado. J) Tambm A norma retirada do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81, em conjugao com o artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro, aplicada pelo acrdo recorrido na esteira do Ac. STA-P de 18.9.2008 (P. n. 212/08), no violadora do princpio da igualdade, nem do princpio do Estado de direito democrtico, na sua vertente de proteco da confiana legtima (artigo 2. da CRP). L) Com a introduo do NSR os suplementos remuneratrios permaneceram nos seus montantes actuais, sujeitos actualizao que vinha sendo feita at que se legislasse sobre cada um deles; e, isto significa que este regime consistia em os suplementos pretritos permanecerem margem do NSR j que as regras do seu abono, a determinao do seu quantum e, inclusivamente, a metodologia da sua actualizao continuavam a ser as anteriormente vigentes. M) Ao serem mantidos, pelo regime transitrio constante do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, os suplementos remuneratrios nos seus montantes actuais, sujeitos actualizao que vinha sendo feita at que se legislasse sobre cada um deles, no se vislumbra que tal norma tenha provocado na esfera jurdica do Recorrente qualquer frustrao de eventuais expectativas juridicamente tuteladas, uma vez que tal norma se limitou a manter provisoriamente ntegro um stato quo ante (cfr. Ac. do Pleno do STA, de 18.09.2008).

6.3. Em resposta s questes levantadas quanto ao conhecimento do recurso, replicou o recorrente:

1. Vem o Recorrido Ministrio das Finanas, nas suas alegaes, invocar questes que obstariam ao conhecimento da totalidade do objecto do recurso. 2. A primeira questo resulta de o Recorrido entender que falha o requisito da efectiva aplicao pela deciso recorrida das normas consubstanciadas no artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89... e no n. 2 do Despacho Conjunto n. A-221/81, dado que o juzo aduzido no Acrdo do Pleno do STA de 18/09/2008 (proc. n. 212/2008) no seria um fundamento a mais a acrescentar a outro (contido no Acrdo do Pleno do STA de 10/01/2006), mas um simples juzo obiter dictum. 3. Mas no tem razo no que alega. 4. que resulta clara a incorporao na deciso aqui recorrida dos fundamentos constantes do Acrdo de 18/09/2008, como alis se pode ver no conjunto de transcries feitas desse Acrdo (pginas 10 a 13 da deciso recorrida) e que contm jurisprudncia diferente da tirada no anterior Acrdo de 10/01/2006. 5. Com efeito, refere-se na pgina 11 da deciso recorrida numa transcrio do Acrdo de 18/09/2008 que deste modo, o NSR estabeleceu, para todos os suplementos e, portanto, tambm para aquele a que se referem os autos um regime transitrio (como esclarece a epgrafe do citado artigo 37.) que vigoraria at que se legislasse sobre cada um deles. E, basicamente, esse regime consistia em os suplementos permanecerem margem do NSR j que as regras do seu abono, a determinao do seu quantum e, inclusivamente, a metodologia da sua actualizao continuavam a ser as anteriormente vigentes. 6. Acrescentando-se de seguida igualmente por transcrio do mesmo aresto que percebe-se agora o motivo por que configura um falso problema a busca do escalo que, em cada categoria do NSR, haveria de servir de base de clculo remunerao suplementar prevista no Despacho n. A-220/81: desde que os suplementos ora

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em causa tinham de se manter nos seus montantes actuais (por referncia entrada em vigor do NSR), nenhuma razo havia para os recalcular luz dos incrementos remuneratrios trazidos pelo NSR e a fortiori, luz dos escales por onde se distriburam os funcionrios; mas, porque poderia demorar a edio do decreto-lei regulador da tal remunerao suplementar, o quantum desses suplementos seria actualizvel nos termos das actualizaes passadas, assim se evitando ou minorando uma sua progressiva degradao. 7. Para depois tirar a concluso (cfr. p. 12) ainda por transcrio do Acrdo do STA de 18/09/2008 que a soluo do acrdo recorrido, negatria do primeiro direito invocado pelos recorrentes, merece subsistir, ainda que por diferentes razes. 8. Ou seja, resulta clara na deciso recorrida, e para negar a pretenso dos a recorrentes, a incorporao dos assinalados fundamentos constantes do Acrdo do STA de 18/09/2008 e que diferiam da soluo anteriormente seguida no Acrdo de 2006. 9. Podendo concluir-se, portanto, que no se tratou de um juzo obiter dictum, mas de fundamentos essenciais da deciso recorrida. 10. Devendo improceder, assim, a questo levantada pelo Recorrido Ministrio das Finanas. 11. Por outro lado, invoca o Recorrido Ministrio das Finanas que a questo da inconstitucionalidade, na dimenso que aponta para a violao do princpio da confiana legtima nsito ao artigo 2. da CRP, no foi invocada como objecto do recurso, pelo que estaria vedado o seu conhecimento pelo Tribunal. 12. Mais uma vez no tem razo no que alega. 13. que a referida questo no faz parte do objecto do recurso. 14. O objecto do recurso a incorrecta interpretao e aplicao (inconstitucionais) do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89 (e tambm do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-220/81). 15. Sendo que a violao do princpio da confiana apenas um fundamento do recurso. 16. Ora, bvio que, apesar de esse fundamento no constar do requerimento de recurso (apenas dele constando a violao do princpio da igualdade), o Tribunal no est vinculado aos fundamentos invocados no mesmo, podendo sempre concluir de outra forma, considerando que, no caso como se invocou nas alegaes de recurso houve violao do princpio da confiana legtima nsito ao artigo 2. da Constituio. 17. Pelo que deve tambm ser rejeitada pelo Tribunal a segunda questo prvia invocada pelo Recorrido Ministro das Finanas, conhecendo-se da totalidade do objecto do recurso.

II Fundamentao 7.1. Importa, antes de mais, circunscrever o mbito do presente recurso, que tem por objecto a interpretao feita pelo Acrdo recorrido a dois grupos de normas. Em primeiro lugar, o Despacho Conjunto n. A-220/81 do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas, pelo Ministro da Defesa Nacional, lido em conjunto com o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89, que estabeleceu o Novo Sistema Remuneratrio da Funo Pblica (NSR). As referidas normas rezam assim:
Despacho Conjunto n. A-220/81 1 A partir de 01-05-81, a tabela de vencimentos dos trabalhadores da funo pblica automaticamente aplicvel aos vencimentos-base constantes das tabelas em vigor ao pessoal civil em regime de tempo completo das Comisses Internacionais e Infra-estruturas NATO, em territrio nacional 2 Para alm dos vencimentos referidos no nmero anterior, o mesmo pessoal tem direito a uma remunerao suplementar de valor igual a um tero do vencimento-base da categoria, arredondado para a centena de escudos imediatamente superior, sendo o limite deste abono o valor das remuneraes por prestao de servios que competir aos directores das DIN e DSIFA e chefes de seco das CEIOTAN e CEOME e directores e comandantes das infra-estruturas NATO ()

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5 O abono de remuneraes constante do nmero dois implica uma prestao de servio mdia horria no inferior a duas horas, para alm do perodo normal de trabalho. Artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89: 1 A remunerao base determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que o funcionrio ou agente est posicionado. 2 Escalo cada uma das posies remuneratrias criadas no mbito das carreiras horizontais ou de cada categoria integrada na carreira. ()

A interpretao aplicada na deciso recorrida e contestada pelo recorrente a de que a remunerao suplementar a que o mesmo tem direito, nos termos do n. 2 do Despacho Conjunto n. A-2208/21 corresponde a um tero da remunerao base da categoria, e no a um tero da remunerao determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que o mesmo se encontrava posicionado. Em segundo lugar, o recorrente invoca ainda a inconstitucionalidade da interpretao e aplicao feitas pelo acrdo recorrido quanto ao regime transitrio dos suplementos remuneratrios decorrente da norma do artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro, em conjugao com o n. 2 do citado Despacho Conjunto n. A-220/81 do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado Maior General das Foras Armadas, pelo Ministro da Defesa Nacional. Reza assim o artigo 37. do Decreto-Lei n. 353-A/89:
Artigo 37. Regime transitrio dos suplementos 1 Os subsdios, suplementos, gratificaes ou abonos anteriormente praticados, identificados em lei especial como subsdios, suplementos, gratificaes ou abonos de risco, penosidade, insalubridade, participao em reunies, comisses ou grupos de trabalho, deslocao em servio, despesas de representao e subsdio de residncia. Mantm-se nos seus montantes actuais, sujeitos actualizao, nos termos que vem sendo feita. () 3 O previsto no presente artigo vigora at fixao do regime e condies de atribuio de cada suplemento em decreto-lei, nos termos do n. 3 do artigo 19. do Decreto-Lei n. 184/89 e do artigo 12. do presente diploma.

Quanto a estas normas, a interpretao perfilhada no acrdo e impugnada pelo recorrente a de que as regras de clculo da remunerao suplementar aqui em causa se mantm nos termos em que vinham sendo feitas at introduo do novo sistema retributivo, no tendo assim o recorrente direito a que o clculo dessa remunerao suplementar, a partir de 1989, se fizesse por referncia ao escalo da categoria em que se encontrasse posicionado. 7.2. No que toca a este segundo grupo de normas, sustenta o recorrido Ministro das Finanas e da Administrao Pblica que a referncia que lhe feita na deciso recorrida constitui um mero obiter dictum, e no representa a sua verdadeira ratio decidendi. A esta objeco responde e a nosso ver, bem o recorrente que resulta clara na deciso recorrida, e para negar a pretenso dos a recorrentes, a incorporao dos assinalados fundamentos constantes do Acrdo do STA de 18/09/2008 e que diferiam da soluo anteriormente seguida no Acrdo de 2006, [...] podendo concluir-se, portanto, que no se tratou de um juzo obiter dictum, mas de fundamentos essenciais da deciso recorrida. Com efeito, no perfeitamente claro que a referncia a estas normas constitua uma parte dispensvel da deciso, que o julgador incluiu apenas por fora da retrica argumentativa. De facto, a reproduo, na deciso recorrida, do texto de uma deciso do tribunal superior (Supremo Tribunal Administrativo) com

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meno de nela se espelhar o entendimento do tribunal recorrido, pode introduzir um elemento de dvida quanto real extenso da incorporao das ponderaes lgicas que suportam a deciso deste ltimo. Mas de sublinhar que a diferena de planos em que se desenvolvem as decises dos tribunais comuns, por um lado, e do Tribunal Constitucional, por outro, leva neste ltimo caso a acentuar com especial destaque a influncia da norma na aplicao do direito para efeito da fiscalizao que constitui o cerne da tarefa do Tribunal Constitucional. Assim, e ainda que, numa lgica puramente jurisdicional da resoluo do conflito concreto, se possa admitir que a supresso do excerto considerado obiter dictum no prejudicaria o comando da deciso, mantendo-a ntegra e inabalada, o certo que, para efeito da deciso do Tribunal Constitucional, a deciso recorrida deve ser encarada como um dado que o Tribunal deve aceitar totalmente. No caso concreto, a deciso recorrida acrescentou a fundamentao do aresto do tribunal de 1. instncia, aplicando a norma transitria em causa, conforme decidira o acrdo do Pleno da Seco do Supremo Tribunal Administrativo, proferido em 18 de Setembro de 2008. Por isso lcito entender que essas normas integram igualmente a ratio decidendi do acrdo recorrido e devem incluir-se no objecto do recurso. 7.3. Argumenta ainda o Ministro das Finanas e da Administrao Pblica que o Tribunal no deve conhecer da matria contida nas concluses i), j), l) e m) da alegao do recorrente, por nelas se arguirem vcios de inconstitucionalidade no invocados no requerimento de interposio a que se refere o artigo 75.-A da LTC. Sustenta-se, por isso, que estaria vedado ao Tribunal conhecer e apreciar os vcios de inconstitucionalidade aduzidos ex novo em sede de alegaes de recurso. no requerimento de interposio que o recorrente define o mbito e o objecto do recurso e, por isso, a LTC particularmente exigente quanto s menes que devem nele constar. E a verdade que, quanto ao recurso previsto na alnea b) do n. 1 do artigo 70. da LTC, o n. 2 do artigo 75.-A da LTC exige que, no referido requerimento, se indique o parmetro constitucional alegadamente violado; ora, no devendo o Tribunal desconsiderar esta exigncia, no atribuindo a mnima relevncia preclusiva declarao assim imposta, a identificao do parmetro constituir um elemento da caracterizao do recurso, definindo a extenso da questo de inconstitucionalidade que a parte quer ver tratada, de acordo, alis, com o princpio do pedido adoptado na LTC, que entrega ao recorrente a incumbncia de definir o mbito do recurso. Mas til recordar, ainda neste domnio, que a tarefa do Tribunal se rege pelo princpio iura novit curia segundo o qual a responsabilidade pela escolha, interpretao e aplicao do direito ao caso concreto cabe unicamente ao Tribunal, como exigido pelo atributo que verdadeiramente caracteriza a actividade jurisdicional: a liberdade de julgamento. O Tribunal no est impedido, portanto, de averiguar da conformidade constitucional da norma segundo regras jurdicas no invocadas pelo recorrente. a ele que incumbe administrar a justia assegurando a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados (...) e dirimir os conflitos de interesses pblicos e privados, aplicando o direito ex officio, com sujeio lei. s partes cabe trazer ao tribunal os dados da questo e formular o pedido da mihi factum, dabo tibi ius; narra mihi factum, narro tibi ius , mas no podem limitar a autoridade do tribunal quanto escolha e interpretao do direito. neste contexto de liberdade de julgamento que rege a disciplina do artigo 79.-C da LTC, que permite ao Tribunal julgar inconstitucional a norma objecto do recurso com fundamento na violao de normas ou princpios constitucionais diversos daqueles cuja violao foi invocada. O poder assim conferido deve ser exercido sempre que o Tribunal entender que a norma no se mostra conforme com a Constituio por um motivo que no foi invocado pelo recorrente. O artigo 79.-C tem, portanto, uma ratio que se interliga com o princpio constante do artigo 204. da Constituio, de acordo com o qual os tribunais no podem aplicar normas que infrinjam o disposto na Constituio ou os princpios nela consignados. para defesa desta garantia que se permite que o Tribunal Constitucional julgue inconstitucional (ou em casos de ilegalidade especialmente agravada, ilegal) a norma objecto do recurso, ainda que o fundamento no tenha sido invocado pela parte para assegurar, em ltimo termo, que os tribunais no apliquem uma norma que ofenda a Constituio. Ela , em suma, uma garantia de uma deciso judicial em conformidade com a Constituio no caso concreto (J. J. Gomes Canotilho, Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. II, Coimbra Editora, 2010, p. 519).

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Assim, pelas razes expostas, conclui-se que o Tribunal no est obrigado a responder invocao dos novos vcios aduzidos na alegao do recorrente, procedendo, nestes termos, a questo prvia arguida pelo Ministro das Finanas e da Administrao Pblica. Posto isto, vejamos. 8. Sustenta o recorrente que a interpretao das normas referidas feita no acrdo recorrido inconstitucional por violao do princpio da igualdade, previsto no artigo 59., n. 1, alnea a), e no artigo 13. da Constituio. Alega que tal interpretao determina o nivelamento arbitrrio da remunerao suplementar dos funcionrios das infra-estruturas NATO no posicionados na mesma categoria. Isso conduziria a uma violao do princpio da igualdade, por um lado, por referncia aos demais funcionrios pblicos, a quem no era exigida semelhante disponibilidade e, por outro, em relao aos funcionrios de cada uma das categorias a considerar, levando a que deixasse de se fazer uma diferenciao conforme o trabalho fosse feito por pessoas posicionadas num escalo mais ou menos elevado dentro da categoria. 8.1. O Tribunal Constitucional j vrias vezes se pronunciou acerca do princpio da igualdade nsito no artigo 59., n. 1, alnea a), da Constituio. F-lo, por exemplo, no Acrdo n. 313/89, (Acrdos do Tribunal Constitucional, 13. Vol., tomo II, pp. 917 e segs.), entendimento que foi seguido nos Acrdos n.os 237/98, 584/98, 625/98 e 310/01 (todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/):
O direito de que aqui se trata um direito de igualdade mas de uma igualdade material que exige se tome sempre em considerao a realidade social em que as pessoas vivem e se movimentam , e no de uma igualdade meramente formal e uniformizadora (cfr. Francisco Lucas Pires, Uma Constituio para Portugal, Coimbra, 1975, pp. 62 e segs.). Uma justa retribuio do trabalho , no fundo, o que os princpios enunciados no preceito transcrito visam assegurar: a retribuio deve ser conforme quantidade, natureza e qualidade do trabalho; deve garantir uma existncia condigna; e a trabalho igual igual em quantidade, natureza e qualidade deve corresponder salrio igual. O princpio para trabalho igual salrio igual no probe, naturalmente, que o mesmo tipo de trabalho seja remunerado em termos quantitativamente diferentes, conforme seja feito por pessoas com mais ou menos habilitaes e com mais ou menos tempo de servio, pagando-se mais, naturalmente, aos que maiores habilitaes possuem e mais tempo de servio tm. O que o princpio probe que se pague de maneira diferente a trabalhadores que prestam o mesmo tipo de trabalho, tm iguais habilitaes e o mesmo tempo de servio. O que, pois, se probe so as discriminaes, as distines sem fundamento material, designadamente porque assentes em meras categorias subjectivas. Se as diferenas de remunerao assentarem em critrios objectivos, ento elas so materialmente fundadas, e no discriminatrias. Tratar por igual o que essencialmente igual e desigualmente o que essencialmente diferente eis o que exige o princpio da igualdade (...).

Em consonncia com esta doutrina, o Tribunal, no Acrdo n. 237/98 (Dirio da Repblica, II Srie, de 17 de Junho de 1998), teve ocasio de insistir na ideia de que o princpio da igualdade impe ao legislador a obrigao de consagrar (...) nas carreiras da funo pblica, para as vrias categorias, a que correspondem diferentes nveis de experincia e de responsabilidade, diferenciaes de nveis remuneratrios. 8.2. Sendo este o sentido do princpio da igualdade nsito no artigo 59., n. 1, alnea a), da Constituio, h que ter presente, no entanto, que o Tribunal sempre reconheceu ao legislador ordinrio uma larga margem de liberdade de conformao na concretizao prtica do direito de retribuio (Jorge Miranda, Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, 2. edio, Wolters Kluwer, Coimbra Editora, 2010, p. 1150). Nesse sentido, referem Bernardo da Gama Lobo Xavier e Antnio Nunes de Carvalho que o princpio a trabalho igual, salrio igual consiste numa directiva para encontrar critrios de medio de

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trabalho segundo a racionalidade ou equidade, no sendo um preceito directamente oponvel nas relaes concretas de trabalho [Princpio da Igualdade: a Trabalho Igual, Salrio Igual, in Revista de Direito e de Estudos Sociais, Srie 2, ano 39, n. 4 (1997), p. 411]. No havendo absoluta unanimidade na Doutrina quanto a saber se o artigo 59., n. 1, alnea a), da Constituio se limita a prever uma simples permisso de diferenciao ou se, ao invs, obriga a uma diferenciao, nas situaes em que o trabalho no igual segundo a quantidade, natureza e qualidade, o certo que, fora das situaes relativas s distines de diferentes categorias de funcionrios, o Tribunal tem considerado que, em face da liberdade de conformao do legislador, perfeitamente concebvel o estabelecimento de situaes de remunerao igual ao mesmo tipo de trabalho ainda que prestado por trabalhadores com diferentes habilitaes. Assim o afirmou o Acrdo n. 303/90:
Claro que, face liberdade de conformao que detm, no ser vedado ao legislador conceder igual remunerao a situaes de prestao de trabalho da mesma natureza e quantidade por trabalhadores dotados de diferentes habilitaes.

Em sentido semelhante, afirmou-se no Acrdo n. 658/97:

claro que a existncia de uma razo suficiente no aponta necessariamente para a obrigatoriedade de um tratamento desigual. Mas d ao legislador permisso para um tratamento desigual (cfr., neste sentido, Robert Alexy, Theorie der Grundrechte, Suhrkamp, p. 375).

Nesta linha, referem Jorge Miranda e Rui Medeiros que, apesar de o sistema global de remunerao no poder, partida, ignorar as diferenas em matria de quantidade, natureza e qualidade do trabalho, a liberdade de conformao do legislador, e a prerrogativa de avaliao que lhe cabe pode impedir a censurabilidade jurdico-constitucional de solues no diferenciadoras (cfr., op. cit., p. 1154). Este entendimento foi, de resto, expressamente confirmado no Acrdo n. 37/01 no que toca definio do mbito dos suplementos remuneratrios:
Como assinala o recorrente, em sede de estabelecimento e definio do mbito de suplementos remuneratrios vigora uma ampla margem de discricionariedade legislativa, podendo o legislador infraconstitucional, para realizao de objectivos prticos e de eficcia dos servios, optar por diferentes figurinos quanto configurao de tais remuneraes complementares ou acessrias, pelo que a discriminao operada quanto a determinados funcionrios da administrao tributria em, afinal, os sujeitar ao regime genericamente estabelecido, para o efeito de suplementos remuneratrios, quanto a todos os funcionrios da administrao fiscal, ligados funcionalmente arrecadao de receitas tributrios - no constitui soluo legislativa arbitrria. E assim , de facto. () No se pode, efectivamente, dizer que constitucionalmente imposto ao legislador ordinrio, em nome do princpio que se extrai da alnea a) do n. 1 do artigo 59. da Constituio, que, relativamente a determinado pessoal, maxime pertencente Administrao Pblica, que tenha especificidades funcionais que impliquem o manuseio e arrecadao de quantitativos pecunirios, lhe conceda compensaes monetrias com o escopo de compensar eventuais lapsos pelos mesmo cometido em razo daqueles manuseio e arrecadao. E, consequentemente, tambm no se pode dizer que a abolio de compensaes desse jaez, que porventura tivessem anteriormente sido concedidas no mbito da liberdade de conformao que se h-de reconhecer ao legislador infraconstitucional, constitua uma ofensa quele mesmo princpio.

A doutrina dos citados Acrdos permite desde logo afastar um dos argumentos do recorrente no sentido da violao do princpio da igualdade. Na verdade, a interpretao do Despacho Conjunto n. A-220/81,

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lido em conjunto com o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89 no sentido de a remunerao suplementar a que tinha direito ser calculada a partir da remunerao base da categoria, e no da remunerao determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que o mesmo se encontrava posicionado, no provoca violao do princpio da igualdade por referncia aos demais funcionrios pblicos, a quem no era exigida semelhante disponibilidade. De facto, no pode considerar-se que os funcionrios das infra-estruturas NATO sejam discriminados em relao aos demais funcionrios pblicos, que no esto sujeitos disponibilidade para prestao de servio fora do horrio de trabalho. Como refere o ltimo Acrdo citado, o legislador tem ampla margem de criao de suplementos remuneratrios, pelo que no estaria, partida, sequer obrigado previso de semelhante figura. Mas, tendo-a previsto, eliminou qualquer dvida acerca de possvel discriminao em relao aos demais funcionrios no sujeitos a essa disponibilidade, precisamente porque a remunerao suplementar em causa foi criada apenas para os funcionrios das infra-estruturas NATO, compensando-lhes a disponibilidade a que os demais funcionrios no esto sujeitos. 8.3. O recorrente invoca ainda a violao do princpio da igualdade por outra via: a de que a interpretao das normas em causa implicaria um nivelamento arbitrrio da remunerao suplementar auferida pelos funcionrios de cada uma das categorias a considerar, levando a que se deixasse de fazer uma diferenciao entre o mesmo tipo de trabalho conforme fosse feito por pessoas posicionadas num escalo mais ou menos elevado dentro da categoria. O problema coloca-se tendo em conta, por um lado, a margem de apreciao do legislador no que toca conformao do direito retribuio, tanto maior no mbito dos suplementos remuneratrios e, por outro, reconhecendo que o legislador no est impedido, em matria de remuneraes, de tratar de forma igual situaes que sejam diferentes. Resta, por isso, saber se a atribuio da remunerao suplementar aos funcionrios da NATO por referncia categoria em que se encontrem, e no ao respectivo escalo, ultrapassou o que seria permitido dentro da margem de liberdade de apreciao do legislador. Para responder a esta questo h que atentar, primeiro, ao sentido do princpio da igualdade constitucionalmente consagrado e, por outro, natureza da remunerao suplementar em questo. 8.4. A jurisprudncia deste Tribunal aponta no sentido da consagrao de um princpio da igualdade em sentido material. Cite-se, a ttulo exemplificativo, o Acrdo n. 188/90 (publicado na 2. srie, do Dirio da Repblica, de 12 de Setembro de 1990):
Na sua dimenso material ou substancial, o princpio constitucional da igualdade vincula em primeira linha o legislador ordinrio (...). Todavia, este princpio no impede o rgo legislativo de definir as circunstncias e os factores tidos como relevantes e justificadores de uma desigualdade de regime jurdico num caso concreto, dentro da sua liberdade de conformao legislativa. Por outras palavras, o princpio constitucional da igualdade no pode ser entendido de forma absoluta, em termos tais que impea o legislador de estabelecer uma disciplina diferente quando diversas forem as situaes que as disposies normativas visam regular. O princpio da igualdade, entendido como limite objectivo da discricionariedade legislativa, no veda lei a realizao de distines, Probe-lhe, antes, a adopo de medidas que estabeleam distines discriminatrias, ou seja, desigualdades de tratamento materialmente infundadas, sem qualquer fundamento razovel (vernnftiger Grund) ou sem qualquer justificao objectiva e racional. Numa expresso sinttica, o princpio da igualdade, enquanto princpio vinculativo da lei, traduz-se na ideia geral de proibio do arbtrio (Willkrverbot).

Por seu turno, no Acrdo n. 1007/96 (Dirio da Repblica, 2. srie, de 12 de Dezembro de 1996), o Tribunal esclareceu que o princpio da igualdade:

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(...) obriga que se trate como igual o que for necessariamente igual e como diferente o que for essencialmente diferente; no impede a diferenciao de tratamento, mas apenas a discriminao arbitrria, a irrazoabilidade, ou seja, o que aquele princpio probe so as distines de tratamento que no tenham justificao e fundamento material bastante. Prossegue-se assim uma igualdade material, que no meramente formal. E acrescentou-se nesse aresto que [p]ara que haja violao do princpio constitucional da igualdade, necessrio se torna verificar, preliminarmente, a existncia de uma concreta e efectiva situao de diferenciao injustificada ou discriminao.

8.5. Na anlise da violao do princpio da igualdade til distinguir dois planos: o plano em que se determinam as situaes que se devem considerar iguais ou desiguais e o plano do tratamento uniforme ou diferenciado daquelas situaes (Maria da Glria Ferreira Pinto, Princpio da Igualdade, Frmula vazia ou Carregada de Sentido?, in Boletim do Ministrio da Justia, n. 358, 1986, p. 34). No presente caso no h, desde logo, situaes que se possam considerar desiguais e que, por isso, exijam um tratamento desigual. De facto, a remunerao suplementar em causa atribuda em funo da categoria do funcionrio. Ora, atravs do instituto da categoria que se diferencia a quantidade, natureza e qualidade do trabalho prestado, que so os critrios previstos no artigo 59., n. 1, alnea a), da Constituio para permitir a situao de distines remuneratrias. Assim, para estes efeitos, no se podem considerar como desiguais as situaes em que se encontram os vrios trabalhadores dentro da mesma categoria. De entre os funcionrios de diferentes escales dentro da mesma categoria, a diferenciao em funo da qualidade do trabalho prestada mantm-se ao nvel da remunerao base. Ora, atendendo natureza da remunerao suplementar em causa, o princpio da igualdade no exige que a diferenciao entre escales deva estender-se-lhe. Isto porque o suplemento no visa a remunerao de trabalho efectivamente prestado, mas, como o recorrente alega, compensar a disponibilidade contnua do pessoal em horrio prolongado, avaliado numa mdia de duas horas dirias, para ocorrer a eventuais situaes de emergncia. So, por isso, acrscimos remuneratrios destinados a compensar o sacrifcio imposto aos funcionrios e agentes sujeitos a um dever de disponibilidade para o servio. A remunerao suplementar , de resto, abonada todos os meses, independentemente da ocorrncia efectiva das situaes de emergncia e da durao das mesmas; trata-se de um complemento fixo do rendimento, independente da durao efectiva da prestao de trabalho extraordinrio ou da qualidade do trabalho prestado. Ele no visa, pois, retribuir trabalho efectivamente prestado (trabalho que, alis, pode nem ocorrer), mas sim a compensar a disponibilidade permanente do funcionrio. Pretende remunerar um facto objectivo, que independente de circunstncias subjectivas ligadas qualidade do servio prestado, bem como s caractersticas pessoais do funcionrio. No visando ressarcir trabalho efectivamente prestado, a remunerao suplementar em causa no viola o princpio de para trabalho desigual, salrio desigual, j que no esto em causa situaes de trabalho desigual. A interpretao do Despacho Conjunto n. A-220/81, lido em conjunto com o artigo 17. do Decreto-Lei n. 184/89 no sentido de a remunerao suplementar ser calculada a partir da remunerao base da categoria, e no da remunerao determinada pelo ndice correspondente categoria e escalo em que os funcionrios das infra-estruturas NATO se encontrem posicionados, no viola, em suma, o princpio da igualdade plasmado nos artigos 59., n. 1, alnea a), e 13. da Constituio.

III Deciso 9. Termos em que se decide negar provimento ao recurso. Custas pelo recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 1 de Maro de 2011. Carlos Pamplona de Oliveira Jos Borges Soeiro Gil Galvo Maria Joo Antunes Rui Manuel Moura Ramos (com a declarao de que, tendo sido invocada nas alegaes de

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recurso produzidas neste Tribunal, conheceria igualmente, tal como o fazia o projecto inicialmente apresentado, da violao do princpio do Estado de direito democrtico na sua vertente de proteco de confiana legtima, pelas razes constantes das declaraes de voto apostas aos Acrdos n.os 193/03 e 564/07.)

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 188/90, 303/90, 1007/96, 658/97, 237/98, 37/01 e 310/01 esto publicados em Acrdos, 16., 17., 35., 38., 39., 49. e 50. Vols., respectivamente. 2 Os Acrdos n.os 584/98 e 625/98 esto publicados em Acrdos, 41. Vol.

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ACRDO N. 110/11
De 2 de Maro de 2011

No julga inconstitucionais as normas do n. 1 do artigo 355., do n. 2 do artigo 327. e do n. 2 do artigo 340., todos do Cdigo de Processo Penal, na interpretao segundo a qual o tribunal pode suportar uma deciso condenatria num documento que, embora integre os autos desde o inqurito, no foi indicado na acusao, nem to-pouco apresentado e discutido na audincia de julgamento.
Processo: n. 691/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I A considerao oficiosa de documentos juntos ao inqurito no de molde a comprometer as garantias de defesa s pelo facto de a acusao no ter indicado expressamente tal meio de prova. II Quando, como na norma em apreciao, nem o Ministrio Pblico (no requerimento de produo de prova) nem o juiz (durante a audincia) procederam de modo a confrontar o arguido com o documento, em princpio, a regra ser a de que, na conjugao das referidas circunstncias, s a rigorosa observncia da contraditoriedade da produo de prova em audincia pode garantir que o arguido teve oportunidade de defender-se adequadamente; ou seja, o juiz pode utilizar documentos constantes do processo desde o inqurito e no indicados pela acusao, mas tem de confrontar em audincia os sujeitos processuais aqui o arguido que interessa, porque o facto lhe desfavorvel com a possibilidade de considerao desse elemento de prova. III Todavia, esta exigncia de princpio pode conviver, sem quebra da exigncia de que o processo criminal assegure todas as garantias de defesa, com excepes decorrentes da prpria natureza do documento, como aquele cuja valorao est em causa, que se limitam a conter a narrativa de actos processuais ou do inqurito.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A. foi condenado, por sentena do Tribunal de Pequena Instncia Criminal de Lisboa, pela prtica de um crime de conduo em estado de embriaguez, previsto e punido pelo artigo 292., n. 1, do Cdigo Penal (CP). Interps recurso sustentando, alm do mais, que a sentena no podia dar como provado o seu consentimento para a recolha da amostra de sangue para determinao do estado de influenciado pelo lcool com base no documento de fls. 24, documento esse que no foi indicado na acusao, nem apresentado ou discutido em audincia de julgamento. Por acrdo de 1 de Julho de 2010, o Tribunal da Relao de Lisboa negou provimento ao recurso. O recorrente interps recurso deste acrdo para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC), com vista apreciao de constitucionalidade dos n. 1 do artigo 355., n. 2 do artigo 327. e n. 2 do artigo 340., todos do Cdigo de Processo Penal (CPP), segundo a qual o tribunal pode suportar uma deciso condenatria num documento que, embora integre os autos desde o inqurito, no foi indicado na acusao, nem to pouco apresentado e discutido na audincia de julgamento. 2. Tendo o recurso sido admitido e prosseguido, o recorrente alegou e concluiu nos termos seguintes:
1. O tribunal recorrido considerou no existir qualquer inconstitucionalidade ou ilegalidade na valorao feita pela 1. Instncia do teor do documento de fls. 24, designadamente a violao do princpio do contraditrio ou utilizao de mtodos proibidos de prova; 2. Em sede de Fundamentao da Deciso de Facto, o Tribunal de 1. Instncia, para dar como provado o consentimento pelo mesmo [arguido] prestado para a realizao da colheita de sangue, teve-se em conta o teor do documento de fls. 24; 3. Conforme a acta da audincia de julgamento de fls. 98 e seguintes e, bem assim, da gravao digital da audincia, resulta que o documento de fls. 24 jamais foi discutido ou, sequer, apresentado, fosse pela Acusao ou pelo prprio Tribunal; 4. Os n.os 1, 2 e 5 do artigo 32. da Constituio Portuguesa probem, designadamente, que algum seja base em prova que no lhe foi apresentada e sobre a qual no teve oportunidade para se defender; 5. Com efeito, inconstitucional, por violao do disposto nos n.os 1, 2 e 5 do artigo 32. da Constituio da Repblica Portuguesa, a interpretao conjugada dos n. 1 do artitgo 355., n. 2 do artigo 327. e n. 2 do artigo 340., todos do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual o tribunal pode suportar uma deciso condenatria em prova documental que, embora integre os autos desde o inqurito, no foi indicada na acusao, nem to-pouco apresentada e discutida na audincia de julgamento.

O Ministrio Pblico contra-alegou, concluindo nos seguintes termos:

1. O documento em causa, auto de colheita de sangue para anlise, enquadra-se na alnea b) do n. 1 do artigo 356. do CPP, pelo que, no de leitura obrigatria em audincia, a fim de ser valorado como prova (artigo 355., n. 2, do CPP). 2. Por outro lado, tal documento foi assinado pelo prprio arguido e consta nos autos desde a fase inicial do inqurito. Desse modo, o arguido teve plena oportunidade processual de questionar tal prova, impugnando, se o desejasse, quer a sua admisso, quer o seu valor probatrio.

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3. Pelo que, no representa qualquer violao dos princpios do contraditrio e das garantias de defesa, que a deciso condenatria proferida se tenha fundado tambm nesse documento, independentemente do facto de no ter sido indicado como prova na acusao e de ter sido, ou no, lido e/ou examinado, expressamente, no decurso da audincia de julgamento. 4. Pelo que, a nosso ver, o recurso no merece provimento.

II Fundamentao 3. Apesar de o tribunal fundar a convico, quanto ao facto a que interessou o documento de fls. 24 (o consentimento para a recolha de amostra de sangue com vista realizao de exame para determinao do estado de influenciado pelo lcool), tambm em declaraes do arguido e no depoimento de uma testemunha, o Tribunal entende que o presente recurso tem utilidade, uma vez que no h na fundamentao da deciso elementos que permitam afirmar que, na ausncia de considerao de tal documento, a deciso sempre seria a mesma. 4. Os preceitos do CPP de cuja aplicao conjugada emerge a norma cuja constitucionalidade se pretende ver apreciada dispem do modo seguinte (transcreve-se todo o preceito e no apenas o inciso indicado como suporte da norma sujeita a apreciao, com vista a facilitar a integral compreenso de sentido do regime legal em anlise):
Artigo 327. (Contraditoriedade) 1 As questes incidentais sobrevindas no decurso da audincia so decididas pelo tribunal, ouvidos os sujeitos processuais que nelas forem interessados 2 Os meios de prova apresentadas no decurso da audincia so submetidos ao princpio do contraditrio, mesmo que tenham sido oficiosamente produzidos pelo tribunal. Artigo 340. (Princpios gerais) 1 O tribunal ordena, oficiosamente ou a requerimento, a produo da todos os meios de prova cuja conhecimento se lhe afigure necessrio descoberto da verdade e boa deciso da causa. 2 Se o tribunal considerar necessria a produo de meios de prova no constantes da acusao, da pronncia ou da contestao, d disso conhecimento, com a antecedncia possvel, aos sujeitos processuais e f-lo constar da acta. 3 Sem prejuzo do disposto no n. 3 do artigo 328., os requerimentos de prova so indeferidos por despacho quando a prova ou o respectivo meio forem legalmente inadmissveis. 4 Os requerimentos de prova so ainda indeferidos se for notrio que: a) As provas requeridas so irrelevantes ou suprfluas; b) O meio de prova inadequado, de obteno impossvel ou muito duvidosa; ou c) O requerimento tem finalidade meramente dilatria. Artigo 355. (Proibio de valorao de provas) 1 No valem em julgamento, nomeadamente parta o efeito de formao da convico do tribunal, quaisquer provas que no tiverem sido produzidas ou examinadas em audincia.

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2 Ressalvam-se do disposto no nmero anterior as provas contidas em actos processuais cuja leitura, visualizao ou audio em audincia sejam permitidas, nos termos dos artigos seguintes.

Na deciso de 1. instncia, confirmada pelo acrdo recorrido, aplicaram-se estes preceitos no sentido de que o tribunal pode valorar documento que, embora integre os autos desde o inqurito, no vem elencado na indicao de prova constante da acusao do Ministrio Pblico, nem foi apresentado e discutido em audincia, para dar como provados factos desfavorveis ao arguido. O recorrente acomete esta norma por violao dos n.os 1, 2 e 5 do artigo 32. da Constituio. 5. Deve, liminarmente, ser afastado o parmetro do n. 2 do artigo 32. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), porque nada h no discurso fundamentador da deciso recorrida que inculque ter presidido ao sentido com que a norma foi aplicada ao caso dos autos qualquer ideia contrria presuno de inocncia do arguido em processo penal. Efectivamente, do lato conjunto de incidncias possveis deste princpio, s poderia ser convocado, com um mnimo de verosimilhana para uma situao do gnero daquela que agora sujeita ao Tribunal, o sentido deste comando constitucional que consiste na proibio da inverso do nus da prova em detrimento do arguido e o princpio in dubio pro reo que lhe anda associado. Ora, valorar um certo documento, assinado pelo arguido e relativo realizao de uma percia (recolha de amostra de sangue para exame), em conjunto com outros elementos de prova, no sentido de que este deu o seu consentimento para a realizao desse acto de percia na fase de inqurito, actuao que se mantm no plano da livre valorao da prova. Com isso, no se faz incidir sobre o arguido qualquer nus probatrio, nem tal procedimento revela que, nessa apreciao, o juiz tenha postergado o princpio que manda que se pronuncie de forma favorvel ao arguido quando no tiver a certeza sobre os factos decisivos para a soluo da causa. Resta, pois, apreciar a alegada violao dos n.os 1 e 5 do artigo 32. da CRP. 6. A garantia constitucional de que o processo penal assegure todas as garantias de defesa (n. 1 do artigo 32.) , de certo modo, reassuntiva, ou expresso condensada, dos princpios tuteladores da posio do arguido que se extraem dos diversos nmeros do mesmo artigo 32. da CRP, pelo que a ideia de um processo penal orientado para a defesa tem de estar presente quando se analisam as normas de estruturao do processo penal que a Constituio seguidamente densifica, designadamente a consagrao do princpio do acusatrio e do princpio do contraditrio. A norma em apreciao contm duas vertentes ou dois aspectos problemticos. O primeiro deles aquele em que permite que prova documental constante do processo seja apreciada pelo juiz do julgamento, sem submisso a expresso exame em audincia. E o segundo consiste em ser permitido ao juiz valorar oficiosamente prova documental, incorporada nos autos desde a fase de inqurito mas no includa expressamente na indicao de prova constante da acusao do Ministrio Pblico. Vertentes que vo ser analisadas separadamente porque tm incidncias problemticas distintas. 7. Comecemos pela questo do exame dos documentos em audincia. O artigo 355. do CPP contm a regra geral da proibio de valorao de prova no produzida ou examinada em audincia. Na interpretao deste preceito, em conjugao com a alnea b) do n. 1 do artigo 356., levantaram-se dvidas na prtica judiciria sobre se os documentos constantes do processo tm de ser expressamente examinados em audincia para poderem ser valorados na fixao da matria de facto. O acrdo recorrido seguiu o entendimento jurisprudencialmente firmado a este propsito (cfr. Simas Santos e Leal Henriques, Cdigo de Processo Penal Anotado, II Vol., anotao ao artigo 355.). Segundo este entendimento quase unnime, no se tratando de autos de inqurito ou de instruo cuja leitura seja proibida, como sucede com aqueles que contenham declaraes do arguido, do assistente, das partes civis ou de testemunhas

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e na medida em que os contenham [alnea b) do n. 1 do artigo 356. do CPP], os documentos constantes do processo podem e devem ser valorados pelo tribunal, independentemente da sua leitura em audincia. Ora, o Tribunal j apreciou esta vertente ou este aspecto geral da questo agora sujeita no Acrdo n. 87/99, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt. Como a se disse, este entendimento no obsta a que as partes participem na produo da prova em audincia, contribuindo para iluminar todos os aspectos relevantes para descoberta da verdade. Tratando-se de documentos que foram juntos com a acusao, o arguido teve todas as possibilidades de os questionar, podendo ainda, na prpria audincia, provocar a sua reapreciao individualizada para esclarecer qualquer ponto da sua defesa relativamente qual entenda que isso seria necessrio. No , porm, indispensvel satisfao da exigncia de que processo assegure todas as garantias de defesa a leitura de toda a prova documental pr-constituda e junta ao processo. Quanto a este tipo de prova, o princpio do contraditrio h-de traduzir-se em ter necessariamente de facultar-se parte no apresentante a impugnao, quer da respectiva admisso, quer da sua fora probatria. Com efeito, a consagrao constitucional do princpio do contraditrio significa, no que fase de julgamento respeita, que nenhuma prova deve ser aceite em audincia, nem alguma deciso deve a ser tomada pelo juiz, sem que previamente tenha sido dada uma ampla e efectiva possibilidade ao sujeito processual contra o qual ela dirigida de contestar a sua admissibilidade, de a discutir e de a valorar. Ora, relativamente a documentos que constem do processo e que tiverem sido indicados na acusao como meio de prova, a respectiva leitura ou exibio pblica ritualstica, embora se reconhea que poderia servir para realizar de modo mais intenso os objectivos do princpio da publicidade da audincia, nada acrescentaria no captulo das oportunidades de defesa do arguido. Seria, um verdadeiro simulacro de constituio no decurso daquele acto processual de uma prova que, afinal, j existia, de modo anterior e autnomo relativamente ao processo penal em questo, como se aceita no referido Acrdo. 8. A questo exige, porm, ponderaes suplementares quando reveste a especificidade, que o recorte da norma sob apreciao precisamente coloca, de se tratar de documento que, embora constasse do processo desde a fase de inqurito, no foi includo pelo Ministrio Pblico nos meios de prova indicados na acusao. Esta reserva no significa que se adopte o ponto de partida de que o juiz tenha de limitar os meios de formao da sua convico ao material probatrio fornecido pela acusao e pela defesa. O nosso sistema de processo penal no corresponde a um modelo acusatrio puro ou estritamente subordinado ao princpio da discusso, em que o juiz se limitaria a apurar a verdade que resultasse da prova perante si apresentada e produzida pela acusao e pela defesa. O Cdigo consagra um processo de estrutura acusatria, integrado pelo princpio da investigao judicial no domnio da produo de prova, como claramente resulta do n. 1 do artigo 340. que dispe que o tribunal ordena oficiosamente ou a requerimento, a produo de todos os meios de prova cujo conhecimento se lhe afigure necessrio descoberta da verdade e boa deciso da causa. Como se disse no Acrdo n. 137/02, este princpio significa, mesmo no quadro de um processo penal orientado pelo princpio acusatrio (artigo 32., n. 5, da CRP), que o tribunal de julgamento tem o poder-dever de investigar por si o facto, isto , de fazer a sua prpria instruo sobre o facto, em audincia, atendendo a todos os meios de prova no irrelevantes para a descoberta da verdade, sem estar em absoluto [de modo absoluto] vinculado pelos requerimentos e declaraes das partes, com o fim de determinar a verdade material. E, como no mesmo Acrdo se acrescenta embora a mobilizando argumentos ordenados ao funcionamento do princpio em sentido favorvel ao arguido, que era o sentido da prova cuja admisso ento se discutia , o princpio da investigao ou da verdade material tem valor constitucional, sem embargo da estrutura acusatria do processo penal portugus. Quer os fins do direito penal, quer os do processo penal, que so instrumentais daqueles, implicam que as sanes penais, as penas e as medidas de segurana, sejam aplicadas, mas apenas sejam aplicadas, aos verdadeiros agentes de crimes, pelo que a prossecuo desses fins, isto , a realizao do direito penal e a prpria existncia do processo penal s so constitucionalmente legtimas se aquele princpio for respeitado. Por outro lado, o princpio da jurisdicionalidade da aplicao do

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direito penal (artigos 27., n. 2, 32., n. 4) justifica-se certamente de um modo essencial pelo fim da descoberta da verdade material, sem prejuzo de visar igualmente o respeito das garantias de defesa (artigo 32.). Finalmente, quando o artigo 202., n. 1, atribui aos tribunais competncia para administrar a justia, esta referncia em matria penal tem que entender-se como significando a justia material baseada na verdade dos factos, que indisponvel, no se admitindo a condenao do arguido perante provas que possam conduzir sua inocncia nem a sua absolvio perante prova validamente produzida e contraditada dos factos que lhe so imputados. bem certo que atenta estrutura acusatria do processo e posio institucional do tribunal, a produo oficiosa de meios de prova pelo tribunal luz deste princpio de investigao deve ter um papel residual (Paulo Pinto de Albuquerque, Comentrio ao Cdigo de Processo Penal, luz da Constituio da Repblica e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, p. 837). Mas relativamente a elementos de prova j constantes do processo obviamente desde que no atingidos pelas proibies de valorao, designadamente, que no contenham declaraes do arguido, do assistente, das partes civis ou de testemunhas no existe tal risco de subverso da diferenciao de papeis entre rgo de acusao e rgo de julgamento. Assim compreendido o princpio do acusatrio, a considerao oficiosa de documentos juntos ao inqurito no de molde a comprometer as garantias de defesa s pelo facto de a acusao no ter indicado expressamente tal meio de prova. 9. Do exposto resulta que, quando cada uma das circunstncias analisadas se verifique isoladamente, no pode falar-se em violao dos princpios constitucionais do processo penal ou de deficit das garantias de defesa. No viola o ncleo desses princpios a valorao de documentos constantes do processo e indicados pela acusao como meio de prova, ainda que no se tenha procedido sua leitura (ao seu expresso exame) em audincia. E tambm no os infringe permitir que se valorem oficiosamente documentos constantes do processo desde o inqurito, ainda que no indicados pela acusao, se se tiver procedido ao seu exame em audincia. Quid juris, porm, quando as duas circunstncias se juntarem? Quando, como na norma em apreciao, nem o Ministrio Pblico (no requerimento de produo de prova) nem o juiz (durante a audincia) tiverem procedido de modo a confrontar o arguido com o documento? Em princpio, perante a conjugao das duas circunstncias, no pode manter-se a mesma soluo para a hiptese de cada uma delas ocorrer isoladamente, sem com isso entrar em conflito com a exigncia de que o processo penal assegure todas as garantias de defesa, consagrada no n. 1 do artigo 32. da CRP. Uma tal soluo pressuporia no s que o arguido, atravs do seu defensor, examina o processo, mas que procede a esse exame com um grau de diligncia e em condies tais de tempo, de modo e de lugar -, que o habilita a que se aperceba da existncia nele de todo e qualquer documento, do seu potencial probatrio e da sua utilizabilidade em termos de poder antecipar contra ele a defesa que entenda. Porm, elevar os deveres de diligncia da defesa a um tal patamar traduzir-se-ia na imposio de um nus a cargo do arguido que pode gerar compromisso para as garantias do processo penal, com risco de um inocente poder vir a ser condenado por causa de no ter apresentado a sua verso quanto ao significado desse documento ou de lhe no ter oposto contraprova. E esse um risco que no pode desvalorizar-se, com o fundamento, de carcter geral, de que a defesa tecnicamente assegurada por profissionais sujeitos a deveres deontolgicos e ao correspondente padro de diligncia, sendo o perigo para as garantias de defesa despiciendo e inerente a exigncias de praticabilidade do funcionamento das instituies numa sociedade democrtica. Na verdade, se em processos simples ou pouco complexos e a que corresponda um dossier (processo na acepo de caderno de papis), materialmente bem organizado e pouco volumoso, se apresenta curial presumir o apercebimento da existncia e do valor probatrio dos documentos incorporados por parte do arguido (rectius, do seu defensor), j o mesmo no pode dizer-se em processos complexos, muito volumosos ou em que a relevncia do documento no seja evidente. Se a prpria acusao no o invoca, por no se aperceber dele ou do seu significado ou contributo probatrio, bem pode ter acontecido o mesmo com a defesa.

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Assim, a regra ser a de que, na conjugao das referidas circunstncias, s a rigorosa observncia da contraditoriedade da produo de prova em audincia pode garantir que o arguido teve oportunidade de defender-se adequadamente. Vale por dizer que o juiz pode utilizar documentos constantes do processo desde o inqurito e no indicados pela acusao. Mas tem de confrontar em audincia os sujeitos processuais aqui o arguido que interessa, porque o facto lhe desfavorvel com a possibilidade de considerao desse elemento de prova. 10. Todavia, esta exigncia de princpio pode conviver, sem quebra da exigncia de que o processo criminal assegure todas as garantias de defesa, com excepes decorrentes da prpria natureza do documento. Com efeito, a lei processual penal adopta uma noo ampla de documento, considerando como tal toda a declarao, sinal ou notao corporizada em escrito ou qualquer outro meio tcnico nos termos da lei penal (artigo 164. do CPP). Esta remisso integrativa para a lei penal significa que se considera documento qualquer declarao corporizada em escrito, ou registada em disco, fita gravada ou qualquer outro meio tcnico, inteligvel para a generalidade das pessoas ou para um certo crculo de pessoas, que, permitindo conhecer o emitente, idnea para provar facto juridicamente relevante, quer tal destino lhe seja dado no momento da sua emisso quer posteriormente; e bem assim o sinal materialmente feito, ou posto numa coisa para provar facto juridicamente relevante e que permite reconhecer generalidade das pessoas ou a um certo crculo de pessoas o seu destino e a prova que dele resulta [artigo 255., alnea a), do CP]. Porm, documentos h, como aquele cuja valorao est em causa, que se limitam a conter a narrativa de actos processuais ou do inqurito. O objecto elaborado pelo homem em que consistem (artigo 362. do Cdigo Civil) visa traduzir ou reproduzir o que ocorreu numa determinada diligncia do inqurito ou do processo. No so incorporados no processo para comprovar um facto externo, mas sim elaborados e integrando necessariamente o processo como instrumento destinado a fazer f quanto aos termos em que se desenrolaram os actos processuais ou de inqurito. No deixando de ser em sentido genrico documentos, em sentido material so autos (artigo 99. do CPP). Ora, perante tais documentos, pelo menos quando a narrativa que contm do que ocorreu em determinada diligncia est indissoluvelmente ligada a um resultado que se destinou a preparar e que expressamente invocado como meio de prova, o sujeito processual no pode ignorar a sua existncia e aptido probatria. A invocao probatria do resultado consequente suficiente para assegurar que o arguido, patrocinado por advogado, possa defender-se do auto que documenta uma diligncia que um antecedente necessrio determinao desse resultado contra ele invocado, em termos de dispor e poder usar todos os instrumentos processuais necessrios e adequados para defender a sua posio e contrariar a acusao. No caso, estamos perante uma situao deste tipo. O documento em causa o auto relativo anlise para quantificao da taxa de lcool no sangue, elaborado pelo agente da autoridade que conduziu o arguido ao estabelecimento de sade, relatando a colheita da amostra de sangue para anlise e contendo a assinatura do examinado e do mdico que a ela procedeu. recolha assim documentada seguiu-se a anlise, cujo resultado, documentado no relatrio de fls. 21, expressamente invocado como prova na acusao do Ministrio Pblico. Esta invocao suficiente para assegurar o contraditrio e a possibilidade de defesa do arguido relativamente ao instrumento que relata a recolha da amostra que dessa anlise antecedente necessrio. Tem pois de concluir-se que a norma em apreciao, nestas especiais circunstncias de aplicao, no viola a exigncia de que o processo penal assegure todas as garantias de defesa (n. 1 do artigo 32. da Constituio) e o princpio do contraditrio na produo de prova (n. 5 do artigo 32. da Constituio).

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II Deciso Pelo exposto, decide-se negar provimento ao recurso e condenar o recorrente nas custas, com 25 unidades de conta de taxa de justia. Lisboa, 2 de Maro de 2011. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 6 de Abril de 2011. 2 Os Acrdos n.os 87/99 e 137/02 esto publicados em Acrdos, 42. e 52. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 112/11
De 2 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma contida nos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, quando interpretada no sentido de, em sede de cmulo jurdico superveniente, se dever considerar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior.
Processo: n. 286/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I O simples facto de a interpretao normativa sub iudicio conduzir, no caso dos autos, construo de uma moldura da pena nica cujo limite mximo superior quele que se obteria em virtude de uma interpretao alternativa do regime legal, s por si, no consubstancia qualquer violao da Constituio; com efeito, no obstante a existncia de limites constitucionais em matria de definio de penas, a Constituio concede, neste domnio, uma ampla liberdade de conformao ao legislador ordinrio, sendo manifesto que a operacionalizao prtica da determinao da pena do concurso matria da competncia do legislador ordinrio. II A interpretao dada aos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, no sentido de, em sede de cmulo jurdico superveniente, se dever considerar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior, no viola o disposto no n. 1 do artigo 27. da Constituio. III manifesto que o disposto no n. 4 do artigo 29. da Constituio no serve de parmetro adequado de controlo da validade da dimenso normativa dos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, pelo que a sua invocao pelo recorrente no tem qualquer sentido. IV Ao proceder-se valorao global dos factos e da personalidade do agente, em sede de cmulo jurdico superveniente, a pretenso punitiva do Estado apenas se exerce uma vez, pelo que no h violao do princpio ne bis in idem.

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V A desconsiderao de uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior, para efeitos de determinao da pena nica em sede de cmulo jurdico superveniente em nada afecta as garantias de defesa do arguido, pelo que inexiste qualquer violao do artigo 32., n. 1, da Constituio.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Por acrdo da 9. Vara Criminal de Lisboa, proferido nestes autos em 30 de Maro de 2007, foi o arguido, ora recorrente, A. condenado na pena de cinco anos de priso, pela prtica de um crime continuado de burla qualificada, previsto e punido pelos artigos 30., n. 2, 217. e 218., n. 2, alnea a), do Cdigo Penal. Aps vicissitudes processuais vrias, que no cabe aqui relatar, e que implicaram a interveno do Supremo Tribunal de Justia, foi o processo reenviado 1. instncia, para que, face s alteraes ao Cdigo Penal introduzidas pela Lei n. 49/2007, fosse reaberta a audincia (artigo 371. do Cdigo de Processo Penal). Distribudos os autos 4. Vara Criminal de Lisboa, foi a proferido acrdo, a 25 de Maio de 2009. Nesse acrdo, e para alm de decidir que no havia lugar suspenso da execuo da pena de priso que, nos presentes autos, havia sido imposta ao arguido (cinco anos), procedeu a 1. instncia realizao do cmulo jurdico dessa pena com as penas parcelares que, em outros processos, ao mesmo arguido tinham sido impostas, condenando-o na pena nica de onze anos e seis meses de priso. 2. Desta deciso recorreu o arguido para o Supremo Tribunal de Justia, dizendo nas alegaes de recurso, e para o que agora interessa:
A deciso recorrida enferma de erro de Direito quando interpreta e aplica os artigos 77., n.os 1 e 2 e 78. do Cdigo Penal em termos de, para efeito de efectuar um cmulo jurdico de vrias penas parcelares, desconsiderar uma pena alcanada previamente em sede de cmulo jurdico, desagregando tal pena nica e j extinta pelo cumprimento decretado por deciso com trnsito em julgado, e incorporando todas e cada uma das penas acumuladas, consideradas agora atomisticamente, na soma aritmtica que se efectua para alcanar o limite mximo da pena aplicvel no cmulo jurdico em causa. () Os artigos 77., 78., e 81. do Cdigo Penal, quando prevem que, em sede de cmulo jurdico superveniente, seja desconsiderada uma pena nica j cumprida e extinta, alcanada em cmulo jurdico prvio, e nomeadamente por repristinao jurdica das penas parcelares que integram essa pena nica, so materialmente inconstitucionais por violao dos artigos 27., n. 1, 29., n. 4 e n 5, 32., n. 1, da Constituio.

Em acrdo proferido a 11 de Maro de 2010 concordou o Supremo Tribunal de Justia com a forma como tinha sido efectuado o cmulo jurdico, considerando, nessa parte, improcedente o recurso. Por outro lado, e quanto questo de constitucionalidade que fora colocada, decidiu-se que a mesma carecia de fundamento. 3. deste acrdo proferido pelo Supremo que se interpe, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (Lei n. 28/82: LTC), o presente recurso de constitucionalidade.

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Nele se pretende que o Tribunal aprecie a constitucionalidade das normas constantes dos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal (CP), na interpretao, atrs j transcrita, que fora j identificada nas alegaes do recurso para o Supremo. 4. Admitido o recurso no Tribunal Constitucional, veio o recorrente apresentar as suas alegaes, que concluiu do seguinte modo:
1. Com o presente recurso, pretende o recorrente ver apreciada a inconstitucionalidade dos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, quando os mesmos permitem que, em sede de cmulo jurdico superveniente, seja desconsiderada uma pena nica j cumprida e extinta, alcanada em cmulo jurdico prvio. 2. Ou seja actualmente quando se interpreta e aplica os artigos 77., n.os 1 e 2, e 78. do CP em termos de se efectuar um cmulo jurdico de vrias penas parcelares vai desconsiderar uma pena alcanada anteriormente em sede de cmulo jurdico de outras penas parcelares, desagregando essa pena nica e que j foi extinta pelo cumprimento, e vai incorporar todas e cada uma dessas penas cumuladas, consideradas agora atomisticamente, na soma aritmtica que se efectua para alcanar o limite mximo da pena aplicvel no cmulo jurdico em causa. 3. No enunciado literal da lei tambm nada permite que se destrua essa pena, retirando-lhe valor legal, e vir posteriormente em sede cmulo jurdico trazer agora cada uma das penas judicialmente unificadas, desconsiderando a pena nica cumprida pelo condenado e cuja extino foi decretada judicialmente. 4. Desta forma existe um duplo desrespeito por autos judiciais: o que unificou as penas e o que decretou a extino da pena nica. 5. No caso do recorrente eleva-se para 23 anos o mximo da pena de priso, quando se no tivesse operado a desagregao do cmulo j formado o mximo tinham-se salvo 3 anos e 2 meses. 6. Os artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal quando prevem que, em sede de cmulo jurdico superveniente, seja desconsiderada uma pena nica j cumprida e extinta alcanada em cmulo j que integraram essa pena nica so materialmente inconstitucionais por violao dos artigos 27., n. 1, 29., n. 4 e n. 5, 32., n. 1, da Constituio. 7. Na realidade o arguido no s condenado duas vezes pelo mesmo crime, como se aplica uma medida punitiva no prevista data da prtica dos factos, como se vem ainda trazer ao arguido o ressurgir de uma pena que para ele j estava terminada e posta de parte, que estava transitada em julgado, e trnsito esse cuja garantia violada.

Contra-alegaram os recorridos, B. e C., pugnando pelo juzo de no inconstitucionalidade. Aps cuidadosa contextualizao fctica da questo de constitucionalidade, que em parte aqui se assume, pronunciou-se no mesmo sentido o Exmo. Representante do Ministrio Pblico no Tribunal Constitucional. Cumpre apreciar e decidir.

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II Fundamentao 5. A questo de constitucionalidade que, por intermdio deste recurso, colocada ao Tribunal carece, para ser bem compreendida, de uma acertada contextualizao. Em causa est essencialmente, e como acabou de ver-se, uma certa interpretao dada pelo tribunal de 1. instncia (interpretao essa que o Supremo Tribunal corroborou) s normas constantes dos artigos 77. e 78. do Cdigo Penal, que, em Seco dedicada [p]unio do concurso de crimes e do crime continuado, dispem sobre as regras da punio do concurso (artigo 77.) e sobre o conhecimento superveniente do concurso (artigo 78.). Assim sendo, deve comear por recordar-se como que, em deciso tomada pelas instncias, se efectuou o cmulo jurdico das diversas penas aplicadas ao arguido. O mtodo seguido teve em conta o seguinte: (i) que, nos presentes autos, o arguido fora condenado na pena de 5 anos de priso; (ii) que, noutro processo (processo n. 14/04.1TOLSB da 5. vara criminal de Lisboa), por deciso j transitada em julgado, o arguido fora condenado em penas parcelares de 3 e 6 anos de priso (por crime de falsificao de documentos e por crime de burla qualificada), e, em cmulo, na pena nica de 7 anos e 6 meses de priso; (iii) que, ainda noutros processos, fora condenado, pela prtica de um crime de peculato, na pena de 4 anos e 6 meses de priso e, pela prtica de trs crimes de falsificao de documentos, nas penas de 1 ano e 6 meses por cada um deles, tendo-lhe sido aplicado, em cmulo, a pena nica de 6 anos de priso. Face a estes dados, entendeu a deciso recorrida, de acordo com o disposto no n. 2 do artigo 77. do Cdigo Penal, que o mnimo da pena a considerar seria o correspondente pena parcelar mais grave (6 anos de priso) e que o mximo da pena seria o correspondente soma de todas as penas parcelares aplicveis, ou seja, a 23 anos de priso. Para achar quer este limite mnimo quer este limite mximo, desfizeram-se os cmulos jurdicos anteriormente efectuados, e tiveram-se em conta, somente, as penas parcelares. Foi neste contexto que se achou, em novo cmulo, a pena nica de 11 anos e 6 meses de priso. Como constava, tambm, do acrdo de 1. instncia que, por deciso do Tribunal de Execuo de Penas de Lisboa, certa das penas anteriores achadas em cmulo j fora julgada cumprida e extinta, manteve o Supremo a condenao do arguido na pena nica obtida atravs do mtodo atrs referido, mas mandando nela descontar a pena j cumprida. Para tanto, teve em conta a nova redaco do n. 1 do artigo 78. do Cdigo Penal, introduzida pela Lei n. 59/2007, que determina:
Se, depois de uma condenao transitada em julgado, se mostrar que o agente praticou, anteriormente quela condenao, outro ou outros crimes, so aplicveis as regras do artigo anterior, sendo a pena que j tiver sido cumprida descontada no cumprimento da pena nica aplicada ao concurso de crimes.

Entende o recorrente que inconstitucional a interpretao que foi seguida pelo tribunal a quo, na medida em que permite que, em cmulo jurdico superveniente, seja desconsiderada uma pena nica j cumprida e j extinta, alcanada em cmulo jurdico prvio, e nomeadamente por repristinao jurdica das penas parcelares que integram essa pena nica, por violao dos artigos 27., n. 1, 29., n. 4 e n. 5, e 32., n. 1, da Constituio. Vejamos ento. 6. Deve comear por dizer-se que no cabe ao Tribunal Constitucional apreciar se a deciso recorrida interpretou correctamente o direito infraconstitucional. Na verdade, no lhe cabe censurar a correco do juzo hermenutico desenvolvido pelo tribunal a quo e, nomeadamente, se, como defende o recorrente, decorre do disposto nos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal que se no pode deixar de considerar, para o efeito de determinao do limite mximo da moldura penal da pena nica a aplicar em sede de cmulo jurdico, o cmulo anteriormente efectuado, somando-se a pena nica j cumprida e as penas parcelares aplicadas aos demais crimes. Sob apreciao est, nica e exclusivamente, a conformidade com a Constituio da interpretao dada aos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, no sentido de, em sede de cmulo jurdico superveniente,

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se dever considerar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior. Como bem de ver, desta norma, assim delimitada e que foi efectivamente aquela que a deciso recorrida aplicou decorrem dois problemas distintos, mas ligados entre si por uma razo de precedncia lgica: em primeiro lugar, est em causa a questo de saber se, em sede de cmulo jurdico superveniente, se pode ou no integrar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando anteriores cmulos jurdicos que, previamente, em relao a elas tenham sido realizados; em segundo lugar, est em causa a questo de saber se, tendo j sido cumpridas e extintas certas dessas penas nicas anteriores, achadas em cmulo prvio, ainda assim podero elas ser, desagregadamente, computadas no clculo do cmulo superveniente. Dada a necessria relao lgica entre estes dois problemas (ou entre as duas dimenses do mesmo problema), a tese do recorrente, que sustenta a inconstitucionalidade da norma por violao dos artigos 27., n. 1, 29., n. 4 e n. 5 e 32., n. 1, da Constituio, nem sempre os distingue. Com efeito, e basicamente, alega-se o seguinte: a partir do momento em que uma pena nica, alcanada em cmulo jurdico, julgada cumprida e extinta, a mesma deve considerar-se esgotada para todos os efeitos, o que implica deverem considerar-se esgotadas todas as penas parcelares que lhe deram origem, pelo que jamais podero as mesmas relevar, autonomamente, para efeitos de cmulo jurdico superveniente. A esta tese acresce uma segunda ordem de ideias. Em primeiro lugar, entende ainda o recorrente que a reviso de 2007 do Cdigo Penal, operada pela Lei n. 59/2007, de 4 de Setembro, ao eliminar do texto do artigo 78., n. 1, o segmento [] antes de a respectiva pena estar cumprida, prescrita ou extinta, vem confirmar a interpretao por ele feita do regime legal em matria de cmulo jurdico. Alm disso, refere o mesmo recorrente que o prprio enunciado literal da lei no admite a interpretao segundo a qual, para efeitos de cmulo jurdico superveniente, deve ser desconsiderada a pena nica j julgada cumprida e extinta. Relativamente a esta segunda ordem de consideraes, importa, no entanto, esclarecer que a mesma se reconduz a uma pretenso de demonstrar atravs do recurso aos elementos literal e histrico da teoria da interpretao da lei a bondade da tese do recorrente, no que respeita determinao do sentido mais correcto do regime legal. Ora, situando-se tal matria no plano do direito infraconstitucional, no pode a apreciao da mesma ter lugar nesta sede, porquanto, como ficou j dito, o juzo do Tribunal Constitucional recair apenas sobre a conformidade com a Constituio da norma efectivamente aplicada na deciso recorrida, independentemente do entendimento que se tenha sobre a correco dessa soluo interpretativa. 7. Assim, importa, desde logo, observar que o simples facto de a interpretao normativa cuja sindicncia se pretende conduzir, no caso dos autos, construo de uma moldura da pena nica cujo limite mximo superior quele que se obteria em virtude de uma interpretao alternativa do regime legal, designadamente daquela que proposta pelo recorrente (pelo facto de como, alis, em regra se verifica, inexistindo qualquer especificidade do caso concreto a pena nica obtida em sede de cmulo jurdico anterior ser inferior soma das penas parcelares que lhe deram origem), s por si, no consubstancia qualquer violao da Constituio. Com efeito, no obstante a existncia de limites constitucionais em matria de definio de penas (vide, Acrdo n. 336/08, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), a Constituio concede, neste domnio, uma ampla liberdade de conformao ao legislador ordinrio. Ora, independentemente da questo de saber se a adopo de um sistema de cmulo jurdico, em detrimento de um sistema de acumulao material, constitucionalmente imposta tema sobre o qual o Tribunal Constitucional no tem aqui que tomar posio manifesto que a operacionalizao prtica da determinao da pena do concurso matria da competncia do legislador ordinrio. Se, atravs da interpretao acolhida pelo tribunal a quo, se obtm, em certas situaes de cmulo jurdico superveniente, como limite mximo da moldura da pena nica, um valor superior quele que se obteria face a uma interpretao alternativa do regime legal (designadamente, aquela que prope o recorrente), questo relativamente qual, em si mesma considerada, a Constituio indiferente.

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Note-se que da aplicao do regime legal, na interpretao que dele faz o tribunal a quo, resultar, seguramente, em muitas situaes, que, embora o limite mximo da moldura seja superior quele que se obteria face a uma interpretao alternativa (designadamente, aquela que prope o recorrente), o limite mnimo da moldura, por sua vez, inferior, quando comparado com o que se obteria atravs da interpretao do regime legal proposta pelo recorrente (embora tal se no verifique no caso dos autos, tal suceder sempre que a pena nica obtida em sede de cmulo jurdico anterior seja a mais elevada das penas concretamente aplicadas aos vrios crimes em concurso). Tal significa que qualquer soluo interpretativa do regime legal nomeadamente, a que dele faz o recorrente tem consequncias sistmicas que vo muito alm da que se relaciona com a obteno do limite mximo da moldura do concurso, vindo tambm afectar, pelo menos em certas situaes, o limite mnimo da mesma. Saber se, em sede de cmulo jurdico superveniente, se deve optar por um regime que potencie uma inflao do limite mximo da moldura da pena nica, aplicvel ao concurso de crimes, ou antes por um regime que potencie um limite mnimo da mesma, matria que cabe primacialmente ao legislador, devendo este proceder a avaliaes sobre factos (desde logo, estatsticos), a ponderaes entre bens na ptica da poltica criminal ( prefervel acautelar limites mnimos reduzidos ou antes limites mximos baixos?) e a juzos de prognose, que o Tribunal Constitucional no pode seno aceitar. Numa palavra, a Constituio no exige que, em sede de cmulo jurdico superveniente, o legislador opte por aquele regime de que resulte a consagrao de um limite mximo inferior (quando confrontado com o que decorreria de regimes legais alternativos, quaisquer que eles fossem). Tal no significa, obviamente, que a Constituio seja, neste domnio, totalmente insensvel e que ao legislador tudo seja consentido. Simplesmente, os limites constitucionais liberdade de conformao do legislador em matria de definio das penas (vide, Acrdo n. 336/08, j citado) no vo ao ponto de dele exigir que acautele que o arguido beneficie, em cada caso, de uma moldura abstracta cujo limite mximo seja mnimo. Assente que est que o simples facto de da aplicao da dimenso normativa sub judicio, se obter, no caso dos autos, uma moldura do concurso cujo limite mximo superior quele que se obteria em virtude de uma interpretao alternativa do regime legal, no comporta, s por si, qualquer violao da Constituio, vejamos ento se, ainda assim, tal dimenso normativa no violar algum dos parmetros constitucionais indicados pelo recorrente. 8. Entende o recorrente que a dimenso normativa dos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal sub judicio viola o disposto no n. 1 do artigo 27. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). O preceito constitucional indicado pelo recorrente dispe que [t]odos tm direito liberdade e segurana. Atendendo ao disposto no n. 2 do artigo 27. da CRP que admite a privao total da liberdade em consequncia de sentena judicial condenatria pela prtica de acto punido por lei com pena de priso deve interpretar-se a invocao do artigo 27., n. 1, como centrada na violao do princpio constitucional da culpa, princpio esse que, tal como decorre da jurisprudncia do Tribunal Constitucional, se retira parcialmente desse preceito constitucional (nesse sentido, vide, Acrdo n. 336/08, j referido). Apesar de tal no ser articulado nesses exactos termos nas alegaes apresentadas pelo recorrente, resulta do teor das mesmas, lidas no seu conjunto, que o que questionado a compatibilidade com a Constituio de uma norma de que decorreria, no entender do recorrente, a aplicao de uma pena que excede a culpa do agente, assim se violando uma das dimenses do princpio da culpa. Entende o recorrente que, a partir do momento em que uma pena nica, alcanada em cmulo jurdico, julgada cumprida e extinta, a mesma deve considerar-se esgotada para todos os efeitos, o que implica deverem considerar-se esgotadas todas as penas parcelares que lhe deram origem, pelo que jamais podero as mesmas relevar, autonomamente, para efeitos de cmulo jurdico superveniente, pelo que seria inadmissvel, luz do princpio constitucional da culpa, desconsiderar-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior.

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Mas sem razo o faz. Desde logo, porque, nos termos do disposto no inciso final do n. 1 do artigo 78. do Cdigo Penal (inciso que, face ao disposto no n. 1 do artigo 81., seria, em rigor, dispensvel), em caso de conhecimento superveniente do concurso, a pena que j tiver sido cumprida descontada no cumprimento da pena nica aplicada ao concurso de crimes. Assim sendo, manifesto que a circunstncia de, para efeitos de determinao da medida da pena nica, se considerar a pena de priso efectiva j cumprida, em nada prejudica o arguido. Em segundo lugar, porque, justamente face ao princpio da culpa, seria dificilmente compreensvel qualquer norma que impusesse que, em sede de cmulo superveniente, fosse necessariamente considerada a pena nica que resultasse de cmulo jurdico anterior. Com efeito, proceder-se a um cmulo de cmulo, na acepo que o recorrente adopta, comportaria dois juzos globais de culpa que parcialmente se sobreporiam. Assim, deve concluir-se que a interpretao dada aos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, no sentido de, em sede de cmulo jurdico superveniente, se dever considerar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior, no viola o disposto no n. 1 do artigo 27. da CRP. 9. Entende ainda o recorrente que a norma sub judicio viola o disposto no n. 4 do artigo 29. da CRP. O preceito constitucional indicado pelo recorrente dispe que [n]ingum pode sofrer pena ou medida de segurana mais graves do que as previstas no momento da correspondente conduta ou da verificao dos respectivos pressupostos, aplicando-se retroactivamente as leis penais de contedo mais favorvel ao arguido. No obstante a invocao desse preceito constitucional, em lugar algum das suas alegaes o recorrente questiona, de modo articulado, a validade da dimenso normativa dos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal no plano da sucesso no tempo da lei penal, pelo que, desde logo, fica sem se perceber quais seriam, no entender do recorrente, as duas normas potencialmente aplicveis cujo conflito haveria de resolver-se por recurso ao preceito constitucional indicado. Tal no contrariado pela referncia, feita na motivao das alegaes apresentadas, Lei n. 59/2007, de 4 de Setembro, pois com tanto o recorrente apenas afirma que a alterao legislativa operada por esse diploma vem confirmar o entendimento que o recorrente tem do regime legal em matria de cmulo jurdico, situando a sua argumentao no plano do direito infraconstitucional. Alm disso, e esse o ponto decisivo, sendo certo que, tendo entrado em vigor, na pendncia do processo, a Lei n. 59/2007, de 4 de Setembro, se poderia colocar a questo da aplicao da lei penal no tempo, tal questo seria j uma outra questo de constitucionalidade, bem diversa daquela que integra o objecto do presente recurso e que competia ao recorrente, caso sobre ela pretendesse obter uma apreciao por parte do Tribunal Constitucional, indicar, autonomamente, no requerimento de interposio do recurso de constitucionalidade. Ora, em tal requerimento apenas vem indicada, como objecto do recurso, uma nica questo de constitucionalidade, a no sendo feita sequer qualquer referncia alterao introduzida ao artigo 78., n. 1, do Cdigo Penal pela Lei n. 59/2007, de 4 de Setembro. No que norma sub judicio diz respeito manifesto que o disposto no n. 4 do artigo 29. da CRP lhe no serve sequer de parmetro adequado de controlo, pelo que a sua invocao pelo recorrente no tem qualquer sentido. 10. Alega tambm o recorrente que a norma sub judicio viola o disposto no n. 5 do artigo 29. da CRP, preceito que vem consagrar o princpio ne bis in idem. Mas, mais uma vez, no se v como possa a sua tese ser recebida. Desde logo, no decorre da desconsiderao de uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior, para efeitos de determinao da pena nica em sede de cmulo jurdico superveniente, que o mesmo facto seja valorado duas vezes, isto que uma mesma conduta ilcita seja apreciada, com vista aplicao da correspondente sano, por mais do que uma vez.

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Do mesmo modo, no decorre da dimenso normativa questionada que, em sede de cmulo jurdico superveniente, se valore novamente alguma circunstncia j considerada para efeitos da determinao da pena nica por ocasio da realizao de cmulo jurdico anterior. Justamente na medida em que desconsiderada a pena nica anteriormente aplicada, fica sem efeito a valorao que lhe serviu de base, pelo que, ao proceder-se valorao global dos factos e da personalidade do agente, em sede de cmulo jurdico superveniente, a pretenso punitiva do Estado apenas se exerce uma vez. Com efeito, a deciso que, nos termos do n. 1 do artigo 78. do Cdigo Penal, procede determinao da pena nica, aceita integralmente a condenao e as penas que haviam sido, anteriormente, aplicadas ao arguido. E aceita-as justamente com o intuito exclusivo de as colocar ao lado de outra ou outras penas, para assim ser possvel uma correcta avaliao do comportamento global do agente, valendo aqui igualmente as consideraes que se fez a propsito do princpio da culpa (supra, ponto 7). Conclui-se, assim, pela inexistncia de qualquer violao do artigo 29., n. 5, da Constituio. 11. Sustenta finalmente o recorrente que a norma sub judicio viola o disposto no n. 1 do artigo 32. da CRP, preceito que estabelece que o processo criminal assegura todas as garantias de defesa do arguido, incluindo o recurso. Sendo certo que em lugar algum das suas alegaes o recorrente concretiza quais as limitaes s garantias de defesa do arguido que decorreriam da interpretao dada aos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, manifesto que a dimenso normativa questionada no limita quaisquer garantias de defesa do arguido ou condiciona o seu exerccio. Com efeito, a desconsiderao de uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior, para efeitos de determinao da pena nica em sede de cmulo jurdico superveniente em nada afecta as garantias de defesa do arguido. Demonstra-o o facto de, no caso dos autos, justamente sobre a correcta interpretao a dar dimenso normativa sub judicio, o recorrente nunca ter deixado de dispor de oportunidade processual para tomar posio sobre a mesma, tendo esgotado os recursos ordinrios e chegando mesmo a suscitar a questo da sua conformidade com a Constituio no mbito do presente recurso. Assim, inexiste qualquer violao do artigo 32., n. 1, da Constituio.

III Deciso Nestes termos, acordam em: a) No julgar inconstitucional a norma contida nos artigos 77., 78. e 81. do Cdigo Penal, quando interpretada no sentido de, em sede de cmulo jurdico superveniente, se dever considerar no cmputo da pena nica as penas parcelares, desconsiderando-se uma pena nica j julgada cumprida e extinta, resultante da realizao de cmulo jurdico anterior; b) Consequentemente, negar provimento ao recurso; c) Condenar o recorrente em custas, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta.

Lisboa, 2 de Maro de 2011. Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Abril de 2011. 2 O Acrdo n. 336/08 est publicado em Acrdos, 72. Vol..

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ACRDO N. 146/11
De 22 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 105., n. 7, do Regime Geral das Infraces Tributrias, aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 Junho.
Processo: n. 637/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I O disposto no artigo 105. do Regime Geral das Infraces Tributrias descreve o mais pormenorizadamente possvel a conduta que qualifica como crime, nomeadamente qual a prestao cuja no entrega sancionada penalmente, no prejudicando a remisso contida no seu n. 7 para as diversas leis tributrias, a necessria compreenso integral pelos cidados da conduta a descrita, pelo que o seu contedo no atenta contra o princpio da legalidade em matria penal. II A adopo do critrio de que o valor que no foi entregue ao Estado pelo agente aquele que deveria constar de cada declarao a apresentar administrao tributria, nos termos determinados pela legislao aplicvel a cada imposto, perfeitamente justificado, uma vez que, residindo este crime na omisso de entrega de determinada quantia respeitante a imposto deduzido ou repercutido, o montante desta s pode ser aquele cuja entrega era devida e que devia constar da respectiva declarao informativa.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional: I Relatrio A., B., C., D. e E. Lda., foram acusados da prtica, em co-autoria, de um crime de abuso de confiana fiscal, previsto e punido pelo artigo 105., n.os 1, 2 e 4, do Regulamento Geral das Infraces Tributrias (RGIT). Os arguidos B., C. e D. requereram a abertura de instruo, invocando, alm dos mais, a inconstitucionalidade material do artigo 105., n. 1, do RGIT. Terminada a instruo que correu termos no Juzo de Instruo Criminal de gueda, Comarca do Baixo Vouga, foi proferida deciso instrutria em 24 de Julho de 2010, que decidiu pela no pronncia dos arguidos, com fundamento na recusa da aplicao do disposto no artigo 105., n. 7, do RGIT, por inconstitucionalidade material decorrente da violao dos princpios da legalidade e da igualdade expressos nos artigos 29. e 13. da CRP, respectivamente, no caso de omisso de entrega administrao tributria de prestao de IVA deduzida. O Ministrio Pblico recorreu desta deciso para o Tribunal Constitucional, nos termos do artigo 70., n. 1, alnea a), da Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), na parte em que recusou a aplicao da norma constante do artigo 105., n. 7, do RGIT. O recorrente apresentou alegaes, tendo concludo da seguinte forma:
1. Constitui crime de abuso de confiana fiscal a no entrega administrao tributria de prestao tributria de valor superior a 7500, deduzida nos termos da lei, por quem estava legalmente obrigado a faz-lo (artigo 105., n. 1, do RGIT). 2. Segundo o n. 7 do artigo 105. os valores a considerar so os que nos termos da legislao aplicvel, devem constar de cada declarao a apresentar administrao tributria. 3. A legislao aplicvel, no caso, so diversas disposies do CIVA, designadamente o artigo 41., que estabelece os prazos de entrega das declaraes peridicas. 4. A periodicidade da entrega pode ser mensal ou trimestral conforme o volume de negcios do sujeito passivo seja igual ou superior a 650 000, ou inferior, no ano civil anterior. 5. Desta forma, no deixando a remisso para a legislao aplicvel, a descoberto qualquer elemento essencial para a compreenso da conduta proibida, a norma do n. 7 do artigo 105. do RGIT, no viola o princpio da legalidade penal (artigo 29. da Constituio). 6. Tambm no se mostrando tal norma violadora, do princpio de igualdade (artigo 13. da Constituio), deve ser concedido provimento ao recurso.

O recorrido B. apresentou contra-alegaes, em que concluiu do seguinte modo:

1. Para aferir se uma norma penal em branco viola o princpio da legalidade indispensvel analisar no s os precisos termos em que feita a remisso da norma sancionadora, mas principalmente as caractersticas e o mbito da norma complementar. 2. Pelo que no basta, como aqui faz o Recorrente, referir que o Tribunal Constitucional j por diversas vezes se pronunciou no sentido da conformidade das normas penais em branco com o princpio da legalidade, uma vez que tambm tem sido entendimento deste Douto Tribunal que normas complementares que apresentem carcter inovador relativamente norma sancionadora esto claramente em desconformidade com a Constituio da Repblica Portuguesa por violarem o princpio da legalidade (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 427/95, de 06/07); 3. Tem entendido o Tribunal Constitucional que quando a remisso feita pela norma sancionadora principal para a norma complementar tornar o tipo de ilcito incaracterstico, dificultar o seu conhecimento pelos destinatrios, para

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alm do que exigvel a uma pessoa mdia ou implicar o recurso a critrios autnomos ou critrios novos de ilicitude. Nestes casos a remisso e respectiva concretizao violam o princpio da legalidade; 4. No caso dos autos, o regime legal aplicvel entrega das declaraes peridicas em sede de IVA comporta em si mesmo um conjunto de critrios, que passam desde logo pelo aplicao de um regime de entrega mensal e outro trimestral em funo do volume de negcios do sujeito passivo de imposto, volume de negcios esse cujo conceito apenas se retira da interpretao de um outro artigo do cdigo do IVA (artigo 42. do CIVA e que tambm ele comporta excepes que remetem, novamente, para outros artigos do mesmo cdigo), importa ainda que o sujeito passivo conhea a que ano civil se reporta esse volume de negcios e, finalmente, que compreenda os requisitos mediante os quais a lei permite que o sujeito passivo abrangido pelo regime de entrega trimestral da declarao possa antes optar pelo regime mensal; 5. O que o sujeito passivo s poder efectivamente fazer se compreender toda a lgica sistemtica de uma legislao (complexa) como a estipulada no Cdigo do IVA, que envolve a compreenso de vrios artigos com vrias remisses e comportando inmeras excepes cuja previso relevante para determinar a aplicao ao sujeito passivo de um regime de entrega mensal ou trimestral; 6. Sendo certo, como j se viu, que aplicao de todos estes critrios previstos no Cdigo do IVA determina o regime a que deve obedecer a entrega das declaraes peridicas, o que por sua vez tem influncia na determinao do montante da prestao tributria e que relevante para que a conduta do sujeito passivo seja, ou no, punida criminalmente; 7. manifesto que um sujeito passivo mdio, no tem conhecimentos legais que lhe permitam compreender e conhecer, de forma clara, pela simples anlise da norma sancionadora e da remisso feita por esta para as normas que a complementam, o tipo objectivo (conduta) que preenche o tipo legal de crime previsto no artigo 105., n. 1, do RGIT. 8. Contrariamente ao que alega o Recorrente, no caso aqui em anlise, a fixao da periodicidade de entrega das declaraes peridicas no feita de forma objectiva e clara por referncia anlise do artigo 41. do Cdigo do IVA, mas antes s possvel atravs da compreenso de um conjunto complexo de normas que constam do Cdigo do IVA, que comportam vrias remisses entre si, pela compreenso de vrios conceitos jurdicos, bem como pelo conhecimento de uma srie de excepes aos regimes gerais aplicveis e cujos critrios tm influncia determinante na conformao do regime concretamente aplicvel. 9. Estamos perante uma disposio penal que remete para normas (CIVA) que no podem ser geralmente conhecidas pelo agente, na medida em que sendo vastos e complexos os vrios regimes a previstos, no permitido ao agente saber o regime especfico a que se encontra vinculado, sendo assim posta em causa a cognoscibilidade subjectiva desse especfico elemento constante do tipo legal de crime consagrado no artigo 105., n. 1, do RGIT. 10. Pelo exposto, o artigo 105., n. 7, do RGIT deve ser declarado inconstitucional por violao do princpio da legalidade consagrado no artigo 29. da Constituio da Repblica Portuguesa, na medida em que ao remeter para a legislao aplicvel a definio dos elementos objectivos da incriminao, desses elementos no resulta uma descrio clara e precisa do facto punvel. 11. Os critrios a que deve obedecer a entrega das declaraes e que, necessariamente, tm influncia no montante da prestao tributria a entregar administrao, so relevantes para que a conduta seja, ou no, qualificada como crime; 12. Como sabido, o IVA um imposto de obrigao nica (e no um imposto peridico), pois incide sobre factos tributrios de carcter instantneo, reportando-se a cada um dos actos concretamente praticados e no momento em que so praticados. 13. O imposto devido no momento da ocorrncia de cada facto tributrio, tomando-se exigvel nesse mesmo momento, conforme disposto no artigo 7. do CIVA que alis reflecte a regra geral da Directiva Comunitria que rege esta matria (Directiva n. 2006/112/CE do Conselho de 28 de Novembro de 2006), que a da simultaneidade entre facto gerador e exigibilidade do imposto. 14. Apesar disso, o momento da entrega do imposto administrao tributria deferido para momento posterior por razes que se prendem com a economia de meios e maior eficincia administrativa.

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15. O mtodo de entrega da prestao devida ao Estado no constitui mais do que uma mera tcnica de cobrana que possibilita que o Estado concentre as suas obrigaes de fiscalizao e cobrana num nmero substancialmente mais reduzido de sujeitos passivos, com evidentes ganhos ao nvel da logstica e da eficincia para a administrao tributria. 16. Os mesmos motivos de simplificao burocrtica, de logstica e eficincia, que esto na gnese da criao das duas modalidades de prestao das declaraes, uma de periodicidade mensal e outra trimestral o que influencia determinantemente, como j se viu, a criminalizao, uma vez que nos termos do n. 7 do artigo 105. do RGIT, o montante susceptvel de constituir a prtica de um ilcito criminal deve ser apurado tendo em conta o valor referente a cada declarao a apresentar administrao tributria, sendo que essa declarao pode ter periodicidade mensal ou trimestral. 17. A distino entre um e outro regime, no se funda em qualquer critrio aferido tendo em conta o bem jurdico tutelado com a incriminao consagrada no artigo 105., n. 1, do RGIT. 18. E assim sendo, introduz um elemento claramente discriminatrio na medida em que passam a ser determinantes para efeitos de a conduta ser considerada punvel criminalmente, no os valores concretamente retidos, em igualdade de circunstncias, pelos sujeitos passivos de imposto, mas antes os valores resultantes do regime de periodicidade da entrega das declaraes, que, como se referiu tem natureza meramente burocrtica, visando apenas facilitar a cobrana do imposto por parte do Estado. 19. Uma situao deste tipo conduz inevitavelmente a um tratamento diferenciado entre sujeitos passivos, sem que para tal haja qualquer motivo justificativo, pelo simples facto de um deles ter uma periodicidade mensal de entrega das declaraes e outro periodicidade trimestral. 20. E no se diga a este propsito, como faz o aqui Recorrente, que a aplicao de um ou outro regime resulta do volume de negcios do sujeito passivo, pois que, como j se demonstrou a diferenciao de regimes visa simplesmente facilitar a tarefa da Administrao Fiscal na cobrana deste imposto. 21. A que acresce o facto, no de somenos importncia, de nos termos da lei, um sujeito passivo com volume de negcios igual ou inferior a 650 000 Euros poder, tambm ele, optar pelo regime de entrega mensal (artigo 41., n.os 2 e 3, do CIVA). 22. Existe uma discrepncia injustificada de tratamentos, para efeitos de incriminao entre os sujeitos passivos, que resulta da aplicao da norma do n. 7 do artigo 105. do RGIT, quando interpretada no sentido de que relevante para a qualificao como crime a no entrega administrao tributria de prestao tributria de valor superior a 7500 Euros, aferida pela respectiva declarao peridica, o que constitui uma violao do princpio da igualdade, consagrado no artigo 13. da CRP, enquanto princpio estruturante do Estado de direito democrtico, na medida em que impem a igualdade na aplicao do direito, fundamentalmente assegurada pela tendencial universalidade da lei e pela proibio de diferenciao de cidados com base em condies meramente subjectivas. 23. Face a tudo quanto foi exposto, deve ser declarada inconstitucional a norma do artigo 105., n. 7, do RGIT, por violao do princpio da igualdade consagrado no artigo 13. da Constituio da Repblica Portuguesa, quando interpretada no sentido de que relevante para a qualificao como crime a no entrega administrao tributria de prestao tributria de valor superior a 7500 Euros, aferida pela respectiva declarao peridica. Termos em que e nos melhores de direito, no dever ser dado provimento ao recurso interposto, mantendo-se a deciso recorrida, assim se fazendo Justia!

Os recorridos E., Lda., e C. contra-alegaram, limitando-se a aderir aos fundamentos da deciso recorrida. No foram apresentadas contra-alegaes pelos restantes recorridos.

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II Fundamentao A deciso recorrida recusou a aplicao da norma constante do artigo 105., n. 7, do RGIT (aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho), por inconstitucionalidade material, decorrente da violao dos princpios da legalidade e da igualdade, expressos nos artigos 29. e 13. da Constituio, respectivamente. Tal recusa de aplicao assentou nos seguintes fundamentos. Em primeiro lugar, entendeu-se que no conforme Constituio, por violao do princpio da legalidade plasmado no artigo 29., norma penal que remeta, quanto definio dos elementos objectivos da incriminao, para preceitos cujos critrios no tenham como referencial material o bem jurdico protegido com a incriminao, mas, de outro modo, outros fins sem dignidade penal, com mera relevncia na eficincia dos servios tributrios (ou outros) ou de regras de boa gesto da contabilidade dos contribuintes, como so as normas constantes do artigo 41. do Cdigo do Imposto sobre o Valor Acrescentado (CIVA) que estabelecem o regime de apresentao administrao tributria das declaraes peridicas de IVA. Em segundo lugar, entendeu-se que a utilizao dos valores referentes a cada declarao a apresentar administrao tributria, tal como previsto no n. 7 do artigo 105. do RGIT, para efeitos de delimitao da incriminao prevista no n. 1 do aludido artigo, introduz um elemento discriminatrio sem qualquer suporte material, visto que torna decisivo para efeitos da incriminao, no os valores efectivamente retidos e de entrega legalmente obrigatria mas, de outro modo, os valores resultantes do regime de periodicidade da entrega das declaraes, fundada em razes de ndole meramente burocrtica. Conclui, por isso, que tal critrio inconstitucional por violao do princpio da igualdade, visto que tal distino no tem qualquer critrio fundado luz do bem jurdico tutelado com a incriminao. O artigo 105. do RGIT, na redaco da Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro, tem o seguinte teor:
Abuso de confiana 1 - Quem no entregar administrao tributria, total ou parcialmente, prestao tributria de valor superior a 7500, deduzida nos termos da lei e que estava legalmente obrigado a entregar punido com pena de priso at trs anos ou multa at 360 dias. 2 - Para os efeitos do disposto no nmero anterior, considera-se tambm prestao tributria a que foi deduzida por conta daquela, bem como aquela que, tendo sido recebida, haja obrigao legal de a liquidar, nos casos em que a lei o preveja. 3 - aplicvel o disposto no nmero anterior ainda que a prestao deduzida tenha natureza parafiscal e desde que possa ser entregue autonomamente. 4 - Os factos descritos nos nmeros anteriores s so punveis se: a) Tiverem decorrido mais de 90 dias sobre o termo do prazo legal de entrega da prestao; b) A prestao comunicada administrao tributria atravs da correspondente declarao no for paga, acrescida dos juros respectivos e do valor da coima aplicvel, no prazo de 30 dias aps notificao para o efeito. 5 - Nos casos previstos nos nmeros anteriores, quando a entrega no efectuada for superior a 50 000, a pena a de priso de um a cinco anos e de multa de 240 a 1200 dias para as pessoas colectivas. 6 - [Revogado pela Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro] 7 - Para efeitos do disposto nos nmeros anteriores, os valores a considerar so os que, nos termos da legislao aplicvel, devam constar de cada declarao a apresentar administrao tributria.

Na redaco inicial deste artigo (resultante do Decreto-Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, que aprovou o RGIT) no estava previsto qualquer valor para a quantia no entregue como elemento do tipo, mas o n. 6 previa o seguinte:

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Se o valor da prestao a que se referem os nmeros anteriores no exceder (euro) 1000, a responsabilidade criminal extingue-se pelo pagamento da prestao, juros respectivos e valor mnimo da coima aplicvel pela falta de entrega da prestao no prazo legal, at 30 dias aps a notificao para o efeito pela administrao tributria.

A Lei n. 60-A/2005, de 30 de Dezembro, alterou este valor para 2000 e, posteriormente, a Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro, introduziu a redaco do actual n. 1, tendo revogado o disposto no n. 6. Com esta ltima alterao foi descriminalizada a conduta de no entrega de prestaes tributrias no superiores a 7500, a qual passou apenas a ser sancionada como contra-ordenao, nos termos do artigo 114., do RGIT. De acordo com o n. 7 do artigo 105. do RGIT, o referido valor de 7500, relevante para se apurar se a conduta em causa ou no criminalmente punvel, o que, nos termos da legislao aplicvel, deva constar de cada declarao a apresentar administrao tributria. Assinale-se ainda que o conceito de prestao tributria, relevante tambm para o preenchimento do tipo legal de crime previsto no n. 1 do artigo 105. do RGIT, o referido no artigo 11., alnea a), deste mesmo diploma legal, segundo o qual considerada prestao tributria os impostos, incluindo os direitos aduaneiros e direitos niveladores agrcolas, as taxas e demais tributos fiscais ou parafiscais cuja cobrana caiba administrao tributria ou administrao da segurana social. Daqui resulta que as prestaes tributrias cuja no entrega d lugar ao crime de abuso de confiana fiscal previsto no artigo 105. do RGIT, podero ser, por exemplo, os valores retidos a ttulo de IRS pelas entidades devedoras dos rendimentos sujeitos a reteno na fonte, de harmonia com o disposto nos artigos 98. a 101. do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares (CIRS), aprovado pelo Decreto-Lei n. 442-A/88, de 30 de Novembro, mas tambm outras prestaes tributrias que tendo sido recebidas pelo sujeito passivo, haja obrigao legal de as liquidar (n. 2, parte final, do artigo 105. do RGIT), como sucede com o IVA (vide, neste sentido, Susana Aires de Sousa, em Os crimes fiscais. Anlise dogmtica e reflexo sobre a legitimidade do discurso criminalizador, p. 124, da edio de 2006, da Coimbra Editora, Isabel Marques da Silva, em Nullum crimen, nulla poena, sine lege praevia: a inexistncia de infraco tributria nos casos de no entrega de IVA no recebido, em Estudos em Homenagem do Professor Paulo de Pitta e Cunha, vol. II, pp. 259-261, da edio de 2010, da Almedina, Nuno Lumbrales, em O abuso de confiana fiscal no regime geral das infraces tributrias, em Fiscalidade, n. 13/14 (2003), p. 88, e Paulo Marques, em Crime de abuso de confiana fiscal. Problemas do actual direito penal tributrio, pp. 101-107, da edio de 2011, da Coimbra Editora. Em sentido contrrio opinou Diogo Leite de Campos, em Repercusso e abuso de confiana em IVA, em Cincia e Tcnica Fiscal, n. 404, (Out.-Dez. de 2001), p. 101, e em Compensao de crditos fiscais, na Revista da Ordem dos Advogados, Ano 64 (2004), pp. 115-119). O IVA um imposto sobre o consumo em que, segundo o seu regime geral, o montante da dvida tributria de cada sujeito passivo apurado atravs do chamado mtodo indirecto subtractivo, nos termos do qual esse montante nos dado pela diferena entre o que resulta da aplicao de uma taxa ao valor das vendas ou prestaes de servios, durante determinado perodo, e o montante do imposto suportado nas aquisies efectuadas no mesmo perodo. O IVA liquidado pelo respectivo sujeito passivo, sendo igualmente ele que procede sua cobrana, pelo que, feitas as dedues e apurado o imposto, deve o sujeito passivo proceder sua entrega administrao tributria, acompanhado de uma declarao de onde constem os elementos que serviram de base ao respectivo clculo. As normas respeitantes s declaraes a apresentar administrao tributria para que remete o artigo 105., n. 7, do RGIT, quando o imposto cuja entrega devida o IVA, so os artigos 29., n. 1, alnea c), e 41., do CIVA. Assim, o artigo 29., n. 1, alnea c), do CIVA (na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 102/2008, de 20 de Junho), estabelece a regra geral segundo a qual os sujeitos passivos do imposto devem enviar mensalmente uma declarao relativa s operaes efectuadas no exerccio da sua actividade no decurso do segundo ms

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precedente, com a indicao do imposto devido ou do crdito existente e dos elementos que serviram de base ao respectivo clculo. Por sua vez, o artigo 41., n. 1, do CIVA, estabelece que, para efeitos do disposto na alnea c) do n. 1 do artigo 29. a declarao peridica deve ser enviada at ao dia 10 do 2. ms seguinte quele a que respeitam as operaes, no caso de sujeitos passivos com um volume de negcios igual ou superior a 650 000 no ano civil anterior [alnea a)] ou at ao dia 15 do 2. ms seguinte ao trimestre do ano civil a que respeitam as operaes, no caso de sujeitos passivos com um volume de negcios inferior a 650 000 no ano civil anterior [alnea b)]. ainda facultada aos sujeitos passivos abrangidos pelo regime de apresentao peridica trimestral a possibilidade de optar pelo envio da declarao peridica mensal, devendo manter-se neste regime por um perodo mnimo de trs anos, conforme dispe o n. 2 do citado artigo 41. do CIVA, assim como se encontra previsto um regime especial para a entrega de declarao por sujeitos passivos que pratiquem uma s operao tributvel (artigo 43. do CIVA) e para os pequenos retalhistas (artigos 60. e seguintes do CIVA). Tecidas estas breves consideraes sobre a legislao infraconstitucional aplicvel in casu, vejamos agora se a norma cuja aplicao foi recusada padece da inconstitucionalidade que lhe apontada.

O princpio da legalidade criminal A primeira questo de inconstitucionalidade suscitada refere-se eventual violao do princpio da legalidade, consagrado no artigo 29. da Constituio, pela norma constante do artigo 105., n. 7, do RGIT. Num Estado de direito democrtico a preveno do crime deve ser levada a cabo com respeito pelos direitos, liberdades e garantias dos cidados, estando sujeita a limites que impeam intervenes arbitrrias ou excessivas, nomeadamente sujeitando-a a uma aplicao rigorosa do princpio da legalidade, cujo contedo essencial se traduz em que no pode haver crime, nem pena que no resultem de uma lei prvia, escrita e certa (nullum crimen, nulla poena sine lege). neste sentido que o artigo 29., n. 1, da Constituio, dispe que ningum pode ser sentenciado criminalmente seno em virtude de lei anterior que declare punvel a aco ou a omisso, nem sofrer medida de segurana cujos pressupostos no estejam fixados em lei anterior. Essa descrio da conduta proibida e de todos os requisitos de que dependa em concreto uma punio tem de ser efectuada de modo a que se tornem objectivamente determinveis os comportamentos proibidos e, consequentemente, se torne objectivamente motivvel e dirigvel a conduta dos cidados (Figueiredo Dias, em Direito Penal. Parte Geral, tomo I, p. 186, da 2. edio, da Coimbra Editora). Da que, incindivelmente ligado ao princpio da legalidade se encontre o princpio da tipicidade, o qual implica que a lei deve especificar suficientemente os factos que constituem o tipo legal de crime (ou que constituem os pressupostos de medida de segurana), bem como tipificar as penas (ou as medidas de segurana). A tipicidade impede, assim, que o legislador utilize frmulas vagas, incertas ou insusceptveis de delimitao na descrio dos tipos legais de crime, ou preveja penas indefinidas ou com uma moldura penal de tal modo ampla que torne indeterminvel a pena a aplicar em concreto. um princpio que constitui, essencialmente, uma garantia de certeza e de segurana na determinao das condutas humanas que relevam do ponto de vista do direito criminal. O princpio da tipicidade tem que ver, assim, com a exigncia da determinabilidade do contedo da lei criminal. Conforme escreve Taipa de Carvalho (em Constituio Portuguesa anotada, organizado por Jorge Miranda e Rui Medeiros, Tomo I, p. 672, da 2. edio, da Wolters Kluwer Portugal - Coimbra Editora), dada a necessidade de prevenir as condutas lesivas dos bens jurdico-penais e igualmente de garantir o cidado contra a arbitrariedade ou mesmo contra a discricionariedade judicial, exige-se que a lei criminal descreva o mais pormenorizadamente possvel a conduta que qualifica como crime. S assim o cidado poder saber que aces e omisses deve evitar, sob pena de vir a ser qualificado criminoso, com a consequncia de lhe vir a ser aplicada uma pena ou uma medida de segurana. Daqui resulta a proibio de o legislador utilizar clusulas gerais na definio dos crimes, a necessidade de reduzir ao mnimo possvel o recurso a conceitos indeterminados, e o imperativo de no recorrer s chamadas normas penais em branco, salvo quando

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tal recurso se apresente como manifestamente indispensvel e a norma para que feita a remisso seja clara na descrio da conduta punvel. Esta exigncia, decorrente da razo de garantia do princpio da legalidade penal, denominada por princpio da tipicidade, traduzido pela conhecida formulao latina nullum crimen sine lege certa. Regressando ao caso dos autos, o que est em causa saber se o artigo 105., n. 7, do RGIT, desconforme Constituio, por no cumprir as exigncias do princpio da tipicidade, merc do contedo integral da sua previso s poder ser obtido atravs de recurso consulta de normas de natureza tributria. No artigo 105. do RGIT, estabelece-se a punio penal para quem no entregue administrao tributria, total ou parcialmente, prestao tributria de valor superior a 7500, deduzida nos termos da lei (n. 1), bem como aquela que, tendo sido recebida, haja obrigao legal de a liquidar (n. 2), sendo considerada uma prestao, para os efeitos dessa previso, a soma dos valores que, nos termos da legislao aplicvel, devam constar de cada declarao a apresentar administrao tributria (n. 7). O valor da prestao tributria no entregue ao Estado pelo sujeito passivo , pois, um elemento do tipo, uma vez que s a no entrega de prestaes superiores a 7500 sero criminalmente punidas, definindo o n. 7 do artigo 105. do RGIT, o critrio determinativo do clculo de uma prestao tributria, para efeitos de apuramento do valor que no foi entregue ao Estado pelo agente. Nos termos deste preceito, esse valor aquele que deveria constar de cada declarao a apresentar administrao tributria, nos termos da legislao aplicvel. Sero, pois, os diplomas que regulam o modo de declarao administrao tributria dos diferentes impostos abrangidos pela previso do artigo 105. do RGIT, que concretizaro a aplicao do critrio adoptado para a determinao do montante das prestaes no entregues pelo sujeito passivo. Tratando-se de IVA, no que respeita ao regime geral, o disposto no artigo 41., n. 1, do CIVA, que revela que cada prestao tributria integra a diferena entre o montante que resulta da aplicao de uma taxa ao valor das vendas ou prestaes de servios, efectuadas durante um ou trs meses, conforme o regime a que os sujeitos esto submetidos, de acordo com o seu volume anual de negcios ou a sua opo, e o montante do imposto suportado nas aquisies efectuadas no mesmo perodo. o montante dessas prestaes mensais ou trimestrais que, no sendo entregues administrao tributria, sero relevantes para aferir do preenchimento do elemento quantitativo do tipo legal de crime previsto no artigo 105., n. 1, do RGIT. Independentemente de sabermos se nos encontramos ou no perante uma norma penal em branco (vide, sobre o conceito de lei penal em branco, Jorge Miranda e Miguel Machado, em Constitucionalidade da proteco penal dos direitos de autor e da propriedade industrial, em Revista Portuguesa de Cincia Criminal, n. 4 (1994), pp. 483-486, e Teresa Beleza e Frederico da Costa Pinto, em O regime legal do erro e as normas penais em branco, pp. 31 e segs., da edio de 1999, da Almedina. Qualificando o tipo legal de crime do artigo 105. do RGIT, como uma norma penal em branco, vide, Nuno Lumbrales, ob. cit., p. 89, e Paulo Marques, ob. cit., p. 92), a mera circunstncia da norma tipificadora, contida no artigo 105. do RGIT, remeter parte da sua concretizao para outra fonte normativa, no suficiente para que se considere atingido o referido princpio da tipicidade, uma vez que este no obriga conexionao no mesmo preceito legal ou na mesma lei da previso integral da conduta proibida com a pena que lhe corresponde (vide, neste sentido, Figueiredo Dias, em Para uma dogmtica do direito penal secundrio. Um contributo para a reforma do direito penal econmico e social portugus, na Revista de Legislao e de Jurisprudncia, Ano 117, p. 47). Em primeiro lugar, aqui no se coloca o problema da fonte normativa para onde feita a remisso no respeitar a reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica que abrange a definio das condutas criminosas [artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio], uma vez que o CIVA foi aprovado por Decreto-Lei emitido pelo Governo, com autorizao da Assembleia da Repblica. Em segundo lugar, a tcnica legislativa da remisso, to frequente na tipificao do direito penal econmico, perfeitamente compreensvel neste caso, uma vez que no cumprindo lei penal, mas sim lei tributria, estipular a periodicidade de liquidao, declarao e entrega dos valores respeitantes a impostos,

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cujos valores foram deduzidos ou repercutidos pelos sujeitos passivos, justifica-se que para a determinao da prestao tributria cuja no entrega criminalizada, se recorra a tais estipulaes tcnicas, no sendo exigvel a rplica de todas essas normas no tipo incriminador nico de abuso de confiana fiscal. Em terceiro lugar, as normas do CIVA aplicveis, limitam-se a auxiliar a concretizao do conceito de prestao tributria, cuja no entrega o elemento fundamental do tipo legal de crime de abuso de confiana tributria, no acrescentando um diferente pressuposto de punibilidade que no resultasse j da previso constante do artigo 105. do RGIT. Aqueles preceitos legais, com interesse para a definio dos elementos do tipo legal de crime em causa, limitam-se a determinar o perodo temporal em que ocorreram as operaes tributveis, cujo decurso obriga apresentao da declarao indicadora do montante do imposto a entregar ao Estado, relativo a esse perodo. Da que o alheamento das finalidades perseguidas por essas normas a qualquer valorao penal no coloca em causa a satisfao da exigncia duma prvia previso legal desse sancionamento, uma vez que aquelas se limitam a servir como bengalas de apoio na descrio tpica, no deixando esta de ser efectuada, no seu essencial, pela lei penal. E o facto de tais normas respeitarem a matria tributria tambm no prejudica a apreenso da conduta tipificada como crime, at porque os destinatrios dessas normas so precisamente os sujeitos passivos tributrios que podem incorrer na prtica desse comportamento e que, portanto, tm obrigao de as conhecer perfeitamente. Pode, pois, concluir-se que o disposto no artigo 105. do RGIT, descreve o mais pormenorizadamente possvel a conduta que qualifica como crime, nomeadamente qual a prestao cuja no entrega sancionada penalmente, no prejudicando a remisso contida no seu n. 7 para as diversas leis tributrias, a necessria compreenso integral pelos cidados da conduta a descrita, pelo que o seu contedo no atenta contra o princpio da legalidade em matria penal (vide, sustentando idntica concluso, Nuno Lumbrales, na ob. cit., p. 89). O princpio da igualdade Na sentena recorrida entendeu-se que o critrio adoptado pelo artigo 105., n. 7, do RGIT, para a determinao do montante da prestao no entregue, tambm violava o princpio da igualdade. Considerou-se que a utilizao dos valores referentes a cada declarao a apresentar administrao tributria, tal como previsto no referido preceito, para efeitos de delimitao da incriminao, introduz um elemento discriminatrio, sem qualquer suporte material, pois que subverte a prpria norma incriminadora visto que torna decisivo para efeitos da incriminao, no os valores efectivamente retidos e de entrega legalmente obrigatria mas, de outro modo, os valores resultantes do regime de periodicidade da entrega das declaraes fundada em razes de ndole meramente burocrtica. Argumentou-se que o referido critrio conduz, no limite, ao resultado insustentvel de tratamento diferenciado para efeitos de incriminao, entre contribuintes que, tendo deduzido em cada um dos meses de certo trimestre o mesmo valor de IVA e estando obrigados a entregar um mesmo valor ao Estado, faam a entrega da sua declarao mensal ou trimestralmente, isto sempre que o valor em causa no exceda aquele definido como penalmente relevante (actualmente 7500), pois que num caso (entrega da declarao trimestral) haveria crime e no outro (entrega mensal) j no. Este Tribunal j por diversas vezes se pronunciou sobre o princpio da igualdade, particularmente na dimenso da proibio do arbtrio, que assume maior relevo para apreciao do presente caso, firmando uma jurisprudncia reiterada no sentido de que se verdade que o princpio da igualdade obriga a que se trate por igual o que for necessariamente igual e como diferente o que for essencialmente diferente, no impede, contudo, qualquer diferenciao de tratamento, mas apenas as discriminaes arbitrrias, irrazoveis, ou seja, as distines de tratamento que no tenham justificao e fundamento material bastante. O legislador ordinrio, utilizando uma ampla margem de liberdade no exerccio da sua actividade de criao e conformao dos tipos legais de crime, por razes de poltica criminal, na tipificao do crime de abuso de confiana fiscal estabeleceu um limite mnimo para o valor do imposto no entregue ao Estado pelo sujeito passivo 7 500.

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Ora, a adopo do critrio de que o valor que no foi entregue ao Estado pelo agente aquele que deveria constar de cada declarao a apresentar administrao tributria, nos termos determinados pela legislao aplicvel a cada imposto, perfeitamente justificado, uma vez que, residindo este crime na omisso de entrega de determinada quantia respeitante a imposto deduzido ou repercutido, o montante desta s pode ser aquele cuja entrega era devida e que devia constar da respectiva declarao informativa. O acto omitido foi o da entrega ao Estado dessa prestao e no dos diversos valores parciais que a integram, pelo que precisamente o montante dessa prestao que deve relevar para se apurar o valor do imposto no entregue e a consequente dimenso da ofensa ao bem jurdico tutelado pela incriminao aqui em causa. Se verdade que os diferentes perodos estabelecidos pelas leis tributrias para a realizao de um apuramento do valor do imposto deduzido ou repercutido que deve ser entregue ao Estado pelo sujeito passivo, podem facilitar ou dificultar que as respectivas prestaes atinjam o limite previsto no artigo 105., n. 1, do RGIT, isso no retira ao critrio estabelecido o seu fundamento material evidente acima apontado, no sendo possvel qualific-lo de arbitrrio. E, no caso particular dos perodos estabelecidos no artigo 41. do CIVA, a que devem respeitar as declaraes peridicas de liquidao do IVA pelos sujeitos passivos, acresce ainda que, com excepo dos casos em que se verificou uma opo por um regime diferente, aqueles que esto sujeitos a um periodicidade mensal so os que tm um maior volume de negcios (igual ou superior a 650 000 anuais), a que normalmente correspondero tambm maiores valores de IVA a entregar ao Estado, enquanto os que esto sujeitos a uma periodicidade trimestral so os que tm um menor volume de negcios (inferior a 650 000 anuais) e, portanto, em regra, tambm menores valores de IVA a entregar ao Estado, pelo que a diferente periodicidade acaba por contribuir para uma maior igualao das circunstncias em que se encontram os sujeitos passivos relativamente possibilidade de incorrerem na prtica de um crime de abuso de confiana fiscal. No caso limite indicado na argumentao da sentena recorrida no possvel dizer que as duas situaes eram idnticas, porque no caso em que o sujeito passivo estava obrigado a entregas mensais, estamos perante trs comportamentos individualizados de omisso de entrega de quantias inferiores a 7500, enquanto o sujeito passivo obrigado a entregas trimestrais tem um nico comportamento de omisso de entrega de uma quantia superior a este valor. Esta dissemelhana fundamento suficiente para um tratamento diverso que resultaria para o primeiro na prtica de trs contra-ordenaes previstas no artigo 114. do RGIT, e para o segundo na prtica de um crime de abuso de confiana fiscal previsto no artigo 105. do RGIT. Perante esta anlise conclui-se que a norma recusada tambm no viola o princpio constitucional da igualdade. No se revelando que o disposto no n. 7 do artigo 105. do RGIT, desrespeite qualquer parmetro constitucional deve o recurso interposto pelo Ministrio Pblico ser julgado procedente.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: a) No julgar inconstitucional a norma do artigo 105., n. 7, do Regime Geral das Infraces Tributrias; b) Conceder provimento ao recurso, determinando-se a reformulao da deciso recorrida em conformidade com o precedente juzo de constitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 22 de Maro de 2011. Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Rui Manuel Moura Ramos.

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ACRDO N. 147/11
De 22 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma da alnea d) do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal (aprovado pelo Decreto-Lei n. 78/87, de 17 de Fevereiro, e alterado, por ltimo, pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, rectificada, por ltimo, pela Declarao de Rectificao n. 105/2007, de 9 de Novembro), quando interpretada no sentido de que o juiz que tenha participado em acrdo que conheceu do mrito do recurso, mas declarado nulo por inobservncia de regra processual, no fica impedido de intervir na audincia destinada a julgar o mrito desse recurso.
Processo: n. 478/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Jos Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I O Tribunal Constitucional, em arestos em que, como no presente caso, est em causa o impedimento de o juiz intervir em novo julgamento quando participou no anterior julgamento que, tendo conhecido do mrito da causa, veio a ser considerado invlido por razes distintas da apreciao desse mrito, tem considerado que no viola a Constituio o entendimento segundo o qual o juiz que participara no primeiro julgamento no estava impedido de participar no novo julgamento. II No caso em apreo a anulao do acrdo que julgou improcedente o recurso do arguido, ficou igualmente a dever-se exclusivamente ao desrespeito de regras processuais (o acrdo fora proferido em conferncia, quando o arguido havia requerido que o recurso fosse julgado em audincia) , deve ser reiterada a fundamentao do Acrdo n. 393/04: primeiro, que na aferio da garantia de imparcialidade, quando esteja em causa a interveno em julgamento de juiz que interveio em anteriores fases do mesmo processo, h que atender ao tipo e frequncia dessa interveno e ao momento em que, dentro de cada fase, ela ocorreu, sendo da conjugao destes factores que h-de resultar o juzo sobre a iseno, imparcialidade e objectividade do juiz, enquanto julgador; segundo, que no que concerne anulao de julgamentos, h que distinguir entre as anulaes decorrentes de vcios intrnsecos quanto ao contedo da deciso tomada sobre a matria de facto ou de erros ostensivos na valorao da prova e as anulaes reflexamente determinadas por via da anulao de outros actos em consequncia do cometimento de nulidades processuais decorrentes da tramitao da causa, casos que em que no constitui forosamente violao da garantia da imparcialidade do julgador a participao no novo julgamento de juzes que integraram o colectivo que efectuou o julgamento anulado.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Supremo Tribunal de Justia, em que recorrente A. e recorrido o Ministrio Pblico, foi interposto recurso de constitucionalidade, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, com as alteraes posteriores, adiante designada LTC), nos seguinte termos:
A., recorrente nos autos margem referenciados, no se conformando com o acrdo proferido, vem dele interpor recurso para o Tribunal Constitucional, o que faz nos termos do artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional.

2. Ocorrida mudana de relator, por o primitivo relator ter cessado funes neste Tribunal, foi proferido convite ao aperfeioamento do requerimento de interposio do recurso. Em resposta, veio o recorrente dizer o seguinte:
Nos autos supra referenciados vem o recorrente A., aperfeioar o seu requerimento de interposio de recurso. O recorrente no se conformando com o douto acrdo do STJ de 19 de Maio transacto vem dele interpor recurso nos termos do disposto no artigo 70., n.1, alnea b), da LTC. O recurso vem interposto da interpretao que se extraiu no acrdo recorrido do artigo 40., alnea d), do Cdigo de Processo Penal no sentido de que o Juiz que tenha participado na deliberao de acrdo que conheceu do mrito da causa em recurso, mas declarado nulo por inobservncia de formalismos processuais, no fica impedido para a prolao de novo acrdo destinado a conhecer do mrito da causa, por se entender que tal interpretao inconstitucional por violao do disposto os artigos 1., 2., 8., 16., 32., n.os 1 e 2, e 204. da Constituio da Repblica Portuguesa e 6., n. 1, da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. A questo de constitucionalidade foi suscitada na motivao e concluses de recurso para o STJ que versou sobre o impedimento dos Srs. Desembargadores do Tribunal da Relao de Guimares para a deciso do recurso para esse Tribunal interposto. Termos em que se requer seja recebido o recurso, seguindo-se os demais termos.

3. O recorrente apresentou alegaes onde conclui o seguinte:

1. O artigo 40. do Cdigo de Processo Penal na verso que lhe foi dada pela Lei n. 48/2007 ampliou o mbito de aplicao do instituto do impedimento, uma vez que, na redaco anterior, o juiz s estaria impedido de intervir em recurso de deciso que tivesse proferido (como juiz singular ou presidente do Colectivo, se tivesse posteriormente sido colocado no Tribunal da Relao ou no STJ) ou em que tivesse participado (como asa em Tribunal Colectivo, se tivesse posteriormente sido colocado no Tribunal da Relao ou no STJ). 2. Na verso actual, a norma em causa, no plano do direito ordinrio, aplica-se a qualquer juiz que tenha participado em julgamento anterior ou em deciso de recurso anterior, independentemente de ter sido em fase anterior do processo ou no. 3. Quer isto dizer que se o julgamento anulado, independentemente do motivo que subjaz a tal anulao e de qual o Tribunal que anula a deciso, o juiz fica impedido de intervir em novo julgamento. 4. Assim, o legislador quis alargar o mbito de aplicao de tal norma, por forma a que esta se conformasse com os comandos constitucionais dos artigos 2., 8., 16., 32., n.os 1 e 2, 202., n.os 1 e 2, e 203. da Constituio, por violao do direito a um processo equitativo, do princpio da independncia e imparcialidade dos tribunais, do princpio da presuno da inocncia e dos direitos de defesa e do recurso.

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5. Com efeito, no se pode interpretar a alnea d) do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal como se se reportasse apenas ao juiz que interveio em deciso de recurso anterior interposto no mesmo processo. 6. Essa uma viso redutora e inconstitucional do princpio da imparcialidade dos juzes, porquanto a questo da imparcialidade do juiz coloca-se com tanta mais acuidade, quanto maior a intensidade da sua participao no processo, conhecimento da causa e julgamento prvio de culpabilidade. 7. Ora, no caso dos autos o Juiz Desembargador Relator conheceu do mrito do recurso julgando o mesmo totalmente improcedente, no entanto, tendo em conta que o Tribunal da Relao no efectuou a audincia de recurso requerida, tal deciso foi declarada nula, pelo que se encontra impedido de participar em novo julgamento e nova deciso do recurso. 8. Aos olhos do cidado comum e do recorrente, objectivamente, os juzes que julgaram o recurso interposto, sem a realizao da audincia, volt-lo-o a julgar da mesma forma. Isto porque, foi realizado um juzo sobre os factos consubstanciadores da prtica do crime, sobre o grau da culpa e, ao confirmar na integra a sentena prolatada em primeira instncia, sobre as exigncias de preveno que ao caso se fazem sentir, ficando com uma convico de tal modo arreigada quanto sua culpabilidade que, objectivamente e sem prejuzo da independncia interior que os magistrados sejam capazes de preservar , fica inexoravelmente comprometida a independncia e imparcialidade desses magistrados no novo julgamento do mesmo recurso. 9. A imparcialidade objectiva, como exigncia especfica de uma verdadeira deciso judicial, define-se, por via de regra, como ausncia de qualquer prejuzo ou preconceito em relao matria a decidir ou s pessoas afectadas pela deciso, pelo que no est, de modo nenhum em causa, a imparcialidade subjectiva do julgador que importava o conhecimento do seu pensamento no seu foro ntimo nas circunstncias dadas e que, alis, se presume at prova em contrrio, mas uma objectividade que a afirmao da Justia reclama. 10. Neste sentido, como refere Ireneu Barreto (Notas para um processo equitativo, anlise do artigo 6. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, luz da jurisprudncia da Comisso e do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, in Documentao e Direito Comparado, n.os 49-50, pp. 114 e 115) esta garantia insuficiente; necessita-se de uma imparcialidade objectiva que dissipe todas as dvidas ou reservas, porquanto mesmo as aparncias podem ter importncia de acordo com o adgio do direito ingls justice must not only be done; it must also be seen to be done. 11. Acresce que, a deciso a tomar, em novo acrdo, ser j a deciso final do recurso por no caso no caber recurso para o STJ e no qualquer deciso interlocutria, ou seja, no , como se diz no Acrdo n. 423/00 do TC uma interveno do juiz no inqurito, numa fase bastante embrionria do processo, em que carece ostensivamente de sentido sustentar que o juiz formulou logo a uma convico segura sobre a culpabilidade da arguida, pelo que no permite que se formule uma dvida sria sobre as suas condies de imparcialidade e iseno ou a gerar uma desconfiana geral sobre essa mesma imparcialidade e independncia. Trata-se aqui de uma tomada de posio sobre toda a matria de facto e de direito constante do processo. 12. A imparcialidade do juiz uma exigncia do processo justo, mas tambm um direito dos cidados enquanto destinatrios da justia e os cidados temeriam pela parcialidade do juiz no caso de ter julgado um determinado arguido e, por qualquer razo, tivesse de o julgar novamente pelos mesmos factos, enquadramento jurdico e circunstancialismo. 13. Como dizem Jorge Miranda e Rui Medeiros na sua Constituio Portuguesa Anotada, corolrio do princpio da separao de poderes, a independncia dos tribunais constitui uma exigncia indeclinvel do Estado de Direito acolhido constitucionalmente (cfr. expressamente no sentido de que sem a independncia dos tribunais a existncia do Estado de direito sairia posta em crise, Acrdo do TC n. 518/00. cfr. Constituio Portuguesa Anotada de Jorge Miranda e Rui Medeiros, tomo III, p. 37. 14. Nessa sequncia, dizem-nos ainda Jorge Miranda e Rui Medeiros, citando Castanheira Neves, a independncia deve ser o status essencial de um verdadeiro tribunal e de um autntico juiz, pois s no pressuposto dela e atravs dela a inteno verdade e justia que estruturalmente inerente actividade dos tribunais de cada tribunal susceptvel de ser alcanada. S no pressuposto dela e atravs dela existe a garantia de que a sentena judicial pode valer como emanao do direito e no simplesmente como acto decisionista do Estado.

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Da que a alnea m) do artigo 288. configure a independncia dos tribunais como limite material de reviso constitucional. 15. Alis, a independncia pedra basilar dos tribunais no plano jurdico constitucional portugus, porquanto Do artigo 203. resulta outrossim, que, para que determinado rgo possa ser qualificado como tribunal no basta, nem pode bastar que haja sido cometida uma competncia materialmente includa na funo jurisdicional (Acrdos n.os 71/84 e 104/85), sendo fundamental para a sua adequada qualificao como tribunal a caracterstica da independncia como se l no Acrdo n. 171/92 h que concluir que os tribunais ho-de ser visualizados como sendo s aqueles rgos de soberania que, exercendo funes jurisdicionais sejam suportados por juzes que desfrutem totalmente da independncia funcional e estatutria Constituio Portuguesa Anotada, Jorge Miranda, tomo III, p. 40. 16. Por outro lado, independncia e imparcialidade so tambm indissociveis do rgo de soberania tribunal, porquanto essa exigncia dimana do direito de acesso aos tribunais, do direito a um processo equitativo e do princpio das garantias de defesa (cfr. o artigo 10. da DUDH, 14. do PIDCP e 6. da CEDH). 17. Pelo exposto, sendo Portugal uma Repblica soberana baseada na vontade popular, sendo um Estado de direito democrtico no se pode compadecer com a viso de que um juiz pode julgar a mesma causa duas vezes. 18. Da que se entenda que a interpretao da alnea d) do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal no sentido de que tendo participado um juiz em julgamento de recurso, vindo a proferir acrdo confirmando a sentena recorrida conhecendo do mrito desse mesmo recurso, sendo julgado totalmente nulo tal acrdo, pode intervir novamente no julgamento do mesmo recurso, inconstitucional por violao dos artigos 1., 2., 8., 16., 32., n.os 1 e 2, 202., n.os 1 e 2, e 203. da Constituio, por violao do direito a um processo equitativo, do princpio da independncia e imparcialidade dos tribunais, do princpio da presuno da inocncia e dos direitos de defesa e do recurso e ainda o artigo 6. da CEDH. Termos em que deve ser julgada inconstitucional a interpretao da alnea d) do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal no sentido de que tendo participado um juiz em julgamento de recurso, vindo a proferir acrdo confirmando a sentena recorrida conhecendo do mrito desse mesmo recurso, sendo julgado totalmente nulo tal acrdo, pode intervir novamente no julgamento do mesmo recurso, inconstitucional por violao dos artigos 1., 2., 8., 16., 32., n.os 1 e 2, 202., n.os 1 e 2, e 203. da Constituio, por violao do direito a um processo equitativo, do princpio da independncia e imparcialidade dos tribunais, do princpio da presuno da inocncia e dos direitos de defesa e do recurso e ainda o artigo 6. da CEDH, ordenando-se que as instncias se conformem com tal juzo de inconstitucionalidade, por s assim se fazer Justia! ()

4. O representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal Constitucional contra-alegou, concluindo o seguinte:
1. Em conferncia foi, pela Relao, proferido Acrdo que julgou improcedente o recurso interposto pelo arguido da deciso condenatria, proferida em primeira instncia. 2. Arguida a sua nulidade, consistente em o recurso ter sido julgado em conferncia quando, nos termos do artigo 411., n. 5, do CPP, tinha sido requerida a realizao de audincia, foi, em conferncia, integrada por um juiz que participara na conferncia anterior, deferida a pretenso, declarando-se invlido o acrdo anteriormente proferido. 3. Nestas circunstncias, a interpretao do artigo 40., alnea d), do CPP, que considera que o juiz que participe na conferncia que proferiu acrdo a negar provimento ao recurso (n. 1), no est impedido de participar na audincia que ir julgar esse mesmo recurso, no inconstitucional.

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4. Termos em que dever negar-se provimento ao recurso.

5. Dos autos emergem os seguintes elementos, relevantes para a presente deciso: Em primeira instncia o arguido A. foi condenado pela prtica de um crime de conduo em estado de embriaguez, na pena de 90 dias de priso substituda pelo mesmo nmero de dias de multa. Desta sentena o arguido interps recurso para o Tribunal da Relao de Guimares. Em conferncia, composta pelos Juzes Desembargadores Anselmo Lopes (Relator) e Antnio Sobrinho, o recurso foi julgado improcedente (acrdo de 17 de Agosto de 2009, constante de fls. 24/40 dos autos). Inconformado, veio o arguido arguir a nulidade deste acrdo, por tal deciso ter sido proferida em conferncia, quando requereu que o recurso fosse julgado em audincia. Em novo acrdo, subscrito pelos Juzes Desembargadores Anselmo Lopes e Nazar Saraiva, julgou-se verificada a invocada nulidade, ordenando-se a concluso dos autos ao Presidente da Seco (acrdo de 12 de Outubro de 2009, a fls. 46/48 dos autos). Notificado desta deciso, veio o arguido invocar o impedimento do Juzes Desembargadores Anselmo Lopes e Nazar Saraiva, por estarem impedidos de intervir no julgamento, entretanto agendado, por terem participado no julgamento do recurso que veio depois a ser declarado nulo. Por despachos, constantes de fls. 53/54 e 56 dos autos, foi decidido no reconhecer os impedimentos deduzidos. Inconformado com estes despachos, o arguido interps recurso para o Supremo Tribunal de Justia, invocando, alm do mais, a inconstitucionalidade da norma do artigo 40., alnea d), do Cdigo de Processo Penal (CPP), quando interpretada no sentido de que o juiz que tenha participado em acrdo que conheceu do mrito da causa, mas declarado nulo por inobservncia de formalismo processual, no fica impedido na prolao de novo acrdo destinado a conhecer do mrito da causa. Por acrdo, ora recorrido, o Supremo Tribunal de Justia negou provimento ao recurso. Tudo visto, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 6. A alnea d) do artigo 40. do CPP prev que nenhum juiz pode intervir em julgamento, recurso ou pedido de reviso relativos a processo em que tiver proferido ou participado em deciso de recurso ou pedido de reviso anteriores. O presente recurso tem por objecto a constitucionalidade desta norma, quando interpretada no sentido de que o juiz que tenha participado em acrdo que conheceu do mrito da causa, mas declarado nulo por inobservncia de formalismos processuais, no fica impedido na prolao de um novo acrdo destinado a conhecer do mrito da causa. Estava em causa a interveno de um juiz (como se salienta na deciso sob recurso, tratava-se apenas da interveno do Desembargador Anselmo Lopes, uma vez que a Desembargadora Nazar Saraiva no interveio no acrdo de 17 de Agosto de 2009), que relatou o acrdo, proferido em conferncia, em 17 de Agosto de 2009, que negou provimento ao recurso, o qual veio depois a ser declarado nulo, por acrdo, igualmente por ele relatado e o seu eventual impedimento para participar no julgamento do recurso a realizar na sequncia dessa invalidao. O acrdo do Supremo Tribunal de Justia, agora recorrido, entendeu que a situao descrita no se enquadra no impedimento previsto na alnea d) do artigo 40. do CPP, designadamente, porque este impedimento como todos os demais tem pressuposto que o juiz tenha intervindo em fase anterior do processo

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e, no caso dos autos, a fase processual a mesma, alm de que ao acto de anulao est subjacente motivao de ndole meramente processual. No cabendo a este Tribunal pronunciar-se sobre a correco desta interpretao do direito infraconstitucional, importa apenas aferir se a mesma compatvel com a Constituio. Sustenta o recorrente que a interpretao em causa viola o direito a um processo equitativo, o princpio da independncia e imparcialidade dos tribunais, o princpio da presuno da inocncia e os direitos de defesa e do recurso (artigos 1., 2., 8., 16., 32., n.os 1 e 2, 202., n.os 1 e 2, e 203. da Constituio) e o artigo 6. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. Embora a propsito de casos no exactamente idnticos ao presente, o Tribunal Constitucional j vrias vezes se pronunciou sobre diversas dimenses normativas do artigo 40. do CPP. Atento o circunstancialismo do presente caso, pouco releva aqui a jurisprudncia do Tribunal sobre casos em que estava em causa a prpria estrutura acusatria do processo penal, por a interveno do juiz ter ocorrido, inicialmente, numa fase diferente do processo (nomeadamente, numa fase preliminar, como a fase do inqurito), e questionar-se o seu impedimento para intervir no posterior julgamento (cfr., por todos, o Acrdo n. 186/98 que declarou a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal, na parte em que permite a interveno no julgamento do juiz que, na fase de inqurito, decretou e posteriormente manteve a priso preventiva do arguido e que conduziu a alteraes da redaco do prprio preceito). Importa, essencialmente, relembrar a jurisprudncia deste Tribunal que, a propsito de outras dimenses normativas do artigo 40. do CPP, versa sobre a possibilidade de um juiz, que participou em julgamento ou deciso que apreciou o mrito da causa e posteriormente foi declarada nula ou anulada, vir a intervir no julgamento ou deciso que houver que realizar na sequncia dessa invalidao. Destacam-se, a este respeito os seguintes arestos: No Acrdo n. 399/03, o Tribunal no julgou inconstitucionais as normas dos artigos 40. e 43., os n. 1 e 2, do Cdigo de Processo Penal, na interpretao que no abrange o impedimento do juiz de julgamento por ter participado em anterior julgamento no mesmo processo, o qual foi anulado por no ter sido efectuada a gravao da prova prestada oralmente em audincia. No Acrdo n. 393/04, decidiu-se no julgar inconstitucionais as normas dos n.os 1 e 2 do artigo 43. do Cdigo de Processo Penal, interpretadas no sentido de no constituir, por si s, motivo de recusa da interveno de juzes em novo julgamento a sua participao em anterior julgamento, que veio a ser considerado consequentemente invlido por fora da revogao, em recurso, de despacho que determinara o desentranhamento da contestao e do requerimento de produo de prova apresentados pelo arguido. No Acrdo n. 324/06, julgou-se no inconstitucional a norma contida na alnea c) do n. 1 do artigo 122. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido de no considerar impedido de intervir na repetio do julgamento o juiz que decidiu a matria de facto por deciso parcialmente anulada e proferiu a sentena consequentemente julgada sem efeito. Finalmente, embora a propsito de outro preceito legal, decidiu-se no Acrdo n. 167/07 no julgar inconstitucional a norma do n. 1 do artigo 426.-A do Cdigo de Processo Penal, enquanto interpretada no sentido de que permitida a interveno, no tribunal do reenvio do processo, de um dos juzes que j interviera no anterior e anulado julgamento quando a anulao apenas teve por objectivo que se apurasse a situao econmica e os encargos pessoais do arguido, de forma a ser possvel tomar tais elementos em considerao para efeitos da fixao do montante da multa a aplicar. Em todos estes arestos, como no presente caso, est em causa o impedimento de o juiz intervir em novo julgamento quando participou no anterior julgamento que, tendo conhecido do mrito da causa, veio a ser considerado invlido por razes distintas da apreciao desse mrito. Em todos estes casos em que a anulao do primitivo julgamento era devida a falta de gravao da prova na audincia (Acrdo n. 399/03), revogao do despacho que desentranhara a contestao e o requerimento de prova do arguido (Acrdo n. 393/04), anulao parcial da deciso sobre a matria de facto (Acrdo n. 324/06) e necessidade de

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apuramento da situao econmica e encargos pessoais do arguido (Acrdo n. 167/07) o Tribunal considerou que o entendimento segundo o qual o juiz que participara no primeiro julgamento no estava impedido de participar no novo julgamento no violava a Constituio. No caso dos autos, a anulao do acrdo proferido em 17 de Agosto de 2009, que julgou improcedente o recurso do arguido, ficou igualmente a dever-se exclusivamente ao desrespeito de regras processuais (o acrdo fora proferido em conferncia, quando o arguido havia requerido que o recurso fosse julgado em audincia). Salientou-se, a este respeito, no Acrdo n. 393/04: primeiro, que na aferio da garantia de imparcialidade, quando esteja em causa a interveno em julgamento de juiz que interveio em anteriores fases do mesmo processo, h que atender ao tipo e frequncia dessa interveno e ao momento em que, dentro de cada fase, ela ocorreu: da conjugao destes factores que h de resultar o juzo sobre a iseno, imparcialidade e objectividade do juiz, enquanto julgador; segundo, que no que concerne anulao de julgamentos, h que distinguir entre as anulaes decorrentes de vcios intrnsecos quanto ao contedo da deciso tomada sobre a matria de facto ou de erros ostensivos na valorao da prova e as anulaes reflexamente determinadas por via da anulao de outros actos em consequncia do cometimento de nulidades processuais decorrentes da tramitao da causa. E concluiu-se que nestas ltimas situaes, no constitui forosamente violao da garantia da imparcialidade do julgador a participao no novo julgamento de juzes que integraram o colectivo que efectuou o julgamento anulado. A fundamentao dos arestos citados para cuja verso integral remetemos e a que aderimos deve ser reiterada no caso em apreo. Acresce que, como salienta o Ministrio Pblico, aqui est em causa a participao de juiz, que anteriormente interveio no acrdo proferido em conferncia, na audincia, que, segundo o disposto no artigo 429. do CPP, composta pelo presidente da seco, pelo relator e por um juiz-adjunto (n. 1) e onde, sempre que possvel, mantm-se para a audincia juzes que tiverem intervindo na conferncia. Precisamente a propsito da possibilidade de um Juiz Conselheiro do Tribunal Constitucional, que proferiu deciso sumria, participar na conferncia que vai apreciar a reclamao dessa deciso, escreveu-se no Acrdo n. 20/07:
incontestvel que a imparcialidade dos juzes um princpio constitucional, quer se conceba como uma dimenso da independncia dos tribunais (artigo 203. da Constituio), quer como elemento da garantia do processo equitativo (n. 4 do artigo 20. da Constituio). Importa que o juiz que julga o faa com iseno e imparcialidade e, bem assim, que o seu julgamento, ou o julgamento para que contribui, surja aos olhos do pblico como um julgamento objectivo e imparcial. E tambm certo que a interveno decisria sucessiva do mesmo juiz integra o universo das hipteses abstractamente susceptveis de lesar esse princpio e, por isso, de configurar um impedimento objectivo. () No h objectivamente razo para considerar que o relator no procede, na preparao dessa deciso e na subsequente deliberao, com a mesma disposio de aplicar o direito ao caso concreto que teria se estivesse a exercer a sua competncia de apresentar um projecto para deciso primria pelo rgo colegial. Nem que os demais juzes que intervm deixem de possuir a disposio ou capacidade necessrias para proceder a um exame autnomo das razes aduzidas pelo reclamante. Como todos os pedidos de reponderao, a onde as disposies processuais a admitam (e note-se a tendncia para o alargamento dessa via de realizao da justia n. 2 do artigo 669. do Cdigo de Processo Civil), a reclamao para a conferncia repousa no pressuposto, indispensvel ao funcionamento dos tribunais num Estado de direito em que o estatuto dos juzes est dotado das necessrias garantias de independncia e organizao, de que o juiz possui em permanncia a humildade e fortaleza de nimo necessrias para examinar novos argumentos ou argumentos apresentados de modo mais convincente. Pode at dizer-se que, por esta via, o interessado sai beneficiado porque dispe de uma oportunidade mais de convencer a formao de julgamento das suas razes. Alis, no caso suficiente que as razes do reclamante convenam um dos juzes que integram a conferncia para intervir o pleno da seco.

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As mesmas razes se devem aplicar mutatis mutandis ao caso em apreo.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: No julgar inconstitucional a norma da alnea d) do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal (aprovado pelo Decreto-Lei n. 78/87, de 17 de Fevereiro, e alterado, por ltimo, pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, rectificada, por ltimo, pela Declarao de Rectificao n. 105/2007, de 9 de Novembro), quando interpretada no sentido de que o juiz que tenha participado em acrdo que conheceu do mrito do recurso, mas declarado nulo por inobservncia de regra processual, no fica impedido de intervir na audincia destinada a julgar o mrito desse recurso. Consequentemente, negar provimento ao recurso. Custas pelo recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 22 de Maro de 2011. Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Os Acrdos n.os 186/98, 399/03, 393/04, 324/06 e 167/07 esto publicados em Acrdos, 39., 56., 59., 65. e 68. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 150/11
De 23 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve a no aplicao imediata, s causas pendentes, do novo regime de custas, emergente desse diploma legal.
Processo: n. 606/07. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Pamplona de Oliveira.

SUMRIO: I No caso sub judicio ocorre uma situao em que o contedo dispositivo de determinado preceito necessariamente desencadeia a aplicao de outras normas; em certa perspectiva, h uma relao de dependncia normativa entre a norma de direito transitrio e a norma aplicada pelo tribunal na sequncia do que a se estatui, podendo dizer-se que a norma do regime transitrio, ao determinar a aplicao da lei revogada, acaba por transportar em si o regime legal nela contido. II No entanto, apenas o artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve a no aplicao imediata, s causas pendentes, do novo regime de custas, constitui o objecto do presente recurso. III A norma sub iudicio no afronta os princpios da proporcionalidade e da proibio do excesso, da justia da imparcialidade e da boa f, porquanto no comporta, recta via, qualquer sentido jurdico autnomo que constranja esses parmetros constitucionais. IV Embora a sucesso no tempo de diferentes regimes jurdicos determine uma diferena no modo como a Administrao se relaciona com os cidados, essa diferena no relevante para efeito da contabilizao inerente violao do princpio da igualdade tutelado no artigo 13. da Constituio, a menos que surja de forma arbitrria. V A aplicao de determinadas normas a situaes jurdicas pr-existentes como o caso das leis que se aplicam a processos pendentes no pode ser integrada nos fenmenos de retroactividade autntica, mas apenas na categoria de mera retrospectividade ou de retroactividade inautntica.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

1. A Sociedade A., S. A., recorreu para o Tribunal Constitucional ao abrigo do disposto no artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional (Lei n. 28/82, de 15 de Novembro), pretendendo ver apreciada a norma dos artigos 14., n. 1, e 16., n.os 1 e 2, do Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, e a excluso da aplicao do disposto no artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais aos processos pendentes anteriormente a 1 de Janeiro de 2004 (cfr. requerimento de interposio de recurso), por violao dos princpios da igualdade, da proporcionalidade e da proibio do excesso, da justia da imparcialidade e da boa f, entendendo igualmente que o estabelecimento de taxas de justia apenas considerando o valor da aco respectiva e de modo totalmente desproporcionado com os custos e a natureza do servio prestado em troca, produz igualmente um vcio de inconstitucionalidade material por estabelecer um verdadeiro imposto sobre o valor das aces judiciais, sem que tal tenha observado os requisitos do n. 2 do artigo 106. e na alnea i) do n. 1 do artigo 168. da Constituio. Mas, na sequncia de despacho-convite para que enunciasse de forma clara o exacto sentido normativo cuja conformidade constitucional pretende questionar, a recorrente, aps ter feito referncia alterao do artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, prevista pelo Decreto-Lei n. 324/2003, diz:
[...] 9 Entende a recorrente que o citado artigo 14., n. 1, ao excluir a aplicao aos processos pendentes das alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n. 324/2003 ao Cdigo das Custas Judiciais, que estabelecem princpios de adequao entre o montante da taxa de justia e a actividade do tribunal, viola os princpios constitucionais referidos. Por outro lado 10 O legislador definiu no citado diploma como um dos objectivos do mesmo a adopo de critrios de tributao mais justos e objectivos. E tais critrios visavam, por exemplo, evitar que processos com o mesmo valor, mas de complexidade e carga de trabalho totalmente diferentes continuassem a ser tributados pelo mesmo valor. Ou seja, o diploma em causa tem uma marca indelvel que a de pr fim ao estabelecimento de taxas de justia considerando o valor da aco respectiva, de modo totalmente desproporcionado com os custos e a natureza do servio. 11 Referiu a recorrente que o estabelecimento de valores de taxas de justia tomando apenas em considerao o valor da aco respectiva e desconsiderando os custos e a natureza do servio prestado em troca produzia um vcio de inconstitucionalidade material dado se poder considerar que tal correspondia a um verdadeiro imposto sobre o valor das aces judiciais, sem prvia observncia dos requisitos do n. 2 do artigo 106. e da alnea i) do n. 1 do artigo 168., ambos da Constituio da Repblica. 12 O Decreto-Lei n. 324/2003 visou introduzir critrios mais objectivos e justos, conforme se referiu atrs, no fazendo sentido que as contas elaboradas aps 1 de Janeiro de 2004 o sejam ou no sob tais critrios consoante a data de propositura da aco em que tal elaborao ocorre, independentemente da data desta ou sequer da data do facto determinativo da mesma (as partes devem esperar menos objectividade e justia do sistema de tributao em causa apenas em razo da data da propositura?...). 13 Entende assim a recorrente que a desconformidade constitucional em causa se estabelece entre o dispositivo do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, que limita a aplicao das alteraes ao Cdigo das Custas Judiciais aos processos instaurados aps a entrada em vigor do respectivo diploma 1 de Janeiro de 2004 e os princpios constitucionais consagrados nos artigos da Constituio da Repblica Portuguesa citados. [...]

Admitido o recurso, a recorrente alegou e concluiu:

A) Vem o presente recurso interposto do douto acrdo da Relao de Lisboa, em conformidade com o qual nenhuma inconstitucionalidade foi determinada s disposies do Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de

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Dezembro, em especial no que concerne s disposies conjugadas dos artigo 14., e 16., n. 1, daquele Diploma, e da nova redaco introduzida ao artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, cuja entrada em vigor foi determinada para processos instaurados a partir de 1 de Janeiro de 2004; B) Segundo a nova redaco introduzida pelo citado Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, ao artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, nas causas de valor superior a 250 000, no considerado o excesso para efeito de clculo do montante de taxa de justia inicial e subsequente, e o remanescente tambm no considerado na conta final quando o processo termine antes de concluda a fase de discusso e julgamento da causa, caso em que deixa de haver lugar ao pagamento do remanescente apenas por efeito da verificao desta situao; C) No obstante o presente processo ter terminado antes de concluda a fase de discusso e julgamento da causa e j aps o incio de vigncia do referido Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, no beneficiam as partes, inclusive a ora recorrente, da possibilidade de no ser considerado o remanescente de taxa de justia na conta final, uma vez que se criou, na interpretao das instncias, uma situao jurdica de desigualdade de tratamento entre processos instaurados at 31 de Dezembro de 2003, e processos instaurados aps essa data; D) A nova redaco do artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, introduzida pelo Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, veio prever um evento modificativo/extintivo da relao tributria, no previsto na sua redaco original, e que se traduz em no ser considerado o remanescente de taxa de justia na conta final no caso do processo terminar antes de concluda a fase de discusso e julgamento da causa; E) Assim, a irrelevncia desse facto do ponto de vista tributrio, quanto a factos que se verifiquem aps o incio de vigncia do Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, 1 de Janeiro de 2004, s pode significar a aplicabilidade da lei revogada, porque s face a esta se encontrava cominada tal ausncia de efeitos tributrios, pelo que pode justamente falar-se de postactividade ou ultractividade da lei revogada, com referncia a factos novos modificativos/extintivos que j se verificam sob o imprio da lei nova, isto , a partir daquela data de 1 de Janeiro de 2004; F) Ora, efectivamente, os cidados podem ser colocados numa situao desvantajosa quer quando a lei nova cria novos deveres no previstos na lei revogada quanto a factos constitutivos verificados no imprio temporal desta ltima (retroactividade da lei nova), ou ainda quando a lei nova faz cessar deveres do cidado face ao Estado que se encontravam previstos na lei revogada prolongando a aplicabilidade desta e dos deveres nesta impostos a factos constitutivos novos j verificados no imprio temporal da primeira (ultractividade da lei revogada); G) Esta ultractividade da lei revogada, traduz-se num arbitrrio e desigual tratamento dos mesmos factos constitutivos (modificativos e extintivos) da relao tributria e dos cidados, porque quer para as aces instauradas at 31 de Dezembro de 2003, quer para as aces instauradas a partir de 1 de Janeiro de 2004, se no modificaram as solicitaes e direitos dos cidados administrao judiciria face lei processual civil at ao encerramento da discusso e julgamento da causa, que justifiquem a aludida desigualdade de tratamento, tudo se resumindo data de propositura do processo; H) Por ltimo, ao novo regime presidiu um critrio que se pretendeu mais adequado e afinado de justia e de proporcionalidade entre o valor da taxa de justia e o servio efectivamente prestado pela administrao judiciria, mitigando o critrio forfetrio que tradicionalmente se vinha estabelecendo entre o valor das custas e o valor da causa, aproximando o montante das custas devidas por aces de valor superior s devidas por aces de valor inferior, em que porventura nas primeiras tenha sido igual ou at menor a solicitao das partes ao sistema judicial; I) Efectivamente, e no que sobretudo respeita ao respectivo remanescente para as aces de valor superior a 250 000, em que nenhuma matria de facto ou de direito chega a ser apreciada e decidida pelo Tribunal, j nenhuma relao existe entre o servio efectivamente prestado por aquele ao cidado, traduzindo-se num milionrio locupletamento do Estado, num imposto sobre o valor das aces judiciais, sem prvia observncia dos requisitos do n. 2 do artigo 106. e da alnea i) do artigo 168. da Constituio da Repblica Portuguesa, e numa discriminao arbitrria entre os cidados, porque apenas dependente de uma data e independente do servio que lhe efectivamente prestado, com violao das disposies e princpios constitucionais consagrados nos artigos 12., 13., n. 2, e 266., n. 2, todos da Constituio da Repblica Portuguesa.

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Nestes termos e nos melhores de Direito, com o douto suprimento de V. Ex. , dever ser dado provimento ao recurso, e, entre outras consequncias, determinar-se inconstitucional a interpretao das instncias segundo a qual a redaco conferida ao artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, na redaco introduzida pelo Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, no tem aplicao na contagem das custas devidas por este processo.

Por seu turno, contra-alega o Ministrio Pblico:

1. Apreciao da questo de constitucionalidade suscitada O presente recurso vem interposto por A., S. A., da deciso, proferida no julgamento de agravo pela Relao de Lisboa, que considerou no inconstitucional a norma de direito transitrio constantes do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve que as alteraes introduzidas por este diploma legal no Cdigo das Custas Judiciais apenas se aplicam aos processos instaurados aps 01/01/2004 continuando o regime precedente a ter plena aplicao s custas originadas em processos j pendentes nessa data. Face ao modo como a entidade recorrente entendeu delimitar o objecto do recurso, a p. 129, resulta claro que este apenas abrange a norma de direito transitrio que consta do citado artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003 no incidindo, deste modo, o recurso sobre a norma que constava do artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, na verso anterior a tal diploma legal. Ora, com este objecto, definitivamente delimitado pelo recorrente em funo do princpio dispositivo, evidente a improcedncia do recurso. Na verdade, tal norma de direito transitrio especial que constitui excepo ao princpio da imediata aplicao das regras de natureza procedimental s causas pendentes no afronta qualquer princpio ou preceito constitucional. Desde logo, e como evidente, o referido princpio-regra da imediata aplicao da nova lei de processo no tem tutela constitucional, nada impedindo que o legislador, no exerccio da sua livre discricionariedade, estabelea pontualmente regimes diversos, mantendo a tramitao das causas sujeita lei que vigorava no momento da sua pendncia inicial, impedindo que a lei nova lhes seja aplicvel (em matria de custas, no vigora naturalmente o princpio da aplicao retroactiva da lei mais favorvel parte devedora). No , por outro lado, exacto que a tributao, operada atravs da aplicao do regime que constava do velho artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, traduza um imposto sobre o valor das aces judiciais: como pacfico na jurisprudncia constitucional, a matria atinente definio dos montantes devidos a ttulo de custas nomeadamente a fixao dos valores da taxa de justia nada tem a ver com impostos ou com as exigncias da Constituio Fiscal. Finalmente, no operando, como sabido, o princpio da igualdade em termos diacrnicos, no admissvel que se pretenda realizar uma comparao entre a posio dos interessados face a normas ou regimes legais que se sucederam no tempo. 2. Concluso Nestes termos e pelo exposto, conclui-se: 1. A norma de direito transitrio especial, constante do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve a no aplicao imediata, s causas pendentes, do novo regime de custas, emergente de tal diploma legal, no afronta qualquer preceito ou princpio constitucional. 2. Termos em que dever improceder o presente recurso.

II - Fundamentao 2. O Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, alterou, entre outros diplomas, o Cdigo das Custas Judiciais, aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro. No seu artigo 14., sob a epgrafe Aplicao no tempo, dispe-se:

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1 Sem prejuzo do disposto no nmero seguinte, as alteraes ao Cdigo das Custas Judiciais constantes deste diploma s se aplicam aos processos instaurados aps a sua entrada em vigor [1 de Janeiro de 2004, de acordo com o n. 1 do artigo 16.]. 2 Aps a entrada em vigor do presente diploma, o montante dos pagamentos prvios de taxa de justia inicial e subsequente a efectuar nos processos pendentes determinado de acordo com a tabela do anexo I. 3 Os pagamentos e depsitos a efectuar nos processos pendentes data da entrada em vigor do presente diploma so efectuados de acordo com o disposto no mesmo.

Por seu lado, o artigo 27. do citado diploma na redaco original dispunha o seguinte:
Artigo 27. Pagamento conjunto das taxas de justia inicial e subsequente e os seus limites 1 Nas aces e nos recursos cuja taxa de justia no exceda 1 UC e nas aces de divrcio ou de separao judicial de pessoas e bens, a taxa de justia subsequente paga conjuntamente com a taxa de justia inicial. 2 Sempre que a taxa de justia devida a final seja igual ou inferior a metade de 1 UC, o clculo da taxa de justia inicial e subsequente realizar-se- com base nesse valor. 3 Nas causas de valor superior a 40 milhes de escudos [199.519, 16] no considerado o excesso para efeito do clculo da taxa de justia inicial e subsequente.

O preceito foi alterado pelo Decreto-Lei n. 324/2003 que lhe fixou a seguinte redaco:
Artigo 27. Limite das taxas de justia inicial e subsequente 1 Nas causas de valor superior a 250 000 no considerado o excesso para efeito do clculo do montante da taxa de justia inicial e subsequente. 2 Sem prejuzo do disposto nos nmeros seguintes, o remanescente considerado na conta a final. 3 Se a especificidade da situao o justificar, pode o juiz, de forma fundamentada e atendendo, designadamente, complexidade da causa e conduta processual das partes, dispensar o pagamento do remanescente. 4 Quando o processo termine antes de concluda a fase de discusso e julgamento da causa no h lugar ao pagamento do remanescente.

3. O Tribunal tem entendido que a delimitao do mbito do recurso tarefa dos recorrentes, pois a eles que cabe definir a questo de inconstitucionalidade que o Tribunal dever julgar, mediante a indicao da alnea do n. 1 do artigo 70. ao abrigo da qual o recurso interposto, a norma cuja inconstitucionalidade se pretende que o Tribunal aprecie, e a indicao da norma ou princpio constitucional que se considera violado (artigo 75.-A da Lei do Tribunal Constitucional). Sustenta o Ministrio Pblico, nas suas alegaes, que face ao modo como a entidade recorrente entendeu delimitar o objecto do recurso, resulta claro que este apenas abrange a norma de direito transitrio que consta do citado artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003 no incidindo, deste modo, o recurso sobre a norma que constava do artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, concluindo que a questo decidenda se refere apenas norma de direito transitrio especial, constante do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve a no aplicao imediata, s causas pendentes, do novo regime de custas emergente de tal diploma legal. Importa, assim, delimitar o objecto do presente recurso. Na tarefa de identificao do objecto do recurso, o recorrente est vinculado imposio legal radicada na prpria alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional quanto ao carcter normativo do recurso, que apenas permite discutir a conformidade constitucional da norma aplicada como ratio

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decidendi da deciso recorrida. certo que o Tribunal tem conhecido das normas aplicadas nas decises sob recurso quer elas resultem da simples aplicao literal do preceito normativo, quer elas apresentem uma feio prpria que de algum modo as particularizam no universo dos diversos sentidos que possvel extrair do preceito aplicado. Todavia, este particular sentido deve continuar a ter natureza normativa, isto , deve representar um critrio abstractizante radicado numa disposio jurdica real e concreta que, aplicado ao caso, condicionou decisivamente a soluo encontrada. Confrontado com a necessidade de especificar com rigor a norma que pretendia submeter ao julgamento do Tribunal, a recorrente salientou:
9 Entende a recorrente que o citado artigo 14., n. 1, ao excluir a aplicao aos processos pendentes das alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n. 324/2003 ao Cdigo das Custas Judiciais, que estabelecem princpios de adequao entre o montante da taxa de justia e a actividade do tribunal, viola os princpios constitucionais referidos. [...] 13 - Entende assim a recorrente que a desconformidade constitucional em causa se estabelece entre o dispositivo do artigo 14., n. 1, do Decteto-Lei n. 324/2003 que limita a aplicao das alteraes ao Cdigo das Custas Judiciais aos processos instaurados aps a entrada em vigor do respectivo diploma 1 de Janeiro de 2004 e os princpios constitucionais consagrados...[...].

Este texto revela que a norma impugnada se contm, apenas, no j citado n. 1 do artigo 14. do Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, norma que foi aplicada ao caso tratado na deciso recorrida, pois atravs dela o tribunal recorrido decidiu aplicar o regime de custas previsto no artigo 27. do Cdigo das Custas Judiciais, na sua anterior redaco. 4. Em caso prximo do presente, o Tribunal considerou que a norma sujeita a apreciao em juzo de fiscalizao concreta tem de restringir-se ao sentido normativo isolado dos preceitos expressamente mencionados pelo recorrente ao enunciar o objecto do recurso, numa operao que abstrai do contexto em que esses preceitos foram aplicados ao caso concreto e, portanto, do real sentido normativo questionado. F-lo no Acrdo n. 708/05, onde se apreciou a inconstitucionalidade da norma de direito transitrio, constante do artigo 4. do Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, enquanto prescreve, como regra, a imediata aplicabilidade da lei nova sobre custas s aces pendentes. Decidiu-se, ento, que o objecto do recurso tem de cingir-se ao contedo normativo que pode extrair-se do artigo 4., n. 1, do Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, considerado isoladamente; ou seja, est limitado questo de saber se a mera aplicao imediata aos processos pendentes da nova lei em matria de custas viola, em si mesmo, os princpios constitucionais da segurana e confiana jurdicas. Na verdade, no caso sub judicio ocorre uma situao em que o contedo dispositivo de determinado preceito necessariamente desencadeia a aplicao de outras normas; em certa perspectiva, h uma relao de dependncia normativa entre a norma de direito transitrio e a norma aplicada pelo tribunal na sequncia do que a se estatui, podendo dizer-se que a norma do regime transitrio, ao determinar a aplicao da lei revogada, acaba por transportar em si o regime legal nela contido. No entanto, como resulta do exposto, apenas a dimenso normativa supra referida o artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, enquanto prescreve a no aplicao imediata, s causas pendentes, do novo regime de custas, emergente desse diploma legal constitui o objecto do presente recurso. 5. Na jurisprudncia do Tribunal, um dos acrdos mais impressivos para o tratamento do tema o j citado Acrdo n. 708/05, onde se apreciou a inconstitucionalidade da norma do artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, por violao do princpio da igualdade. Outros arestos podem ser igualmente pertinentes, em funo do objecto do recurso. Por exemplo, no Acrdo n. 301/09 o Tribunal decidiu no julgar inconstitucional a norma resultante dos artigos 13., n. 1, 15., n. 1, alnea o), e 18., n. 2, do Cdigo das Custas Judiciais (na verso emergente do Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro), conjugada com a tabela anexa ao Cdigo das Custas Judiciais,

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quando os valores das custas a que a sua aplicao conduziu se mostram proporcionais, no caso dos autos, especial complexidade do processo; no Acrdo n. 375/08 o Tribunal decidiu declarar, com fora obrigatria geral, por violao do princpio da proporcionalidade nsito no princpio do Estado de direito consagrado no artigo 2. da Constituio, a inconstitucionalidade do artigo 13., n. 2, do Cdigo das Custas Judiciais, aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, na redaco introduzida pelo Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro, quando interpretado no sentido de que, no caso de transaco judicialmente homologada, segundo a qual as custas em dvida sero suportadas a meias, incumbe ao autor, que j suportou integralmente a taxa de justia a seu cargo, garantir, ainda, o pagamento de metade do remanescente da taxa de justia em dvida, com o nus de subsequentemente reaver tal quantia do ru, a ttulo de custas de parte; no Acrdo n. 116/08 julgou-se inconstitucional, por violao do direito de acesso aos tribunais, consagrado no artigo 20. da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, decorrente dos artigos 2. e 18., n. 2, segunda parte, da mesma Constituio, a norma que resulta dos artigos 13., n. 1, e tabela anexa, 15., n. 1, alnea m), e 18., n. 2, todos do Cdigo das Custas Judiciais, na verso de 1996, na interpretao segundo a qual o montante da taxa de justia devida em procedimentos cautelares e recursos neles interpostos, cujo valor exceda 49 879,79, definido em funo do valor da aco sem qualquer limite mximo ao montante das custas, e na medida em que se no permite ao tribunal que limite o montante de taxa de justia devido no caso concreto, tendo em conta, designadamente, a natureza e complexidade do processo e o carcter manifestamente desproporcionado do montante em questo; no Acrdo n. 470/07 o Tribunal decidiu julgar inconstitucional, por violao das disposies conjugadas dos artigos 18., n. 2, e 20., n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma do artigo 66., n. 2, do Cdigo das Custas Judiciais, aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, interpretada por forma a permitir que as custas devidas pelo expropriado excedam de forma intolervel o montante da indemnizao depositada, como flagrantemente ocorre em caso, como o presente, em que esse excesso superior a 100 000. Em todos estes arestos o Tribunal qualifica as custas judiciais como taxas, esclarece o sentido da discricionariedade normativo-constitutiva que reconhecida ao legislador nesta matria e confronta o seu regime legal com diversos parmetros constitucionais, entre os quais se destacam o princpio da proporcionalidade em relao com o acesso ao direito e aos tribunais, justificando-se o controlo de evidncia que o Tribunal foi chamado a realizar nessas decises. Mas , para o nosso caso, particularmente relevante a doutrina do Acrdo n. 708/05, no apenas por ter equacionado a inconstitucionalidade da norma que constitui o objecto do recurso, mas tambm porque o acrdo abordou especificamente o problema da aplicao no tempo das normas relativas s custas judiciais a propsito do artigo 4., n. 1, do Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, que, ao invs, mandava aplicar imediatamente aos processos pendentes o Cdigo das Custas Judiciais aprovado por esse diploma. Especificamente sobre o artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003, pode ler-se nesse Acrdo:
Entende o recorrente que esta norma, na parte em que determina que a alterao que este diploma introduziu no artigo 53. do CCJ, em concreto a revogao do seu n. 4, s se aplica aos processos instaurados aps 1 de Janeiro de 2005, inconstitucional, por alegada violao do princpio da igualdade. que, no seu entendimento, atentas as razes que levaram revogao do n. 4 do artigo 53. do CCJ, no poderia deixar de se aplicar a nova redaco do aludido preceito legal a todos os processos, sob pena de se estar, injustificadamente, a tratar de forma diferente o que igual. Mais uma vez, porm, sem razo. Com efeito, no operando o princpio da igualdade de modo diacrnico, conforme se acabou de explicitar, e no sendo inconstitucional, como j se demonstrou, a norma que constava do artigo 53., n. 4, do Cdigo das Custas Judiciais, na redaco do Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, na parte em que mandava considerar para efeitos do valor tributrio os juros vencidos na pendncia da aco, nada impedia efectivamente o legislador ordinrio, no uso da discricionariedade legislativa que supra se referiu em 8.1.1., de estabelecer que o novo regime s seria de aplicar aos processos iniciados depois da sua entrada em vigor.

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6. Resulta claro que a norma do artigo 14., n. 1, de direito transitrio, na parte em que determina a no aplicao imediata do regime das custas dele constante, no afronta os princpios da proporcionalidade e da proibio do excesso, da justia da imparcialidade e da boa f, referidos pela recorrente. Na verdade, configurado o objecto do recurso nos termos j referidos, a questo de constitucionalidade relacionada a tais princpios constitucionais prefigura-se manifestamente improcedente porquanto tal norma no comporta, recta via, qualquer sentido jurdico autnomo que constranja esses parmetros constitucionais. E, no que concerne ao princpio da igualdade, haver que recordar o que se refere no Acrdo n. 708/05, e foi acentuado no Parecer do Ministrio Pblico, ou seja, que o princpio da igualdade no opera de modo diacrnico em termos de permitir realizar uma comparao entre a posio dos particulares face a regimes jurdicos que se sucedem no tempo. Na verdade, o legislador no est impedido de determinar alteraes legislativas neste domnio, com o consequente reflexo na alterao dos valores pagos pelos particulares a ttulo de taxa de justia. patente que a sucesso no tempo deste tipo de regimes jurdicos, semelhana com o que sucede genericamente sempre que se alteram os valores das contrapartidas correspondentes a servios pblicos no gratuitos, determina uma diferena no modo como a Administrao se relaciona com os cidados; mas essa diferena no relevante para efeito da contabilizao inerente violao do princpio da igualdade tutelado no artigo 13. da Constituio, a menos que surja de forma arbitrria. Ora, justamente neste domnio que interfere, a par dos limites de liberdade de conformao do legislador, a considerao daquilo que a recorrente deveria prever como custo que teria que suportar no momento em que tomou a deciso de litigar; ou, dito de outro modo, expectativa que legitimamente a recorrente tinha de poder beneficiar do novo regime de custas, nesse momento em que tomou a deciso de litigar. A resposta a esta questo faz apelo jurisprudncia do Tribunal quanto salvaguarda das expectativas tuteladas pelo principio da confiana. Decorre dessa jurisprudncia que, para que o princpio da segurana jurdica na vertente material da confiana seja tutelado constitucionalmente necessrio, desde logo, que o Estado tenha provocado alteraes sbitas e imprevisveis no modelo jurdico que disciplina a situao concreta. Nesse sentido, precisamente a propsito do princpio da confiana, este Tribunal j afirmou, atravs do Acrdo n. 287/90 (Dirio da Repblica, I Srie, de 20 de Fevereiro de 1991):
Nesta matria, a jurisprudncia constante deste Tribunal tem-se pronunciado no sentido de que apenas uma retroactividade intolervel, que afecte de forma inadmissvel e arbitrria os direitos e expectativas legitimamente fundados dos cidados, viola o princpio da proteco da confiana, nsito na ideia de Estado de direito democrtico (cfr. o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 11/83, de 12 de Outubro de 1982, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 1. Vol., pp. 11 e segs.; no mesmo sentido se havia j pronunciado a Comisso Constitucional, no Acrdo n. 463, de 13 de Janeiro de 1983, publicado no Apndice ao Dirio da Repblica, de 23 de Agosto de 1983, p. 133 e no Boletim do Ministrio da Justia, n. 314, p. 141, e se continuou a pronunciar o Tribunal Constitucional, designadamente atravs dos Acrdos n.os 17/84 e 86/84, publicados nos 2. e 4. Vols. dos Acrdos do Tribunal Constitucional, a pp. 375 e segs. e 81 e segs., respectivamente). () No h, com efeito, um direito no-frustrao de expectativas jurdicas ou manuteno do regime legal em relaes jurdicas duradoiras ou relativamente a factos complexos j parcialmente realizados. Ao legislador no est vedado alterar o regime de casamento, de arrendamento, do funcionalismo pblico ou das penses, por exemplo, ou a lei por que se regem processos pendentes.

A aplicao de determinadas normas a situaes jurdicas pr-existentes como o caso das leis que se aplicam a processos pendentes no pode ser integrada nos fenmenos de retroactividade autntica, mas apenas na categoria de mera retrospectividade ou de retroactividade inautntica. O n. 3 do artigo 18. da Constituio apenas probe as leis restritivas que produzam efeitos de retroactividade autntica: a proibio incide sobre a chamada retroactividade autntica, em que as leis restritivas de direitos afectam posies

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jusfundamentais j estabelecidas no passado ou, mesmo, j esgotadas (Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, Coimbra Editora, 2007, p. 394). A norma impugnada no ofende, em suma, a Constituio. 7. Em face do exposto, o Tribunal decide julgar improcedente o recurso. Custas pela recorrente, fixando-se a taxa de justia em 20 unidades de conta. Lisboa, 23 de Maro de 2011. Carlos Pamplona de Oliveira Maria Joo Antunes Jos Borges Soeiro Gil Galvo Rui Manuel Moura Ramos (vencido, nos termos da declarao de voto junta).

DECLARAO DE VOTO Vencido. Quanto delimitao do objecto do recurso, na medida em que, e acompanhando inteiramente a declarao de voto do Senhor Conselheiro Vitor Gomes aposta ao Acrdo n. 708/05, entendi que, sendo sindicada uma norma de direito transitrio, a anlise do Tribunal se deveria ter estendido igualmente s regras da tributao de custas que, apesar de revogadas, o artigo 14., n. 1, do Decreto-Lei n. 324/2003 manteve aplicveis ao caso decidido pela deciso recorrida, ou seja, o regime do Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, em particular, o seu artigo 27. E quanto deciso, pois que considerei que, assim entendida, a norma aplicada na deciso recorrida afrontava os princpios da proporcionalidade e da proibio do excesso, ao prescrever que o montante das custas definido em funo do valor da aco, sem qualquer limite mximo ao montante das custas, e na medida em que se no permite ao tribunal que limite o seu montante tendo em conta, designadamente, a natureza e complexidade do processo e o carcter manifestamente desproporcionado do montante em questo. E isto pelas razes constantes dos Acrdos n.os 227/07, 470/07 e 471/07 (que subscrevi) e 116/08 cujos fundamentos considero transponveis para o presente caso. Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Os Acrdos n.os 287/90, 708/05, 470/07, 375/08 e 301/09 esto publicados em Acrdos, 17., 63., 70., 72. e 75. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 151/11
De 23 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 13. do Cdigo das Custas Judiciais (CCJ), aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, em conjugao com a tabela a que esse artigo se refere, aprovada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17 de Dezembro, e ainda da norma do artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ.
Processo: n. 488/08. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Pamplona de Oliveira.

SUMRIO: I As quantias devidas pela actividade judiciria tm a natureza de taxa, esto abrangidas pela discricionariedade normativo-constitutiva que reconhecida ao legislador nesta matria e no se acham submetidas reserva relativa de competncia legislativa. II No caso em apreo, o critrio legal no conduziu a uma taxa desrespeitadora de um limite de admissibilidade, por manifestamente excessiva, respeitando, de forma satisfatria, os trs sentidos possveis do princpio da proporcionalidade, em matria de custas judiciais: o do equilbrio entre a consagrao do direito de acesso ao direito e aos tribunais e os custos inerentes a tal exerccio; o da responsabilizao de cada parte pelas custas de acordo com a regra da causalidade, da sucumbncia ou do proveito retirado da interveno jurisdicional, o do ajustamento dos quantitativos globais das custas a determinados critrios relacionados com o valor do processo, com a respectiva tramitao, com a maior ou menor complexidade da causa e at com os comportamentos das partes.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Na sequncia do agravo interposto do despacho que, nas Varas Cveis de Lisboa, indeferiu parcialmente a reclamao da conta de custas, a Relao de Lisboa confirmou tal deciso, negando do mesmo passo procedncia questo de inconstitucionalidade orgnica e material suscitada pelas recorrentes quanto norma do artigo 13. do Cdigo das Custas Judiciais em conjugao com a tabela anexa a este Cdigo, e do artigo 17., n. 2, alnea b), do mesmo diploma, mediante a alegao de que a taxa de justia aplicada se traduzia num verdadeiro imposto, para cuja aprovao faltaria a necessria autorizao legislativa. Alm disso, as normas em causa violariam os princpios da proporcionalidade e da igualdade, pelo que seriam materialmente inconstitucionais. 2. desta deciso que as recorrentes interpem recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto na alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC), nos seguintes termos:
()As aqui recorrentes pretendem ver apreciada a inconstitucionalidade orgnica do artigo 13. do CCJ e da tabela a que o mesmo artigo se refere (publicada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17/12) e ainda do artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ.() As recorrentes pretendem () ver apreciada a inconstitucionalidade material do artigo 13. do CCJ e da tabela a que o mesmo artigo se refere (publicada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17/12) e ainda do artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ. A questo da inconstitucionalidade das normas supra referidas foi suscitada pela primeira vez nestes autos na Reclamao apresentada pelas Recorrentes contra a conta de custas de fls. 2079 e seguintes. A referida arguio de inconstitucionalidades foi apreciada no despacho proferido pelo Tribunal de 1. instncia a fls. 2179 e seguintes dos autos, que decidiu indeferir a referida arguio. Deste despacho interpuseram as recorrentes recurso de agravo para o Tribunal da Relao de Lisboa que, quanto a esta questo, confirmou o despacho recorrido. ()

3. Admitido recurso, as partes foram convidadas a alegar. As recorrentes apresentaram a sua alegao e concluram:
() 1. O Tribunal da Relao de Lisboa decidiu, por Acrdo proferido a 6 de Maio de 2008, no julgar inconstitucionais os artigos 13. (e respectiva tabela anexa, aprovada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17 de Dezembro) e 17., n. 2, alnea b), do Cdigo das Custas Judiciais aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro (doravante CCJ), cuja aplicao nos presentes autos conduziu ao apuramento de uma conta de custas que ascender (nos termos decididos neste aresto) a 390 369,89. No entanto, 2. inequvoco que estamos perante um montante manifestamente desproporcionado para uma aco em que (i) houve desistncia parcial do pedido ainda antes do saneamento do processo e (ii), no pedido que prosseguiu, as Recorrentes obtiveram ganho parcial de causa. 3. As Recorrentes suscitaram a questo da inconstitucionalidade orgnica dos artigos 13. e da tabela a que o mesmo artigo se refere (publicada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17/12) e 17., n. 2, alnea b), do CCJ, por considerarem que a taxa de justia aplicvel ao caso dos autos, no reveste a natureza, verdadeira e prpria, de taxa, mas sim de imposto, como tal devendo ser tratada. Contudo,

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4. O Venerando Tribunal da Relao de Lisboa julgou no padecerem as referidas normas de inconstitucionalidade orgnica. 5. No ignoram as Recorrentes que j por diversas vezes foi este Alto Tribunal chamado a pronunciar-se sobre a inconstitucionalidade orgnica de diversos preceitos do CCJ designadamente com fundamento em que, ao menos a partir de certo montante, a taxa de justia dever ser tratada, designadamente para efeitos de constitucionalidade, como um verdadeiro imposto , tendo sempre concludo pela constitucionalidade dos mesmos. Porm, 6. Estando perante um caso de fiscalizao concreta da constitucionalidade, haver que se aferir se, no caso concreto, a interpretao e aplicao do artigo 13. (e respectiva tabela anexa) e do artigo 17., n. 2, alnea b), ambos do CCJ, est ou no ferida de inconstitucionalidade. 7. A taxa de justia tem sido entendida como uma verdadeira taxa por corresponder, conceptualmente, a um pagamento que pressupe a contraprestao de um servio por parte do Estado. Ou seja, 8. Enquanto o imposto tem estrutura unilateral, por no corresponder a qualquer contraprestao por parte do Estado, a taxa tem carcter sinalagmtico, decorrente do pagamento de um correspectivo pela prestao de um servio, tendo, todavia, que existir proporcionalidade (ainda que no rigorosa) entre o servio prestado e o seu custo. De facto, 9. Tem este Tribunal expressamente reconhecido que fundamental para a caracterizao de um tributo como taxa que no exista uma desproporo intolervel, ou flagrante, entre o servio prestado e o seu custo ou utilidade que do mesmo resultou para o particular. 10. Ainda que se no exija uma equivalncia econmica rigorosa entre o servio prestado e o custo cobrado, o valor a pagar no pode ser completamente alheio ao custo daquele servio concretamente prestado, sob pena de se afectar irremediavelmente a correspectividade que a relao sinalagmtica pressupe o que, como melhor se ver, acontece manifestamente no caso dos autos. 11. A conta de custas apurada nos presentes autos resulta num valor intoleravelmente desproporcional ao servio prestado, colocando em causa a considerao da taxa de justia como verdadeira taxa. Assim que, 12. Considerando, por exemplo, a taxa de justia devida pela transaco de fls. 1282, temos que num processo em que os autores desistiram dos pedidos ainda antes de proferido o despacho saneador (ou seja, sem qualquer interveno judicial e praticamente nenhuma da secretaria, j que nada mais do que a produo de articulados se havia ainda passado) devida taxa de justia no montante de 187 414,57 !! 13. E considerando o pedido de indemnizao por danos no patrimoniais que prosseguiu contra A., as recorrentes, que viram reconhecido o direito indemnizao quer na 1. Instncia, quer no Tribunal da Relao, embora no o montante indemnizatrio pretendido, so condenadas a pagar em custas cerca de trs vezes o montante que o Dr. A. foi condenado a pagar B. a ttulo de indemnizao por danos no patrimoniais!! 14. As custas totais da responsabilidade das Recorrentes so, no s totalmente injustas do ponto de vista substancial, como totalmente desproporcionadas ao servio prestado pelo sistema judicial nesta aco, e nem mesmo a reduo do artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ, no que transaco de fls. 1282 respeita, repe a necessria proporcionalidade e adequao entre servio e custo/utilidade do mesmo para as Recorrentes. 15. Esta desproporo radica no facto de as custas judiciais serem calculadas exclusivamente a partir do valor da aco, aumentando directamente em funo dele, ratio de x unidades de conta por y aumento do valor da causa (de acordo com o estabelecido na Tabela a que se refere o artigo 13. do CCJ), sem qualquer limite mximo e sem qualquer desagravamento gradual da taxa aplicvel na medida do aumento do valor da causa. Pelo que, 16. Pelo menos a partir de certo montante, o aumento da taxa de justia em funo do aumento do valor da causa deixa de corresponder ao servio prestado pelo Tribunal, prejudicando obrigatoriamente o carcter bilateral da taxa e o necessrio juzo de proporcionalidade entre o tributo cobrado e o servio prestado. 17. Impe-se, portanto, que, a manter-se o critrio do valor da causa para efeitos de determinao da taxa de justia aplicvel nos processos judiciais, se estabelea um tecto mximo que, permitindo uma correlao entre valor da aco e complexidade/volume do servio prestado, no conduza a resultados totalmente injustos e desproporcionados, como o dos autos. Alis,

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18. Esta mesma foi a soluo adoptada pelo novo Regulamento das Custas Processuais, aprovado pelo Decreto-Lei n. 34/2008, de 26 de Fevereiro, que entrar em vigor no prximo dia 1 de Setembro de 2008. Com efeito, 19. A partir da entrada em vigor do novo Regulamento das Custas Judiciais, o limite mximo da taxa de justia mesmo considerando a taxa sancionatria especial constante do artigo 10. ser de 10 080. 20. A taxa de justia que se pretende cobrar s Recorrentes totalmente alheia ao servio que lhes foi prestado e utilidade que retiraram do processo, no podendo, pela forma como foi calculada (i. e., proporcionalmente ao valor dos montantes peticionados nos autos, aferida a capacidade contributiva do sujeito passivo pelo valor da aco em que parte) deixar de ser constitucionalmente tratada como um imposto e, consequentemente, ser objecto do regime jurdico-constitucional reservado a este tributo. Acresce que, 21. Nem a invocada comparticipao nos custos globais do sistema pode justificar o pagamento de uma conta de custas no valor apurado nos presentes autos, pois que esta contribuio no pode ter uma amplitude tal que comprometa como sucede in casu, repete-se a correspectividade entre a utilizao do servio pblico e o preo que por essa utilizao cobrado. 22. Tambm no pode aceitar-se o argumento invocado pelo Venerando tribunal a quo, segundo o qual, no apuramento das custas de parte haver que atender-se utilidade retirada pela parte da tramitao do processo. que, 23. Embora as Recorrentes tenham logrado obter o reconhecimento parcial do direito indemnizatrio que invocaram na Petio Inicial, resulta inequvoco que o valor indemnizatrio percepcionado pois que apenas este se pode entender como a utilidade retirada pelas Recorrentes da aco no tem o mnimo reflexo no montante de custas a final apurado. Acresce ainda que, 24. Este Alto Tribunal, em situaes que muito se aproximam na substncia aqui em apreo, pronunciou-se j pela inconstitucionalidade de normas que determinavam o pagamento de taxas exorbitantes, sem que existisse qualquer correspondncia com o servio prestado. 25. o caso do Acrdo n. 610/03 que veio declarar a inconstitucionalidade do artigo 5. da Tabela de Emolumentos do Notariado, com base na considerao dos emolumentos como impostos e no como taxas, verificando-se, em consequncia, uma inconstitucionalidade orgnica. 26. E tambm o caso dos Acrdos n.os 521/99 e 1182/96 e decises a indicadas, em que, pelas mesmas razes (violao dos princpios da proporcionalidade e do acesso ao direito), foram julgadas organicamente inconstitucionais as normas disciplinadoras do clculo da taxa de justia devida no processo tributrio. Em face do exposto, 27. Designadamente da concluso de que a taxa de justia aplicvel ao caso dos autos deve ser tratada como um imposto, , pois, foroso concluir contrariamente ao que fez o tribunal a quo pela inconstitucionalidade orgnica do artigo 13. do CCJ e da tabela a que o mesmo artigo se refere (publicada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17/12) e ainda e 17., n. 2, alnea b), do CCJ, porquanto, 28. O CCJ aplicvel aos presentes autos foi aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, sem qualquer autorizao legislativa emanada da Assembleia da Repblica. 29. Nos termos do disposto no, ento, artigo 168., n. 1, da CRP (correspondente ao actual artigo 165., n. 1, alnea i), os impostos so matria de reserva legislativa relativa deste rgo. Donde, 30. No estando o Governo devidamente autorizado a legislar sobre esta matria, como no estava, so os artigos 13. (e a tabela a que o mesmo se refere) e 17., n. 2, alnea b), do CCJ organicamente inconstitucionais, assim devendo ser declarados. Caso assim se no entenda, e sem conceder, 31. Ainda que se considerasse que a apontada desproporcionalidade entre o servio prestado e o custo cobrado no pe em causa o carcter sinalagmtico do tributo que, assim, deveria continuar a ser tratado constitucionalmente como taxa, tal considerao no anula a referida desproporcionalidade, cuja efectiva existncia conduz a uma inconstitucionalidade material, por violao do princpio da proporcionalidade ou da justa medida, nsito nos artigos 18., n. 2, e 266., n. 2, da CRP. 32. E estando em causa to acentuada desproporcionalidade, os preceitos legais e a tabela em causa violam, igualmente, o princpio do direito ao acesso justia, plasmado no artigo 20., n. 1, da CRP, pois que, a fixao do

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montante da taxa de justia conhece sempre o limite decorrente da necessidade de assegurar o acesso via judicial por todos os cidados, sem necessidade de recurso ao instituto do apoio judicirio. 33. As razes expendidas no recente Acrdo deste Tribunal Constitucional n. 227/07, de 28.03.2007, tero necessariamente de aplicar-se s aces declarativas, desde que se verifique a prova de resistncia imposta por esta deciso, designadamente a desproporo entre a natureza e a complexidade do processo e o carcter manifestamente desproporcionado do montante em questo. Ora, 34. No caso dos presentes autos resultam manifestamente preenchidos estes dois pressupostos. 35. Se verdade que os pedidos formulados contra o C. se revelavam de alguma complexidade, a verdade que estes no chegaram sequer a ser apreciados na deciso proferida em primeira instncia, pois que as aqui Recorrentes vieram desistir dos pedidos ainda antes da fase de saneamento do processo, tendo-se a nica actividade jurisdicional desenvolvida pelo tribunal de 1. instncia limitado prolao do despacho de homologao da desistncia dos pedidos! 36. No que respeita pretenso indemnizatria formulada contra A., no poder, de todo, afirmar-se que a questo se revestisse de particular complexidade tcnica, pois que o que estava em causa era, apenas, a responsabilidade civil emergente da violao do crdito e bom nome das ora Recorrentes. Pelo que, 37. O apuramento de taxas de justia, quanto a cada um dos pedidos de, respectivamente, cerca de duzentos mil euros e setenta e cinco mil euros, revela-se clamorosamente desproporcionado complexidade do processo! 38. E no se diga, como faz o Venerando tribunal a quo, que as aqui Recorrentes deduziram um pedido temerrio, imoderado ou contrrio ao disposto no Direito Nacional. 39. As Recorrentes apenas formularam um pedido de indemnizao que entenderam justo face s graves ofensas ao bom nome e crdito da Recorrente B. que resultaram da campanha difamatria que A. levou a cabo contra a mesma, e que ainda hoje perduram na memria colectiva nacional, bem revelando a sua extenso e a insignificncia da condenao que veio a ter lugar. 40. Mais uma vez se repete que as aqui Recorrentes viram reconhecido o direito que fizeram valer contra A., s no logrando obter a sua condenao no montante indemnizatrio que reputaram adequado ao ressarcimento dos seus danos, chegando, por isso, a ser perverso, que se vejam agora obrigadas a suportar em custas judiciais mais de quinze vezes o valor que receberam daquele Ru. 41. Ao contrrio do que parece resultar das consideraes vertidas no douto Acrdo proferido pelo Tribunal da Relao de Lisboa, a taxa de justia no tem uma funo punitiva. 42. No presente caso no estamos perante um recurso injustificado aos Tribunais que sempre se entende que deva ser censurado pelo sistema, ainda que para tal existam mecanismos na lei que no o normal apuramento da conta de custas , mas sim perante um caso em que o recurso via judicial a nica forma de fazer valer um efectivo direito. 43. O artigo 13. do CCJ, a Tabela a que o mesmo se refere, e o artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ, violam tambm o princpio da igualdade, plasmado no artigo 13. da CRP, na medida em que a uma aco com as mesmas caractersticas (idnticas formalidades, as mesmas possibilidades de recurso em funo da alada, o mesmo nmero de partes, a mesma durao, etc.) pode corresponder uma taxa de justia incomparavelmente inferior, bastando para isso que o valor da causa seja tambm ele menor. Ou seja, 44. A aplicao da tabela anexa ao CCJ como forma de apurar o montante de taxa de justia devida resulta no injustificado privilgio de aces de valor inferior face a aces de valor superior (como a dos autos), quando as formalidades processualmente exigidas e os servios prestados em consequncia pelo tribunal so idnticos, sendo que a reduo da taxa de justia nos casos previstos no artigo 17., n. 2, alnea b), do CCJ no permite ultrapassar a violao deste princpio, visto que, ainda que operada a reduo, teremos uma taxa de justia substancialmente majorada quando comparada a aces de valor inferior. 45. E no se diga, como faz o Venerando tribunal a quo, que o valor da aco reflecte a capacidade econmica dos litigantes, pois que a circunstncia de uma aco ter um valor diminuto ou muito elevado completamente alheia dimenso, maior ou menor riqueza das partes e, at, s caractersticas das partes!

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46. Implicando o princpio constitucional da igualdade a obrigao de tratar como igual aquilo que igual e como diferente aquilo que diferente, no aceitvel a automtica aplicao de quocientes abstractos para o clculo da taxa de justia que resulte no tratamento tributrio claramente desigual de situaes que implicam o mesmo dispndio de meios pelos tribunais (porque no pode duvidar-se que no o valor igual que torna duas aces iguais). 47. Por fim, o argumento avanado pelo Venerando tribunal a quo, segundo o qual a circunstncia de as aqui Recorrentes terem, no termo de transaco lavrado, assumido integral responsabilidade pelas custas a apurar nos presentes autos, indicia que estas extraram do presente processo uma qualquer utilidade, no pode colher, porquanto, no pode ser com base numa mera suposio em nada alicerada e em que no se descortina qual a suposta utilidade que o tribunal pode fundamentar o juzo de constitucionalidade das normas em causa. 48. Pelo que, contrariamente ao entendido pelo tribunal recorrido, deve ser declarada a inconstitucionalidade material dos referidos artigos 13. e 17., n. 2, alnea b), do CCJ e da tabela a que se refere o referido artigo 13. tambm por violao do princpio da igualdade, s assim se fazendo correcta interpretao e aplicao destes preceitos legais.()

4. O Ministrio Pblico sustenta, na sua contra-alegao, que a invocada inconstitucionalidade orgnica claramente improcedente, j que a jurisprudncia constitucional tem, reiterada e expressamente, atribudo a natureza de taxa taxa de justia, nunca tendo entendido que as mesmas estivessem submetidas reserva parlamentar nos termos do artigo 165., n. 1, alnea i), da Constituio. No que tange alegao de inconstitucionalidade material, admite que se verificaram oscilaes na jurisprudncia constitucional a tal propsito, designadamente entre o entendimento plasmado no Acrdo n. 349/02 e nos mais recentes n.os 227/07 (cuja orientao foi reiterada no Acrdo n. 116/08), 471/07 e 470/07. No entanto, considera que, apesar de estes ltimos acrdos prevalecerem sobre o de 2002, sobrepondo-se aos critrios nele adoptados, no se pode equiparar automtica e totalmente o caso dos autos aos que subjazem queles Acrdos. Ao Tribunal Constitucional caber sindicar apenas a constitucionalidade do critrio normativo subjacente s normas do Cdigo das Custas Judiciais questionadas e no apreciar, em concreto, se as circunstncias peculiares e especficas da aco tornam injustos ou excessivos os valores devidos pelos litigantes. E o certo que aqueles Acrdos diziam respeito a incidentes ou procedimentos cautelares, de menor complexidade e relevncia processual, derivando a inconstitucionalidade da circunstncia de no haver um limite mximo ao valor das custas, devidas em funo do valor da aco, sem que aos tribunais fosse permitido valorar, em termos casusticos, a natureza e complexidade do processo, de modo a corrigir o valor de custas, em funo do seu prudente arbtrio quando o mesmo se configure como manifestamente desproporcionado. Conclui o Ministrio Pbico:
() 1. Revestindo, do ponto de vista jurdicoconstitucional, a taxa de justia devida no mbito dos processos judiciais a natureza da taxa e no de imposto no lhe so aplicveis, do ponto de vista orgnico-formal, os preceitos constitucionais atinentes reserva da lei fiscal. 2. Segundo a mais recente jurisprudncia deste Tribunal Constitucional, expressa, nomeadamente, nos Acrdos n.os 227/07, 116/08 e 471/07, podem padecer de inconstitucionalidade material as normas do Cdigo das Custas Judiciais que determinam o clculo das custas devidas em processo de valor especialmente elevado apenas em funo do valor tributrio da causa, sem o estabelecimento de qualquer limite mximo, aplicvel de forma automtica, sem que se permita ao tribunal qualquer valorao, prudencial e casustica, que tome em considerao a natureza, complexidade e carcter do processo, de modo a poder reduzir um montante que tenha justificadamente por manifestamente desproporcionado. 3. No foi este o critrio normativo aplicado pelo acrdo recorrido, j que a Relao procedeu a uma aprofundada valorao das circunstncias e particularidades da causa que originou o dbito de custas, entendendo que as mesmas no justificavam a reduo do referido montante, salvo no que se refere s consequncias da desistncia de certos pedidos.()

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II Fundamentao 5. Constitui objecto do presente recurso a norma do artigo 13. do Cdigo das Custas Judiciais, aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro (doravante, CCJ) e da tabela a que esse artigo se refere, aprovada pelo Decreto-Lei n. 323/2001, de 17 de Dezembro, e ainda da norma do artigo 17., n. 2, alnea b), do mesmo CCJ, por inconstitucionalidade orgnica e material, esta por violao do princpio da proporcionalidade, do princpio da igualdade e do direito de acesso justia e aos tribunais, todos previstos na Constituio. 6. No que tange invocada inconstitucionalidade orgnica cabe desde logo recordar a jurisprudncia reiterada e uniforme do Tribunal sobre tal matria. Conforme se referiu no Acrdo n. 349/02:
() 10. Em particular no que respeita chamada taxa de justia, em causa nos presentes autos, encontramos igualmente na jurisprudncia constitucional a definio dos princpios necessrios ao julgamento do presente recurso. Assim, em primeiro lugar, tem o Tribunal Constitucional considerado uniformemente que a chamada taxa de justia uma taxa e no um imposto. No seu Acrdo n. 8/00, por exemplo, disse o seguinte: 2.1. De facto, como por vrias vezes foi j sublinhado por este rgo de fiscalizao concentrada da constitucionalidade normativa, a denominada taxa de justia no algo que deve ser perspectivado como imposto e, por isso, no est sujeita reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica constante, hoje, da alnea i) do n. 1 do artigo 165. da Constituio e, antes, aps a Reviso Constitucional operada pela Lei Constitucional n. 1/82, de 30 de Setembro, da alnea i) do n. 1 do artigo 168. (cfr., verbi gratia, os Acrdos deste Tribunal n.os 412/89, 377/94, 379/94 e 382/94, publicados na 2. srie do Dirio da Repblica de, respectivamente, 15 de Setembro de 1989, 7 de Setembro de 1994 e 8 de Setembro de 1994, e os Acrdos n.os 582/94, 583/94 e 584/94, ainda inditos). As razes que levaram o Tribunal Constitucional a emitir tais juzos de no inconstitucionalidade orgnica so (...) totalmente transponveis para a vertente questo, independentemente de se postar agora um novo Cdigo das Custas Judiciais.

O mesmo julgamento foi reafirmado no Acrdo n. 227/07, que, alis, veio a julgar materialmente inconstitucionais determinadas normas do CCJ, mas no do ponto de vista orgnico. Ali se consignou:
()5. sabido que a distino entre as figuras da taxa e do imposto tem sido objecto de abundante jurisprudncia do Tribunal Constitucional. (...) 6. Em particular no que respeita taxa de justia, em causa nos presentes autos, este Tribunal tem considerado que se trata de uma verdadeira taxa e no de um imposto, encontrando-se na sua origem a prestao do servio de administrao da justia. No Acrdo n. 8/00 (igualmente disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), por exemplo, disse-se o seguinte: [] 2.1. De facto, como por vrias vezes foi j sublinhado por este rgo de fiscalizao concentrada da constitucionalidade normativa, a denominada taxa de justia no algo que deve ser perspectivado como imposto e, por isso, no est sujeita reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica constante, hoje, da alnea i) do n. 1 do artigo 165. da Constituio e, antes, aps a Reviso Constitucional operada pela Lei Constitucional n. 1/82, de 30 de Setembro, da alnea i) do n. 1 do artigo 168. (cfr., verbi gratia, os Acrdos deste Tribunal n.os 412/89, 377/94, 379/94 e 382/94, publicados na 2. srie do Dirio da Repblica de, respectivamente, 15 de Setembro de 1989, 7 de Setembro de 1994 e 8 de Setembro de 1994, e os Acrdos n.os 582/94, 583/94 e 584/94, ainda inditos). As razes que levaram o Tribunal Constitucional a emitir tais juzos de no inconstitucionalidade orgnica so (...) totalmente transponveis para a vertente questo, independentemente de se postar agora um novo Cdigo das Custas Judiciais.

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Adoptando esta jurisprudncia, para cuja completa fundamentao se remetem as recorrentes, tambm agora se concluir pela improcedncia desta alegao, reafirmando o entendimento do Tribunal de que as quantias devidas pela actividade judiciria tm a natureza de taxa, esto abrangidas pela discricionariedade normativo-constitutiva que reconhecida ao legislador nesta matria e no se acham submetidas reserva parlamentar nos termos do artigo 165., n. 1, alnea i), da Constituio. 7. No que tange inconstitucionalidade material, cumprir igualmente recordar a jurisprudncia do Tribunal sobre esta matria e, designadamente, os casos que se cifraram num julgamento de inconstitucionalidade material de normas do Cdigo das Custas Judiciais na redaco que agora nos importa. No Acrdo n. 227/07, o clculo de custas referia-se a procedimentos cautelares e respectivos recursos, cujo valor excede 49 879,79, em proporo ao valor da aco sem qualquer limite mximo ao montante das custas (e tendo sido apurado um valor de 584 403,82, muito superior ao que est em questo nos presentes autos); no Acrdo n. 255/07 estava em causa o Cdigo das Custas Judiciais, na parte em que tributa em funo do valor da causa principal a impugnao judicial de deciso administrativa sobre a concesso de apoio judicirio; no caso do Acrdo n. 471/07, foi decisiva da pronncia de inconstitucionalidade a simplicidade da tramitao, que findou, em 1. instncia, no saneador, o que tambm no o caso dos autos, j que parte da aco prosseguiu at 2. instncia, tendo apenas parte dela ficado resolvida antes daquele despacho, por desistncia; finalmente, quanto ao Acrdo n. 116/08, o clculo de custas nele em apreciao referia-se a procedimentos cautelares e respectivos recursos, de forma automtica e com referncia ao valor da causa, cujo valor excede 49 879,79. Mas estes casos no so transponveis para a situao em apreo. Na verdade, no Acrdo n. 301/09, em que estava em causa uma situao muito prxima da presente, o Tribunal, confrontando o regime legal das custas com diversos parmetros constitucionais, entre os quais se destacam o princpio da proporcionalidade em relao com o acesso ao direito e aos tribunais, afirmou:
() 9. Cumpre notar, antes de mais, que a questo de constitucionalidade aqui em apreciao tem a ver com o facto de o valor das custas reflectir automtica e ilimitadamente o valor da aco, o que pode conduzir a taxas de elevado montante, eventualmente desproporcionado em relao ao custo e utilidade do servio. Foi esse o objecto de censura nos dois acrdos acima mencionados, que se pronunciaram pela inconstitucionalidade. Esta ficou a dever-se, precisamente, impossibilidade de correco adaptativa s circunstncias do caso concreto, do montante assim obtido, por forma a evitar um valor excedente um limite mximo e/ou sem correspondncia na natureza e na complexidade do processo.(...) 11. H a concluir, pois, que o critrio legal no conduziu a uma taxa que ultrapasse um limite de admissibilidade, por manifestamente excessiva. A taxa devida encontra justificao no princpio da cobertura dos custos, pelo menos, estando em relao de correspondncia ainda razoavelmente adequada com a complexidade da actividade jurisdicional desenvolvida e com o figurino da tramitao a que deu azo. No pode, assim, invocar-se, no caso dos autos, a no fixao de um limite mximo e o no acolhimento, no critrio legal, da natureza e complexidade do processo, pois nem um nem outro factor teriam aqui operado em sentido redutor do montante da taxa. Este respeita, de forma satisfatria, os trs sentidos possveis do princpio da proporcionalidade, em matria de custas judiciais, de acordo com a especificao analtica levada a cabo pelo Acrdo n. 608/99: o do equilbrio entre a consagrao do direito de acesso ao direito e aos tribunais e os custos inerentes a tal exerccio; o da responsabilizao de cada parte pelas custas de acordo com a regra da causalidade, da sucumbncia ou do proveito retirado da interveno jurisdicional, o do ajustamento dos quantitativos globais das custas a determinados critrios relacionados com o valor do processo, com a respectiva tramitao, com a maior ou menor complexidade da causa e at com os comportamentos das partes. No se mostrando violado o princpio da proporcionalidade, tambm no foi nuclearmente afectado o direito de acesso ao tribunal, tendo at em conta a natureza do sujeito onerado: uma organizao empresarial, necessariamente

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regida por regras de economicidade estrita na tomada de decises e, tipicamente, com maior facilidade de dispor de meios financeiros significativos, quer por aplicao de meios prprios, quer, como operao corrente no fluxo da sua actividade, por recurso ao crdito bancrio. ().

Analisando o caso em apreo, numa valorao contextualizada, em sede de controlo de evidncia que o Tribunal chamado a realizar nessas decises, no pode dizer-se que estejamos perante um montante claramente desproporcionado, conforme o ponderou o Tribunal da Relao. Apesar de nos pedidos que foram objecto de desistncia se poder considerar que houve parcialmente tramitao simplificada (circunstncia atendida no Acrdo n. 471/07), tal no ocorreu com toda a aco (que no remanescente seguiu at segunda instncia), sendo certo que decorre dos autos que essa desistncia, obtida em transaco, foi acompanhada da desistncia do aqui ru noutro processo em que era recorrente. Houve pois uma reciprocidade de desistncias que as partes ponderaram equivaler-se por via da retoma do cumprimento dos contratos, tendo as autoras optado por chamar a si a responsabilidade de custas, quando a regra a de a suportarem as partes em igual modo. Se a prestao exigida, a ttulo de custas, atingiu valores elevados, pouco comuns, tambm, em contrapartida, a natureza ordinria da aco, que, numa parte, percorreu duas instncias, a desconformidade entre o peticionado e o reconhecido, os resultados que foram obtidos na transaco e ainda a assuno da responsabilidade pelas custas, fazem concluir que existiu uma efectiva utilidade retirada pelas autoras da aco. A correspectividade material entre as duas prestaes no se mostra, assim, manifestamente desvirtuada, pelo que no se evidencia que os limites de taxao resultantes da estrutura bilateral das taxas tenham sido desrespeitados. Assim, o critrio legal no conduziu a uma taxa desrespeitadora de um limite de admissibilidade, por manifestamente excessiva. A taxa devida encontra justificao no princpio da cobertura dos custos, pelo menos, estando em relao de correspondncia ainda razoavelmente adequada com a utilidade retirada da aco e com o figurino da tramitao. No pode, assim, invocar-se, no caso dos autos, a no fixao de um limite mximo e o no acolhimento, no critrio legal, da natureza e complexidade do processo, pois os mesmos no teriam um sentido redutor do montante da taxa. Este respeita, de forma satisfatria, os trs sentidos possveis do princpio da proporcionalidade, em matria de custas judiciais, de acordo com a especificao analtica levada a cabo pelo Acrdo n. 608/99: o do equilbrio entre a consagrao do direito de acesso ao direito e aos tribunais e os custos inerentes a tal exerccio; o da responsabilizao de cada parte pelas custas de acordo com a regra da causalidade, da sucumbncia ou do proveito retirado da interveno jurisdicional, o do ajustamento dos quantitativos globais das custas a determinados critrios relacionados com o valor do processo, com a respectiva tramitao, com a maior ou menor complexidade da causa e at com os comportamentos das partes. Assim, a parte teve acesso ao direito, retirando proveito da interveno jurisdicional e de acordo com o comportamento por si adoptado quanto responsabilidade de custas. Pelo exposto, no se mostrando violado o princpio da proporcionalidade, tambm no foi afectado o direito de acesso ao tribunal, tendo tambm em conta a natureza das Autoras, organizaes empresariais, regidas por regras de economicidade na tomada de decises, mormente na sua opo de intentar aco e suportar a totalidade das custas na transaco realizada. Cumpre, assim, concluir que a norma no viola os invocados princpios constitucionais.

III Deciso 8. Em consequncia, decide-se negar provimento ao recurso. Custas pelas recorrentes fixando-se a taxa de justia em 20 unidades de conta.

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Lisboa, 23 de Maro de 2011. Carlos Pamplona de Oliveira Jos Borges Soeiro Gil Galvo Maria Joo Antunes Rui Manuel Moura Ramos (vencido, nos termos da declarao de voto junta).

DECLARAO DE VOTO Dissenti da presente deciso por considerar que, como nos Acrdos n.os 227/07, 470/07, 471/07 e 116/08, e pelas razes a referidas, que entendo transponveis para o presente caso, a no fixao, no critrio legal, de um limite mximo e o no acolhimento da natureza e complexidade do processo conduzem a um montante de custas claramente desproporcionado, que se no encontra de modo algum justificado pelo princpio de cobertura das custas. Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 608/99, 349/02, 471/07 e 301/09 esto publicados em Acrdos, 45., 53., 70. e 75. Vols., respectivamente. 2 Os Acrdos n.os 227/07 e 255/07 esto publicados em Acrdos, 68. Vols.

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ACRDO N. 152/11
De 23 de Maro de 2011

No julga organicamente inconstitucional a norma retirada do artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, por referncia ao artigo 152., n. 1, alnea a), e n. 3, do Cdigo da Estrada, na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro (crime de desobedincia pela recusa de sujeio a colheita de sangue).
Processo: n. 289/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Pamplona de Oliveira.

SUMRIO: I Embora a possibilidade de tipificao de um crime de desobedincia se encontre inscrita na reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia de Repblica, a falta de lei de autorizao legislativa, no obsta a que o Governo possa legislar, desde que a normao adoptada no se revista de contedo inovatrio face anteriormente vigente, pelo que necessrio proceder a uma comparao entre a norma existente antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, e a que resulta da posterior vigncia do referido diploma legal com o intuito de averiguar se existe ou no inovao normativa. II Atravs de decreto-lei no autorizado (Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro), o Governo alterou os elementos tpicos do crime de desobedincia, tendo o Tribunal, no Acrdo n. 423/06, reconhecido que: o tipo penal criado no ordenamento jurdico pela alterao assim introduzida no n. 3 do artigo 158. do Cdigo da Estrada, aprovado pelo Decreto-Lei n. 114/94, de 3 de Maio, subsistiu e manteve-se inalterado depois do Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro. No existe, portanto, qualquer motivo que obrigasse o governo a munir-se de credencial parlamentar prvia para editar este ltimo diploma ou para, na sequncia da sua aprovao, proceder republicao completa do Cdigo da Estrada. III Foi publicado, entretanto, mas em momento anterior ao da prtica dos factos que deram origem aos presentes autos, o Regulamento de Fiscalizao da Conduo sob Influncia do lcool ou de Substncias Psicotrpicas, aprovado por lei parlamentar (Lei n. 18/2007), pelo que, reiterando a concluso dos Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 485/10, 487/10 e 28/11, conclui-se que no h que julgar organicamente inconstitucional a norma ora impugnada.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A. recorreu para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto na alnea g) do n. 1 do artigo 70. da Lei n. 28/82 de 15 de Novembro (LTC), da sentena proferida em 8 de Fevereiro de 2010 no Tribunal Judicial de Vila Nova de Gaia (4. Juzo Criminal) pelo qual foi condenado como autor material e sob a forma consumada, pela prtica de um crime de desobedincia, previsto e punido pelos artigos 69., n. 1, alnea a), e 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, por referncia aos artigos 152., n. 1, alnea a), e n. 3, do Cdigo da Estrada, na pena de 100 dias de multa, razo diria de oito euros e na pena acessria de proibio de conduo de veculos a motor de qualquer categoria durante seis meses. Admitido o recurso, o recorrente apresentou a sua alegao, que conclui da seguinte forma:
1. A condenao do recorrente pela prtica de um crime de desobedincia pela recusa de sujeio a colheita de sangue viola uma deciso do Tribunal Constitucional que, com anterioridade, julgou inconstitucional a norma aplicada pela deciso recorrida, ou seja, o artigo 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, o que contende com o princpio de um Estado de direito democrtico, consagrado no artigo 2. da Constituio da Repblica Portuguesa. 2. O Recorrente no recusou a realizao do exame atravs do mtodo de ar expirado (no tendo o mesmo obtido sucesso por motivos imputveis ao Estado), por um lado, nem to-pouco recusou o exame mdico alternativo colheita de sangue, por outro lado, do qual, alis, nem sequer foi devidamente informado pela entidade autuante. 3. O novo contedo do normativo em questo a exigncia de que a no realizao da colheita de sangue apenas possa ser justificada pela impossibilidade tcnica de tal operao mdica , produzido pelo Governo, obrigava a uma autorizao legislativa da Assembleia da Repblica, por fora da alnea c) do n. 1 do artigo 165. da Constituio. 4. Devem, assim, como se requer, ser julgadas inconstitucionais as normas constantes nos artigos 152., n. 3, e 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, determinando-se a sua desaplicao na Douta Sentena recorrida, assim se fazendo Justia!

O representante do Ministrio Pblico junto a este Tribunal alegou da seguinte forma:

Nesta conformidade e face ao exposto, conclui-se: 1. De acordo com o decidido pelo Tribunal Constitucional no Acrdo n. 275/09, o Governo, ao editar, sem prvia autorizao legislativa, o Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, que deu nova redaco ao artigo 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, veio retirar aos condutores sujeitos aos exames para deteco do estado de influenciado pelo lcool, o direito de recusar a colheita de sangue para anlise. 2. Consequentemente, a norma extrada a partir da conjugao do artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal e dos artigos 152., n. 3, e 153., n. 8, ambos do Cdigo da Estrada, na redaco fixada pelo Decreto-Lei n. 44/2005, na interpretao segundo a qual constitui crime de desobedincia a recusa a ser-se submetido a colheita de sangue para anlise, com a finalidade e nas condies anteriormente referidas, foi julgada organicamente inconstitucional, por violao do artigo 165., n. 1, alnea c), da Constituio. 3. Assim, se se concordar com tal entendimento, dever ser julgada organicamente inconstitucional a norma que se extrai da conjugao do artigos 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal com o artigo 152., n. 1, alnea a), e n. 3, do Cdigo da Estrada, concedendo-se provimento ao recurso interposto ao abrigo da alnea g) do n. 1 do artigo 70. da LTC.

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II Fundamentao 2. A primeira questo a abordar prende-se com a admissibilidade do recurso interposto ao abrigo da g) do n. 1 do artigo 70. da LTC, nos termos da qual cabe recurso para o Tribunal Constitucional, em seco, das decises dos tribunais que apliquem norma j anteriormente julgada inconstitucional ou ilegal pelo prprio Tribunal Constitucional. O recorrente invoca, para este efeito, o Acrdo n. 275/09. Todavia, no existe absoluta identidade entre as normas referidas no Acrdo n. 275/09 e as aplicadas na deciso recorrida, com base nas quais o arguido foi condenado. De facto, o Acrdo n. 275/09 julgou inconstitucional a norma decorrente da conjugao do tipo genrico do crime de desobedincia [alnea a) do n. 1 do artigo 348. do Cdigo Penal] com o n. 3 do artigo 152. e n. 8 do artigo 153. do Cdigo da Estrada. J a norma aplicada pela deciso recorrida a do artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, por referncia ao artigo 152., n.os 1, alnea a), e 3, do Cdigo da Estrada. 2.1. De acordo com jurisprudncia sedimentada do Tribunal, necessrio cumprir dois requisitos para se poder recorrer ao abrigo da alnea g) do artigo 70. da LTC. Diz-se no Acrdo n. 568/08 (os arestos deste Tribunal citados sem meno do lugar de publicao podem ser consultados em http://www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/):
(...) para que um recurso possa ser admitido ao abrigo da alnea g) do n. 1 do artigo 70. da LTC, tem de verificar--se uma dupla relao de identidade: Em primeiro lugar, exige-se que a norma que o recorrente quer ver apreciada tenha sido efectivamente aplicada pela deciso recorrida, como sua ratio decidendi; Em segundo lugar e aqui reside o pressuposto especfico desta abertura de recurso para o Tribunal Constitucional tem de haver identidade entre a norma efectivamente aplicada na deciso recorrida e a norma anteriormente julgada inconstitucional pelo Tribunal Constitucional. No basta que possa ser sustentado que as mesmas razes que levaram a julgar inconstitucional determinada norma justificariam que juzo de igual sentido fosse formulado a propsito da norma aplicada na deciso recorrida (cfr., quanto ao mbito, aos pressupostos e razo de ser deste recurso, por exemplo, o Acrdo n. 586/98, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 1 de Maro de 1999).

2.2. Salienta, porm, o Ministrio Pblico nas suas contra-alegaes que, apesar de no existir uma integral coincidncia entre as normas referidas no Acrdo n. 275/09 e as constantes da deciso recorrida, com base nas quais o arguido foi condenado, o ncleo essencial mantm-se: o artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal e o artigo 152., n. 3, do Cdigo da Estrada. Considera, assim, que a dimenso normativa apreciada e julgada inconstitucional pelo Acrdo n. 275/09 coincide com a aplicada pela sentena do tribunal a quo, pelo que se verificam os pressupostos de admissibilidade do recurso interposto ao abrigo da alnea g) do n. 1 do artigo 70. da LTC. De facto, a ratio decidendi de tal deciso assentou na norma julgada inconstitucional pelo Acrdo n. 275/09; foi determinante para a condenao levada a cabo pelo Tribunal Judicial de Vila Nova de Gaia o facto de o arguido se ter recusado a realizar teste de sangue como prev o artigo 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, cuja norma foi relevante para formulao do juzo de condenao do tribunal a quo. Trata-se de uma situao em que o tribunal a quo acaba, em termos substanciais () por fazer inelutavelmente apelo ao regime jurdico da norma j inconstitucionalizada no respeitando ou no tendo em conta o sentido e alcance do anterior juzo de inconstitucionalidade emitido pelo Tribunal Constitucional (Carlos Lopes do Rego, Os Recursos de Fiscalizao Concreta na Lei e na Jurisprudncia do Tribunal Constitucional, Almedina, 2010, p. 149). Conforme tem decidido o Tribunal (Acrdos n. 357/06 e n. 502/07):
() a jurisprudncia do Tribunal Constitucional tem admitido recursos interpostos de sentenas de aplicao implcita de normas (vejam-se, entre outros, os Acrdos n.os 187/98, 69/92 e 513/97). () Por outro lado, exige

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o n. 5 do artigo 280. da Constituio replicado na alnea g) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional que haja, neste tipo de recursos, identidade de contedos entre a norma que o tribunal a quo aplicou e aquela outra sobre a qual j incidiu um juzo de inconstitucionalidade (emitido, como j se disse, pelo Tribunal Constitucional em deciso concreta ou em declarao com fora obrigatria geral).

A norma efectivamente aplicada pelo tribunal a quo corresponde norma julgada inconstitucional pelo Acrdo n. 275/09, pelo que se do por verificados os requisitos de identidade exigidos pelo recurso interposto ao abrigo da alnea g) do n. 1 do artigo 70. da LTC. 3. Importa, finalmente, tratar da questo relativa alegada inconstitucionalidade orgnica da norma em apreo, decorrente da conjugao do tipo genrico do crime de desobedincia [alnea a) do n. 1 do artigo 348. do Cdigo Penal] com o n. 3 do artigo 152. e n. 8 do artigo 153. do Cdigo da Estrada, na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro. A possibilidade de tipificao de um crime de desobedincia encontra-se inscrita na reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia de Repblica [alnea c) do n. 1 do artigo 165. da Constituio]. A Lei n. 53/2004, de 4 de Novembro que o Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, expressamente invoca , no autoriza o Governo a legislar especificamente sobre esse aspecto. De facto, o artigo 1. da Lei concedeu autorizao ao Governo para proceder reviso do Cdigo da Estrada, aprovado pelo Decreto-Lei n. 114/94, de 3 de Maio, com as alteraes introduzidas pelos Decretos-Leis n.os 2/98, de 3 de Janeiro, e 265-A/2001, de 28 de Setembro, e pela Lei n. 20/2002, de 21 de Agosto, e ainda criar um regime especial de processo para as contra-ordenaes emergentes de infraces ao Cdigo da Estrada, seus regulamentos e legislao complementar. Ora, analisado o artigo 3. da Lei, e tendo em conta que a extenso da autorizao especifica quais os aspectos da disciplina jurdica da matria em causa sobre que vo incidir as alteraes a introduzir por fora do exerccio dos poderes delegados (cfr., entre outros, o Acrdo n. 488/09 e o Acrdo n. 358/92), a verdade que a tipificao de um crime de desobedincia por recusa de sujeio a exames para efeitos de fiscalizao da conduo sob o efeito de lcool no se encontra a mencionado. Assim, a norma agora apreciada no beneficia de qualquer autorizao legislativa concedida pela Assembleia da Repblica ao Governo. Porm, de acordo com a jurisprudncia consolidada do Tribunal Constitucional, essa no , s por si, uma razo para optar pela inconstitucionalidade orgnica da norma. Com efeito, a falta de lei de autorizao legislativa, em matria de competncia legislativa relativamente reservada da Assembleia da Repblica, no obsta a que o Governo possa legislar, desde que a normao adoptada no se revista de contedo inovatrio face anteriormente vigente. Diz o Acrdo n. 114/08:
Com efeito, o Tribunal j por diversas vezes afirmou, em jurisprudncia que remonta Comisso Constitucional, que o facto de o Governo aprovar actos normativos respeitantes a matrias inscritas no mbito da reserva relativa de competncia da Assembleia da Repblica no determina, por si s e automaticamente, a invalidao das normas que assim decretem, por vcio de inconstitucionalidade orgnica. Fora que se demonstre que as normas postas sob observao no criaram um regime jurdico materialmente diverso daquele que at essa nova normao vigorava, limitando-se a retomar e a reproduzir substancialmente o que j constava de textos legais anteriores emanados do rgo de soberania competente [cfr. os Acrdos n.os 502/97, 589/99, 377/02, 414/02, 450/02, 416/03, 340/05 estes tirados em Seco e publicados no Dirio da Repblica, II Srie, de 4 de Novembro de 1998, de 20 de Maro de 2000, de 14 de Fevereiro de 2002, de 17 de Dezembro de 2002, de 12 de Dezembro de 2002, de 6 de Abril de 2004 e de 29 de Julho de 2005, bem como o Acrdo n. 123/04 (Plenrio) publicado no Dirio da Repblica, I Srie-A, de 30 de Maro de 2004. Cfr. ainda, alis com posio discordante, a indicao de Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional, tomo V, pp. 234/235]. Para tanto, para que essa intromisso formal em domnios de reserva relativa de competncia parlamentar seja irrelevante, necessrio que se possa concluir pelo carcter no inovatrio da normao suspeita. No bastar a

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mera verificao da identidade textual dos dispositivos legais em sucesso, tendo tambm de ponderar-se os demais elementos de interpretao da lei, pois o mesmo texto, reproduzido em novo contexto, pode adquirir diverso contedo normativo. Mas, adquirida a certeza do carcter materialmente no inovatrio da norma editada pelo Governo, na perspectiva da distribuio constitucional de competncias legislativas tutelada pela inconstitucionalidade orgnica, no se v razo para a invalidade da norma. A opo poltica e a volio legislativa primria do parlamento materializadas em determinado acto legislativo da Assembleia da Repblica ou parlamentarmente autorizado mantm-se intocadas no ordenamento jurdico, apesar da recompilao no novo acto legislativo do Governo.

De acordo com esta orientao, necessrio proceder a uma comparao entre a norma existente antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, e a que resulta da posterior vigncia do referido diploma legal com o intuito de averiguar se existe ou no inovao normativa. 3.1. A norma que configura o tipo incriminador ora em apreo obtida atravs da conjugao do tipo genrico do crime de desobedincia [alnea a) do n. 1 do artigo 348. do Cdigo Penal] com as seguintes disposies do Cdigo da Estrada, segundo a redaco que lhe foi conferida pelo Decreto-Lei n. 44/2005:
Artigo 152. Princpios gerais () 3 As pessoas referidas nas alneas a) e b) do n. 1 que recusem submeter-se s provas estabelecidas para a deteco do estado de influenciado pelo lcool ou por substncias psicotrpicas so punidas por crime de desobedincia. () Artigo 153. Fiscalizao da conduo sob influncia de lcool () 8 Se no for possvel a realizao de prova por pesquisa de lcool no ar expirado, o examinando deve ser submetido a colheita de sangue para anlise ou, se esta no for possvel por razes mdicas, deve ser realizado exame mdico, em estabelecimento oficial de sade, para diagnosticar o estado de influenciado pelo lcool.

3.2. A verso originria do actual Cdigo da Estrada (aprovado pelo Decreto-Lei n. 114/94, de 3 de Maio) determinava, no n. 1 do artigo 158., o dever legal de submisso a exames para deteco de possvel intoxicao por parte de condutores e demais utentes da via pblica quando intervenientes em acidente de trnsito. Contudo, a referida verso originria do Cdigo da Estrada no estabelecia quaisquer sanes penais ou de outra natureza para os indivduos que recusassem a realizao dos referidos exames, limitando-se, por fora do artigo 159., a remeter o procedimento de fiscalizao para legislao especial. Vigorava ento o Decreto-Lei n. 124/90, de 14 de Abril, que fixava o regime jurdico aplicvel conduo sob efeito de lcool, bem como o respectivo Decreto Regulamentar n. 12/90, de 14 de Maio. O artigo 12. do Decreto-Lei n. 124/90, de 14 de Abril de 1990, determinava o seguinte:
Artigo 12. Recusa a exames 1 Todo o condutor que, ou pessoa que contribua para acidente de viao, que se recusar a exame de pesquisa de lcool ser punido com pena de priso at um ano ou multa at 200 dias.

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O referido Decreto-Lei n. 124/90 foi precedido da necessria autorizao legislativa, concedida pela Lei n. 31/89, de 23 de Agosto, que, nos termos da alnea a) do artigo 2., previa expressamente a possibilidade de o Governo criar tipos incriminadores relativamente recusa de realizao de exames para deteco de lcool no sangue. 3.3. Tal regime vigorou at entrada em vigor do Decreto-Lei n. 2/98, de 3 de Janeiro, que concentrou o regime jurdico primrio da fiscalizao da conduo sob o efeito do lcool no prprio Cdigo da Estrada (artigos 158. a 165.). O anterior tipo incriminador especfico de recusa de submisso a exame para deteco de lcool no sangue foi substitudo pelo tipo genrico de crime de desobedincia, previsto na alnea a) do n. 1 do artigo 348. do Cdigo Penal, por fora de expressa previso do n. 3 do (ento) artigo 158. do Cdigo da Estrada:
Artigo 158. Princpios gerais () 3 Quem recusar a submeter-se s provas estabelecidas para a deteco do estado de influenciado pelo lcool ou substncias legalmente consideradas como estupefacientes ou psicotrpicas, para as quais no seja necessrio o seu consentimento nos termos dos n.os 2 e 3 do artigo 159., punido por desobedincia.

A referida norma encontrava-se autorizada pela Lei n. 97/97, de 23 de Agosto, editada nos termos dos artigos 164., alnea e), 168., n.1, alneas b), c) e d), e 169., n. 3, da Constituio nos seguintes termos:
Artigo 3. Fica ainda o Governo autorizado a estabelecer: () d) A punio como desobedincia da recusa, por condutor ou outra pessoa interveniente em acidente de trnsito, em submeter-se aos exames legais para deteco de estados de influenciado pelo lcool ou por substncias legalmente consideradas como estupefacientes ou psicotrpicas, e ainda dos mdicos ou paramdicos que, injustificadamente, se recusem a proceder s diligncias previstas na lei para diagnosticar os referidos estados.

Cometia o crime de desobedincia aquele que recusasse submeter-se a exame para deteco de lcool no sangue, salvo quando fosse legalmente exigido o seu consentimento, designadamente, nos casos de contraprova, que dependia sempre de iniciativa do examinado (cfr. n.os 2 e 3 do artigo 159. da redaco ento vigente do Cdigo da Estrada). 3.4. Atravs de decreto-lei no autorizado (Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro), o Governo viria a alterar os elementos tpicos do crime de desobedincia, bem como a aditar um n. 7 ao artigo 159. do Cdigo da Estrada:
Artigo 158. 1 Devem submeter-se s provas estabelecidas para a deteco dos estados de influenciado pelo lcool ou por substncias legalmente consideradas como estupefacientes ou psicotrpicas: a) Os condutores; b) Os pees, sempre que sejam intervenientes em acidentes de trnsito; c) As pessoas que se propuserem a iniciar a conduo.

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() 3 As pessoas referidas nas alneas a) e b) do n. 1 que recusem submeter-se s provas estabelecidas para a deteco do estado de influenciado pelo lcool ou por substncias legalmente consideradas como estupefacientes ou como psicotrpicas so punidas por desobedincia. Artigo 159. Fiscalizao da conduo sob influncia do lcool (). 7 Se no for possvel a realizao de prova por pesquisa de lcool no ar expirado, o examinando deve ser submetido a colheita de sangue para anlise ou, se recusar, deve ser realizado exame mdico, em estabelecimento oficial de sade, para diagnosticar o estado de influenciado pelo lcool.

No Acrdo n. 423/06, o Tribunal foi chamado a pronunciar-se sobre a constitucionalidade do artigo 158., n. 3, tal como resultou da redaco introduzida pelo Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro. Reconheceu o Tribunal que:
(...) o tipo penal criado no ordenamento jurdico pela alterao assim introduzida no n. 3 do artigo 158. do Cdigo da Estrada, aprovado pelo Decreto-Lei n. 114/94, de 3 de Maio, subsistiu e manteve-se inalterado depois do Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro. No existe, portanto, qualquer motivo que obrigasse o governo a munir-se de credencial parlamentar prvia para editar este ltimo diploma ou para, na sequncia da sua aprovao, proceder republicao completa do Cdigo da Estrada.

3.5. Sucede que foi publicado, entretanto, mas em momento anterior ao da prtica dos factos que deram origem aos presentes autos, o Regulamento de Fiscalizao da Conduo sob Influncia do lcool ou de Substncias Psicotrpicas, cuja aprovao por lei parlamentar (Lei n. 18/2007) no pode deixar de ter relevo na apreciao da questo de inconstitucionalidade posta a este Tribunal, como j se concluiu nos Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 485/10, 487/10 e 28/11. L-se no primeiro:
5. Este diploma [a Lei n. 18/2007] visou revogar e substituir o Decreto Regulamentar n. 24/98, de 30 de Outubro, que regulamentava o regime jurdico da fiscalizao da conduo sob a influncia do lcool e de substncias estupefacientes ou psicotrpicas, que ento constava do Cdigo da Estrada com as alteraes que lhe foram introduzidas pelo Decreto-Lei n. 2/98, de 3 de Janeiro, e, desse modo, toma implicitamente como base o novo regime legal que decorre das sucessivas alteraes que foram introduzidas pelos diplomas legislativos posteriores, incluindo as resultantes dos Decretos-Leis n. 265-A/2001 e n. 44/2005. Por outro lado, o novo Regulamento refere-se anlise de sangue como um dos mtodos de deteco e quantificao da taxa de lcool (artigo 1., n. 2), e especifica que h lugar realizao daquele exame mdico [q]uando, aps trs tentativas sucessivas, o examinando no conseguir expelir ar em quantidade suficiente para a realizao do teste em analisador quantitativo, ou quando as condies fsicas em que se encontra no lhe permitam a realizao daquele teste (artigo 4., n. 1). Alm de que assume ainda um carcter interpretativo relativamente s disposies do n. 8 do artigo 153. e do n. 3 do artigo 156. do Cdigo da Estrada, ao estatuir no seu artigo 7. o seguinte: 1- Para efeitos do disposto no n. 8 do artigo 153. e no n. 3 do artigo 156. do Cdigo da Estrada, considera-se no ser possvel a realizao do exame de pesquisa de lcool no sangue quando, aps repetidas tentativas, no se lograr retirar ao examinando uma amostra de sangue em quantidade suficiente. [] Deste modo, o legislador parlamentar esclarece que a impossibilidade de realizao do exame de pesquisa de lcool no sangue se afere unicamente em funo da impossibilidade mdica de proceder prpria colheita de sangue em quantidade suficiente para permitir a sua anlise, afastando a hiptese de o exame mdico alternativo colheita de sangue poder vir a ser efectuado com base na simples recusa do examinando, e dando, assim, implcita

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cobertura ao regime legal que decorre das disposies dos artigos 156., n. 2, e 153., n. 8, na redaco que lhes foi dada, respectivamente, pelos Decretos-Leis n.os 265-A/2001 e 44/2005), editados pelo Governo sem prvia autorizao legislativa. norma do artigo 7. da Lei n. 18/2007 pode, por conseguinte, atribuir-se um efeito equivalente ao de uma lei interpretativa, nos termos do artigo 13. do Cdigo Civil, embora se no possa considerar a retroaco de efeitos data da entrada em vigor das normas legais interpretadas, em face do princpio da no retroactividade da lei penal, que impede que possam ser qualificadas como crime condutas que, no momento da sua prtica, eram tidas como irrelevantes artigo 29., n. 1, da Constituio (cfr. Baptista Machado, Introduo ao Direito e ao Discurso Legitimador, Coimbra, 1993, p. 245). Cabe ainda notar que o Tribunal Constitucional j considerou que a inconstitucionalidade orgnica no pertinentemente invocvel quando a Assembleia da Repblica, em processo de apreciao parlamentar de decreto-lei, manifesta inequvoca vontade poltica de manter na ordem jurdica as normas organicamente inconstitucionais que foram submetidas sua apreciao (Acrdo n. 415/89), ou, de outro modo, quando revela uma vontade positiva atravs da aprovao de alteraes ao diploma ou rejeio de propostas de alterao relativamente s normas cuja inconstitucionalidade orgnica vem questionada (Acrdo n. 786/96). No caso vertente, no estamos perante um processo legislativo especfico de aprovao parlamentar de diplomas emanados do Governo, a que se refere o procedimento do artigo 169. da Constituio, pelo que no directamente aplicvel a referida jurisprudncia constitucional. Mas, no presente contexto, no pode deixar de atribuir-se relevo circunstncia de a Assembleia da Repblica, no uso da competncia legislativa geral consagrada no artigo 161., alnea c), da Constituio, ter regulado as matrias da fiscalizao da conduo sob a influncia do lcool, que, nos termos do artigo 6., n. 1, do diploma preambular do Cdigo da Estrada, se encontrava atribudo ao Governo. Verificando-se, por outro lado, que o rgo parlamentar, atravs da emisso das referidas disposies dos artigos 4. e 7. do Regulamento aprovado pela Lei n. 18/2007, veio consignar um regime jurdico consonante com a soluo de direito que resultava j, segundo os critrios gerais da interpretao da lei, da referida disposio do artigo 156., n. 2, do Cdigo da Estrada, deixa de haver motivo para manter a arguio de inconstitucionalidade orgnica, at porque por efeito da interveno parlamentar se operou a novao da respectiva fonte.

Reiterando este entendimento, no h que julgar organicamente inconstitucional a norma ora impugnada, retirada do artigo 348., n. 1, alnea a), do Cdigo Penal, por referncia ao artigo 152., n. 1, alnea a), e n. 3, do Cdigo da Estrada.

III Deciso 4. Pelo exposto, decide-se negar provimento ao recurso. Custas pelo recorrente, fixando a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 23 de Maro de 2011. Carlos Pamplona de Oliveira Jos Borges Soeiro Gil Galvo Maria Joo Antunes Rui Manuel Moura Ramos (pelas razes constantes do Acrdo n. 423/06, citado no ponto 3.4., ou seja, no acompanhando o ponto 3.5.).

Anotao: Os Acrdos n.os 358/92, 114/08, 568/08, 275/09, 488/09 e 485/10 esto publicados em Acrdos, 23., 71., 73., 75., 76. e 79. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 160/11
De 24 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma do n. 4 do artigo 53. do Cdigo das Custas Judiciais, na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15 de Dezembro, na interpretao de que na liquidao da responsabilidade do executado a contagem de juros cessa na data do depsito provisrio.
Processo: n. 698/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: A opo normativa em causa no constitui sacrifcio arbitrrio de uma das posies jurdicas substantivas em conflito: equivale a colocar a cargo do credor o no recebimento de juros pelo tempo de privao do capital, que corresponde s contingncias do processo executivo, pelo que cabe na discricionariedade legislativa no sendo susceptvel da censura de constitucionalidade.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A. instaurou uma execuo contra B., Ld., para cobrana de determinadas quantias em moeda estrangeira, acrescidas de juros vencidos e vincendos, desde a citao at integral pagamento, em conformidade com as sentenas condenatrias que constituam o ttulo executivo. Aps vicissitudes que no importa relatar, a executada procedeu, ao abrigo do artigo 916. do Cdigo de Processo Civil (CPC), ao depsito da quantia, calculada pela secretaria do tribunal, da quantia exequenda e juros de mora e custas provveis, tendo obtido a sustao da execuo. Aps outros incidentes, foi elaborada a conta final da execuo, sendo os juros calculados at data daquele depsito. Tendo a exequente reclamado da contagem dos juros, foi proferido despacho a julgar a reclamao improcedente por aplicao do n. 4 do artigo 53. do Cdigo das Custas Judiciais (CCJ), na redaco ento vigente, que dispunha que, no mbito das aces executivas e no que se reporta ao valor dos interesses vencidos deveriam estes ser considerados at ao depsito, adjudicao de bens ou consignao de rendimentos. 2. Em recurso interposto pela exequente, por acrdo de 28 de Abril de 2010, o Tribunal da Relao de Lisboa decidiu:
() A questo que se pe, e que releva, a de saber qual o dia do cumprimento em processo executivo; e, consequentemente, at que momento devem ser contabilizados juros de mora: se apenas at data do depsito ou se at liquidao feita pela secretaria ou se at qualquer outra data posterior (a do pagamento ou outra mais recente). Dispe o artigo 53., n. 4, do CCJ na redaco do Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15.12, aqui aplicvel, na contagem das execues, o valor dos interesses vencidos considerado, conforme os casos, at ao depsito, adjudicao de bens ou consignao de rendimentos. Daqui se retira, por conseguinte, que o cumprimento da obrigao se faz com o depsito; e que s at a se contabilizam juros de mora. Ao fazer o depsito, a executada est a cumprir a obrigao; e a fazer cessar a mora (acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 12.6.96, in Boletim do Ministrio da Justia n. 458, p. 252; acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 23.9.2004, Ablio Vasconcelos, in www.dgsi.pt). Acontece, no entanto, que ao depsito, requerido nos termos do artigo 916. do CPC, se sucede a liquidao e s depois o pagamento (Ac. R. Lx. de 21.4.2009, relatado por Rijo Ferreira, em www.dgsi.pt). Porm, a demora que tudo acarreta no pode ser imputada executada: no faz sentido que depois de depositada a quantia exequenda e juros calculados at data do depsito, a executada continue a suportar os juros de mora at, pelo menos, liquidao do julgado, que um acto da secretaria que no est na sua dependncia. Essa demora no lhe pode ser imputvel. evidente que ela penaliza a exequente que fica privada dos juros a partir do depsito at entrega do mesmo. Mas essas so as contingncias do processo executivo. O exequente j sabe que entre o depsito e a sua disponibilizao ter de correr o tempo necessrio para a liquidao (cfr. o citado Ac. R. Lx. 21.4.2009; ver, tambm, o citado Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 23.9.2004). De tudo decorre, assim, que o cmbio a considerar o do dia do depsito e que os juros de mora s podem ser contabilizados at esse momento, soluo que no envolve qualquer violao das disposies legais citadas pela recorrente artigos 798., 562., 566., n. 2, 804. e 806. do Cdigo Civil (CC) nem faz a executada incorrer em qualquer abuso de direito.

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No se descortina, tambm, qualquer interpretao inconstitucional do artigo 53., n. 4, do CCJ, por violao dos artigo 202., n. 2, e 204. da CRP (que a recorrente funda na violao dos acima indicados preceitos do Cdigo Civil).

3. A exequente (A.) interps recurso deste acrdo, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC), com vista apreciao da constitucionalidade da norma do n. 4 do artigo 53. do CCJ, na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15 de Dezembro, na interpretao de que na liquidao da responsabilidade do executado a contagem de juros cessa na data do depsito provisrio. Prosseguindo o recurso, a recorrente apresentou alegaes em que sustenta as seguintes concluses:
1 De acordo com o disposto no n. 2 do artigo 202. da CRP incumbe aos tribunais assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados. 2 Alm disso no podem os tribunais aplicar normas que infrinjam o disposto na Constituio ou em princpios nela consignados artigo 204. da CRP. 3 A B. foi condenada por Sentenas j transitadas em julgado e proferidas pelo Tribunal Judicial da comarca de Pombal em Execuo no Apenso A Processo n. 251/1999 a pagar Recorrente o capital em dbito e juros de mora desde a citao at efectivo e integral pagamento. 4 Diz o artigo 804. do Cdigo Civil que a falta de cumprimento de uma obrigao imputvel ao devedor, obriga-o sempre a reparar os danos causados ao credor artigo 804. do CC. 5 Na obrigao pecuniria esta indemnizao consiste nos juros a contar do dia da constituio da mora. artigo 806. do CC. 6 - No obstante a contagem de tais juros deve pois o devedor reconstituir a situao que existiria se no se tivesse verificado o evento que obriga a reparao artigo 562. do CC. 7 Assim sendo de acordo com as disposies legais em vigor a reconstituio patrimonial devido mora do devedor, implica sempre contagem de juros desde a constituio da mora (artigo 806. do CC) at que a mesma termine (artigo 566., n. 2, do CC). 8 A mora s cessa com o cumprimento da obrigao em falta pelo devedor ou quando o credor receber o seu pagamento. 9 As decises proferidas na 1. instncia e no Tribunal da Relao de Coimbra ao considerarem que nas Execues a contagem dos juros s deve ser feita at ao depsito provisrio feito pela Executada no tribunal, violaram as disposies legais do Cdigo Civil supra referidas e interpretaram erradamente o disposto artigo 53., n. 4, do Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15/12. 10 No entender da Recorrente s cessa a mora com o pagamento integral do dbito, pelo que o depsito provisrio pela Executada no corresponde cessao da mora. 11 Assim a interpretao do artigo 53., n. 4, do Cdigo das Custas no sentido que com o depsito provisrio cessou a mora, viola os direito e interesses da aqui Recorrente legalmente protegidos pelos artigos 798., 804., 806. e 566. do Cdigo Civil e que esto protegidos tambm pela Constituio da Repblica Portuguesa no n. 2 do artigo 202. 12 Essa interpretao inconstitucional pois alm de violar as disposies do Cdigo Civil atrs citadas que protegem a Recorrente e que aos tribunais cumpre defender, conforme previsto no n. 2 do artigo 202. da CRP, est vedado a esses tribunais aplicar normas que infrinjam essa proteco (artigo 204. da CRP).

II Fundamentos 4. Em qualquer altura do processo, pode o executado ou qualquer outra pessoa fazer cessar a execuo, pagando as custas e a dvida. Para tanto, deve solicitar verbalmente guias para depsito da parte lquida ou j

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liquidada do crdito do exequente. Feito o depsito requerer a liquidao da responsabilidade do executado. Apresentado este requerimento e comprovado o depsito, a execuo suspensa, ordenando-se a liquidao requerida. O requerente depositar o saldo que foi liquidado, sob pena de ser condenado nas custas do incidente e de a execuo prosseguir, no podendo tornar a suspender-se sem prvio depsito da quantia j liquidada. Este , em traos gerais, o regime de extino da execuo por pagamento voluntrio no mbito do processo, estabelecido nos artigos 916. e 917. do Cdigo de Processo Civil (CPC), modo de extino da execuo que o credor no pode recusar. Uma das questes que este regime legal suscita o da determinao da data at qual, na liquidao da responsabilidade do executado, se procede contagem dos juros vincendos (aqueles que se venceram posteriormente data da instaurao da execuo e que, por isso, no so logo liquidados) que integrem o pedido executivo. O acrdo recorrido, secundando a deciso de 1. instncia onde corria a execuo, entendeu que com o depsito preliminar da quantia lquida ou j liquidada cessa a mora, sendo at essa data que se determinam os juros. Para tanto, invocou o disposto no n. 4 do artigo 53. do CCJ de que fez aplicao no s para determinao do valor da execuo para efeitos de custas, mas tambm para efeito de liquidao da responsabilidade do executado face ao credor exequente. Este preceito dispunha como segue:
Artigo 53. Regras gerais sobre o acto de contagem 1 - A conta elaborada de harmonia com o julgado em ltima instncia, abrangendo as custas da aco, dos incidentes e dos recursos. 2 - Elaborar-se- uma conta por cada parte responsvel pelas custas e multas ainda que de mais de um procedimento, incidente ou recurso ou as destes e as da aco. 3 Na contagem dos processos em que, como acessrios do pedido principal, sejam pedidos juros, clusula penal, rendas ou rendimentos que se vencerem na pendncia da causa, considera-se o valor dos interesses vencidos at quele momento. 4 Na contagem das execues, o valor dos interesses vencidos considerado, conforme os casos, at ao depsito, adjudicao de bens ou consignao de rendimentos.

A recorrente sustenta que, conforme determinam as sentenas que constituem o ttulo na aco executiva de que emerge o presente recurso, tem direito a receber, alm do capital em dbito, juros de mora at efectivo e integral pagamento. O que, em seu entender, est de acordo com as disposies legais em vigor, designadamente com os artigos 804., 806. e 566., n. 2, do Cdigo Civil (CC), que determinam que a reconstituio da situao patrimonial devida ao credor pelo devedor inadimplente, implique sempre a contagem de juros desde a constituio em mora at que a mesma termine. A mora s cessa quando for posta disposio do credor a quantia a que tem direito. O que no sucede com o depsito preliminar, pelo que atribuir-lhe efeitos de cessao da mora significa aplicar o n. 4 do artigo 53. do CCJ num sentido de que resulta que os tribunais deixam de assegurar a defesa dos interesses legalmente protegidos dos cidados daqueles cidados que tm direito a receber o capital e os juros at efectivo pagamento com violao dos princpios constitucionais do n. 2 do artigo 202. e do artigo 204. da Constituio. Como sabido, salvo pela via excepcional do n. 3 do artigo 80. da LTC, o Tribunal Constitucional no interfere na determinao do direito ordinrio aplicvel e na respectiva interpretao. Designadamente, no lhe incumbe dizer se o n. 4 do artigo 53. do CCJ era aplicvel liquidao da responsabilidade do executado face ao exequente quanto contagem de juros ou se, pelo contrrio, se trata de norma de mbito restrito relao tributria ( contagem para efeito de custas), tendo a resposta quela outra questo de ser procurada na conjugao do artigos 916. e 917. do CPC com as normas do Cdigo Civil relativas mora

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que a recorrente refere. um dado para o Tribunal, no mbito do presente recurso, que a contagem de juros de mora a que segundo a sentena condenatria dada execuo o credor tenha direito at efectivo pagamento, cessa com o depsito preliminar da parte lquida ou j liquidada do crdito exequendo. , portanto, esta soluo normativa da qual resulta que o depsito preliminar da quantia exequenda j liquidada implica a cessao da contagem de juros, ainda que essa quantia s mais tarde (bastante mais tarde) venha a ingressar no patrimnio do exequente ou a ser colocada na sua disponibilidade. A recorrente censura esta soluo por violao do n. 2 do artigo 202. e do 204. da Constituio. Mais precisamente, o argumento da recorrente vai dirigido ao confronto daquela soluo normativa com a incumbncia dos tribunais de assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados. A recorrente parece entender que, conduzindo a opo normativa criticada a que se no realize integralmente o direito do credor exequente no tocante ao montante a que tem direito a ttulo de juros entendido esse direito com a extenso de que a contagem de juros s cesse com a efectiva colocao da soma devida disposio do credor a norma levaria os tribunais a no cumprirem essa tarefa de assegurar os direitos dos cidados a que esto constitucionalmente adstritos. 5. A invocao destes parmetros constitucionais para uma hiptese como a presente surge manifestamente deslocada. 5.1. A referncia ao artigo 204. como norma constitucional violada no acompanhada de qualquer fundamentao especfica. E flagrante que no tem pertinncia perante uma norma como aquela que est em apreciao. Trata-se de uma norma cujo comando imediato dirigido ao juiz, consagrando o sistema de controlo judicial difuso de constitucionalidade, cuja violao pelo legislador s se concebe perante normas que versem sobre o regime ou os poderes do juiz na apreciao de constitucionalidade das normas nos feitos submetidos a julgamento. A norma constitucional que outorga aos tribunais, a todos os tribunais, acesso directo Constituio para apreciao da validade constitucional das normas de direito infra-constitucional que so chamadas a aplicar, pode ser infringida pelo juiz que a no cumpra ou pelo legislador que retire esse poder ao juiz, mas no pela norma cuja inconstitucionalidade devesse ser apreciada, no exerccio da competncia conferida pelo artigo 204. da Constituio. 5.2. O n. 2 do artigo 202. da Constituio, analisa a funo de administrar justia de que os tribunais esto incumbidos enunciando um contedo trplice que tem sido objecto de leituras no coincidentes quanto ao seu exacto alcance preceptivo. Para alguns autores (por exemplo, Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa, Anotada, Vol. II, 4. edio, Coimbra Editora, 2010, p. 509), com estas frmulas do n. 2 do artigo 202., a Constituio abrange tendencialmente as trs reas de jurisdio: a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados apontaria para a justia administrativa; a represso da violao da legalidade democrtica apontaria especialmente para a justia criminal; a resoluo dos conflitos de interesses pblicos e privados abrangeria principalmente a justia cvel. Para outros autores (vide, Rui Medeiros e Maria Joo Fernandes, in Constituio Portuguesa Anotada, Jorge Miranda/Rui Medeiros Tomo III, Coimbra Editora, 2007, pp. 21 e segs.), as frmulas do n. 2 do artigo 202. sublinham a dupla vertente da funo jurisdicional, oferecendo nota tanto da finalidade subjectiva quanto da finalidade objectiva desta funo do Estado confiada aos tribunais. A estes cometida no s a tutela dos direitos, (assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados, bem como dirimir os conflitos de interesses pblicos e privados), mas a tutela do Direito (a represso da violao da legalidade democrtica). Seja porm qual for a dificuldade em adscrever um preciso contedo e estabelecer uma delimitao estanque para cada uma das tarefas enunciadas no n. 2 do artigo 202. da Constituio, o que no sofrer dvida que este preceito respeita identificao da funo jurisdicional mediante as misses que lhe incumbem na

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administrao da justia. uma norma constitucional de competncia, no uma norma de regulao material do contedo dos direitos susceptveis de tutela ou critrio de resoluo de conflitos. legtimo que esta norma seja interrogada quando tenha de averiguar-se se determinada competncia pode ser atribuda aos tribunais ou pode deles ser distrada. Mas nada ela nos diz sobre o contedo dos direitos ou interesses legalmente protegidos para que pode buscar-se tutela. Da incumbncia de assegurar a defesa dos direitos dos cidados nada se retira quanto extenso desses direitos a defender. O tribunal que decide, por aplicao de normas jurdicas, que o direito do credor tem face a essas normas determinada extenso e no outra cumpre a sua misso de administrar justia. 6. No limite, poderia admitir-se a invocao de outros parmetros mais bem posicionados designadamente os do artigo 20. da CRP para confronto com uma soluo normativa de que resultasse implicar o recurso ao processo executivo a aniquilao arbitrria do direito subjectivo exercido. Mas essa no uma censura que possa fazer-se norma em apreciao. A realizao coactiva dos direitos atravs dos tribunais, a realizao da prestao a que o credor tem direito ou que nisso se resolve atravs do processo executivo, implica a adopo de um procedimento que, devendo tender para identidade de efeitos prticos, por natureza se no identifica com a realizao voluntria da prestao. Designadamente, havendo a transferncia da coisa ou quantia do patrimnio do devedor (ou responsvel) para o do credor de fazer-se mediante recurso ao tribunal, haver necessariamente um desfasamento temporal entre o momento em que o objecto da prestao (ou equivalente) sai de uma esfera patrimonial (do responsvel) para entrar na outra (do credor). Na repartio dos correspondentes custos de transaco dever ser observado o princpio processual segundo o qual a inevitvel demora do processo no deve prejudicar a parte que tem razo. Mas, em muitas situaes, h custos ineliminveis do recurso a juzo a que no pode poupar-se a parte inocente, seja pela natureza da interveno dos tribunais, seja pela praticabilidade e racionalidade do processo. Centrando-nos no que interessa ao caso suposto o acerto da interpretao do direito ordinrio em que no cabe entrar a opo normativa em causa no constitui sacrifcio arbitrrio de uma das posies jurdicas substantivas em conflito. Por um lado, a maximizao dos interesses do credor, que se viu forado a recorrer ao processo executivo e que , nesta fase e processualmente, a parte que tem razo, tenderia a fazer aproximar o terminus da contagem de juros do momento em que se verificam as condies processuais para que a quantia exequenda seja posta disposio do exequente. Portanto, na data da liquidao e no do depsito preliminar Mas, por outro lado, a localizao da cessao da mora na data do depsito preliminar da quantia exequenda j liquidada, levando em considerao que ao fazer o depsito a executada est a cumprir a obrigao, sendo o mais que se lhe segue demora que, em princpio, lhe no pode ser imputvel no curando o Tribunal do caso concreto, a imputao das vicissitudes que levaram ao arrastamento da disponibilizao das quantias depositadas ao credor no est aqui em apreciao no se afigura inteiramente destituda de razoabilidade. Consequentemente, a soluo adoptada, que equivale a colocar a cargo do credor o no recebimento de juros pelo tempo de privao do capital que, como diz o acrdo recorrido, corresponde s contingncias do processo executivo, cabe na discricionariedade legislativa no sendo susceptvel da censura de constitucionalidade que o recorrente lhe dirige ou que, a partir desses termos, razovel que oficiosamente se desenvolva.

III Deciso Pelo exposto, decide-se negar provimento ao recurso e condenar a recorrente nas custas, fixando a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 24 de Maro de 2011. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Gil Galvo.

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ACRDO N. 161/11
De 24 de Maro de 2011

No julga inconstitucional a norma do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio, na parte em que aditou um n. 5 ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril, limitando a responsabilidade do Fundo de Acidentes de Trabalho s prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa da entidade empregadora.
Processo: n. 593/10. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Carlos Cadilha.

SUMRIO: I A criao do Fundo de Acidentes de Trabalho, a que se refere o Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril, no constitui uma medida legislativa directamente imposta pelo artigo 59., n. 1, alnea f), da Constituio, e que, como tal, no se encontra abrangida pelo regime de direitos, liberdades e garantias. II A nova redaco introduzida pelo Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio, no representou uma reduo de direitos j anteriormente concretizados, tendo, antes, efectuado uma explicitao do mbito da responsabilidade do Fundo, assumindo, na prtica, um carcter interpretativo relativamente redaco do artigo 1., n. 1, alnea a), do Decreto-Lei n. 142/99, pelo que, embora esse diploma tenha sido emitido pelo Governo sem autorizao legislativa, no enferma de inconstitucionalidade orgnica por violao do disposto no artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio. III O critrio da limitao da responsabilidade do Fundo s penses e indemnizaes devidas nos termos gerais, com excluso da parte correspondente ao agravamento das prestaes resultante da actuao culposa da entidade patronal, no se mostra ser arbitrrio ou desprovido de fundamento material suficiente. IV Por outro lado, no possvel dizer que o trabalhador que no logrou obter a reparao dos danos resultantes de acidente de trabalho em consequncia da incapacidade econmica da empresa ou da ausncia ou impossibilidade de identificao do responsvel, se encontre em situao inteiramente idntica daquele outro que, em condies de normalidade, pde efectivar o seu direito de indemnizao.

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V O critrio adoptado pelo legislador no desajustado ou desprovido de um fundamento material razovel, quando limita a garantia do pagamento de prestaes, a cargo do Fundo, aos prejuzos indemnizveis segundo o regime-regra, isto , segundo o regime de responsabilidade civil objectiva; embora se possa notar, por fora da nova redaco dada ao artigo 1., n. 5, do Decreto-Lei n. 142/99, um enfraquecimento do nvel prtico de efectividade da garantia de pagamento, mediante o estabelecimento de um limite antes inexistente, no parece que essa alterao redutora seja de molde a atingir o ncleo essencial do princpio da justa reparao.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. No presente incidente de actualizao de penses por acidente de trabalho, que correu termos perante o Tribunal de Trabalho de Setbal, por deciso de 31 de Maio de 2010, foi recusada a aplicao da norma do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio, na parte em que aditou um n. 5 ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril, e, nesse sentido, determinou-se que o Fundo de Acidentes de Trabalho, regulamentado por esse diploma, e ao caso aplicvel, procedesse ao pagamento do diferencial das penses devidas aos beneficirios, quer pela parte da remunerao no transferida para a seguradora, quer pelas penses agravadas, devidas em consequncia da actuao culposa da entidade patronal. Para tanto, considerou-se que a norma em causa, ao alterar a redaco do artigo 1., n. 5, do Decreto-Lei n. 142/99, restringe direitos dos trabalhadores em matria de acidentes de trabalho, e foi emitida sem precedncia de autorizao legislativa e sem indicao expressa de ter sido editada em desenvolvimento dos princpios ou bases gerais da Lei n. 100/97, de 13 de Setembro (que aprovou a Lei dos Acidentes de Trabalho e Doenas Profissionais), e encontra-se, por isso, inquinada de inconstitucionalidade orgnica, por violao da reserva relativa de competncia da Assembleia da Repblica; alm de que, ao excluir a responsabilidade do Fundo pelo pagamento da parte correspondente ao agravamento das penses resultante de actuao culposa da entidade empregadora, enferma tambm de inconstitucionalidade material, por violao do princpio da igualdade, na medida em que faz depender o direito justa reparao da capacidade econmica da respectiva entidade patronal. Tendo sido interposto recurso obrigatrio para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto no artigo 70., n. 1, alnea a), da Lei do Tribunal Constitucional, veio o Ministrio Pblico, no seguimento do processo, apresentar as suas alegaes, em que conclui do seguinte modo:
1. O presente recurso foi interposto, pelo Ministrio Pblico, como recurso obrigatrio, nos termos do artigo 70., n. 1, alnea a) da Lei de Organizao e Funcionamento do Tribunal Constitucional. 2. Vem impugnada a douta sentena, do Tribunal do Trabalho de Setbal, de 31 de Maio de 2010, proferida nos autos de Acidente de Trabalho Morte (Fase Contenciosa), Processo n. 920/07.1TTSTB, em que beneficiria A., entidade responsvel a Companhia de Seguros B., S. A. e interveniente acidental o Instituto de Seguros de Portugal Fundo de Acidentes de Trabalho (FAT). 3. um recurso por inconstitucionalidade (deciso positiva), emergente da recusa de aplicao [declara-se a inconstitucionalidade] do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio, na parte em que introduz um novo n. 5 ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril.

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4. O artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, cit., na parte em que adita um novo n. 5 ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, cit., tem carcter inovatrio face ao regime deste ltimo diploma, pois lhe adita uma nova norma disciplinando o mbito das prestaes subsidiariamente garantidas pelo FAT, por facto de acidente de trabalho, no sentido de as restringir s prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa da entidade responsvel. 5. Interveio, assim, o Governo-legislador numa dimenso essencial da garantia, qual seja a da extenso das prestaes (geral e agravada, na lei antiga, s a geral, na lei nova, mais restritiva) da responsabilidade do FAT. 6. Portanto, em ltima anlise a norma, ora em exame, conformou, inovatria e restritivamente, uma dimenso essencial do contedo do direito dos trabalhadores percepo de justa reparao, quando vtimas de acidente de trabalho [CRP, artigo 59., n. 1, alnea f )]. 7. Ora, como jurisprudncia reiterada deste Tribunal Constitucional, o direito dos trabalhadores percepo de justa reparao, quando vtimas de acidente de trabalho, um direito fundamental de natureza anloga aos direitos, liberdades e garantias. 8. De modo que de aplicar a este direito (fundamental) dos trabalhadores o regime dos direitos, liberdades e garantias [CRP, artigos 17. e 59., n. 1, alnea f )]. Nomeadamente o respectivo regime orgnico, em particular a reserva relativa de lei parlamentar que, tipicamente, seu timbre [CRP 97, artigo 165., n. 1, alnea b), e 198., n. 1, alnea b), e n. 3]. 9. No caso, porm, o Governo emanou o diploma, onde consta a norma arguida de inconstitucionalidade, no exerccio da sua competncia legislativa, concorrente com a do Parlamento, portanto, sem estar credenciado com a autorizao legislativa que, no caso, era exigida [CRP 97, artigos 17., 59., n. 1, alnea f ), 165., n. 1, alnea b), e 198., n. 1, alnea b), e n. 3]. 10. Com o que usurpou competncia legislativa reservada ao Parlamento, salvo autorizao ao Governo, infringindo, assim, disposies orgnicas da Constituio, donde a norma constante do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, cit., na parte em que introduz um novo n. 5 ao artigo 1 do Decreto-Lei n. 142/99, cit., enfermar de inconstitucionalidade orgnica, o que a torna invlida [CRP, artigo 3., n. 3, 17., 59., n. 1, alnea f ), e 165., n. 1, alnea b), e 198., n. 1, alnea b), e n. 3, e 277., n. 1].

No houve contra-alegaes. Cabe apreciar e decidir.

II Fundamentao 2. A Lei n. 100/97, de 13 de Setembro, que aprovou a Lei dos Acidentes de Trabalho e Doenas Profissionais (entretanto revogada pela Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, que aprovou o Cdigo do Trabalho), estabelece a criao de um fundo, dotado de autonomia financeira e administrativa, no mbito dos acidentes de trabalho, destinado a prevenir que os pensionistas de acidentes de trabalho deixem de receber as penses que lhe so devidas, prevendo para isso que o fundo garanta o pagamento das prestaes que forem devidas por acidentes de trabalho sempre que, por motivo de incapacidade econmica objectivamente caracterizada em processo judicial de falncia ou processo equivalente, ou processo de recuperao de empresa, ou por motivo de ausncia, desaparecimento ou impossibilidade de identificao, no possam ser pagas pela entidade responsvel (artigo 39.). No desenvolvimento do regime jurdico estabelecido por esse diploma, e com invocao do disposto nas alneas a) e c) do artigo 198. da Constituio, o Governo, atravs do Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril, veio regulamentar o referido fundo, designado como Fundo de Acidentes de Trabalho (FAT), conferindo-lhe, entre outras, competncias para garantir o pagamento das prestaes que forem devidas por acidentes de trabalho sempre que verifique alguma das situaes mencionadas no citado artigo 39., n. 1, da Lei n. 100/97 [artigo 1., n. 1, alnea a)].

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Entretanto, foi publicado o Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio, que alterou a redaco de diversas disposies do referido Decreto-Lei n. 142/99 e lhe aditou os artigos 5.-A e 5.-B. Como se depreende da respectiva nota preambular, esse diploma teve em vista, proceder a alguns ajustamentos no respectivo regime jurdico, de forma a clarificar aspectos que se tm vindo a colocar, quer no relacionamento com as empresas de seguros, quer com os tribunais. E nesse sentido, explicita-se que, do ponto de vista do mbito da interveno do Fundo, se pretende limitar as suas responsabilidades s previstas no artigo 296. do Cdigo do Trabalho, aprovado pela Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, visando excluir a responsabilidade do Fundo pelo pagamento de indemnizaes por danos no patrimoniais imputados entidade empregadora, em termos equivalentes responsabilidade das seguradoras, mas tambm excluir da responsabilidade do FAT o pagamento da parte correspondente ao agravamento das penses resultante de actuao culposa por parte da entidade empregadora, sem prejuzo do n. 3 do artigo 303. daquele Cdigo. Assim se compreende que tenha vindo a ser conferida uma nova redaco ao artigo 1. do referido Decreto-Lei n. 142/99, com o aditamento de um n. 5, que passou a consignar o seguinte:
Verificando-se alguma das situaes referidas no n. 1 do artigo 295., e sem prejuzo do n. 3 do artigo 303., todos da Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, o FAT responde apenas pelas prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa.

Resta acrescentar que o referido diploma foi emitido pelo Governo nos termos da alnea a) do n. 1 do artigo 198. da Constituio e tem como objecto, como expressamente resulta do seu artigo 1., alterar o regime jurdico do Fundo de Acidentes de Trabalho, criado pelo Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril. Neste contexto jurdico, o tribunal recorrido decidiu no aplicar a norma do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, na parte em que aditou um n. 5 ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, desde logo com fundamento em inconstitucionalidade orgnica, argumentando no essencial o seguinte: ao limitar a responsabilidade do Fundo s prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa da entidade empregadora, o legislador est restringir os direitos dos trabalhadores em matria de justa reparao de acidentes de trabalho, na medida em que impede que estes possam ser ressarcidos pela totalidade da indemnizao que fosse devida em caso de responsabilidade agravada; o Governo no dispunha de autorizao parlamentar para emitir legislao nessa matria, nem invocou expressamente a Lei dos Acidentes de Trabalho como parmetro para intervir no desenvolvimento do regime jurdico estatudo por esse diploma, como lhe era imposto pelo artigo 198., n. 1, alnea c), e n. 3, da Constituio; e invadiu assim a reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica, coberta pelo artigo 165., n. 1, alnea b), da Constituio. Apreciando este primeiro fundamento de inconstitucionalidade, no pode deixar de reconhecer-se que o direito justa reparao pelos acidentes de trabalho, consagrado no artigo 59., n. 1, alnea f), da Constituio, que pode ter, em certas circunstncias, um contedo anlogo a um direito, liberdade e garantia, , em geral, um direito positivo que habilita o legislador a adoptar polticas legislativas orientadas no sentido da proteco dos trabalhadores vtimas de acidente de trabalho. No , todavia, certo que o contedo principal desse direito, determinado ou determinvel ao nvel das opes constitucionais, inclua a interveno garantstica do Fundo de Acidentes de Trabalho a que se refere o Decreto-Lei n. 142/99. Aceitando o princpio de que tambm os preceitos relativos aos direitos sociais tm um mnimo de contedo determinvel por interpretao em referncia Constituio, importa em todo o caso distinguir entre os direitos a prestaes relativamente aos quais as normas constitucionais fornecem os elementos e critrios necessrios e suficientes sua aplicao, e que podero considerar-se como de execuo vinculada da Constituio, e aqueles outros cuja concretizao depende de uma maior ou menor margem de conformao do legislador ordinrio e, por isso, de uma interveno legislativa autnoma que defina o respectivo contedo (cfr. Vieira de Andrade, Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 4. edio, Coimbra, pp. 176-178).

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E de entender, neste quadro de anlise, que o regime de direitos, liberdades e garantias, designadamente no que respeita reserva de competncia da Assembleia da Repblica, aplicvel aos direitos susceptveis de concretizao ao nvel constitucional, mas no j queles que, para alm de um mnimo exigvel, se tornam lquidos e certos no plano da legislao ordinria (idem, p. 176). No caso vertente, o direito justa reparao por acidentes de trabalho perspectivado, no como um direito segurana social destinado a proteger os cidados em situaes de falta ou insuficincia de meios de subsistncia ou de capacidade para o trabalho, mas como um direito dos trabalhadores no mbito da legislao do trabalho, baseado num regime de responsabilidade civil do empregador tendo em vista a recuperao do sinistrado, segundo o princpio da restaurao natural, ou a fixao de uma compensao pecuniria em caso de morte ou incapacidade para o trabalho, e que pressupe, como garantia de pagamento, a obrigatoriedade de transferncia da responsabilidade do empregador para uma instituio seguradora. Visando essencialmente a criao de um regime indemnizatrio de direito privado que se centra na relao entre o sinistrado, a entidade empregadora e a seguradora, o direito consagrado no artigo 59., n. 1, alnea f ), da Constituio, no impe, no seu ncleo essencial, uma directa interveno estadual atravs da atribuio de prestaes materiais que destinem a suprir quaisquer eventualidades de insuficincia econmica da entidade patronal, ou da prpria seguradora, ou outras situaes de impossibilidade objectiva de satisfao do crdito. E, nesse sentido, no possvel afirmar que a criao do Fundo de Acidentes de Trabalho, a que se refere o Decreto-Lei n. 142/99, constitusse uma medida legislativa directamente imposta pelo preceito constitucional, e que, como tal, se encontre abrangida pelo regime de direitos, liberdades e garantias. Revertendo ao caso concreto, importa comear por notar que a Lei dos Acidentes de Trabalho (Lei n. 100/97) foi aprovada pela Assembleia da Repblica ao abrigo da competncia deferida pela alnea c) do artigo 161. da Constituio [anteriormente prevista no artigo 164., alnea d)], e foi, assim, emitida no mbito da competncia genrica do Parlamento, tendo vindo a prever, no seu artigo 39., um regime de garantia do pagamento de penses e indemnizaes por acidente de trabalho, quando se verificassem situaes de impossibilidade de obter o ressarcimento atravs da entidade directamente responsvel, atravs de um fundo, dotado de autonomia administrativa e financeira, a criar por lei, no mbito dos acidentes de trabalho. O Governo veio justamente concretizar o regime jurdico definido no citado artigo 39., atravs do Decreto-Lei n. 142/99, no deixando de declarar, no respectivo prembulo, que intervinha no desenvolvimento do regime jurdico estabelecido pela Lei n. 100/97, de 13 de Setembro, e nos termos das alneas a) e c) do n. 1 do artigo 198. da Constituio. A aluso alnea a) do n. 1 do artigo 198. logo indicia, que, do ponto de vista do autor da norma, o diploma, embora tenha sido editado no mbito do desenvolvimento de uma lei da Assembleia da Repblica, se reporta a matrias no expressamente reservadas ao Parlamento, e que, como tal, poderiam considerar-se compreendidas na esfera concorrencial de competncia do Governo. No estando em causa, por outro lado, qualquer aspecto atinente reserva de competncia da Assembleia da Repblica, como se deixou entrever, nada impunha que o diploma fosse produzido mediante decreto-lei autorizado cfr. promio do n. 1 do artigo 165. da Constituio [quanto ao sentido til a atribuir interpretao conjugada das alneas a) e c) do n. 1 do artigo 198., cfr. Carlos Blanco Morais, Curso de Direito Constitucional, Tomo I, Coimbra, 2008, pg. 306]. Assim sendo, o Governo agiu, como tudo indica, no uso dos seus poderes de complementao legal, intervindo numa lgica de repartio de tarefas no exerccio da actividade legiferante sobre uma dada matria, por fora da remisso feita pelo dito artigo 39. da Lei n. 100/97. patente, neste circunstancialismo, que o Governo no s pode alterar o diploma de desenvolvimento, como pode revog-lo e substitui-lo por outro. E para introduzir qualquer nova redaco nas disposies do decreto-lei complementar no carece nem de qualquer prvia autorizao legislativa (que s seria necessria

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se o diploma originrio fosse produzido no uso de autorizao), nem de invocar expressamente que intervm no exerccio de uma competncia complementar. Poder colocar-se, em todo o caso, a questo de saber aspecto tambm invocado pelo tribunal recorrido se o Decreto-Lei n. 185/2007 devia cumprir a formalidade prevista no n. 3 do artigo 198. da Constituio, mencionando expressamente a Lei dos Acidentes do Trabalho como lei de bases ao abrigo da qual era produzida. O ponto que o dever de invocao expressa da lei habilitante previsto naquele preceito constitucional s opera quando o Governo actua no mbito de uma competncia legislativa derivada para desenvolvimento das leis de bases, hiptese em que o decreto-lei est subordinado lei da Assembleia da Repblica. No entanto, no caso, no s a Lei de Acidentes de Trabalho no se auto-qualifica formalmente como lei de bases, como tambm a interveno legislativa do Governo pode justificar-se, no por constituir um desenvolvimento dessa Lei, mas por se reportar a matria cuja regulamentao foi expressamente remetida, atravs do artigo 39., para o legislador ordinrio. E o certo que o legislador foi claro ao enunciar, no artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007, que este diploma tinha por objecto apenas alterar o regime jurdico do Fundo de Acidentes de Trabalho criado pelo Decreto-Lei n. 142/99, pelo que, justamente, quis intervir ainda no mbito do complementao do regime jurdico institudo pelo referido artigo 39. da Lei dos Acidentes de Trabalho e em cumprimento da remisso efectuada por esse preceito. Poderia, por fim, questionar-se embora esse aspecto no tenha servido de fundamento deciso se a limitao da responsabilidade do Fundo s prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa, implicando a excluso do pagamento da parte correspondente ao agravamento das penses por facto imputvel entidade empregadora que veio agora a ser estabelecida pela nova redaco dada ao artigo 1., n. 5, do Decreto-Lei n. 142/99 , no poderia representar uma restrio a direitos que j haviam sido legalmente concretizados, com a extenso que o legislador ordinrio j antes lhe tinha conferido [sobre este aspecto, em geral, Gomes Canotilho /Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I Vol., 4. edio, Coimbra, p. 771]. Para alm das dificuldades que a abordagem da questo poderia desde logo suscitar, em tese geral, o certo que no pode sequer afirmar-se, no caso concreto, que a nova redaco introduzida pelo Decreto-Lei n. 185/2007 tenha representado uma reduo de direitos j anteriormente concretizados. De facto, o legislador teve essencialmente em vista, como j se fez notar, enunciar de forma mais rigorosa o mbito de interveno do Fundo, com vista a uma melhor definio de alguns aspectos particulares, e para clarificar questes que se tinham vindo a colocar no relacionamento com as empresas de seguros e com os tribunais. O diploma pretendeu, portanto, efectuar uma explicitao do mbito da responsabilidade do Fundo, assumindo, na prtica, um carcter interpretativo relativamente redaco do artigo 1., n. 1, alnea a), do Decreto-Lei n. 142/99. E, na verdade, este preceito, ao atribuir ao Fundo a competncia para garantir o pagamento das prestaes que forem devidas por acidentes de trabalho, sempre poderia ser interpretado restritivamente de forma a excluir aquelas prestaes que so apenas da responsabilidade do empregador por lhe serem directamente imputveis a ttulo de culpa. E, deste modo, no poderia configurar-se, por fora da nova redaco, uma restrio a direitos j legalmente concretizados. O Decreto-Lei n. 185/2007 no enferma, por conseguinte, de inconstitucionalidade orgnica. 3. Num segundo momento, a deciso recorrida considera que a referida norma do artigo 2. do Decreto-Lei n. 185/2007 ainda materialmente inconstitucional, por violao do direito dos trabalhadores justa reparao por acidente de trabalho, consagrado no artigo 59., n. 1, alnea f ), e por violao do princpio da igualdade, a que se refere o artigo 13., n. 1, da Constituio, no ponto em que faz depender o direito do sinistrado da maior ou menor capacidade econmica das entidades empregadoras responsveis

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pelo acidente, entendendo que se estabelece, por esta forma, um tratamento diferenciado entre trabalhadores no baseado em critrios razoveis. Comeando por abordar esta ltima questo, cabe recordar os termos em que o Tribunal Constitucional tem vindo a caracterizar a possvel violao do princpio da igualdade. Com esse propsito, interessar reter, por exemplo, o que se afirmou no Acrdo n. 750/95, que se reiterou em diversas outras ocasies:
O princpio da igualdade reconduz-se [] a uma proibio de arbtrio sendo inadmissveis quer a diferenciao de tratamento sem qualquer justificao razovel, de acordo com critrios de valor objectivos, constitucionalmente relevantes, quer a identidade de tratamento para situaes manifestamente desiguais. A proibio de arbtrio constitui um limite externo da liberdade de conformao ou de deciso dos poderes pblicos, servindo o princpio da igualdade como princpio negativo de controle. Mas existe, sem dvida, violao do princpio da igualdade enquanto proibio de arbtrio, quando os limites externos da discricionariedade legislativa so afrontados por ausncia de adequado suporte material para a medida legislativa adoptada. Por outro lado, as medidas de diferenciao ho-de ser materialmente fundadas sob o ponto de vista da segurana jurdica, da praticabilidade, da justia e da solidariedade, no devendo basear-se em qualquer razo constitucionalmente imprpria (...)

Nesta ordem de consideraes tem-se entendido que a vinculao jurdico-material do legislador ao princpio da igualdade no elimina a liberdade de conformao legislativa, pertencendo-lhe, dentro dos limites constitucionais, definir ou qualificar as situaes de facto ou as relaes da vida que ho-de funcionar como elementos de referncia a tratar igual ou desigualmente. E, assim, aos tribunais, na apreciao daquele princpio, no compete verdadeiramente substiturem-se ao legislador, ponderando a situao como se estivessem no lugar dele e impondo a sua prpria ideia do que seria, no caso, a soluo razovel, justa e oportuna (do que seria a soluo ideal do caso); compete-lhes, sim afastar aquelas solues legais de todo o ponto insusceptveis de se credenciarem racionalmente (Acrdo da Comisso Constitucional, n. 458, in Apndice ao Dirio da Repblica, de 23 de Agosto de 1983, p. 120, tambm citado no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 750/95, que vimos acompanhando). luz das consideraes precedentes pode dizer-se que a caracterizao de uma medida legislativa como inconstitucional, por ofensiva do princpio da igualdade depender, em ltima anlise, da ausncia de fundamento material suficiente, isto , de falta de razoabilidade e consonncia com o sistema jurdico (nestes precisos termos o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 370/07). Ora, tendo presente a jurisprudncia constitucional, que essencialmente reconduz o princpio da igualdade a uma proibio de arbtrio ou, noutra perspectiva, a uma exigncia de razoabilidade e consonncia com o sistema jurdico das medidas legislativas, h que reconhecer que o critrio da limitao da responsabilidade do Fundo s penses e indemnizaes devidas nos termos gerais, com excluso da parte correspondente ao agravamento das prestaes resultante da actuao culposa da entidade patronal, no se mostra ser arbitrrio ou desprovido de fundamento material suficiente. Com efeito, o Fundo de Acidentes de Trabalho (FAT) veio substituir o anterior Fundo de Garantia e Actualizao de Penses, previsto na base XLV da Lei n. 2127, de 3 de Agosto de 1965, e que se destinava a assegurar o pagamento das prestaes por incapacidade permanente ou morte em caso de acidente de trabalho, da responsabilidade de entidades insolventes. O FAT assume novas competncias que lhe foram cometidas pela Lei n. 100/97, e apresenta, face ao anterior fundo, um leque de garantias mais alargado, contemplando, para alm das actualizaes de penses de acidentes de trabalho e dos subsdios de Natal, o pagamento dos prmios de seguro de acidentes de trabalho de empresas que, estando em processo de recuperao, se encontrem impossibilitadas de o fazer, competindo-lhe, ainda, ressegurar e retroceder os riscos recusados de acidentes de trabalho. Para alm de

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que, para prevenir que os pensionistas de acidentes de trabalho deixem de receber as penses que lhe so devidas, prev-se a garantia do pagamento das prestaes, no apenas em caso de incapacidade econmica da empresa, como constava da anterior Lei dos Acidentes de Trabalho, mas tambm por motivo de ausncia, desaparecimento ou impossibilidade de identificao do responsvel (artigo 1. do Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril). Considerando especialmente a competncia em matria de pagamento de prestaes, que agora est em foco, o que interessa sobretudo reter que a responsabilidade do Fundo uma responsabilidade garantstica ou subsidiria, que visa suprir a eventualidade de o sinistrado no poder obter o ressarcimento dos danos resultantes do acidente de trabalho por virtude de uma situao objectiva de impossibilidade material que lhe no seja imputvel. E no pode esquecer-se que o Fundo financiado directamente pelas entidades seguradoras, atravs do pagamento de uma percentagem do valor correspondente ao capital de remio das penses em pagamento, e indirectamente pelas entidades empregadoras seguradas, atravs da cobrana de uma percentagem dos prmios de seguros relativos a acidentes de trabalho, e funciona, deste modo, em articulao com a prpria actividade seguradora (artigo 3. do Decreto-Lei n. 142/99). O Fundo exerce, por conseguinte, uma funo social, que , de algum modo, complementar daquela que realizada atravs do regime de obrigatoriedade do seguro de responsabilidade pela reparao de acidentes de trabalho, que recai sobre as entidades empregadoras. Sendo certo que, tambm no que se refere s situaes de agravamento de responsabilidade por actuao culposa do empregador, as instituies seguradoras, quando sejam chamadas a cobrir o risco, so apenas responsveis subsidiariamente pelas prestaes normais, e no pelas prestaes agravadas, pelas quais apenas responde o empregador (artigo 37., n.os 1 e 2, da Lei n. 100/97, que corresponde ao depois estabelecido no artigo 303., n.s 1 e 3, do Cdigo do Trabalho). Nestes termos, a limitao da responsabilidade do Fundo, por fora da alterao introduzida pelo Decreto-Lei n. 185/2007, s prestaes que seriam devidas caso no tivesse havido actuao culposa, acaba por constituir uma soluo jurdica equivalente que j estava prevista na Lei n. 100/97 para a cobertura de riscos, pelas entidades seguradoras, no mbito do sistema de seguro. E de algum modo justificada por convenincia de operacionalizao do risco social que se encontra associado s contingncias externas ao prprio regime legal do direito reparao de acidentes de trabalho. No possvel dizer que o trabalhador que no logrou obter a reparao dos danos resultantes de acidente de trabalho em consequncia da incapacidade econmica da empresa ou da ausncia ou impossibilidade de identificao do responsvel, se encontre em situao inteiramente idntica daquele outro que, em condies de normalidade, pde efectivar o seu direito de indemnizao. de considerar, por outro lado, que a responsabilidade emergente de acidentes de trabalho uma responsabilidade civil objectiva, que est associada a um princpio de risco empresarial ou at de socializao do risco, e que s afastada, nos termos gerais, quando houver culpa do empregador, caso em que se aplicam as regras da responsabilidade aquiliana e se no fixam quaisquer limites indemnizao (neste sentido, acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 11 de Maio de 2005, Processo n. 1041/05; Romano Martinez, Direito do Trabalho, II Vol., 2. tomo, 3. edio, Lisboa, pp. 183 e segs.). Deste modo, o agravamento da responsabilidade em caso de culpa do empregador, implicando a reintegrao da totalidade dos prejuzos patrimoniais e no patrimoniais e no apenas o direito s prestaes previstas no artigo 296. do Cdigo do Trabalho, com possibilidade de limitaes percentuais , corresponde a um efeito ressarcitrio que assenta numa responsabilidade civil subjectiva imputvel ao empregador. Ora, neste contexto, no parece que o critrio adoptado pelo legislador seja desajustado ou desprovido de um fundamento material razovel, quando limita a garantia do pagamento de prestaes, a cargo do Fundo, aos prejuzos indemnizveis segundo o regime-regra, isto , segundo o regime de responsabilidade civil objectiva. De facto, estamos aqui perante uma responsabilidade meramente subsidiria, pelo que, no plano de poltica legislativa, tem cabimento excluir da garantia os montantes indemnizatrios que apenas tenham sido fixados em funo do grau de culpa do empregador como directamente responsvel pela produo do acidente.

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No h motivo, por conseguinte, para considerar verificada uma situao de inconstitucionalidade por violao do princpio da igualdade. 4. Todas as precedentes consideraes justificam tambm que se no entenda como violado o direito dos trabalhadores justa reparao por acidentes de trabalho, consagrado no artigo 59., n. 1, alnea f ), da Constituio. De facto, o Decreto-Lei n. 142/99 veio dar concretizao prtica a esse direito, ao criar o Fundo de Acidentes de Trabalho para garantir o pagamento das prestaes que forem devidas por acidentes de trabalho, e ao alargar o mbito de proteco dos trabalhadores a diversas outras eventualidades. Neste plano, a interveno subsidiria do Fundo reveste o carcter de um direito prestacional, de natureza positiva, a cargo do Estado, pelo que no tem, em princpio, um contedo que possa ser determinado a nvel constitucional, dependendo o seu mbito de concretizao desde logo das opes do legislador, que age neste domnio de acordo com aquilo que lhe for historicamente possvel. Por outro lado, embora se possa notar, por fora da nova redaco dada ao artigo 1., n. 5, do Decreto-Lei n. 142/99, um enfraquecimento do nvel prtico de efectividade da garantia de pagamento, mediante o estabelecimento de um limite antes inexistente (o Fundo responde pelas prestaes que sejam devidas caso no tivesse havido actuao culposa), no parece que essa alterao redutora que, como vimos, se mostra justificada luz do princpio da igualdade seja de molde a atingir o ncleo essencial do princpio da justa reparao.

III Deciso Termos em que se decide conceder provimento ao recurso e revogar a deciso recorrida para ser reformada em conformidade com o juzo de no constitucionalidade agora formulado. Sem custas. Lisboa, 24 de Maro de 2011. Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de Abril de 2011. 2 Os Acrdos n.os 750/95 e 370/07 esto publicados em Acrdos, 32. e 69. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 163/11
De 24 de Maro de 2011

No julga inconstitucionais as normas do n. 5 do artigo 411., e da alnea c) do n. 3 do artigo 419., ambas do Cdigo de Processo Penal, na redaco da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto.
Processo: n. 459/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I constitucionalmente admissvel que o actual regime dos recursos penais conceba a audincia de julgamento para produo de alegaes orais como uma efectiva excepo ao regime normal de tramitao, no conflituando com o direito fundamental ao recurso penal. II A sujeio do recorrente a um nus processual de identificao dos pontos da motivao de recurso que pretende discutir, mediante alegaes orais, constitui medida adequada e idnea a assegurar uma maior eficincia e celeridade na tramitao processual penal, afigurando-se igualmente como necessria, pelo que, no desproporcionada. III S se justificaria julgar inconstitucional a interpretao normativa segundo a qual no existe dever legal de convite ao aperfeioamento do requerimento de interposio de recurso, mediante indicao dos pontos da motivao que o recorrente pretende sejam alvo de alegaes orais, se aquela se afigurasse grave e manifestamente desproporcionada face ao direito de recurso e s garantias de defesa do recorrente.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, em que recorrente A. e recorrido o Ministrio Pblico, foi interposto recurso, ao abrigo do artigo 280., n. 1, alnea b), da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) e do artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional, do acrdo proferido pelo Tribunal da Relao de Guimares, invocando, entre outras, a inconstitucionalidade:
(...) do disposto no artigo 411., n. 5, do Cdigo de Processo Penal no sentido de que o recorrente que pretenda ver o seu recurso de deciso que conhea a final do objecto do processo, apreciado em audincia no Tribunal da Relao deve requer-lo aquando da interposio do recurso e indicar quais os pontos da motivao de recurso que pretende ver debatidos, sob pena de indeferimento da sua pretenso; () sempre o recorrente havia de ser notificado para aperfeioar o seu requerimento especificando quais os pontos do recurso que queria ver debatidos, sob pena de tal interpretao da norma do artigo 411., n. 5, e 419., n. 3, alnea c), do Cdigo de Processo Penal ser, do mesmo passo, inconstitucional por violao do artigo 32., n. 3, da Constituio.

2. Por despacho autnomo, a relatora proferiu deciso sumria de no conhecimento, em 12 de Julho de 2010, em relao a outras inconstitucionalidades invocadas no presente recurso. Esse despacho foi objecto de reclamao, a qual foi indeferida por acrdo, de conferncia, proferido em 30 de Novembro de 2010. 3. O recorrente produziu alegaes escritas quanto s questes de inconstitucionalidade enunciadas supra ( 1.), das quais resultam as seguintes concluses (resumidas):
() 7. Na sua forma pura, o sistema de recursos do Cdigo de Processo Penal de 1987 estruturava a defesa do recorrente em duas fases: a motivao do recurso e as alegaes (que poderiam ser escritas ou orais). Sendo que, nos dizeres de Maia Gonalves, in Cdigo de Processo Penal anotado, 16. edio, 2007, p. 921: As alegaes tm funo e finalidades diferentes das da motivao; esta destina-se a manifestar porque que o recorrente discorda da deciso recorrida e a apontar qual o sentido em que, em seu entendimento, deve ser proferida a deciso do tribunal superior, enquanto as alegaes, proferidas quando o mbito do recurso j est definido, se destinam a expor consideraes finais j aps a audincia. 8. Ora, sendo o direito ao recurso na lei ordinria consagrado como contendo a motivao e as alegaes, como vimos de expor, consagrar uma limitao faculdade de alegar por parte do recorrente/arguido limitar-lhe as garantias de defesa e o direito ao recurso. 9. Por outro lado, devendo o arguido no requerimento de interposio do recurso, ou seja, antes de elaborar a motivao, requerer que seja realizada a audincia de julgamento no tribunal superior e, consequentemente, manifestar o direito de ser assistido por advogado e de alegar nessa audincia (o que constitui emanao do direito ao recurso, das garantias de defesa, do acusatrio, do contraditrio e do direito a ser assistido por advogado em todas as fases do processo penal), no pode a lei ordinria coarctar-lhe tais direitos constitucionalmente garantidos exigindo que este, antes de ser oferecida a resposta do Ministrio Pblico na 1. instncia, requeira a audincia no tribunal de recurso e restrinja o seu objecto. 10. Assim sendo, o recorrente obrigado a restringir o objecto da sua alegao (que j foi delimitado pelas concluses da motivao), antes de saber qual a posio do Ministrio Pblico e das demais partes no processo (cfr. artigo 413., n. 1, do Cdigo de Processo Penal), o que se entende que inconstitucional por violao das garantias de defesa, do direito ao recurso, do contraditrio e do acusatrio.

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11. Levado o preceito em causa artigo 411., n. 5, do Cdigo de Processo Penal letra, como levou o acrdo recorrido, o recorrente teria, como se disse, que requerer que fosse realizada audincia de julgamento e restringir no requerimento de interposio o objecto da audincia no tribunal superior, sendo que se o Ministrio Pblico ou outro sujeito processual rebatesse matria no abrangida pela delimitao dos aspectos a debater na audincia com novos e valorosos argumentos, citando jurisprudncia, doutrina, juntando um parecer ou invocando um documento, o recorrente, espartilhado pela escolha que fez no requerimento de interposio do recurso, j no poderia responder a tal alegao. 12. Com efeito, pode o recorrente entender que a sua motivao de recurso constitui pea bastante e elucidativa da sua razo e, aps a apresentao da(s) resposta(s) ao recurso, verificar da convenincia na realizao da audincia por forma a que, em alegaes, chamar a ateno do tribunal para algum aspecto que lhe possa escapar (cfr. neste sentido Maia Gonalves, in Cdigo de Processo Penal anotado, 16. edio, p. 921). 13. Assim, na medida em que o disposto no artigo 411., n. 5, do Cdigo de Processo Penal obriga o recorrente a delimitar o objecto da audincia, deve ser julgado inconstitucional por violao das garantias de defesa, do direito ao recurso, do contraditrio e do acusatrio e, designadamente, da paridade de armas. () 15. O arguido tem direito a ser assistido por defensor em todos os actos do processo, especificando a lei os casos e as fases em que a assistncia por advogado obrigatria, sendo que em matria penal essa assistncia obrigatria na fase de recurso [artigos 61., n. 1, alneas c) e f ), e 64., n. 1, alnea d), do Cdigo de Processo Penal], pelo que o facto de o recorrente no especificar no requerimento de interposio de recurso os pontos da motivao que pretende ver debatidos no causa de indeferimento do requerido, constituindo um direito discricionrio do recorrente (cfr. Paulo Pinto de Albuquerque in Comentrio do Cdigo de Processo Penal, p. 1131). 16. O direito do arguido a ser assistido por defensor em todos os actos do processo um direito fundamental, como tal previsto na Constituio da Repblica Portuguesa, e, assim sendo, tem aplicao directa, s podendo ser restringido pela lei ordinria nos casos expressamente previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos (cfr. o artigo 18., n.os 1 e 2, da Constituio). 17. Assim, o arguido tem direito a ser julgado em audincia no tribunal superior e a ser representado por advogado nessa fase processual que no se cinge, nem se pode cingir a um mero trabalho sobre papis, sob pena de violao do princpio do acusatrio, do contraditrio e da assistncia por advogado. 18. Dizer-se que o arguido obrigatoriamente assistido ou representado por advogado na fase de recurso (seja ele ordinrio ou extraordinrio) no quer dizer, ou melhor, no quer s dizer que o recurso deve ser assinado por advogado, porquanto se deve entender que a fase de recurso apenas se abre com a remessa dos autos ao tribunal superior. Isto porque se o recurso tiver apenas por fundamento nulidades de sentena, lcito ao tribunal de 1. instncia repar-las, nos termos do disposto nos artigos 379., n. 2, e 414., n. 4, do Cdigo de Processo Penal. () 20. Ora, se o arguido, atravs do seu defensor, no requerimento de interposio de recurso requer o julgamento do recurso em audincia, com supresso do parecer do Ministrio Pblico, nos termos do artigo 416., n. 2, e, por isso, no havendo resposta ao mesmo e sendo indeferido o requerimento para realizao da audincia, o defensor nenhuma interveno tem na fase de recurso, desde logo porque a sua interveno, elaborando a motivao anterior subida do recurso. 21. Assim, admitir que o defensor possa no assistir o arguido nesta fase recursria, restringir um seu direito fundamental, prescrito no artigo 32., n. 3, da CRP, direitos fundamentais esses cujas restries tm de limitarse ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos (cfr. o artigo 18., n.os 1 e 2 da Constituio). 22. Sem embargo do que supra se disse, entendimento do recorrente que o requerimento a solicitar a audincia oral no poderia ser rejeitado por no se especificar as concretas questes a debater sem que o recorrente fosse convidado a aperfeioar o seu requerimento, porquanto a obedincia s garantias de defesa, ao princpio do contraditrio, do acusatrio e da obrigatoriedade de assistncia de defensor ao arguido em matria penal assim o obrigava.

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23. A questo substancialmente idntica tratada nos Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 193/97 e 43/99 quanto rejeio do recurso por falta de conciso das concluses e que levou, alis, introduo da novel redaco do artigo 417., n.os 3, 4 e 5, do Cdigo de Processo Penal, que obriga notificao para o aperfeioamento das concluses do recurso. 24. De facto, tambm o indeferimento do requerimento para ser realizada a audincia de julgamento no tribunal de recurso esvazia a inteno do legislador do Cdigo de Processo Penal de 1987 da oralidade, do acusatrio e da obrigatoriedade de assistncia de defensor ao recorrente na fase de recurso. 25. E, por outro lado, no existe no ordenamento processual penal qualquer norma que determine o indeferimento do requerimento por falta de pressupostos (cfr. o artigo 419. do Cdigo de Processo Penal), tal como no existia qualquer norma que determinasse a rejeio do recurso quando as concluses do recurso se apresentassem prolixas. 26. Assim, deve entender-se que o recorrente havia de ser notificado para aperfeioar o seu requerimento especificando quais os pontos do recurso que queria ver debatidos, sob pena de tal interpretao da norma do artigo 411., n. 5, e 419., n. 3, alnea c), do Cdigo de Processo Penal ser inconstitucional por violao do artigo 32., n.os 1, 3 e 5, da Constituio.

4. Notificado para o efeito, o Ministrio Pblico veio apresentar contra-alegaes, cujas concluses so as seguintes:
a) o recorrente esteve sempre representado, nos presentes autos, por advogado, que subscreveu todos os (sucessivos) recursos por ele interpostos, incluindo os recursos apresentados no Tribunal da Relao de Guimares e, posteriormente, neste Tribunal Constitucional; b) o ilustre mandatrio do recorrente preparou, pois, e apresentou, como muito bem entendeu, os requerimentos de recurso e as respectivas motivaes; c) o recorrente cometeu o lapso de no atentar, como era sua obrigao, no artigo 411., n. 5, do Cdigo de Processo Penal (CPP), pelo que no formulou, junto do Tribunal da Relao de Guimares, quando o devia ter feito, o pedido de realizao de audincia neste tribunal superior; d) uma tal falta -lhe, por isso, inteiramente imputvel; e) ora, o disposto no artigo 411., n. 5, do CPP visa a que o tribunal de recurso conhea, antecipadamente, os pontos de motivao que se pretendem ver debatidos, para os elementos, que integram o mesmo tribunal, se poderem preparar, devidamente, para a audincia; uma tal precauo visa, pois, garantir uma justia adequada, serena e ponderada; f ) o citado preceito tem, contudo, um outro objectivo, de no menor importncia: o de permitir, aos restantes sujeitos processuais, tomar conhecimento do requerimento de interposio de recurso, bem como da sua motivao (cfr. artigo 411., n. 6, do CPP); g) o legislador pretendeu, pois, que todos os sujeitos processuais, bem como o tribunal conhecessem, antecipadamente, e em detalhe, os pontos controvertidos: o arguido, para os poder sustentar, os restantes sujeitos processuais, para os poderem eventualmente rebater e o tribunal, para poder valorar a argumentao que, sobre tais pontos, viesse a ser produzida; h) o direito de requerer que o recurso seja julgado em audincia permanece um direito discricionrio do recorrente, mas o mesmo no se poder dizer da definio dos pressupostos que rodeiam o exerccio de tal direito, que apenas incumbe lei fixar, e, muito menos, das consequncias resultantes de tais pressupostos no serem, no caso concreto, respeitados; i) a definio de tais pressupostos, bem como a determinao das consequncias resultantes do seu no exerccio, encontram-se devidamente especificadas na lei nos artigos 411., n. 5, e 419., n. 3, alnea c), do Cdigo de Processo Penal , pelo que eram, ou deveriam ter sido, se o recorrente nisso tivesse atentado, do inteiro conhecimento deste;

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j) o convite ao aperfeioamento de um requerimento de interposio de recurso faz sentido, eventualmente, em relao a aspectos duvidosos da lei, ou a aspectos da argumentao do recorrente eventualmente carecidos de esclarecimento complementar; l) no esse, porm, o caso dos presentes autos, em que se est perante uma situao de no respeito de pressupostos adjectivos, fixados na lei, para o exerccio de um recurso, sem margem para quaisquer ambiguidades; m) assim, cr-se que este Tribunal no poder deixar de considerar totalmente improcedente a argumentao do ora recorrente, indeferindo, nessa medida, a sua pretenso.

Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 5. As questes normativas a apreciar no presente recurso dizem respeito fixao legislativa de uma condio para a realizao de audincia de julgamento de recurso, mediante produo de alegaes orais perante o tribunal recorrido, e consequncia jurdico-processual do no preenchimento de tal condio. Em suma, discute-se a constitucionalidade do n. 5 do artigo 411. do Cdigo de Processo Penal (CPP), de acordo com a redaco conferida pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, que determina o seguinte:
Artigo 411. Interposio e notificao do recurso () 5 No requerimento de interposio de recurso o recorrente pode requerer que se realize audincia, especificando os pontos da motivao de recurso, que pretende ver debatidos. ()

Alm disso, a propsito da segunda questo em apreo no presente recurso, o recorrente invoca ainda a inconstitucionalidade da alnea c) do n. 3 do artigo 419. do CPP, quando conjugado com o supra referido preceito legal, dispondo este ltimo dispositivo legal o seguinte:
Artigo 419. Conferncia () 3 O recurso julgado em conferncia quando: () c) No tiver sido requerida a realizao de audincia e no seja necessrio proceder renovao da prova nos termos do artigo 430.

A argumentao do recorrente , essencialmente, alicerada no pressuposto de que a fixao de um nus de indicao dos pontos da motivao de recurso cuja discusso oral se pretende, no prprio requerimento de interposio de recurso, coloca em crise o direito fundamental de se fazer assistir por advogado em todos os actos processuais (artigo 32., n. 3, da CRP), de que goza o arguido. Importa, desde j, afastar tal entendimento. Alis, nem se compreende em que medida que uma norma que fixa uma condio de acesso a determinada fase (facultativa) da tramitao de um recurso contrariaria tal direito fundamental. Alis, tendo em conta a concreta tramitao dos autos recorridos, verifica-se que o requerimento de interposio de recurso para o Tribunal da Relao de Guimares, do qual constavam as respectivas motivaes e concluses (artigo 411., n. 3, do CPP), foi subscrito pelo mesmo advogado que

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ora representa o recorrente perante este Tribunal e que, portanto, o teria representado em eventual audincia de julgamento, para efeitos de produo de alegaes orais. Parece, no entanto, que o recorrente pretende extrair do regime jurdico-processual originariamente consagrado em 1987, um (suposto) direito fase de alegaes orais e uma (suposta) distino entre a fase de motivao do recurso e a fase de alegaes (cfr. 15 a 21 das concluses). Para o recorrente a tramitao da fase de recurso apenas se iniciaria com a fase de audincia de julgamento, para produo de alegaes orais, ou quando os autos recorridos sobem ao tribunal ad quem (artigos 406. e 407. do CPP), o que no corresponde ao regime actualmente vigente, o qual faz depender o seu incio da manifestao da vontade de interposio de recurso (artigo 411. do CPP). Tal entendimento resulta, desde logo, da prpria organizao sistemtica do regime jurdico aplicvel aos recursos penais (Livro IX Dos recursos) que se inicia no artigo 399. do CPP e que contm inmeras diligncias processuais prvias tramitao perante o tribunal ad quem. Com efeito, a Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, no s suprimiu as alegaes escritas, como abandonou a regra da audincia no tribunal de recurso em processo penal, tendo o legislador considerado que a supresso da possibilidade de apresentao de alegaes escritas se justificava, na medida em que aquelas acabaram por se revelar actos processuais suprfluos, pois a experincia demonstrou constiturem pura repetio das motivaes (ver a motivao da Proposta de Lei n. 109/X). Alm disso, com o mesmo objectivo de celeridade processual e ponderando que a audincia j constitua um direito renuncivel, o legislador consagrou a audincia no tribunal de recurso como uma excepo [cfr. Paulo Pinto de Albuquerque Comentrio ao Cdigo de Processo Penal, 3. edio, Universidade Catlica Editora, 2009, p. 1118]. Sendo assim, a fixao legislativa de uma condio de realizao de tal audincia de julgamento que passou a constituir a excepo na tramitao processual dos recursos penais no restringe o direito fundamental de assistncia por advogado (artigo 32., n. 3, da CRP). Pelo contrrio, ao longo de todas as diligncias processuais legalmente admissveis para a fase de recurso em causa, o recorrente foi devidamente representado pelo seu mandatrio, s no tendo havido lugar a audincia de julgamento, com a presena deste ltimo, para efeitos de produo de alegaes orais, por no ter sido preenchida a condio processual decorrente do n. 5 do artigo 411. do CPP. 6. Questo distinta ainda que apenas subliminarmente referida pelo recorrente a de saber se a fixao de tal condio viola o direito ao recurso e as demais garantias de defesa do arguido (artigo 32., n. 1, da CRP). Tendo em conta que este Tribunal pode julgar uma norma inconstitucional com fundamento distinto do invocado pelo recorrente (artigo 79.-C da LTC), h que averiguar se a norma extrada do n. 5 do artigo 411. do CPP viola aqueles parmetros. Deve, porm, adiantar-se, desde logo, que essa violao no se verifica pelas razes que a seguir se enunciam. Em primeiro lugar, a condio processual para produo de alegaes orais, perante o tribunal de recurso, tal como fixada pelo n. 5 do artigo 411. do CPP no configura uma eliminao, uma reduo ou sequer uma onerao excessiva que diminua o mbito e a extenso do direito fundamental de recurso penal (artigo 32., n. 1, da CRP). Mesmo que o recorrente se veja privado da possibilidade de produo de alegaes orais, certo que o ncleo essencial do direito a que determinada deciso penal condenatria seja apreciada por um outro tribunal, mantm-se plenamente intacto, visto que as suas motivaes escritas sero alvo de conhecimento, pela conferncia resultante da alnea c) do n. 3 do artigo 419. do CPP. Em segundo lugar, a extenso do direito ao recurso produo de alegaes orais nem sequer resulta da Lei Fundamental (artigo 32., n. 1, da CRP), pelo que h que destrinar o direito fundamental ao recurso penal de um (pretenso) direito produo de alegaes orais que, na perspectiva do recorrente, estaria nsito naquele direito fundamental.

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Em consequncia, constitucionalmente admissvel que o actual regime dos recursos penais conceba a audincia de julgamento para produo de alegaes orais como uma efectiva excepo ao regime normal de tramitao. Alis, mesmo no mbito do regime jurdico anterior Lei n. 48/2007, a produo de alegaes orais nem sequer constitua um direito indisponvel do arguido, podendo este dele prescindir. Em terceiro lugar, jurisprudncia firme e constante deste Tribunal (cfr., por exemplo, Acrdo n. 215/07, disponvel in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/), que:
Especificamente quanto ao processo criminal, em que convocvel o parmetro constitucional do princpio das garantias de defesa, incluindo expressamente o direito ao recurso, tem-se considerado ser lcito ao legislador, na sua regulamentao, impor determinados nus aos diversos intervenientes processuais.

Ou seja, o legislador goza de uma ampla margem de apreciao neste domnio. Conforme resulta da jurisprudncia consolidada neste Tribunal, do direito fundamental ao recurso penal (artigo 32., n. 1, da CRP) no resulta um direito de ver a questo controvertida que objecto de recurso ser apreciada, oralmente, em audincia de julgamento. Assim ditou o Acrdo n. 352/98 (disponvel in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/):
Nada na Constituio impe, desta sorte, que nos recursos em matria criminal que versem somente sobre matria de direito deva haver lugar a uma audincia subordinada aos princpios da imediao e da oralidade.

este entendimento que se sufraga e reitera, considerando-se que a eventual ausncia de uma fase de audincia de julgamento de recurso, mediante produo de alegaes orais, no conflitua com o direito fundamental ao recurso penal (artigo 32., n. 1, da CRP). certo que, no obstante esta concluso, ainda se poder averiguar se a soluo legal ora em apreo conflitua com o princpio da proporcionalidade (artigos 2. CRP). Para tal, h que verificar se a referida interpretao normativa ultrapassa o teste do princpio da proporcionalidade, na sua tripla dimenso: i) princpio da adequao ou da idoneidade; ii) princpio da necessidade ou da exigibilidade; iii) princpio da proporcionalidade em sentido estrito ou da justa medida (neste sentido, cfr., entre muitos outros, Vitalino Canas, Proporcionalidade (Princpio da), in Dicionrio da Administrao Pblica, Volume VI, Lisboa, 1994, pp. 620 a 628; Jorge Miranda / Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, Coimbra, 2005, p. 162; Gomes Canotilho / Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Coimbra, 2007, pp. 392 e 393). No caso em apreo, inquestionvel que a sujeio do recorrente a um nus processual de identificao dos pontos da motivao de recurso que pretende discutir, mediante alegaes orais, constitui medida adequada e idnea a assegurar uma maior eficincia e celeridade na tramitao processual penal (neste sentido, apontando a consagrao da audincia, para produo de alegaes orais, como um situao excepcional, luz do novo regime de recurso, ver Paulo Pinto de Albuquerque, Comentrio ao Cdigo de Processo Penal, 3. edio, Universidade Catlica Editora, 2009, p. 1118). Com efeito, tal medida tanto permite ao julgador (e aos recorridos, em particular ao Ministrio Pblico, que exerce a aco penal) preparar(em) as questes a discutir em audincia de julgamento note-se, a este propsito, que cabe ao Relator junto do tribunal recorrido, elaborar uma exposio sumria sobre o objecto do recurso, na qual enuncia as questes que o tribunal entende merecerem exame especial (artigo 423., n. 1, do CPP) , como, simultaneamente, implica um esforo adicional dos recorrentes na compresso e sntese dos pontos da motivao a discutir, oralmente, em audincia. Em segundo lugar, a interpretao normativa adoptada pelo tribunal a quo afigura-se igualmente como necessria. Nesta sede, impe-se comparar diversas medidas alternativas igualmente idneas e determinar se a escolha do legislador neste caso, a interpretao normativa abraada pela deciso recorrida corresponde menos lesiva daquelas.

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certo que o n. 5 do artigo 411. do CPP fixa um nus processual de natureza preceptiva. igualmente certo que a omisso do cumprimento de tal nus processual impossibilita o julgador de proceder ao agendamento e realizao de audincia de julgamento de recurso, mediante produo de alegaes orais pelo recorrente. Porm, nenhuma norma processual penal comina a extino do direito fundamental ao recurso, mas to-s a no realizao de uma fase da tramitao processual, a qual no implica qualquer deciso de no admisso do recurso interposto, seja mediante deciso sumria do Relator (artigo 417., n. 6, do CPP), seja mediante acrdo de conferncia [artigo 420., n. 1, alnea c), do CPP]. Pelo contrrio, a falta de indicao dos pontos da motivao de recurso, de acordo com a interpretao normativa, apenas implica a no produo de alegaes orais, mas exige sempre desde que cumpridos os demais pressupostos processuais de conhecimento a apreciao da motivao e respectivas concluses de recurso, por parte do tribunal recorrido. Assim sendo, no se afigura que a interpretao normativa em causa seja desproporcionada, por violao do princpio da necessidade. Julga-se pois que a interpretao normativa do n. 5 do artigo 411. do CPP, segundo a qual o recorrente que pretenda ver o seu recurso de deciso que conhea a final do objecto do processo, apreciado em audincia no Tribunal da Relao deve requer-lo aquando da interposio do recurso e indicar quais os pontos da motivao de recurso que pretende ver debatidos, sob pena de indeferimento da sua pretenso no contrria Constituio, seja por violao do direito de assistncia por advogado (artigo 32., n. 3, da CRP), seja por violao do direito de recurso penal (artigo 32., n. 1, da CRP), seja por violao de quaisquer outros princpios ou normas constitucionais, designadamente dos princpios do Estado de direito (artigo 2. da CRP), da proporcionalidade (artigo 18., n. 2, da CRP) ou do direito ao contraditrio em processo penal (artigo 32., n. 1, da CRP). 7. Resta analisar a questo da alegada inconstitucionalidade das normas extradas dos artigos 411., n. 5, e 419., n. 3, alnea c), ambos do CPP, quando interpretadas no sentido de no haver lugar a convite ao aperfeioamento do requerimento de interposio de recurso, mediante indicao dos pontos da motivao que o recorrente pretende que sejam alvo de alegaes orais. Mais uma vez, o recorrente insiste na inconstitucionalidade daquela interpretao normativa por alegada violao do direito fundamental assistncia por advogado. Reiteram-se aqui todas as consideraes j supra tecidas (cfr. 6 do presente Acrdo), a esse propsito, considerando-se que tal direito fundamental no fica precludido, na medida em que o recorrente s tem direito a ser assistido em todas as fases processuais, desde que a lei admita a existncia de tais fases. A questo da interpretao normativa que postula a dispensa de um dever de convite ao aperfeioamento, por parte do Relator, suscita, porm, o problema da sua eventual incompatibilidade com o direito fundamental ao recurso penal. O Tribunal Constitucional proferiu, alis, jurisprudncia sobre uma questo que s aparentemente similar, qual seja a da ausncia de norma processual expressa, no mbito da vigncia da lei processual penal anterior Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, que previsse o convite ao aperfeioamento das concluses de recurso, quando aquelas no procedessem indicao de elementos fixados pela lei (v. g., identificao de normas ou interpretaes, em caso de recurso sobre matria de Direito, pontos da matria de facto recorrida, com indicao das concretas provas, especificao das gravaes de audincia, etc.). Resumidamente, o Tribunal Constitucional declarou, por unanimidade, a inconstitucionalidade dos (anteriores) artigos 412., n. 1, e 420., n. 1, ambos do CPP, quando interpretados no sentido de a falta de conciso das concluses da motivao implicar a imediata rejeio do recurso, sem que previamente seja feito convite ao recorrente para suprir tal deficincia (ver Acrdo n. 337/00, que, por sua vez, segue e complementa a orientao anteriormente fixada pelos Acrdos n. 193/97 e n. 43/99, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/). Idntico raciocnio foi abraado pelo Tribunal Constitucional, relativamente a:

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i)

Falta de indicao, nas concluses de recurso, de elementos necessrios ao julgamento de matria de Direito (Acrdos n. 288/00 e n. 320/02, este ltimo, com fora obrigatria geral, ambos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/); ii) Falta de indicao, nas concluses de recurso, de elementos necessrios ao julgamento de matria de facto (Acrdos n. 259/02, n. 529/03 e n. 320/02, este ltimo, com fora obrigatria geral, ambos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/); iii) Falta de apresentao de concluses de recurso (Acrdos n. 428/03, em processo penal, e n. 319/99 e n. 265/01, em processo contra-ordenacional, o ltimo com fora obrigatria geral, todos disponveis in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/). A Reforma Processual de 2007, viria a acomodar a lei processual penal a este entendimento jurisprudencial (cfr. actual artigo 417., n. 3, do CPP). Perguntar-se- se a no extenso de tal soluo legislativa falta de indicao dos pontos da motivao que o recorrente pretende discutir, mediante alegaes orais, no seria inconstitucional, precisamente por violao das garantias de defesa do arguido. Adiante-se, desde j, que resposta a esta questo tambm deve ser negativa. Com efeito, a transposio do raciocnio desenvolvido pela jurisprudncia supra citada somente seria possvel mediante a deteco de um paralelismo substantivo entre as situaes alvo daquelas decises e a situao ora em apreo. Ora, ao contrrio do que acontece nos presentes autos, as situaes que justificam o convite ao aperfeioamento dizem respeito a um nus de indicao de elementos do recurso cuja omisso redunda na rejeio ou no no conhecimento parcial do objecto do recurso interposto (artigo 417., n. 3, in fine, do CPP). Com efeito, as situaes em causa dizem respeito a: i) indicao de normas ou interpretaes normativas, em caso de recurso sobre matria de Direito (artigo 412., n. 2, do CPP); ii) indicao de concretos pontos de facto e provas, em caso de recurso sobre matria de facto (artigo 412., n. 3, do CPP); iii) identificao das gravaes da audincia de julgamento, quando existentes (artigo 412., n. 4, do CPP), iv) especificao obrigatria dos recursos retidos nos quais o recorrente mantm interesse (artigo 412., n. 5, do CPP). Ora, no esse o caso dos presentes autos. Nunca a deciso recorrida considerou que o recorrente ficaria privado de uma deciso sobre o objecto do respectivo recurso, limitando-se a afirmar a impossibilidade de realizao de audincia de julgamento e, consequentemente, a produo de alegaes orais. Assim sendo, no se vislumbra o eventual paralelismo entre a situao em apreo nos presentes autos e as situaes que foram alvo da jurisprudncia constitucional supra citada e que, presentemente, justificam a formulao de despacho de aperfeioamento ao abrigo do n. 3 do artigo 417. do CPP. Por ltimo, recorde-se que, tendo em conta que cabe ao legislador ordinrio uma ampla margem de liberdade de conformao das condies para exerccio de direitos processuais, designadamente em processo penal, no deve este Tribunal questionar as suas opes legislativas, salvo quando esteja em causa uma violao grave e manifesta dos princpios e normas constitucionais, o que, como j atrs se demonstrou, no se verifica nos presentes autos. A terminar, refira-se que a referncia do recorrente alnea c) do n. 3 do artigo 419. do CPP no justifica quaisquer consideraes adicionais, na medida em que a interpretao normativa em apreo, resulta da sua conjugao com o j referido n. 5 do artigo 411. do CPP. Como evidente, na medida em que a deciso recorrida interpretou esta norma no sentido de no ser exigvel convite ao aperfeioamento e, consequentemente, concluiu pela inadmissibilidade legal de realizao de audincia de julgamento, acabou por interpretar a alnea c) do n. 3 do artigo 419. do CPP como integrando no s as situaes em que tal audincia no sequer requerida, como outras em que, sendo requerida, a mesma se torna legalmente inadmissvel, por fora do incumprimento do nus legal resultante do n. 5 do artigo 411. do CPP. No se vislumbra de que modo, de per si, poderia tal norma ser considerada inconstitucional, na medida em que

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o julgamento em conferncia no prejudica, de modo algum, o conhecimento sobre a motivao escrita de recurso e, portanto, no atenta contra o direito de recurso e as garantias de defesa do arguido (artigo 32., n. 1, da CRP). Em suma, cabe ao legislador ordinrio determinar quais as consequncias processuais da falta de indicao dos elementos exigidos pelo n. 5 do artigo 411. do CPP. Tendo optado por no incluir essa omisso nas causas que justificam o convite ao aperfeioamento, na fase de exame preliminar (artigo 417., n. 3, do CPP), s se justificaria julgar inconstitucional a interpretao normativa segundo a qual no existe dever legal de convite ao aperfeioamento do requerimento de interposio de recurso, mediante indicao dos pontos da motivao que o recorrente pretende sejam alvo de alegaes orais, se aquela se afigurasse grave e manifestamente desproporcionada face ao direito de recurso e s garantias de defesa do recorrente (artigo 32., n. 1, da CRP). No se verificando, em concreto, qualquer desproporcionalidade nessa interpretao normativa, mais no resta do que julgar improcedente o recurso, tambm quanto segunda interpretao normativa.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, decide-se negar provimento ao recurso. Custas devidas pelo recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, nos termos do artigo 7. do Decreto-Lei n. 303/98, de 7 de Outubro. Lisboa, 24 de Maro de 2011. Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 352/98, 43/99, 319/99, 265/01, 529/03 e 215/07 esto publicados em Acrdos, 40., 42., 43., 50., 57. e 68. Vols., respectivamente. 2 Os Acrdos n.os 288/00 e 337/00 esto publicados em Acrdos, 47. Vol.

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ACRDO N. 164/11
De 24 de Maro de 2011

Julga inconstitucional a norma constante do artigo 3. da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, na medida em que manda aplicar aos processos pendentes data da sua entrada em vigor o prazo previsto na nova redaco do artigo 1817. do Cdigo Civil, aplicvel por fora do artigo 1873. do mesmo Cdigo.
Processo: n. 631/09. Recorrente: Ministrio Pblico. Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I Embora a afectao negativa de posies jurdicas subjectivas, em resultado da caducidade das aces de investigao da paternidade, possa no ser constitucionalmente censurvel, visto que cabe ao legislador encontrar solues atravs das quais se harmonizem diferentes, e por vezes conflituantes, direitos e interesses constitucionalmente protegidos, essa afectao negativa de direitos, para se furtar censura constitucional, tem que cumprir outros requisitos para alm do da proporcionalidade, nomeadamente, o que consta do n. 3 do artigo 18., nos termos do qual as leis que afectem negativamente posies jurdicas subjectivas que tenham a natureza de direitos, liberdades e garantias no podem fazer retroagir, para o passado, os seus efeitos. II Ora, ao dispor que a presente lei se aplica aos processos pendentes data da sua entrada em vigor, est o artigo 3. da Lei n. 14/2009 a determinar que o regime novo nela fixado quanto a prazos de caducidade de aces de investigao de paternidade valha tambm para eventos pretritos, tanto bastando para que se conclua pela sua inconstitucionalidade.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A., nascida a 19 de Fevereiro de 1954, intentou, junto do Tribunal Judicial de Cantanhede, aco ordinria de reconhecimento e investigao de paternidade contra B., alegando ser filha deste e pedindo o reconhecimento judicial de tal situao. A aco foi intentada a 19 de Fevereiro de 2006, ou seja, trinta e quatro anos depois de a demandante ter atingido a maioridade, fundamentando-se o pedido nas presunes de filiao biolgica previstas nas alneas a) e d) do n. 1 do artigo 1871. do Cdigo Civil. Alm disso, requereu a demandante, em abono do seu pedido, que se procedesse de imediato realizao de testes de identificao biolgica da filiao, quer atravs de amostras de sangue quer atravs de exames de ADN. Entretanto, morre e cremado B., tornando-se fisicamente impossvel a realizao dos referidos testes. Perante o facto, requereu a demandante que os exames se efectuassem por recolha de elementos (amostras de sangue e exames de ADN) feita a C. e D., filhos de B. e agora rus, entretanto habilitados, na aco. Por despacho datado de 1 de Julho de 2008, determinou o Tribunal Judicial de Cantanhede, ao abrigo do disposto no artigo 519. do Cdigo de Processo Civil, a realizao dos ditos exames. 2. Deste despacho interpuseram recurso de agravo para o Tribunal da Relao de Coimbra C. e D., invocando, i. a., a publicao superveniente da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril. A lei, para alm de alterar a redaco do artigo 1817. do Cdigo Civil (aplicvel ao caso por fora do disposto no artigo 1873. do mesmo Cdigo), estabelecendo que as aces de investigao da paternidade s poderiam ser propostas nos dez anos posteriores maioridade ou emancipao do investigante, vinha ainda determinar, no artigo 3., a aplicao do regime por ela institudo aos processos pendentes data da sua entrada em vigor. Assim sendo, e posto que caducara, face nova redaco do artigo 1817. do Cdigo Civil e no entender dos agravantes, o direito de A. a ver reconhecida em tribunal, atravs de proposio da respectiva aco, a filiao biolgica de B., sustentavam os agravantes que perdera utilidade o exame de ADN que havia sido ordenado pelo despacho proferido pela 1. instncia, pelo que pediam que fosse o mesmo revogado por deciso do Tribunal da Relao. O pedido, no entanto, no viria a ser atendido. 3. Com efeito, por Acrdo datado de 23 de Junho de 2009 decidiu a Relao de Coimbra negar provimento ao agravo, mantendo portanto, e em confirmao da deciso recorrida, a sujeio de C. e de D. realizao dos testes de ADN. O tribunal decidiu assim porque recusou a aplicao, por inconstitucionalidade material, do artigo 3. da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, enquanto norma de direito transitrio que manda aplicar, no que respeita ao prazo de propositura de uma aco de investigao de paternidade, retroactivamente, a redaco introduzida por essa Lei no artigo 1817. do Cdigo Civil (aplicvel por fora do disposto no artigo 1873. do Cdigo Civil) a uma aco que (como esta) foi proposta subsequentemente publicao (em 8 de Fevereiro de 2006) do Acrdo n. 23/06 do Tribunal Constitucional, e que se encontrava pendente data da entrada em vigor (em 2 de Abril de 2009) dessa Lei n. 14/2009. Fundou-se esta deciso de no aplicao de norma na violao do princpio da proteco da confiana, nsito no princpio do Estado de direito democrtico, previsto no artigo 2. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). 4. Deste Acrdo interps recurso para o Tribunal Constitucional o Ministrio Pblico, nos termos do artigo 280. da Constituio e da alnea a) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional.

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Admitido o recurso no Tribunal, nele apresentou alegaes o recorrente, pugnando pela confirmao do juzo de inconstitucionalidade feito no tribunal a quo. A recorrida, A., no contra-alegou.

II Fundamentao 5. Como decorre do relato que vem de fazer-se, incide o presente recurso sobre a norma de direito transitrio constante do artigo 3. da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, que dispe:
A presente lei aplica-se aos processos pendentes data da sua entrada em vigor.

No caso, releva a aplicao, a processo pendente data da entrada em vigor da lei, do regime por ela institudo quanto a prazos de caducidade das aces de investigao da paternidade. Com efeito, o que a Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, pretendeu, em geral, alterar, foi o regime dos prazos para a propositura das aces de investigao da maternidade (e, consequentemente, da paternidade) e das aces de impugnao da paternidade, conferindo nova redaco aos artigos 1817. e 1842. do Cdigo Civil (CC). Deixando por agora de lado a anlise da alterao deste ltimo preceito, irrelevante para o caso sob juzo, e centrando-nos apenas na modificao, introduzida pela Lei, redaco do artigo 1871. do CC, dela interessa salientar a regra geral contida no seu n. 1, segundo a qual:
A aco de investigao da maternidade s pode ser proposta durante a menoridade do investigante ou nos dez anos posteriores sua maioridade ou emancipao.

Nos termos do artigo 1873. do Cdigo Civil esta regra, que estabelece portanto um prazo peremptrio de dez anos, contados aps a data da maioridade ou emancipao do investigante, para a propositura da aco, tambm aplicvel investigao da paternidade. Assim sendo, vem o novo regime substituir a anterior soluo legislativa, que, escolhida pelo legislador de 1966 aquando da redaco da verso originria do Cdigo, se manteve inalterada aps a entrada em vigor da CRP, no tendo sido questionada pela reforma operada pelo Decreto-Lei n. 496/77, de 25 de Novembro. De acordo com esta anterior soluo, o investigante s poderia propor aco de investigao da paternidade [ou maternidade] nos dois primeiros anos posteriores sua maioridade ou emancipao. 6. Sucede, porm, e este um dos pontos fundantes do juzo de inconstitucionalidade proferido pelo tribunal a quo, que em Janeiro de 2006 decidiu o Tribunal Constitucional, no Acrdo n. 23/06, declarar com fora obrigatria geral a inconstitucionalidade da norma constante no n. 1 do artigo 1871. do CC, aplicvel por fora do artigo 1873. do mesmo Cdigo, na medida em que prev, para a caducidade do direito de investigar a paternidade, um prazo de dois anos a partir da maioridade do investigante, por violao das disposies conjugadas dos artigos 26., n. 1, 36., n. 1, e 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa. Efeito da declarao de inconstitucionalidade de uma norma , como prescreve o n. 1 do artigo 282. da CRP, a repristinao da norma ou das normas que aquela outra declarada inconstitucional entretanto tenha revogado. Assim, e como ao instituir o prazo de dois anos para a interposio da aco de investigao da paternidade (contados a partir da maioridade ou emancipao do investigante), o legislador do Cdigo, em 1966, revogara as normas constantes do Decreto n. 2, de 1910 (que estabelecia, em comparao com o modelo

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do Cdigo, um regime liberalizante, que no cabe agora descrever, quanto ao tempo de exerccio do poder de investigar), seria em princpio esse o Direito vigente sobre a questo, a aplicar pelos tribunais comuns aps a declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma contida no n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil. No entanto, e perante dvidas que se colocaram a esses mesmos tribunais quanto prpria conformidade desse Direito pretrito face ordem constitucional vigente, estabeleceu-se orientao jurisprudencial no sentido de se no dar como repristinado o regime de 1910. Perante a inexistncia de um prazo que fosse legalmente fixado de caducidade das aces de investigao da paternidade, entendeu-se igualmente (se bem que de forma no inteiramente unnime) que seria de aceitar o princpio da imprescritibilidade de tais aces, que assim se tornariam, portanto, cognoscveis a qualquer tempo. a este entendimento jurisprudencial que vem pr cobro a Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, ao estabelecer, na nova redaco que confere ao n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil, que as aces de investigao da paternidade s podem ser interpostas durante os dez anos subsequentes maioridade ou emancipao do investigante. 7. Como j se sabe, no a fixao legal deste novo prazo de caducidade [das aces de investigao da paternidade] que est em juzo no presente recurso. O que se pede que o Tribunal aprecie outra questo, relativa norma de direito transitrio inscrita no artigo 3. da Lei de 2009, que manda aplicar o regime dela constante aos processos pendentes no momento da sua entrada em vigor. Entende a deciso recorrida que tal norma lesa o princpio da proteco da confiana, decorrente do artigo 2. da CRP, por projectar retroactivamente, nos processos pendentes data da () entrada em vigor [da lei] (2 de Abril de 2009) as alteraes (fixao) dos prazos de caducidade das aces de investigao da paternidade, quando essas aces tenham sido intentadas anteriormente Lei n. 14/2009 e posteriormente publicao do Acrdo do Tribunal Constitucional n. 23/06 (de 8 de Fevereiro de 2006) e conduzam, em sede de aplicao do referido diploma, constatao do esgotamento (no passado) desse prazo e consequente inviabilizao do prosseguimento dessas aces pendentes data da entrada em vigor desse mesmo Diploma. que, acrescenta-se, tal projeco retroactiva frustra intoleravelmente a confiana depositada pelo proponente da aco confiana precisamente o levou a propor essa aco num entendimento perfeitamente consolidado e indiscutvel, segundo o qual a propositura dessa aco no estaria sujeita a qualquer prazo. Vejamos, pois. 8. Em geral, tem o Tribunal entendido que as normas de direito ordinrio que estabelecem prazos para a interposio de aces em tribunal no infringem qualquer norma ou princpio constitucional, na medida em que apenas revelam escolhas legtimas do legislador quanto aos vrios modos pelos quais podem ser prosseguidos os diferentes valores constitucionais inscritos, em ltima anlise, no artigo 20. da CRP. Foi o que sucedeu, por exemplo, no caso do Acrdo n. 247/02, em que estava em juzo a norma do Cdigo de Processo Penal que estabelecia, peremptoriamente, o prazo de um ano [contado a partir do momento em que o detido ou preso fora libertado ou a partir do momento em que fora definitivamente decidido o processo penal respectivo] para a apresentao de pedidos de indemnizao contra o Estado, por privao da liberdade ilegal ou injustificada. Entendeu o Tribunal que no era inconstitucional a norma em juzo, por se inscrever no mbito da livre conformao do legislador ordinrio quanto aos termos por que se deve ordenar o processo devido em Direito. O mesmo sucedeu (ainda por exemplo) no caso do Acrdo n. 310/05, em que estava em juzo norma do Cdigo de Processo Civil que impunha um prazo de cinco anos, contados desde o trnsito em julgado da deciso, para interposio de recurso de reviso. Tambm neste caso se emitiu juzo de no inconstitucionalidade, por se entender que a conformao legislativa de prazos [ aqui, para a interposio de recurso], no afectando por si mesma, e de forma negativa, qualquer posio jurdica subjectiva constitucionalmente

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tutelada, e sendo antes concretizao do princpio de segurana que justifica a proteco constitucional do caso julgado, se inscrevia ainda na liberdade que o legislador detm para ordenar de forma cngrua o decurso de processos perante os tribunais. Em matria de fixao legal de prazos para a interposio de aces de investigao da paternidade tem sido porm diversa a posio do Tribunal. Na verdade, desde o Acrdo n. 99/88 se diz que a subordinao da aco de investigao da paternidade a prazos de propositura apresenta contornos tais que nela no podem deixar de estar coenvolvidos vrios outros princpios constitucionais, para alm dos geralmente constantes do artigo 20. da CRP ou da tutela da segurana jurdica. o que decorre do seguinte passo da fundamentao, sempre recordado pela jurisprudncia ulterior sobre o tema: No se afigura questionvel que, seja do direito integridade pessoal, e em particular integridade moral (artigo 25., n. 1), seja do direito identidade pessoal, pode e deve extrair-se um verdadeiro direito fundamental ao conhecimento e ao reconhecimento da paternidade. De facto, a paternidade representa uma referncia essencial da pessoa (de cada pessoa), enquanto suporte extrnseco da sua mesma individualidade (quer ao nvel biolgico, e a absolutamente infungvel, quer ao nvel social) e elemento ou condio determinante da prpria capacidade de auto-identificao de cada um como indivduo (da prpria conscincia que cada um tem de si); e, sendo assim, no se v como possa deixar de pensar-se o direito a conhecer e a ver reconhecido o pai () como uma das dimenses dos direitos constitucionais referidos, em especial do direito identidade pessoal, ou uma das faculdades que nele vai implicada. Assim, e por se entender que a circunstncia de a lei prever um prazo de caducidade para a aco de investigao poderia ter, em si mesma, consequncias negativas quanto ao exerccio deste direito de conhecer e pertencer ao pai cujo (Acrdo n. 99/88), toda a jurisprudncia ulterior do tribunal que sobre o tema incidiu adoptou uma estrutura argumentativa baseada no mtodo da ponderao. Colocado, nomeadamente, perante a redaco dada pelo legislador de 1966 ao n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil, o Tribunal procedeu a juzos de ponderao: por um lado, pesaram-se os efeitos que os prazos de caducidade das aces de investigao da paternidade produziriam em posies jurdicas subjectivas, constitucionalmente tuteladas (como as decorrentes dos artigos 25., 26. e 36. da CRP); por outro lado, pesaram-se as razes objectivas, nomeadamente as de segurana, que justificariam a previso de tais prazos, bem como outros direitos (como, por exemplo, os da reserva de intimidade do pretenso pai), que tambm forneceriam justificaes no mesmo sentido. O resultado da ponderao nem sempre foi o mesmo. Com efeito e como bem lembra a deciso recorrida enquanto nos Acrdos n.os 99/88 e 413/89, por exemplo, o Tribunal entendeu que havia razes justificativas da proprositura dos concretos prazos que a estavam em juzo, j noutras decises (v. g. 486/04 e 11/05) se decidiu que o prazo de dois anos [a contar da data de maioridade ou emancipao do investigante] se afigurava desproporcionadamente estreito, face aos outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que, na matria, deveriam ser salvaguardados pelo legislador. , pois, neste contexto que veio a ser proferido o Acrdo n. 23/06, atrs referido, em que o Tribunal decide declarar a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil, na medida em que previa, para a caducidade do direito a investigar a paternidade, um prazo de dois anos a partir da maioridade do investigante. A deciso fundou-se na violao das disposies conjugadas dos artigos 26., n. 1, 36., n. 1, e 18., n. 2, da Constituio. 9. Como j se sabe, no est em juzo, no presente caso, o especfico prazo de dez anos [aps a maioridade ou emancipao do investigante] que o legislador, atravs da nova redaco dada pela Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, ao n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil, veio peremptoriamente instituir para a propositura de aces de investigao da maternidade e, assim, por fora do artigo 1873. do mesmo Cdigo, tambm

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para as aces de investigao da paternidade , em resposta declarao de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral proferida pelo Tribunal no Acrdo n. 23/06, quanto ao anterior prazo de dois anos. Agora, a questo que se coloca outra. Posto que objecto do recurso o disposto na norma transitria constante do artigo 3. da Lei de 2009 (que, recorde-se, manda aplicar o regime nela fixado aos processos pendentes no momento da sua entrada em vigor), cabe ao Tribunal decidir se ou no constitucionalmente proibida a atribuio de efeitos retroactivos ao novo regime, legalmente fixado, de caducidade das aces de investigao da paternidade. 10. A Constituio no impe que o legislador ordinrio fixe apenas para o futuro os efeitos das suas decises. Situaes h, alis, em que a atribuio, por lei, da eficcia retroactiva aos novos regimes que nela se prevejam corresponder melhor forma de prosseguir interesses pblicos e de tutelar posies jurdicas subjectivas. No entanto, e como bem se sabe, este princpio conhece limites. Um deles o que decorre da ideia de Estado de direito, constante do artigo 2. da CRP, e da proteco, a nsita, da legtima confiana que os cidados depositam na continuidade da ordem jurdica. Outro o que decorre das proibies expressas, e pontuais, de retroactividade das leis, que a CRP no deixa de prever nos artigos 29., n. 1, 103., n. 3, e 18., n. 3. certo que um e outro (o limite, no escrito, decorrente da proteco da confiana, e o limite, escrito, decorrente da expressa proibio de retroactividade) se no relacionam entre si atravs de uma lgica de oposies. Se a CRP proibiu expressamente, em certas circunstncias, a existncia de leis retroactivas, f-lo porque considerou que, nelas, os valores de segurana inscritos no princpio do Estado de direito (e que induzem proteco da confiana das pessoas quanto razovel previsibilidade das mudanas operadas pelo legislador) devem sempre prevalecer sobre quaisquer outros direitos ou interesses que sejam constitucionalmente protegidos. Assim, perante uma proibio constitucional expressa da retroactividade das leis, torna-se intil a averiguao do preenchimento do teste da proteco da confiana, teste esse que, para todos os efeitos, j foi efectuado e decidido pelo prprio legislador constituinte. Independentemente da questo de saber como que, em abstracto, se deve definir a restrio legislativa de direitos fundamentais, e como que, em tese, se deve distinguir entre legislao restritiva e legislao (meramente) conformadora, certo que, pelas razes atrs expostas, os prazos, legalmente fixados, da caducidade das aces de investigao da paternidade podem, em si mesmos, vir a afectar negativamente, e de forma intensa, posies jurdicas subjectivas constitucionalmente tuteladas. A circunstncia de a lei prever um certo prazo para a caducidade da aco de investigao pode ter como consequncia a impossibilidade, para o investigante, de vir a constituir o vnculo de paternidade ao qual aspira. Assim sendo, no restam dvidas que a fixao, em si mesma, desse prazo se traduzir sempre em uma certa afectao negativa de posies jurdicas subjectivas que a CRP, em vrios lugares (nomeadamente, nos artigos 26. ou 36.), protege. Tal no significa que essa afectao negativa seja constitucionalmente censurvel. Pode muito bem no o ser. Visto que cabe ao legislador encontrar solues atravs das quais se harmonizem diferentes, e por vezes conflituantes, direitos e interesses constitucionalmente protegidos, cabe-lhe tambm decidir se, e em que circunstncias, se justifica a diminuio do alcance ou da proteco de um desses direitos ou interesses, em ordem promoo equilibrada ou proporcionada de aqueles outros que com os primeiros conflituem. So, por isso, coisas diferentes, a simples afectao negativa de direitos fundamentais e a afectao inconstitucional de direitos fundamentais. No entanto, a afectao negativa de direitos, para se furtar censura constitucional, tem que cumprir outros requisitos para alm do da proporcionalidade. Nomeadamente, o que consta do n. 3 do artigo 18., nos termos do qual as leis que afectem negativamente posies jurdicas subjectivas que tenham a natureza de direitos, liberdades e garantias no podem fazer retroagir, para o passado, os seus efeitos.

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Ao dispor que a presente lei se aplica aos processos pendentes data da sua entrada em vigor, est o artigo 3. da Lei n. 14/2009 a determinar que o regime novo nela fixado quanto a prazos de caducidade de aces de investigao de paternidade valha tambm para eventos pretritos. Tanto basta para que se conclua pela sua inconstitucionalidade.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, o Tribunal decide: a) Julgar inconstitucional, por violao do n. 3 do artigo 18. da Constituio, a norma constante do artigo 3. da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, na medida em que manda aplicar, aos processos pendentes data da sua entrada em vigor o prazo previsto na nova redaco do artigo 1817. do Cdigo Civil, aplicvel por fora do artigo 1873. do mesmo Cdigo; b) Consequentemente, negar provimento ao recurso, confirmando a deciso recorrida quanto ao juzo de inconstitucionalidade. Lisboa, 24 de Maro de 2011. Maria Lcia Amaral Vtor Gomes Ana Maria Guerra Martins (vencida conforme declarao anexa) Carlos Fernandes Cadilha (entendi que a norma de direito transitrio em causa no estabelece uma restrio ao direito fundamental identidade pessoal mas um mero condicionamento ao exerccio desse direito atravs da fixao de um prazo de caducidade da aco de investigao de paternidade, e no se encontra coberto pelo requisito a que se refere o artigo 18., n. 3, da CRP, e que, por outro lado, o estabelecimento desse prazo era perfeitamente expectvel e no afecta de modo inadmissvel a legtima expectativa do interessado; pronunciar-me-ia, por isso, pela no inconstitucionalidade da norma) Gil Galvo.

DECLARAO DE VOTO Votei vencida pelas razes que a seguir se passam a expor: 1. Sendo a questo de constitucionalidade em apreo no presente recurso relativa aplicao retroactiva do novo regime de impugnao da paternidade a processos pendentes data da entrada em vigor da norma transitria constante do artigo 3. da Lei n. 14/2009, no se acompanha o Acrdo, desde logo, no que diz respeito ao parmetro constitucional utilizado para aferir da constitucionalidade da norma sub judice. Em meu entender, o direito fundamental que, eventualmente, poder vir a ser afectado no ser o direito identidade pessoal, mas antes o direito de acesso aos tribunais (artigo 20., n. 1, da CRP) para obter uma deciso judicial relativa aos laos familiares de paternidade. Assim sendo, este Tribunal j afirmou por diversas vezes que a fixao de prazos de caducidade para a instaurao de aces perante os tribunais portugueses no deve ser qualificada como uma restrio ao direito de acesso aos tribunais, antes poder constituir um condicionamento [cfr., recentemente, Acrdo n. 250/08 (disponvel in www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/)]. Sucede, porm, que esta jurisprudncia foi proferida a propsito de situaes em que a fixao legal de novos requisitos ou pressupostos processuais ocorre em momento anterior ao da propositura da aco e no aps a instaurao da mesma, como o actual caso. que, em regra, a verificao do preenchimento dos pressupostos processuais deve ocorrer de acordo com a lei vigente data da propositura da aco [cfr., a ttulo de exemplo, n. 1 do artigo 22. da Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais (aprovada pela Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro)].

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No caso em apreo, a norma de Direito transitrio (artigo 3. da Lei n. 14/2009) determina a aplicao de um novo pressuposto processual negativo v. g. a necessidade de cumprimento de um prazo de caducidade de dez anos contados da maioridade que, ao invs de se revestir de natureza mais favorvel recorrida, determina a inadmissibilidade da aco j instaurada em 19 de Julho de 2006. Note-se, porm, que esta aco foi instaurada mais de trinta e quatro anos aps a maioridade da recorrida, circunstncia que decisiva nos presentes autos, na medida em que, independentemente da existncia de um prazo de caducidade, o prprio direito de instaurar a aco j se encontraria prescrito, pois j tinham passado mais de vinte anos, conforme previsto no artigo 309. do Cdigo Civil (no sentido de admitir a tendencial imprescritibilidade do direito investigao de paternidade, mas acabando por temperar essa defesa da no sujeio a qualquer prazo com a possibilidade de recurso quele instituto jurdico, cfr. Guilherme de Oliveira, Caducidade das Aces de Investigao, in Lex Familiae Revista Portuguesa de Direito da Famlia, Ano 1, n. 1, 2004, p. 12). Deste modo, data da instaurao da aco, a recorrida j nem sequer beneficiaria de tal direito, por ter deixado correr mais de trinta e quatro anos desde a sua maioridade. Assim sendo, a norma extrada do artigo 3. da Lei n. 14/2009, tendo em conta as especficas circunstncias do caso concreto em anlise, no configuraria uma restrio do direito de acesso aos tribunais (artigo 20., n. 1, da CRP). Esta concluso impede, pois, o recurso ao artigo 18. da CRP para aferir da constitucionalidade da norma em apreo, mas no invalida a averiguao do respeito do princpio da confiana enquanto manifestao do Estado de Direito (artigo 2. da CRP). 2. A questo que agora se coloca pois a de saber se a recorrida gozava de uma legtima expectativa na vigncia de um regime normativo que permitisse a instaurao de aces de investigao da paternidade a todo o tempo. Ora, a resposta a esta questo pressupe a leitura do Acrdo n. 23/06 (publicado in Dirio da Repblica, I Srie-A, de 8 de Fevereiro de 2006) que se pronunciou no sentido da inconstitucionalidade com fora obrigatria e geral da soluo anteriormente consagrada pelo n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil, aplicvel ex vi artigo 1873. do Cdigo Civil. Ora, deste Acrdo apenas resulta que o prazo ento previsto de dois anos configura uma restrio desproporcionada do direito identidade pessoal (artigo 26. da CRP), no se podendo dele retirar qual o prazo mais consentneo com a proteco desse direito. Assim sendo, a nica consequncia que se pode inferir daquele Acrdo para o presente caso a de que o legislador ordinrio goza de uma ampla margem para determinar desde que acautelado o contedo essencial do direito identidade pessoal se pretende submeter as aces de impugnao de paternidade a um prazo preclusivo ou no. Cabe-lhe ainda fixar, em concreto, a prpria durao do referido prazo. Foi esse poder que o legislador ordinrio usou ao adoptar a Lei n. 14/2009. Porm, a questo de inconstitucionalidade normativa ora em apreo no incide sobre essa concreta determinao, mas antes sobre a admissibilidade constitucional da aplicao do novo prazo preclusivo de dez anos a processos que se encontravam pendentes data da sua entrada em vigor e, simultaneamente, instauradas em data posterior prolao do Acrdo n. 23/06. Dito de outro modo: poderia a recorrida confiar, de modo objectivo, que o Acrdo n. 23/06 teria como consequncia, inelutvel, o afastamento de um sistema de condicionamento temporal do direito de instaurar aces de investigao da paternidade? Da tramitao vertida nos autos, resulta que a aco de impugnao de paternidade foi instaurada em 19 de Julho de 2006, ou seja, em data posterior prolao do Acrdo n. 23/06, do Tribunal Constitucional, publicado em 8 de Fevereiro de 2006 (Dirio da Repblica, I Srie-A, n. 28), encontrando-se o processo ainda pendente data da entrada em vigor da Lei n. 14/2009, em 2 de Abril de 2009.

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Na lgica argumentativa da deciso recorrida, a extino superveniente da instncia, por fora da aplicao retroactiva do prazo de dez anos fixado pela nova redaco do artigo 1841. do Cdigo Civil, comportaria uma gravosa violao do princpio da confiana e da segurana jurdica. Com efeito, na sequncia do Acrdo n. 23/06, os tribunais portugueses depararam-se com uma situao de aparente inexistncia de norma de fonte legal. Tendo em conta que os tribunais no podem abster-se de administrar a Justia sob invocao de falta de norma aplicvel (artigo 8., n. 1, do Cdigo Civil), ponderaram aqueles a eventual repristinao da norma vigente data da entrada em vigor do Cdigo Civil, aprovado pelo Decreto-Lei n. 47 344, de 25 de Novembro de 1966, mas afastaram esta soluo, por fora do n. 2 do artigo 290. da Constituio da Repblica Portuguesa. Na verdade, por fora dos artigos 102. a 107. e 130. do Cdigo Civil de Seabra de 1867 as aces de impugnao de paternidade apenas eram admitidas, de modo assaz restrito. Em regra, com fundamento na impossibilidade fsica de acesso e, ainda assim, restringindo-se a legitimidade activa para impugnao ao cnjuge-marido, com vedao de acesso a tal mecanismo aos filhos ilegtimos (cfr. Guilherme de Oliveira, Critrio Jurdico da Paternidade, Coimbra, 1983, pp. 63 e 64). Acresce que, para alm do cnjuge-marido, apenas os seus herdeiros (ento, assim ditos) legtimos podiam impugnar a paternidade de outros filhos, de acordo com fundamentos muito restritos e num prazo muito reduzido de sessenta dias contados do incio da posse dos bens do alegado pai pelo filho. Na sequncia da instaurao da 1. Repblica, foi aprovada a Lei da Proteco aos Filhos, pelo Decreto n. 2 do Governo Provisrio, de 25 de Dezembro de 1910 (posteriormente publicado in Dirio do Governo, n. 70, de 27 de Dezembro de 1910), que, ainda que revogando os artigos 101. a 136. do Cdigo Civil de Seabra, de 1867 (cfr. artigo 59. do Decreto n. 2), manteria um regime jurdico de impugnao da paternidade bastante restritivo, no que diz respeito aos filhos (ento assim ditos) ilegtimos (no mesmo sentido, ver Guilherme de Oliveira, Critrio Jurdico da Paternidade, cit., pp. 63 e 64). Com efeito, verdade que o artigo 37. do referido Decreto n. 2, de 25 de Dezembro de 1910, estendeu a legitimidade activa para impugnao da paternidade aos prprios filhos (ento assim ditos) ilegtimos, ao contrrio do que sucedera durante a vigncia do artigo 106. do Cdigo Civil de Seabra, de 1867. Porm, a instaurao de tal aco de impugnao ficava dependente no s do preenchimento de um elenco taxativo e restrito de fundamentos de impugnao (artigo 34. do Decreto n. 2), em muito semelhantes aos previstos no revogado artigo 130. do Cdigo Civil de Seabra , bem como da instaurao durante a vida do pai ou, caso contrrio, a um prazo de caducidade de um ano posterior sua morte, ressalvadas algumas excepes (artigo 37. do Decreto n. 2). Assim, a concepo scio-ideolgica que presidiu aprovao quer do Cdigo Civil de Seabra, de 1867, quer da Lei da Proteco ao Filhos (aprovada pelo Decreto n. 2, de 25 de Dezembro de 1910), levaria a que a eventual aplicao daqueles pretritos preceitos legais nos dias que correm resultasse, sem margem para quaisquer dvidas, numa situao ainda mais gravosa para o direito identidade pessoal dos que pretendiam averiguar jurisdicionalmente os respectivos laos familiares de paternidade. Foi esse entendimento que vingou nos tribunais portugueses (cfr., por todos, Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 17 de Abril de 2008, no mbito do Processo n. 08A474, disponvel in www.dgsi.pt) entre a data de produo de efeitos do Acrdo n. 23/06, do Tribunal Constitucional, e da entrada em vigor da nova redaco do n. 1 do artigo 1817. do Cdigo Civil, conferida pela Lei n. 14/2009. A deciso recorrida entendeu precisamente que a jurisprudncia consolidada nos tribunais comuns seria configurvel como meio de formao e de revelao de norma aplicvel ao caso em apreo, de modo que tal norma jurdica, de formao jurisprudencial, corresponderia a um comando permissivo de instaurao de aco de impugnao da paternidade, sem dependncia de qualquer prazo de caducidade. A verdade que, em bom rigor, nem sequer se pode invocar a pr-existncia de uma orientao jurisprudencial consolidada no sentido de que, desde a publicao do Acrdo n. 23/06, do Tribunal Constitucional, as aces de investigao da paternidade deixariam de estar sujeitas a qualquer prazo de caducidade. Alis, conforme evidenciado pelos prprios autos que deram lugar ao acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 17 de Abril de 2008 (proferido no mbito do Processo n. 08A474, disponvel in www.dgsi.pt),

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registam-se decises de outros tribunais que optaram por aplicar o prazo geral de prescrio de vinte anos, previsto no artigo 309. do Cdigo Civil a aces idnticas instaurada pela recorrida. Tudo visto, a recorrida no poderia ter deixado de antecipar a possibilidade de o legislador vir a prever um novo prazo de caducidade da aco de impugnao da paternidade, na sequncia do Acrdo n. 23/06. Isto porque, conforme supra evidenciado, o Tribunal Constitucional no se havia pronunciado sobre as opes legislativas decorrentes daquela declarao de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral: i) aumento do prazo de caducidade; ou ii) pura extino legislativa do prazo de caducidade. Acrescente-se ainda embora no seja decisivo que o modo como decorreu o procedimento legislativo aponta igualmente no sentido da no violao do princpio da confiana, por parte do legislador. O artigo 3. da Lei acima referida resultou de uma iniciativa legislativa apresentada pelo grupo parlamentar PEV Partido Ecologista Os Verdes, em 7 de Novembro de 2005 (cfr. in http://www.parlamento. pt/ActividadeParlamentar/Paginas/DetalheIniciativa.aspx?BID=21079), que se limitava a acrescentar um novo n. 7 ao artigo 1817. do Cdigo Civil, que dispunha: desde que os efeitos pretendidos sejam de natureza meramente pessoal, a aco de investigao da maternidade pode ser proposta a todo o tempo. Mais se determinava, no artigo 2. do referido Projecto de Lei n. 178/X, que aquela alterao entraria imediatamente em vigor. Ora, no decurso da discusso em especialidade, em 11 de Fevereiro de 2009, foi oralmente proposta, pelo grupo parlamentar PS Partido Socialista, a introduo de um novo artigo 3. que corresponde integralmente ao preceito legal ora em apreo , sob a alegao de que tal visaria apenas obter uma conformao com o princpio geral de aplicao da lei no tempo (cfr. Relatrio da Discusso e Votao na Especialidade do Projecto de Lei n. 178/X, disponvel in http://www.parlamento.pt/ActividadeParlamentar/Paginas/DetalheIniciativa.aspx?BID=21079). Ou seja, anteriormente quer data de instaurao da aco pela recorrida, em 19 de Julho de 2006, quer data de publicao do Acrdo n. 23/06 j existia um projecto de lei, apresentado em 7 de Novembro de 2005 que no era apto a criar quaisquer expectativas jurdicas recorrida quanto possibilidade de instaurar aco de investigao de paternidade decorridos mais de trinta e quatro anos da sua maioridade, com vista ao reconhecimento dos seus direitos patrimoniais sobre herana (ento) futura do alegado pai. Pelo contrrio, o Projecto de Lei n. 178/X mantinha intacta a redaco do n. 1 do artigo 1817. do Cdigo, apenas lhe acrescentando um novo n. 7 que permitia a instaurao de aco de investigao da paternidade a todo o tempo, mas apenas restrito a efeitos pessoais. Como tal, no pode afirmar-se que o legislador tenha criado na recorrida a expectativa legtima de que viria a alterar o regime jurdico de instaurao das aces de investigao da paternidade, no sentido da remoo de um prazo de caducidade, o que conduziria possibilidade de instaurao a todo o tempo daquelas aces. Por outro lado, nem sequer se pode afirmar que existisse norma jurdica de fonte jurisprudencial prvia ou contempornea instaurao da aco de investigao de paternidade, na qual a recorrida pudesse depositar confiana na respectiva admissibilidade processual. Desde logo, o primeiro acrdo do Supremo Tribunal de Justia que toma expresso partido pela tese de que tais aces deixariam de estar sujeitas a qualquer prazo de caducidade apenas foi proferido em 14 de Dezembro de 2006 (cfr. acrdo do Supremo Tribunal de Justia, proferido no mbito do Processo n. 06A2489, disponvel in www.dgsi.pt), ou seja, quase cinco meses aps a instaurao da aco. Em suma, a norma jurdica desaplicada pela deciso recorrida no constitui uma afectao inadmissvel, arbitrria ou demasiadamente onerosa de expectativas legitimamente fundadas dos cidados e, alis, nem sequer pode afirmar-se que aquela tenha sequer colocado em crise uma expectativa legtima da recorrida. A aplicao do novo regime institudo pela Lei n. 14/2009 e, em especial, do prazo de caducidade de dez anos contados da maioridade do alegado filho, por fora do artigo 3. do mesmo diploma legal no constitui assim uma mutao na ordem jurdica que no fosse expectvel ou antecipvel, de modo objectivo, pela recorrida, pelo que no viola o princpio da confiana nsito no princpio do Estado de direito (artigo 2. da CRP).

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Alm disso, no caso concretamente em apreo, o artigo 3. da Lei n. 14/2009 nem sequer comporta uma alterao da situao jurdica da recorrida. data da instaurao da aco, aquela sempre estaria sujeita ao prazo geral de prescrio de vinte anos, pelo que a invocao do princpio da confiana para efeitos de proteco de uma expectativa que no correspondia ao regime jurdico ento vigente afigura-se absolutamente desprovida de sentido. 3. Pelos fundamentos expostos, no teria julgado inconstitucional a norma extrada do artigo 3. da Lei n. 14/2009, de 1 de Abril. Ana Maria Guerra Martins.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 13 de Maio de 2011. 2 Os Acrdos n.os 99/88, 247/02, 486/04, 11/05, 310/05 e 23/06 esto publicados em Acrdos, 11., 53., 60., 61., 62. e 64., respectivamente.

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ACRDO N. 188/11
De 12 de Abril de 2011

No julga inconstitucional a norma dos n.s 6 e 8 do artigo 417. do Cdigo de Processo Penal, na redaco da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, interpretada como no admitindo o recurso directo para o Supremo Tribunal da Justia da deciso sumria do Desembargador Relator que rejeite o recurso, obrigando, assim, prvia deduo de reclamao para a conferncia.
Processo: n. 775/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I O direito ao recurso previsto no artigo 32., n. 1, da Constituio, no exige a interveno de duas instncias de recurso, nem o acesso ilimitado ao Supremo Tribunal de Justia; contudo, quando o legislador ordinrio prev essa possibilidade, o direito das partes a um processo equitativo no permite que o acesso ao Supremo Tribunal possa estar sujeito a condies arbitrrias e sem fundamento razovel ou que violem o princpio da igualdade entre os sujeitos processuais. II A interpretao normativa sub iudicio visa racionalizar a interveno do Supremo Tribunal de Justia, impedindo que o mesmo seja chamado a pronunciar-se sobre uma determinada questo antes do tribunal hierarquicamente inferior ter proferido uma deciso definitiva sobre ela, o que se afigura um objectivo perfeitamente legtimo e razovel.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio A., foi condenado pela prtica de um crime de burla, previsto e punido pelos artigos 217., n. 1, 218., n. 2, alnea a), e 202., alnea b), todos do Cdigo Penal, na pena de 3 anos de priso, suspensa na sua execuo por igual perodo de tempo, sob a condio de pagar em 3 anos aos demandantes cveis determinadas quantias. O arguido recorreu desta deciso para o Tribunal da Relao do Porto, tendo o Desembargador Relator proferido deciso sumria que julgou o recurso interposto manifestamente improcedente. O arguido recorreu desta deciso para o Supremo Tribunal de Justia, tendo o Desembargador Relator proferido despacho de no admisso do recurso. O arguido reclamou desta deciso, tendo a reclamao sido enviada ao Presidente do Supremo Tribunal de Justia que, por despacho de 14 de Outubro de 2010, a indeferiu. O arguido interps recurso desta deciso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto no artigo 70., n. 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC). Convidado a explicitar a norma ou interpretao normativa cuja fiscalizao pretendia, o arguido apresentou o seguinte requerimento:
1. Conforme, segundo se cr e nossa convico, parece decorrer da motivao e concluso do recurso. 2. que a norma violadora dos princpios e normas constitucionais ali referidas, o artigo 417., nomeadamente, os seus n.os 5, 6 e 8, do Cdigo de Processo Penal. Assim; 3. quer pelo texto, quer pela interpretao que da mesma foi dada, pelas diversas instncias de recurso, nomeadamente pelo Supremo Tribunal de Justia. 4. para que fosse possvel, recurso para o Supremo Tribunal de Justia, necessrio se tornava, reclamar para a conferncia, e, s da deciso desta, seria possvel interpor a competente recurso. Ora: 5. tal norma processual penal, e, bem assim, a forma como foi interpretada, 6. mostra-se violadora, dos princpios e normas constitucionais, invocados na presente recurso 7. nomeadamente, os artigos 32., n. 1; 12., n. 1; 2., 2. parte; 13., n. 1; e 18. n.os 5, 1, 2 e 3, todos da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). Desta forma, 8. e por via da aplicao da referida norma processual penal e da interpretao que da mesma foi dada, 9. resulta coarctado, o direito de recurso do aqui Recorrente, 10. e, com isso, mostrar-se violado um direito fundamental constitucionalmente consagrado. Apresentou alegaes, com as seguintes concluses: 1. A fundamentao jurdico-constitucional, em que se baseia a deciso recorrida, no faz qualquer sentido; 2. Esta deciso, coarcta o direito de recurso ao Recorrente, 3. pelo que, se mostra violado o princpio da igualdade (artigo 13., n. 1, da CRP); 4. No faz qualquer sentido, que um mero pressuposto processual, possa coarctar o direito de recurso do Recorrente, 5. A deciso recorrida no pode estabelecer diferenciao de tratamentos irrazoveis, quando carecidas de fundamento ou justificao material bastante;

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6. No pode, a inobservncia de um requisito processual, impossibilitar ou impedir o Recorrente, de exercer o seu direito de recurso; 7. Nesta conformidade, manifestamente inconstitucional (por violao dos preceitos supra e a seguir referidos), que seja necessrio reclamar para a conferncia, de forma a ser proferido acrdo, este sim, passvel de recurso; 8. Esta deciso sumria, deveria ser desde logo, passvel de recurso; 9. A deciso recorrida, no assegurou o direito e garantias, da defesa do arguido; 10. Pelo que, se mostra violado, o disposto no artigo 32., n. 1, da CRP; 11. Em consequncia da violao do princpio da igualdade, decorrem igualmente violados, os princpios constitucionais, previstos nos artigos 12., n. 1 e artigos 2., 2. parte, ambos da CRP. 12. Conforme, segundo se cr e nossa convico, parece decorrer do supra alegado, 13. que a norma violadora dos princpios e normas constitucionais ali referidas, o artigo 417., nomeadamente, os seus n.os 5, 6 e 8, do Cdigo de Processo Penal. Assim: 14. quer pelo texto, quer pela interpretao que da mesmo foi dada, pelas diversas instncias de recurso, nomeadamente pelo Supremo Tribunal de Justia, 15. para que fosse possvel, recurso para o Supremo Tribunal de Justia, necessrio se tornava, reclamar para a conferncia, e, s da deciso desta, seria possvel interpor o competente recurso. Ora; 16. tal norma processual penal, e, bem assim, a forma como foi interpretada, 17. mostra-se violadora, dos princpios e normas constitucionais, invocados no presente recurso, 18. nomeadamente, os artigos 32., n. 1; 12., n. 1; 2., 2. parte; 13., n. 1; e 18., n.os 5, 1, 2 e 3, todos da CRP. Desta forma, 19. e por via da aplicao da referida norma processual penal e da interpretao que da mesma foi dada, 20. resulta coarctado, o direito de recurso do aqui Recorrente, 21. e, com isso, mostrar-se violado um direito fundamental, constitucionalmente consagrado. Termos em que, deferido o presente recurso, e declarada a arguida inconstitucionalidade das normas supra citadas, dever em consequncia, ser admitido, apreciado e objecto de deciso o recurso interposto para o Supremo Tribunal de Justia da deciso sumria, proferida pelo Tribunal da Relao do Porto.

O Ministrio Pblico e os Assistentes apresentaram contra-alegaes, pugnando pela improcedncia do recurso.

II Fundamentao O arguido invoca a inconstitucionalidade do artigo 417., n.os 5, 6, e 8, do Cdigo de Processo Penal (CPP), na interpretao de que proferida deciso sumria pelo Desembargador Relator, em recurso interposto para o Tribunal da Relao, apenas recorrvel para o Supremo Tribunal de Justia o acrdo que aprecie a reclamao para a conferncia daquela deciso. A indicao do n. 5 do artigo 417. do CPP, resulta necessariamente de mero lapso, uma vez que o contedo desse nmero completamente alheio interpretao impugnada, pelo que apenas se considerar a interpretao normativa questionada como reportada ao disposto nos n.os 6 e 8 do artigo 417. do CPP. Dispem estes preceitos o seguinte, relativamente tramitao dos recursos, na redaco que lhe foi conferida pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto:

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() 6 - Aps exame preliminar, o relator profere deciso sumria sempre que: a) Alguma circunstncia obstar ao conhecimento do recurso; b) O recurso dever ser rejeitado; c) Existir causa extintiva do procedimento ou da responsabilidade criminal que ponha termo ao processo ou seja o nico motivo do recurso; ou d) A questo a decidir j tiver sido judicialmente apreciada de modo uniforme e reiterado. () 8 - Cabe reclamao para a conferncia dos despachos proferidos pelo relator nos termos dos n.os 6 e 7. ()

A possibilidade do relator a quem um recurso foi distribudo proferir deciso sumria nos casos enunciados no n. 6 do artigo 417. do CPP, nomeadamente quando o recurso deva ser rejeitado, foi introduzida no processo penal pela reforma operada pelo Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, adoptando-se uma soluo que j vigorava nos recursos em matria civil, desde as alteraes efectuadas pelo Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12 de Dezembro, e que tambm j existia no recurso de constitucionalidade (artigo 78.-A da LTC). Com a atribuio desta competncia ao juiz relator visou-se a racionalizao do funcionamento dos tribunais superiores, promovendo-se uma maior interveno dos juzes que os compem, a ttulo singular. Mas, sendo os tribunais de recurso, por natureza, tribunais colectivos, apesar de se admitir que o relator possa, sozinho, rejeitar o recurso, nos casos em que alguma das partes no se conforme com essa deciso sumria, tal como sucede com os demais despachos por ele proferidos no uso das competncias que lhe so atribudas por lei, deve provocar a interveno da conferncia. Esta composta pelo presidente da seco, pelo relator e um juiz-adjunto (artigo 419., n. 1, do CPP), intervindo apenas o primeiro para dirigir a discusso e votar quando no for possvel obter maioria (artigo 419., n. 2, do CPP). A deciso recorrida interpretou o disposto nos transcritos n.os 6 e 8 do artigo 417. do CPP, como no admitindo o recurso directo para o Supremo Tribunal da Justia da deciso sumria do Desembargador Relator que rejeite o recurso, obrigando, assim, prvia deduo de reclamao para a conferncia, sendo apenas o acrdo proferido por esta formao do Tribunal da Relao que poder ser impugnado perante o Supremo Tribunal de Justia. O Recorrente alega que esta soluo viola o disposto nos artigos 32., n. 1; 12., n. 1; 2., 2. parte; 13., n. 1; e 18., n.os 1, 2 e 3, da Constituio, argumentando que ela pe em causa o direito ao recurso do arguido e o princpio da igualdade. Em primeiro lugar, cumpre lembrar, conforme o Tribunal Constitucional tem afirmado reiteradamente, que o direito ao recurso previsto no artigo 32., n. 1, da Constituio, no exige a interveno de duas instncias de recurso, nem o acesso ilimitado ao Supremo Tribunal de Justia. Contudo, quando o legislador ordinrio prev essa possibilidade, o direito das partes a um processo equitativo (artigo 20., n. 4, da Constituio) no permite que o acesso ao Supremo Tribunal possa estar sujeito a condies arbitrrias e sem fundamento razovel ou que violem o princpio da igualdade entre os sujeitos processuais. A interpretao perfilhada pela deciso recorrida, que unnime na doutrina e na jurisprudncia, no mbito do sistema de recursos, foi desde h muito explicada por Alberto dos Reis (em Cdigo de Processo Civil anotado, V Vol., p. 421, edio de 1952, da Coimbra Editora), relativamente aos despachos do relator de preparao do processo para julgamento, do seguinte modo:
Pode suceder que o relator, no exerccio da sua funo de preparao do processo, profira despachos com os quais se no conforme alguma das partes; verificada tal hiptese, o que pode fazer a parte discordante?

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Pode, em princpio, reagir contra o despacho, requerendo que o relator leve o processo conferncia, a fim de que sobre a matria do despacho recaia um acrdo. Compreende-se perfeitamente este mecanismo. Como j dissemos a Relao , por ndole, um tribunal colectivo; qualquer deciso demanda a interveno de 3 juzes e o mnimo de dois votos conformes. Por isso se o relator lavrou despacho que a parte reputa ilegal, se algum dos litigantes se considera prejudicado por determinado despacho do relator e quer impugn-lo, no pode interpor recurso para o Supremo directamente do despacho, tem que provocar primeiro acrdo da Relao; deste acrdo, caso lhe seja desfavorvel que pode recorrer para o Supremo.

Pretende-se, pois, impedir o acesso das partes ao Supremo Tribunal de Justia, sem primeiro existir uma pronncia definitiva do Tribunal da Relao, a qual s ocorre quando este decide com a sua composio colegial. A ideia geral desta soluo a de impedir, nestas situaes, um recurso para o tribunal superior quando ainda no se encontram esgotados todos os nveis de deciso do Tribunal da Relao, condicionando, assim, a interveno do Supremo Tribunal de Justia, exausto dos meios de impugnao previstos na instncia imediatamente inferior. A norma sindicada visa, pois, racionalizar a interveno do Supremo Tribunal de Justia, impedindo que o mesmo seja chamado a pronunciar-se sobre uma determinada questo antes do tribunal hierarquicamente inferior ter proferido uma deciso definitiva sobre ela. um objectivo perfeitamente legtimo e razovel, inserido na lgica e razo de ser dos recursos, que confere uma justificao bastante norma sob fiscalizao. Por outro lado, no se v como esta interpretao normativa possa infringir o princpio da igualdade, uma vez que ela se aplica de igual modo a qualquer sujeito processual interveniente em recurso onde tenha sido proferida uma deciso sumria. No se vislumbrando que a interpretao normativa questionada viole qualquer parmetro constitucional, deve o recurso interposto ser julgado improcedente.

III Deciso Pelo exposto, julga-se improcedente o recurso interposto por A., do despacho proferido nestes autos pelo Presidente do Supremo Tribunal de Justia em 14 de Outubro de 2010. Custas pelo recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, ponderados os critrios referidos no artigo 9., n. 1, do Decreto-Lei n. 303/98, de 7 de Outubro (artigo 6., n. 2, do mesmo diploma). Lisboa, 12 de Abril de 2011. Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Catarina Sarmento e Castro Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 20 de Maio de 2011.

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ACRDO N. 196/11
De 12 de Abril de 2011

Julga inconstitucional a norma do artigo 26., n. 12, do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, quando interpretado no sentido de ser indemnizvel como solo apto para construo, com valor calculado em funo do valor mdio das construes existentes ou que seja possvel edificar nas parcelas situadas numa rea envolvente cujo permetro exterior se situe a 300 metros do limite da parcela expropriada, terreno integrado na Reserva Agrcola Nacional (RAN) com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo.
Processo: n. 996/09. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I Tal como no Acrdo n. 118/07 que decidiu no sentido da no inconstitucionalidade da mesma dimenso normativa que agora est em apreciao -, tambm no caso sub iudicio se reconhece no ter sido detectada qualquer tentativa de manipulao das regras urbansticas por parte da Administrao. II O clculo da indemnizao do terreno includo na RAN como solo apto para construo, ficcionando-se uma aptido edificativa semelhante dos terrenos situados na envolvente de 300 metros, conduziria a que os expropriados viessem a ser indemnizados com base num valor superior ao valor do mercado, enquanto os proprietrios de prdios contguos e igualmente integrados na RAN e dela no desafectados, se pretendessem alienar os seus prdios, no obteriam seno o valor que resulta da limitao edificativa legalmente estabelecida. III O facto de a parcela expropriada ser dotada das infra-estruturas a que alude a alnea a) do n. 2 do artigo 25. do Cdigo das Expropriao de 1999, bem como a existncia de solos classificados como espaos urbanos, na sua rea envolvente, no permitiriam ao expropriado, em condies normais de mercado, transaccionar a parte dessa parcela includa na RAN s a indemnizao por solo nessas condies est em causa como se tivesse a aptido edificativa mdia dos solos urbanos situados na rea envolvente; essa proximidade no funda qualquer expectativa jurdica de reclassificao do solo que imediatamente seja idnea a repercutir-se no valor de mercado desse solo, fora de situaes especulativas, como apto para construo, e que possa dizer-se irremediavelmente frustrada pela expropriao.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos de expropriao por utilidade pblica, em que expropriante A., S. A., e so expropriados B. e C., realizada a arbitragem, foi proferida deciso arbitral que, tendo classificado a parcela expropriada como solo apto para construo, fixou o valor da indemnizao a pagar aos expropriados em 545 720,68. A expropriante recorreu da deciso arbitral, pedindo que a indemnizao fosse fixada no montante de 69 642,50, dado que, em seu entender, o respectivo solo deve antes ser classificado como solo para outros fins. Por sentena do Tribunal Judicial de Viana do Castelo, fixou-se o valor da indemnizao devida pela expropriao da parcela no montante de 106 484,82, a actualizar a partir da data de declarao de utilidade pblica e at data do trnsito em julgado da deciso. O tribunal entendeu que, estando a parcela de terreno expropriada inserida em zona de Reserva Agrcola Nacional (RAN), no havia que considerar, para efeitos de clculo do valor da indemnizao, a pagar aos expropriados, qualquer potencialidade edificativa, devendo a mesma considerar-se como solo para outros fins, e que, portanto, assim classificado o solo, o clculo do valor da indemnizao devia ser feito de acordo com o disposto no artigo 27. do Cdigo das Expropriaes (CE), aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, no sendo aplicvel o disposto no n. 12 do artigo 26. desse diploma. Dessa sentena, apelaram os expropriados para o Tribunal da Relao de Guimares. Por acrdo do Tribunal da Relao de Guimares, proferido em 17 de Setembro de 2009, julgando-se parcialmente procedente a apelao, revogou-se a sentena recorrida, fixando-se a indemnizao a pagar pela expropriao da parcela identificada nos autos no montante de 271 315,15, a actualizar a partir da data de declarao de utilidade pblica e at data do trnsito em julgado da deciso. Resulta da fundamentao do tribunal que, atendendo a que o prdio em que a parcela expropriada se integra preenche, objectivamente, os requisitos das alneas a) e b) do n. 2 do artigo 25. do CE, a que acresce o facto de na vizinhana imediata da parcela existirem ncleos urbanos consolidados, o valor real e corrente da parcela expropriada, no obstante a sua insero em RAN, no pode ser alcanado, em princpio, atravs do critrio referencial previsto no artigo 27. do CE, destinado a solo para outros fins e que, por outro lado, justamente face limitao imposta pela insero da parcela expropriada em RAN, tambm no pode o valor da indemnizao por expropriao ser obtido como se de solo apto para construo se tratasse. Assim, dando relevncia s caractersticas e localizao da parcela expropriada, entendeu o tribunal que, in casu, se impe a aplicao do critrio referencial do n. 12 do artigo 26. desse diploma. 2. dessa deciso que interposto o presente recurso de constitucionalidade, ao abrigo do disposto na alnea b) do n. 1 do artigo 70. da Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC). Atravs dele pretende a recorrente que o Tribunal Constitucional aprecie a inconstitucionalidade por violao do princpio constitucional da igualdade plasmado no artigo 13. da Constituio da norma contida no n. 12 do artigo 26. do Cdigo das Expropriaes, quando interpretada no sentido de permitir (ainda que por aplicao extensiva) que solos integrados na RAN com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo, expropriados para implantao de vias de comunicao, possam ser avaliados em funo do valor mdio das construes existentes ou que seja possvel edificar nas parcelas situadas numa rea envolvente cujo permetro exterior se situe a 300 metros do limite da parcela expropriada.

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3. Notificada para o efeito, a recorrente veio apresentar alegaes, tendo concludo do seguinte modo:
1. Constitui consolidada jurisprudncia deste Tribunal Constitucional que os terrenos integrados na RAN no tm aptido construtiva, de acordo com o respectivo ordenamento jurdico (Decreto-Lei n. 196/89, de 14/6, alterado pelos Decretos-Leis n.os 274/92, de 12/12 e 278/95, de 25/10); 2. Trata-se de uma restrio que se mostra necessria e funcionalmente adequada para acautelar uma reserva de terrenos agrcolas que propiciem o desenvolvimento da actividade agrcola, restrio constitucionalmente legtima e que no viola, nem o princpio da justa indemnizao, dada a sua vinculao situacional, nem os princpios da igualdade e da proporcionalidade, pois atingem todos os proprietrios que esto, quer em concreto, quer em abstracto, dentro da mesma situao jurdica. 3. A integrao de um terreno na RAN determina, na prtica, no s a impossibilidade de o proprietrio nele vir a construir edifcios urbanos, mas tambm o fim de qualquer expectativa razovel de desafectao para que tal solo possa vir a ser destinado construo imobiliria. 4. Essa impossibilidade, que determinada por razes de interesse pblico (reservar para a produo agrcola os terrenos que, para tal, tenham melhor aptido), encontra justificao constitucional no artigo 93. da Constituio. 5. Assim sendo, no caso de expropriao de terrenos integrados na RAN, no h que considerar, para efeitos de clculo do valor da indemnizao, a pagar ao expropriado, qualquer potencialidade edificativa que no existe, nem nasce com a expropriao. 6. inconstitucional a interpretao das normas contidas no n. 1 do artigo 23. e no n. 1 do artigo 26. do Cdigo das Expropriaes de 1999 (CE/99), que conduz a incluir na classificao de solo apto para a construo e, consequentemente, a indemnizar como tal, o solo, integrado na RAN, expropriado para implantao de vias de comunicao. 7. O mbito de aplicao da regra avaliatria constante do n. 12 do artigo 26. do CE/99, restringe-se aos casos em que os terrenos tinham, abstractamente, aptido construtiva, antes da sua classificao como zona verde, de lazer ou espao-canal para instalao de infra-estruturas e equipamentos pblicos e deixaram de t-la em consequncia da prossecuo do interesse pblico o interesse subjacente quelas classificaes. 8. O critrio de clculo do valor de indemnizao constante dessa norma, assenta na considerao dos terrenos referidos neste preceito como terrenos aptos para construo enquanto, directa, incidvel e inelutavelmente, ligados obrigao de realizao das infra-estruturas que o planeamento urbanstico impe e cuja satisfao visa directamente cumprir. 9. Os terrenos integrados na RAN nunca perdem a sua aptido construtiva em consequncia da sua classificao por plano municipal como espao-canal, pela simples razo de que a no possuam antes essa sua classificao no implica quaisquer restries singulares s possibilidades objectivas de aproveitamento do solo (preexistentes e juridicamente consolidadas) que determinem uma limitao significativa na sua utilizao. 10. A incluso no critrio de clculo do valor do solo previsto no n. 12 do artigo 26. do CE/99 de parcelas de terreno integradas na RAN, expropriadas para a implantao de vias de comunicao, conduz a colocar os expropriados de tais parcelas numa situao de desigualdade perante os demais proprietrios de parcelas contguas igualmente integradas na RAN mas que no foram expropriados, conduzindo a um ocasional locupletamento injustificado dos primeiros em relao aos segundos. 11. Enquanto que os expropriados seriam indemnizados com base em tal critrio especfico de clculo do valor de solo apto para construo, necessariamente superior ao valor de mercado, os proprietrios no expropriados que pretendessem alienar os seus terrenos nunca alcanariam, no mercado, um tal valor por virtude da limitao edificativa legalmente estabelecida para os solos integrados na RAN e da falta de previso, em relao a eles, do critrio de equivalncia estabelecido no n. 12 do artigo 26. 12. A incluso do terreno na RAN sujeita o terreno a um nico estatuto jurdico sob o ponto de vista da sua ineptido construtiva, em funo do qual o legislador conformou o critrio que concretiza o valor da justa indemnizao exigida constitucionalmente como contrapartida da expropriao.

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13. Assim, a aplicao (mesmo que extensiva ou analgica) do n. 12 do artigo 26. do CE/99 a terrenos integrados na RAN, s porque se verificam as circunstncias que, para terrenos situados fora da RAN, o n. 2 do artigo 25. do CE/99 releva como elementos qualificantes de terrenos para construo, redundaria numa clara violao do princpio da igualdade. 14. Dar-se tratamento jurdico-econmico diferente sob o ponto de vista do critrio de aferio do valor da indemnizao devida em caso de expropriao a terrenos que, embora estejam todos includos na RAN (e que, por via disso, no podem ser destinados (ou aptos para) a construo equivaleria a introduzir um elemento simplesmente formal ou materialmente irrelevante (do ponto de vista da aptido para a construo) para fundar uma destrina no aspecto indemnizatrio. 15. Desde que os terrenos estejam includos na RAN, a sua aptido efectiva ou conjectural para a construo exactamente a mesma, concorram ou no concorram outras circunstncias que a lei releve para considerar como terrenos para construo terrenos que esto situados fora da RAN e como tal sujeitos a outro estatuto jurdico. 16. Ao admitir-se que os terrenos includos na RAN possam ser indemnizados como se foram terrenos aptos para construo, dentro do regime prprio estabelecido no n. 12 do artigo 26. do CE/99, s pelo simples facto de serem expropriados, est a violar-se frontalmente o princpio da igualdade, na sua vertente externa. 17. Em caso de transmisso onerosa, num mercado em que no entrem factores anmalos e especulativos, jamais ser possvel ao proprietrio no expropriado aspirar a uma valorao correspondente conseguida atravs da sua expropriao e incluso dentro do critrio de clculo do valor de indemnizao constante do n. 12 do artigo 26. do CE/99. 18. inconstitucional a norma contida no n. 12 do artigo 26. do CE/99 quando interpretada no sentido de poder ser aplicada (mesmo que por aplicao extensiva ou analgica) a terrenos sem aptido construtiva no caso, em virtude da sua integrao na RAN s porque se verificam as circunstncias que, para terrenos situados fora da RAN, o artigo 25., n. 2, do CE/99 releva como elementos qualificantes de terrenos para construo, ainda que na vizinhana imediata de tais solos existam ncleos urbanos consolidados.

4. Os recorridos contra-alegaram, tendo sustentado que a interpretao e aplicao ao caso dos autos do n. 12 do artigo 26. no inconstitucional. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 5. Deve comear por dizer-se que no cabe ao Tribunal Constitucional apreciar se a deciso recorrida interpretou correctamente o direito infraconstitucional. O que est em juzo a dimenso interpretativa do n. 12 do artigo 26. do CE, no sentido de permitir (ainda que por aplicao extensiva) que solos integrados na RAN com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo, expropriados para implantao de vias de comunicao, possam ser avaliados em funo do valor mdio das construes existentes ou que seja possvel edificar nas parcelas situadas numa rea envolvente cujo permetro exterior se situe a 300 metros do limite da parcela expropriada. Note-se que o clculo da indemnizao foi efectuada nestes termos apenas por se verificarem as referidas caractersticas objectivas e de proximidade do terreno expropriado com solo apto para a construo, ou seja, por se considerar que devia ser indemnizado segundo os mesmos critrios a expropriao de solo integrado em RAN e solo classificado como zona verde ou de lazer por instrumento de planificao urbanstica. E no por se ter positiva e fundamente chegado concluso de que os critrios referenciais dos artigos 26. e seguintes conduziam a uma determinao do valor da parcela expropriada que, em concreto e apesar de consideradas as limitaes decorrentes da localizao em rea de RAN, se afastava do seu valor actual, real e corrente e em situao normal de mercado.

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6. No sentido da no inconstitucionalidade da mesma dimenso normativa que agora est em apreciao decidiu-se nos Acrdos n.os 114/05 e 239/07. No sentido da sua inconstitucionalidade decidiu o Tribunal nos seus Acrdos n.os 417/06 e 118/07. Tudo ponderado, continua a adoptar-se este segundo entendimento, recordando o que se disse no Acrdo n. 118/07:

6. o entendimento deste ltimo Acrdo [n. 417/06] que se perfilha, considerando-se, como a, transponvel para a apreciao da constitucionalidade da norma em causa o que o Tribunal disse no Acrdo n. 275/04 (Dirio da Repblica, II Srie, de 8 de Junho de 2004), em que avulta o seguinte:
[ ] 9.2. A Constituio no fixa qualquer critrio rgido de clculo do valor da justa indemnizao por expropriao, deixando margem ao legislador para que, dentro dos parmetros constitucionais, o concretize. Este, no n. 1 do artigo 23. do Cdigo das Expropriaes, estatuiu que a justa indemnizao no visa compensar o benefcio alcanado pela entidade expropriante, mas ressarcir o prejuzo que para o expropriado advm da expropriao, correspondente ao valor real e corrente do bem de acordo com o seu destino efectivo ou possvel numa utilizao econmica normal. O Tribunal Constitucional, por sua vez, j teve inmeras ocasies de se pronunciar sobre a questo. Assim, no Acrdo n. 243/01 (Dirio da Repblica, II Srie, de 4 de Julho de 2001), afirmou-se o seguinte: [] Ora, a indemnizao s justa, se conseguir ressarcir o expropriado do prejuzo que efectivamente sofreu. No pode ser de montante to reduzido que a torne irrisria ou meramente simblica, mas tambm no pode ser desproporcionada perda do bem expropriado. E, por isso, no deve atender a factores especulativos ou outros que distoram a proporo que deve existir entre o prejuzo imposto pela expropriao e a compensao a pagar por ela, para mais ou para menos. H, consequentemente, que observar aqui um princpio de igualdade e de proporcionalidade um princpio de justia, em suma. O quantum indemnizatrio a pagar a cada expropriado h-de realizar a igualdade dos expropriados entre si e a destes com os no expropriados: trata-se de assegurar que haja igualdade de tratamento perante os encargos pblicos. [] No que se refere a terrenos integrados na Reserva Agrcola Nacional (ou na Reserva Ecolgica Nacional), o Tribunal Constitucional tambm j teve ocasio de salientar que, para efeitos da justa indemnizao, o que releva no o facto do terreno deixar de ter aptido agrcola, salvaguardando, nomeadamente, o facto de se poder entender que a Constituio, pela determinao do pagamento de uma justa indemnizao, no impe a qualificao como solo apto para construo de terrenos integrados naquelas Reservas, ainda que expropriados para que neles se edifiquem construes urbanas (nesse sentido, cfr. Acrdos n.os 333/03 e 557/03, j citados). Acresce que, ainda em relao a terrenos includos na Reserva Agrcola Nacional (objecto de parecer favorvel para uma das limitadas utilizaes no agrcolas que tais terrenos solos agrcolas podem, legalmente, vir a ter, por fora de interesse pblico que o legitime), se afirmou naquele citado Acrdo n. 557/03, que se justifica, (...) a concluso de que a norma contida no n. 5 do artigo 24. do Cdigo das Expropriaes (1991), interpretada com o sentido de excluir da classificao de solo apto para a construo o solo, integrado na Reserva Agrcola Nacional, expropriado para fins diversos da utilidade pblica agrcola permitidos por lei, em concreto com a finalidade de nele se construir uma escola tendo sido concedido parecer favorvel utilizao do solo agrcola para esse fim, nos termos da alnea d) do n. 2 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 196/89, de 14 de Junho , no inconstitucional, no violando qualquer princpio constitucional, nomeadamente os princpios da justia, da igualdade e da proporcionalidade. A proibio de construir que incide sobre os solos integrados na Reserva Agrcola Nacional ou na Reserva Ecolgica Nacional , alis, na jurisprudncia deste Tribunal, uma consequncia da vinculao situacional

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da propriedade que incide sobre os solos com tais caractersticas. De facto, como se afirmou no Acrdo n. 347/03, j citado: [] de acordo com o ordenamento jurdico que rege a situao dos terrenos abrangidos pela RAN (Decreto-Lei n. 196/89, de 14 de Junho, alterado pelos Decretos-Leis n.os 274/92, de 12 de Dezembro e 278/95, de 25 de Outubro), REN (Decreto-Lei n. 93/90, de 19 de Maro) ou reas non aedificandi previstas nos Planos Directores Municipais, Planos de urbanizao ou Planos de pormenor (Decreto-Lei n. 69/90, de 2 de Maro), no possvel vir a construir-se neles. Trata-se de restries que se mostram necessrias e funcionalmente adequadas para acautelar uma reserva de terrenos agrcolas que propiciem o desenvolvimento da actividade agrcola, o equilbrio ecolgico e outros interesses pblicos. Estamos, pois, perante restries constitucionalmente legtimas. E que no violam, quer o princpio da justa indemnizao, dada aquela sua vinculao situacional, nem os princpios da igualdade e da proporcionalidade, pois atingem todos os proprietrios e outros interessados que esto, quer em concreto, quer em abstracto, dentro da mesma situao jurdica. [] Da que se conclua que, embora em teoria seja crvel que se possa construir em qualquer solo, o facto que a integrao de um terreno na Reserva Agrcola Nacional ou na Reserva Ecolgica Nacional determina, na prtica, no s a impossibilidade de o proprietrio nele vir a construir edifcios urbanos, mas tambm o fim de qualquer expectativa razovel de desafectao para que tal solo possa vir a ser destinado construo imobiliria. Essa impossibilidade, que determinada por razes de interesse pblico (reservar para a produo agrcola os terrenos que, para tal, tenham melhor aptido ou garantir o equilbrio ecolgico e a proteco de ecossistemas fundamentais), encontra justificao constitucional, respectivamente, no artigo 93. da Constituio, que consagra como objectivos da poltica agrcola o aumento da produo e a produtividade da agricultura e a garantia de um uso e gesto racionais dos solos, e no artigo 66. tambm da Constituio, que prev a criao de reservas para garantir a conservao da natureza. A proibio de construir em terreno integrado na Reserva Agrcola Nacional, imposta pela natureza intrnseca da propriedade, nada mais , assim, do que uma manifestao da hipoteca social que onera a propriedade privada do solo (cfr. Acrdo n. 329/99, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 20 de Julho de 1999). Assim sendo, no caso de expropriao de terrenos integrados na Reserva Agrcola Nacional, no h que considerar, para efeitos de clculo do valor da indemnizao, a pagar ao expropriado, qualquer potencialidade edificativa que no existe, nem nasce com a expropriao. 9.3. Aqui chegados e no quadro desta jurisprudncia, h ento que verificar se viola ou no algum princpio constitucional a interpretao das normas contidas no n. 1 do artigo 23. e no n. 1 do artigo 26. do Cdigo das Expropriaes (1999) que conduz a incluir na classificao de solo apto para a construo e, consequentemente, a indemnizar como tal, o solo, integrado na Reserva Agrcola Nacional, expropriado para implantao de vias de comunicao. Decisivo para o juzo que se vier a fazer sobre aquela interpretao normativa, afigura-se a considerao do respeito pelo princpio da igualdade perante os encargos pblicos, que o princpio da justa indemnizao postula. Ora, neste contexto, o princpio da igualdade desdobra-se em dois nveis de comparao, a saber: no mbito relao interna e no domnio da relao externa. No mbito da relao interna, o princpio da igualdade obriga o legislador a estabelecer critrios uniformes de clculo da indemnizao, que evitem tratamentos diferenciados entre os particulares sujeitos a expropriao. No domnio da relao externa, comparam-se os expropriados com os no expropriados, devendo a indemnizao por expropriao ser fixada de tal forma que impea um tratamento desigual entre estes dois grupos. Ora, precisamente em relao a este domnio da relao externa que a interpretao normativa efectuada pela deciso recorrida e questionada nestes autos coloca em crise aquele princpio. De facto, no caso concreto, os solos integrados na Reserva Agrcola Nacional so expropriados exclusivamente para construo de uma via de comunicao uma das limitadas utilizaes que, por fora do interesse pblico, os solos agrcolas integrados na RAN podem ter, nos termos da alnea d) do n. 2 do artigo 9. do Decreto-Lei n. 196/89, de 14 de

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Junho. Por outro lado, as parcelas de terreno circundante mantm-se igualmente integradas na RAN, tambm sem qualquer aptido edificativa. Assim sendo, considerar-se como terreno apto para construo, como tal devendo ser indemnizado em caso de expropriao destinada a uma das limitadas utilizaes legalmente permitidas, um terreno onde o proprietrio no pode construir, por fora da sua integrao na RAN, conduz no s atribuio de uma indemnizao que no corresponde ao seu justo valor para o determinar h que atender ao valor que o bem ter num mercado onde no entrem em considerao factores especulativos ou anmalos e o valor de um terreno integrado na RAN est, necessariamente, condicionado pelo fim especfico a que tal solo est destinado , mas tambm a uma intolervel desigualdade em relao a todos os restantes proprietrios de terrenos integrados naquela Reserva que no tenham sido contemplados com a expropriao. Nesse sentido, escreveu-se nos Acrdos n.os 333/03 e 557/03, j citados: [] No tendo o proprietrio, pela integrao do terreno na RAN, expectativa razovel de ver o terreno desafectado e destinado construo, no poderia invocar o princpio da justa indemnizao, de modo a ver calculado o montante indemnizatrio com base numa potencialidade edificativa dos terrenos que era para ele legalmente inexistente, e com a qual no podia contar. E, em rigor, a no ser assim, poderia, eventualmente, vir a configurar-se uma situao de desigualdade entre os proprietrios de parcelas contguas, consoante fossem ou no contemplados com a expropriao, com um ocasional locupletamento injustificado destes ltimos. Na verdade, enquanto os expropriados viriam a ser indemnizados com base num valor significativamente superior ao valor de mercado, os outros, proprietrios de prdios contguos igualmente integrados na RAN e na REN e delas no desafectados, se acaso pretendessem alienar os seus prdios, no alcanariam seno o valor que resultava da limitao edificativa legalmente estabelecida. Ora, se verdade que o princpio da igualdade de encargos entre os cidados, a que o Tribunal Constitucional j fez apelo por diversas vezes, a propsito da apreciao de regras de definio do clculo da indemnizao, obriga a que o expropriado no seja penalizado no confronto com os no expropriados, tambm no se afigura curial que, pela via da expropriao, devam os expropriados vir a ser manifestamente favorecidos em relao aos no expropriados. De facto, se verdade que a indemnizao s justa se conseguir ressarcir o expropriado do prejuzo que ele efectivamente sofreu, e, por isso, no pode ser irrisria ou meramente simblica, tambm no poder ser desproporcionada perda do bem expropriado para fins de utilidade pblica. Assim, se a parcela a expropriar no permite legalmente a construo, no pode ser paga com o preo que teria se pudesse ser-lhe implantada uma construo.

Estas razes valem do mesmo modo e respondem suficientemente aos problemas de constitucionalidade colocados perante o critrio normativo de clculo da indemnizao que o acrdo recorrido extraiu da norma agora apreciada. Com efeito, tambm no caso se reconhece no ter sido detectada qualquer tentativa de manipulao das regras urbansticas por parte da Administrao (Sem curar de saber, por um lado, se a eventual depreciao, pela incluso na RAN, do valor de mercado de um solo j objectivamente apto edificao , por esse facto, indemnizvel e a que ttulo, nem se a via adequada para impedir que a actuao pr-ordenada da Administrao, mediante manipulao dos instrumentos de planeamento urbanstico e de ordenamento do territrio, logre sucesso na diminuio do valor da indemnizao por expropriao, a da inconstitucionalidade das normas relativas ao clculo dessa indemnizao). E, do mesmo modo, o calculo da indemnizao do terreno includo na RAN como solo apto para construo, ficcionando-se uma aptido edificativa semelhante dos terrenos situados na envolvente de 300 metros, conduziria a que os expropriados viessem a ser indemnizados com base num valor superior ao valor do mercado, enquanto os proprietrios de prdios contguos e igualmente integrados na RAN e dela no desafectados, se pretendessem alienar os seus prdios, no obteriam seno o valor que resulta da limitao edificativa legalmente estabelecida. O facto de a parcela expropriada ser dotada das infra-estruturas a que alude a alnea a) do n. 2 do artigo 25. do CE, bem como a existncia de solos classificados como espaos urbanos, na sua rea envolvente, no

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permitiriam ao expropriado, em condies normais de mercado, transaccionar a parte dessa parcela includa na RAN s a indemnizao por solo nessas condies est em causa como se tivesse a aptido edificativa mdia dos solos urbanos situados na rea envolvente. Essa proximidade no funda qualquer expectativa jurdica de reclassificao do solo que imediatamente seja idnea a repercutir-se no valor de mercado desse solo, fora de situaes especulativas, como apto para construo, e que possa dizer-se irremediavelmente frustrada pela expropriao. De todo o modo, para situaes particulares que comprovadamente se afastem da normalidade, o sistema contm o remdio da clusula de salvaguarda constante do n. 5 do artigo 23. do Cdigo, pelo que, nesses casos extremos, a justa indemnizao sempre est assegurada. Pelas razes expostas, importa concluir que o artigo 26., n. 12, do Cdigo das Expropriaes, quando interpretado no sentido de ser indemnizvel como solo apto para construo, com valor determinado em funo do valor mdio do solo edificvel da rea envolvente, terreno integrado na RAN com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo, inconstitucional, por violao do princpio da igualdade (artigo 13. da Constituio da Repblica Portuguesa). este entendimento que se reitera, pelo que o recurso merece provimento.

7. Deciso Pelo exposto, concedendo provimento ao recurso, decide-se: a) Julgar inconstitucional, por violao do princpio da igualdade, consagrado no artigo 13. da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma do artigo 26., n. 12, do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, quando interpretado no sentido de ser indemnizvel como solo apto para construo, com valor calculado em funo do valor mdio das construes existentes ou que seja possvel edificar nas parcelas situadas numa rea envolvente cujo permetro exterior se situe a 300 metros do limite da parcela expropriada, terreno integrado na RAN com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo. b) Conceder provimento ao recurso, determinando a reforma da deciso recorrida em conformidade com o presente juzo de inconstitucionalidade. Lisboa, 12 de Abril de 2011. Vtor Gomes Maria Lcia Amaral (vencida, nos termos da declarao que junto) Ana Maria Guerra Martins (vencida, no essencial, pelos fundamentos constantes dos Acrdos n.os 114/05 e 239/07) Gil Galvo (voto de qualidade).

DECLARAO DE VOTO Vencida, pelas razes que constam do projecto inicial que no obteve vencimento, e que a seguir por razes de economia de tempo transcrevo: 1. A questo da conformidade com os princpios da igualdade e da justa indemnizao, consagrados, respectivamente, nos artigos 13. e 62., n. 2, da Constituio, da dimenso normativa que considera aplicvel o critrio estabelecido no n. 12 do artigo 26. do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, ao clculo da indemnizao devida pela expropriao de terrenos inseridos em RAN que possuam aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo, j foi apreciada pelo Tribunal Constitucional. Nos Acrdos n.os 114/05 e 239/07, o Tribunal no julgou inconstitucional a dimenso normativa questionada, enquanto que, nos Acrdos n.os 417/06 e 118/07, o Tribunal julgou inconstitucional a referida dimenso normativa.

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Afim dimenso normativa questionada, embora a a questo tenha sido posta de forma inversa, o objecto do Acrdo n. 469/07, que julgou inconstitucional, por violao do artigo 13. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), a interpretao dos artigos 23., n. 1, 25., n.s 2 e 3, 26., n. 12, e 27. do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, segundo a qual o valor da indemnizao devida pela expropriao, para construo de um terminal ferrovirio, de um terreno, que objectivamente preenche os requisitos elencados no n. 2 do artigo 25. para a qualificao como solo apto para construo, mas que foi integrado na Reserva Agrcola Nacional por instrumento de gesto territorial em data posterior sua aquisio pelos expropriados, deve ser calculado de acordo com os critrios definidos no artigo 27. para os solos para outros fins, e no de acordo com o critrio definido no n. 12 do artigo 26. do mesmo diploma. Tambm com interesse para a apreciao da dimenso normativa que integra o objecto do presente recurso de constitucionalidade, por, embora, em rigor, com a mesma se no confunda, com ela estar directamente relacionada, na medida em que nela esto em conflito exactamente os mesmos princpios e valores constitucionais, a jurisprudncia do Tribunal Constitucional sobre a dimenso normativa que considera aplicvel o critrio estabelecido no n. 12 do artigo 26. do Cdigo das Expropriaes, aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, ao clculo da indemnizao devida pela expropriao de terrenos inseridos em RAN, independentemente de estes possurem aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo. Tal dimenso normativa foi julgada inconstitucional pelo Tribunal Constitucional nos Acrdos n.os 145/05 e 597/08, sendo que, no Acrdo n. 234/07, o juzo foi de no-inconstitucionalidade. Importa, a este propsito, observar que se retira da fundamentao contida no Acrdo n. 239/07, j citado, que o juzo de no-inconstitucionalidade a formulado, incidente embora sobre norma idntica quela que integra o presente recurso, aproveitaria ainda dimenso normativa que considera aplicvel o critrio estabelecido no n. 12 do artigo 26. do CE ao clculo da indemnizao devida pela expropriao de terrenos inseridos em RAN, independentemente de estes possurem aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo. Por ltimo, importa referir o Acrdo n. 275/04, que julgou inconstitucional, por violao do artigo 13. da Constituio, as normas contidas no n. 1 do artigo 23. e no n. 1 do artigo 26. do CE, quando interpretadas no sentido de incluir na classificao de solo apto para construo e, consequentemente, de como tal indemnizar, o solo, integrado em RAN, expropriado para implantao de vias de comunicao. 2. Entende a recorrente que a dimenso normativa do n. 12 do artigo 26. sub judicio viola os princpios da igualdade e da justa indemnizao, consagrados, respectivamente, no artigo 13. e 62., n. 2, da Constituio. Pe-se a questo de saber se os parmetros constitucionais invocados pela recorrente tm, entre si, autonomia, ou se antes se no deixam reconduzir a um nico parmetro de controlo. que, contendo o conceito de justa indemnizao j, em si mesmo, um critrio de igualdade, o juzo sobre a conformidade de uma norma emitida pelo legislador com esse princpio constitucional implica tambm um juzo sobre a conformidade da mesma com o princpio da igualdade. Problematizando essa questo, o Tribunal Constitucional j disse, no Acrdo n. 11/08, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt, que, mostrando-se violado o princpio constitucional da justa indemnizao, consagrado no n. 2 do artigo 62. da Constituio, uma que vez que ao conceito de justa indemnizao est umbilicalmente ligada a observncia do princpio constitucional da igualdade (consagrado, em termos genricos, no artigo 13., n. 1, da CRP), na sua manifestao de igualdade dos cidados perante os encargos pblicos, abrangendo a relao externa da expropriao, a norma ento em juzo, ao impedir que os expropriados sejam plenamente compensados pelo sacrifcio patrimonial que lhes foi exigido, recebendo menos do que aquilo que perderam, tambm infringe o referido princpio da igualdade de encargos.

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Ao assim argumentar, o Tribunal parece admitir a indissociabilidade, em matria de indemnizao por expropriao, entre o princpio da igualdade e o princpio da justa indemnizao. Concluindo-se pela existncia de uma violao do princpio da justa indemnizao, h-de concluir-se tambm, partindo da referida indissociabilidade, pela existncia de uma violao do princpio da igualdade. Resulta dessa mesma ideia de indissociabilidade que, inversamente, no correcto pretender que determinada norma, inserida no regime que regula o processo expropriativo e versando a matria do clculo do valor da indemnizao a pagar ao expropriado, sendo conforme ao princpio da justa indemnizao, viola, porm, o princpio da igualdade. No o , porque, se determinada norma, inserida nesse contexto, afronta o princpio da igualdade, ento essa norma no , desde logo, conforme ao princpio da justa indemnizao. Isto assim, porque, para a Constituio, no pode determinao da medida da indemnizao justa ser alheio um critrio de igualdade. 3. O artigo 62., n. 2, da Constituio, determina que a expropriao por utilidade pblica s pode ser efectuada mediante o pagamento de justa indemnizao. Apesar de a Constituio remeter para o legislador ordinrio a fixao dos critrios conducentes fixao da indemnizao por expropriao, retira-se imediatamente do mbito de proteco normativa do preceito um direito a uma indemnizao que no seja irrisria ou manifestamente desproporcionada perda do bem expropriado, direito esse que goza do regime de proteco especfico dos direitos, liberdades e garantias (vide, nesse sentido, Acrdo n. 341/86, publicado em Dirio da Repblica, II Srie, n. 65, de 19 de Maro de 1987, p. 3482) Em termos gerais e utilizando definio comum jurisprudncia deste Tribunal, poder-se- dizer que a justa indemnizao h-de tomar como ponto de referncia o valor adequado que permita ressarcir o expropriado da perda do bem que lhe pertencia, com respeito pelo princpio da equivalncia de valores. A funo da indemnizao a de fazer entrar, na esfera do atingido, o equivalente pecunirio do bem expropriado, de tal modo que, efectuada a expropriao, o seu patrimnio activo muda de composio, mas no diminui o valor (vide, Joaquim de Sousa Ribeiro, O direito de propriedade na jurisprudncia do Tribunal Constitucional, in Relatrio apresentado Conferncia Trilateral Espanha/Itlia/Portugal, realizada em Outubro de 2009, acessvel em www.tribunalconstitucional.pt). Para cumprir essa funo, o valor pecunirio arbitrado, a ttulo de indemnizao, deve ter como referncia o valor real do bem expropriado. Ora, o critrio geral de valorizao dos bens expropriados, como medida do ressarcimento do prejuzo sofrido pelo expropriado, numa sociedade de economia de mercado como a nossa, o do seu valor corrente, ou seja o seu valor venal ou de mercado, numa situao de normalidade econmica. Como escreveu Alves Correia () a indemnizao calculada de acordo com o valor de mercado, isto , com base na quantia que teria sido paga pelo bem expropriado se este tivesse sido objecto de um livre contrato de compra e venda, aquela que est em melhores condies de compensar integralmente o sacrifcio patrimonial do expropriado e de garantir que este, em comparao com outros cidados no expropriados, no seja tratado de modo desigual e injusto (em O plano urbanstico e o princpio da igualdade, Almedina, 1989, p. 546). Apesar deste valor de mercado no poder atender a situaes especulativas e poder sofrer algumas correces impostas por razes de justia que visam evitar enriquecimentos injustificados, de onde resultar um valor de mercado normativo, ele que deve constituir o critrio referencial determinante da avaliao dos bens expropriados para o efeito de fixao da respectiva indemnizao a receber pelos expropriados. 4. Como vimos, a Constituio remete para o legislador ordinrio a fixao dos critrios conducentes fixao da indemnizao por expropriao. A modelao legislativa desses critrios vem regulada nos artigos 23. e seguintes do Cdigo das Expropriaes.

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No cabe aqui examinar exaustivamente as solues concretas encontradas pelo legislador (para uma anlise vide, Fernando Alves Correia, A jurisprudncia do Tribunal Constitucional sobre expropriaes por utilidade pblica e o Cdigo das Expropriaes de 1999, in Separata da Revista de Legislao e de Jurisprudncia, Coimbra, 2000, pp. 131 segs.), mas apenas e de forma muito sucinta apreender a lgica em que assenta o regime legal. Em primeiro lugar, estabelece-se como finalidade a observar por cada critrio legalmente previsto para o clculo do valor da indemnizao a da correspondncia com o valor real e corrente do bem expropriado. Essa finalidade decorre, desde logo, do disposto no n. 1 do artigo 23. do CE. Que esse o objectivo do legislador demonstra-o o disposto no n. 5 do artigo 23. que nos diz que os critrios referenciais legalmente estabelecidos (nos artigos 26. e seguintes desse diploma) devem ser afastados adoptando-se, nesse caso, outros critrios sempre que se no verificar uma correspondncia entre o valor dos bens calculado de acordo com aqueles e o valor real e corrente dos mesmos numa situao normal de mercado. Para efeitos de obteno do valor real e corrente do bem expropriado o prprio legislador estabelece um conjunto de critrios referenciais ou de elementos ou factores de clculo, os quais variam conforme o objecto da expropriao sejam solos ou edifcios ou construes. No que respeita aos critrios referenciais relativos a solos, todo o regime legal assenta na distino entre solo apto para construo e solo para outros fins. A reconduo do solo expropriado a uma dessas duas categorias determina-se atravs do preenchimento de requisitos objectivos, o que significa que o legislador no adoptou um critrio abstracto de aptido edificativa j que, em abstracto, todo o solo, mesmo o de prdios rsticos, passvel de edificao mas antes um critrio concreto de potencialidade edificativa. Assim, nos termos do disposto no n. 2 do artigo 25. do CE, considera-se solo apto para construo, o que dispe de infra-estruturas urbansticas [alnea a)]; o que, dispondo apenas em parte de infra-estruturas urbansticas, se encontra inserido em ncleo urbano [alnea b)]; o que qualificado como tal em instrumento de gesto territorial [alnea c)]; o que possui alvar de loteamento ou licena de construo em vigor no momento da declarao de utilidade pblica [alnea d)]. De acordo com o n. 3 do preceito indicado, todo o solo que no deva ser considerado como solo apto para construo, por no observar um dos requisitos objectivos enunciados, considera-se solo para outros fins. Os critrios referenciais do clculo do valor do solo variam consoante o solo expropriado se reconduza a uma ou outra categoria. O artigo 26. do CE contm os critrios referenciais do clculo do valor do solo apto para construo. Nos termos do seu n. 1, o valor dessa espcie de solo calcula-se por referncia construo que nele seria possvel efectuar se no tivesse sido sujeito a expropriao, num aproveitamento econmico normal, de acordo com as leis e os regulamentos em vigor, nos termos dos nmeros seguintes e sem prejuzo do disposto no n. 5 do artigo 23.. Para o efeito, atende-se, nisso consistindo o primeiro critrio referencial, mdia aritmtica actualizada entre os preos unitrios de aquisies, ou avaliaes fiscais que corrijam os valores declarados, efectuadas numa zona preestabelecida (artigo 26., n. 2); apurando-se, nisso consistindo o segundo critrio referencial legalmente estabelecido, o clculo do solo apto para construo em funo do custo da construo em condies normais de mercado (artigo 26., n. 4). O artigo 27. do CE contm os critrios referenciais do clculo do valor do solo para outros fins. O n. 1 do preceito contm uma disposio paralela do n. 2 do artigo 26. semelhana do disposto no n. 4 do artigo 26., tambm em relao ao clculo do valor do solo para outros fins entendeu o legislador fixar um segundo critrio referencial, para o caso de no se revelar possvel aplicar o critrio estabelecido no n. 1 do artigo 27., determinando que o valor do solo para outros fins ser calculado tendo em conta os seus rendimentos efectivo ou possvel no estado existente data da declarao

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de utilidade pblica, a natureza do solo e do subsolo, a configurao do terreno e as condies de acesso, as culturas predominantes e o clima da regio, os frutos pendentes e outras circunstncias objectivas susceptveis de influrem no respectivo clculo (artigo 27., n. 3). neste quadro que importa apreciar a validade da norma sub judicio. 5. Sustenta a recorrente que tal norma viola os princpios da igualdade e da justa indemnizao, consagrados, respectivamente, no artigo 13. e 62., n. 2, da Constituio. No entender da recorrente, tal violao resultaria da circunstncia de o expropriado ficar numa situao mais vantajosa comparativamente com aquela em que fica o no-expropriado, o que seria intolervel face queles princpios constitucionais. Com efeito, a classificao de solos como RAN implica severos constrangimentos para os seus proprietrios, pois, nos termos do disposto no n. 1 do artigo 8. do Decreto-Lei n. 196/89, de 14 de Junho ( esse o diploma aplicvel ao caso dos autos, sendo que o mesmo foi entretanto revogado pelo Decreto-Lei n. 73/2009, de 31 de Maro), tais solos passam a ser exclusivamente afectos agricultura, sendo proibidas todas as aces que diminuam ou destruam as suas potencialidades agrcolas, s em casos excepcionais, previstos no n. 2 do artigo 9. desse diploma, podendo a tais solos ser dada utilizao no agrcola. Tal significa que a classificao de solos como RAN repercute-se, inevitavelmente, no seu valor, o qual sofre uma reduo significativa relacionada com as limitaes inerentes ao estatuto dessa reserva. No obstante, a lei no prev qualquer indemnizao ao proprietrio de terreno que veja parcelas do mesmo serem integradas em RAN, opo essa que no merece qualquer censura constitucional, pois o Tribunal Constitucional tem entendido que as proibies, designadamente a proibio de construo, restries ou condicionamentos utilizao dos terrenos integrados em RAN, so uma mera consequncia da vinculao situacional da propriedade que incide sobre eles, pelo que so encaradas como meramente conformadoras do contedo do direito de propriedade, no gerando por isso qualquer direito de indemnizao autnomo (vide, nesse sentido, Acrdo n. 347/03). Ora, a atribuio de uma indemnizao por expropriao de parcela integrada em RAN, calculada com base no critrio estabelecido para solo apto para construo, abstraindo, assim, das proibies decorrentes da classificao do solo como RAN, teria como consequncia um resultado inaceitvel: o expropriado conseguiria obter pela parcela expropriada um valor que o proprietrio de prdio vizinho no expropriado com idnticas caractersticas e tambm classificado como RAN jamais lograria obter caso o pretendesse alienar no mercado. A injustia da indemnizao, assim calculada, ainda mais evidente se se considerar que todo o desenho legal dos diferentes critrios referenciais a adoptar para efeitos de clculo do valor da indemnizao por expropriao tem na sua base a natureza do solo, sendo a qualificao do mesmo como apto para construo ou como solo para outros fins determinante. Ora, a partir do momento em que a lei opta por estabelecer critrios referenciais que assentam na natureza do solo, vir ela, posteriormente, admitir que o clculo do valor da indemnizao se processe atravs de um critrio que abstrai da natureza do solo , em si mesmo, contraditrio, desrazovel e, por isso, arbitrrio. No sentido da inconstitucionalidade das normas contidas no n. 1 do artigo 23. e no n. 1 do artigo 26. do CE, quando interpretadas no sentido de incluir na classificao de solo apto para construo e, consequentemente, de como tal indemnizar, o solo, inserido em RAN, expropriado para implantao de vias de comunicao, decidiu o Tribunal Constitucional no seu Acrdo n. 275/04. 6. Sucede, porm, que o pressuposto de que parte o entendimento acabado de expor, e acolhido no referido Acrdo do Tribunal Constitucional, inaplicvel ao caso dos autos. Recorde-se que, inicialmente, a deciso arbitral, tendo classificado a parcela expropriada como solo apto para construo, fixara o valor da indemnizao a pagar aos expropriados em 545 720,68, um montante muito alm dos 271 315,15 a que se chegou na deciso recorrida atravs da aplicao do critrio acolhido na norma sub judicio.

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Tal significa que, em rigor, a dimenso normativa questionada no procede ao clculo do valor da indemnizao atravs de um critrio que abstrai da natureza do solo. Com efeito, no se est a a proceder ao clculo do valor da parcela expropriada nos exactos termos em que se efectua o clculo de solo apto para construo. Longe de pretender ignorar os constrangimentos que resultam da integrao em RAN do terreno em que se insere a parcela expropriada de outra maneira os critrios referenciais a observar seriam os que vm previstos nos n.os 2 e 4 do artigo 26. a dimenso interpretativa sub judicio parte do pressuposto de que justamente existem constrangimentos regulamentares edificao nesse solo, determinando, como critrio de clculo do valor de indemnizao, um factor certo e objectivo, qual seja o do valor mdio das construes existentes na vizinhana do prdio em que se integra a parcela expropriada. certo que a factualidade dos autos est fora do mbito de aplicao da norma contida no n. 12 do artigo 26. do CE. Com efeito, esse preceito, que corresponde, com algumas alteraes, ao n. 2 do artigo 25. do Cdigo das Expropriaes de 1991, teve como finalidade evitar as manipulaes das regras urbansticas por parte da Administrao, nomeadamente na classificao dolosa e preordenada de um terreno como zona verde, de lazer ou para instalao de infra-estruturas ou equipamentos pblicos, com vista sua desvalorizao e ulterior aquisio, por expropriao, mediante o pagamento de uma indemnizao de um valor correspondente ao do solo no apto para construo (vide, nesse sentido, Fernando Alves Correia, Cdigo das Expropriaes e outra legislao sobre expropriaes por utilidade pblica, Aequitas, 1992, pp. 23-24 e A jurisprudncia do Tribunal Constitucional sobre expropriaes por utilidade pblica e o Cdigo das Expropriaes de 1999, ob. cit., pp. 145-146 e Jos Osvaldo Gomes, Expropriaes por utilidade pblica, Texto Editora, 1997, pp. 195-196). Prescindindo da prova da actuao dolosa nessas intervenes a dois tempos, o legislador entendeu que a expropriao de determinados terrenos aps a sua anterior classificao como zona verde, de lazer ou para instalao de infra-estruturas ou equipamentos pblicos, por plano municipal de ordenamento do territrio, relativamente a quem j era proprietrio desses terrenos data dessa classificao, deveria ser compensada, no com o pagamento duma indemnizao equivalente ao seu valor venal data da expropriao, mas sim com uma indemnizao que tivesse em considerao a capacidade edificativa dos terrenos vizinhos que no foram atingidos por aquela restrio de uso. As situaes contempladas na letra do referido n. 12 do artigo 26. do CE, correspondem, pois, a casos em que as limitaes impostas por plano de ordenamento do territrio aniquilam de tal forma o contedo mnimo essencial do direito de propriedade que se traduzem em actos equivalentes a uma verdadeira expropriao, pelo que o legislador considerou que a sua posterior expropriao efectiva por um valor que atendesse desvalorizao resultante das severas limitaes impostas, se traduzia objectivamente numa inadmissvel manipulao das regras urbansticas pela Administrao, independentemente da prova de uma inteno dolosa. Assim sendo, pacfico que a insero de um terreno na RAN no equiparvel a essas situaes, uma vez que as limitaes inerentes ao estatuto dessa reserva no tm a severidade dos casos anteriormente referidos e tm em ateno a especial localizao factual desse terreno e as suas caractersticas intrnsecas, no gerando por isso qualquer direito de indemnizao autnomo. Porm, o que est em juzo no Tribunal Constitucional no a aplicao ao caso dos autos da norma constante do n. 12 do artigo 26. do CE, pois que tal matria constitui objecto inidneo para efeitos de um processo de fiscalizao concreta de constitucionalidade, o qual tem por objecto apenas normas e no decises judiciais em si mesmas consideradas. O que est em juzo a dimenso interpretativa do n. 12 do artigo 26. do CE, no sentido de permitir (ainda que por aplicao extensiva) que solos integrados na RAN com aptido edificativa segundo os elementos objectivos definidos no n. 2 do artigo 25. do mesmo Cdigo, expropriados para implantao de vias de comunicao, possam ser avaliados em funo do valor mdio das construes existentes ou que seja possvel edificar nas parcelas situadas numa rea envolvente cujo permetro exterior se situe a 300 metros do limite da parcela expropriada.

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7. No sentido da inconstitucionalidade da norma, assim delimitada, decidiu o Tribunal Constitucional nos seus Acrdos n.os 417/06 e 118/07. O primeiro desses arestos limita-se a remeter para o Acrdo n. 275/04, cuja fundamentao reproduz na ntegra, sendo que a dimenso normativa no coincidente, porquanto neste ltimo o que estava em causa era uma norma que conduzia a proceder ao clculo do valor do solo inserido em RAN nos exactos termos em que se efectua o clculo de solo apto para construo, o que, como j se deixou claro, nada tem que ver com a norma sub judicio, que parte do pressuposto de que justamente existem constrangimentos regulamentares edificao nesse solo. J o Acrdo n. 118/07, embora partindo da distino entre a dimenso normativa apreciada no Acrdo n. 275/04 e a que integra o objecto desse recurso de constitucionalidade, coincidente com o dos presentes autos, no extrai quaisquer consequncias dessa distino, afirmando antes que [] do mesmo modo, o clculo da indemnizao do terreno includo na RAN como solo apto para construo, ficcionando-se uma aptido edificativa semelhante dos terrenos situados na envolvente de 300 metros, conduziria a que os expropriados viessem a ser indemnizados com base num valor superior ao valor do mercado, enquanto os proprietrios de prdios contguos e igualmente integrados na RAN e dela no desafectados, se pretendessem alienar os seus prdios, no obteriam seno o valor que resulta da limitao edificativa legalmente estabelecida. No se seguir tal fundamentao por duas ordens de razes. 8. Em primeiro lugar, porque no possvel afirmar com absoluta certeza que o clculo do valor do terreno inserido em RAN atravs do critrio referencial contido no n. 12 do artigo 26. do CE leve a que o expropriado seja indemnizado num montante superior ao valor de mercado do bem expropriado. Em segundo lugar, porque, ainda que assim no fosse, isto , mesmo na hiptese de a adopo do critrio referencial contido no n. 12 do artigo 26. do CE conduzir a que o expropriado seja indemnizado num montante superior ao valor de mercado do bem expropriado, ainda assim no seria de concluir, sem mais, por um juzo de inconstitucionalidade. Importa articular melhor os dois argumentos acabados de enunciar. Quanto impossibilidade de se afirmar com absoluta certeza que o clculo do valor do terreno inserido em RAN atravs do critrio referencial contido no n. 12 do artigo 26. do CE leve a que o expropriado seja indemnizado num montante superior ao valor de mercado do bem expropriado, est-se com isso a dizer que o critrio normativo adoptado na deciso recorrida no manifestamente inidneo para garantir que, atravs dele, o valor da indemnizao corresponda ou se aproxime o mais possvel do valor real e corrente da parcela expropriada, correspondncia essa que, como resulta do disposto no n. 1 do artigo 23. do CE, o objectivo final do legislador (importa ainda, ter presente o disposto no n. 5 do artigo 23. desse diploma, onde se determina que os critrios referenciais legalmente estabelecidos devem ser afastados adoptando-se, nesse caso, outros critrios sempre que se no verificar uma correspondncia entre o valor dos bens calculado de acordo com aqueles e o valor real e corrente dos mesmos numa situao normal de mercado). Com efeito, no desrazovel admitir que o valor real e corrente de um terreno inserido em RAN, situado prximo de um ncleo urbano consolidado, tenha um valor relativamente superior ao de um terreno, com a mesma rea e demais caractersticas, tambm inserido em RAN, que se situe a uma mais longa distncia do ncleo urbano mais prximo. Porque nada impede que utilizao no agrcola de terreno inserido em RAN, legalmente prevista no artigo 9. do Decreto-Lei n. 196/89, de 14 de Junho, seja atribudo um valor econmico especfico, medido a partir de elementos certos e objectivos relativos localizao do prprio terreno, sua acessibilidade e ao desenvolvimento urbanstico da zona, no possvel afirmar que a norma sub judicio leva ao resultado indesejado de o expropriado se locupletar indevidamente custa do errio pblico. No se pode afirmar, com absoluta certeza, que o valor real e corrente da parcela expropriada no justamente aquele que se obtm atravs dessa frmula. Dito de outro modo, o Tribunal Constitucional no

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dispe de todos os elementos de facto para poder responder questo de saber se, data da declarao de utilidade pblica da parcela expropriada, o proprietrio do terreno expropriado no teria conseguido obter pela alienao da mesma no mercado, justamente o valor que se obtm atravs do critrio acolhido na norma sub judicio. Quanto ao segundo argumento utilizado, isto , que, mesmo na hiptese de a adopo do critrio referencial contido no n. 12 do artigo 26. do CE conduzir a que o expropriado seja indemnizado num montante superior ao valor de mercado do bem expropriado, ainda assim no seria de concluir, sem mais, por um juzo de inconstitucionalidade, vale o mesmo por dizer que o Tribunal Constitucional no se deve substituir ao legislador na distribuio por este efectuada do risco de uma eventual falta de correspondncia entre o valor real e corrente do bem expropriado e o montante indemnizatrio atribudo. Nada garante que o critrio adoptado na deciso recorrida seja, de entre todos, o mais idneo para se obter o valor real do bem expropriado. Com efeito, admite-se que o critrio normativo acolhido na deciso recorrida possa conduzir, em alguns casos, fixao de um valor indemnizatrio que exceda o valor real e corrente do bem expropriado, assim distorcendo a proporo que deve existir entre o prejuzo imposto pela expropriao e a compensao a pagar por ela. Inversamente, tambm fcil imaginar a situao oposta, isto , a possibilidade real de o recurso aos critrios referenciais, legalmente estabelecidos, nos n.os 1 e 3 do artigo 27. do CE levar, pelo menos em alguns casos, fixao de uma indemnizao que fique aqum do valor real e corrente do bem expropriado, tambm aqui existindo um desequilbrio entre o sacrifcio imposto ao expropriado e o custo suportado pela comunidade, expresso no montante indemnizatrio. Esta incerteza, relativa afinal ao impossvel asseguramento de uma correspondncia em todos os casos absoluta entre o valor da indemnizao e o valor de mercado do bem expropriado, decorre do simples facto de no poder o legislador fazer mais do que ordenar um sistema de critrios referenciais atinentes ao clculo do quantum indemnizatur, sistema esse que, devidamente aplicado, tender a proporcionar uma indemnizao efectivamente correspondente ao valor real e corrente do bem de acordo com o seu destino efectivo numa utilizao econmica normal Como evidente, da aplicao de tal sistema podem decorrer variaes, para mais ou para menos, entre o montante da indemnizao e o valor real do bem. Tais variaes, porm, s se tornaro lesivas do princpio constitucional da indemnizao justa quando forem de intensidade tal que se apresentem, evidncia, como algo de desrazovel e de desproporcionado. No o que se passa no caso dos autos, relativamente norma decorrente das disposies conjugadas dos artigos 26., n. 12, e 25., n. 2, do Cdigo das Expropriaes, que o tribunal a quo aplicou. Maria Lcia Amaral.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de Junho de 2011. 2 - Acrdo n. 114/05 est publicado em Acrdos, 61. Vol..

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ACRDO N. 206/11
De 12 de Abril de 2011

Defere reclamao de deciso de no admisso do recurso interposto para o Tribunal Constitucional.

Processo: n. 624/10. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Catarina Sarmento e Castro.

SUMRIO: I O Tribunal Constitucional tem admitido o recurso de constitucionalidade, sem impor ao recorrente o nus de exausto dos recursos ordinrios hipoteticamente existentes, nas situaes em que, no ordenamento processual convocado pelo processo base, controvertida a admissibilidade de impugnao de determinadas decises, nomeadamente a sua recorribilidade. II Quanto ao requisito da prvia exausto das instncias que visa restringir o acesso ao Tribunal Constitucional, limitando-o apenas s pretenses que j tenham sido previamente analisadas pela hierarquia judicial correspondente , este Tribunal j anteriormente decidiu no sentido da no desconformidade constitucional do artigo 310., n. 1, do Cdigo de Processo Penal luz da anterior redaco do preceito que veio a ser alterada pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto que no continha a meno expressa da irrecorribilidade da deciso instrutria, na parte relativa a questes prvias ou incidentais. III Saliente-se que a prolao do acrdo condenatrio no faz precludir o interesse processual do recorrente em ver a questo, que objecto do presente recurso, dirimida pelo Tribunal Constitucional, porquanto tal acrdo manteve intocada a deciso recorrida, quanto ao reclamante.

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Acordam, em Conferncia, na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Tribunal Judicial de Espinho, o ora reclamante, A., veio interpor recurso, para o Tribunal Constitucional, da deciso de pronncia, complementada pela deciso datada de 14 de Maio de 2010 proferida na sequncia da arguio da irregularidade da deciso instrutria, por omisso de pronncia. O juiz do tribunal a quo no admitiu o recurso interposto, por ter entendido que quer a deciso instrutria, quer a deciso que apreciou da irregularidade daquela primeira, so susceptveis de recurso ordinrio, circunstncia que prejudicaria o pressuposto previsto no artigo 70., n. 2, da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, com as alteraes posteriores (Lei do Tribunal Constitucional, doravante, LTC). Para fundamentar tal recorribilidade, a deciso reclamada invoca a inconstitucionalidade do artigo 310., n. 1, do Cdigo de Processo Penal (CPP) e recusa a aplicao da norma extrada de tal preceito, que consagra a irrecorribilidade do despacho de pronncia, pelos factos constantes da acusao do Ministrio Pblico, na parte em que conhea de questes prvias ou incidentais que obstem ao conhecimento do mrito da causa. Inconformado, veio o recorrente reclamar, pugnando pela admisso do recurso. O Ministrio Pblico, na 1. Instncia, pronunciou-se pela manuteno da deciso reclamada. No Tribunal Constitucional, o Ministrio Pblico defendeu a inadmissibilidade do recurso, embora com fundamentos diversos, a saber: a natureza no normativa da questo que objecto de recurso e a falta de coincidncia entre a dimenso normativa efectivamente aplicada na deciso recorrida e a questo exposta no requerimento de interposio de recurso. Notificado para se pronunciar, face alegao de outros motivos de indeferimento do recurso por si interposto, no constantes da deciso reclamada, veio o reclamante responder, contraditando os argumentos utilizados como fundamento da no admissibilidade do recurso, quer na deciso reclamada, quer pelo reclamado. Sobreveio, entretanto, a prolao de acrdo condenatrio, em 1. instncia, que no se pronuncia sobre a especfica arguio de nulidade, aduzida pelo reclamante em sede de Instruo e que subjaz ao presente recurso, pronunciando-se, porm, sobre questo substancialmente idntica, renovada, em sede de contestao, por outros arguidos. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentos 2. Antes de entrarmos na anlise da reclamao apresentada, comeamos por salientar que o recurso de constitucionalidade interposto, ao abrigo da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da LTC, considerando-se a aluso, feita pelo recorrente, no requerimento de interposio de recurso, alnea f ) do mesmo normativo, desprovida de qualquer relevncia, porquanto no problematizada qualquer questo de legalidade normativa, decorrente de violao de lei com valor reforado. 3. O Tribunal Constitucional tem entendido, de modo reiterado e uniforme, serem requisitos cumulativos da admissibilidade do recurso, da alnea b) do n. 1 do artigo 70. da LTC, a existncia de um objecto normativo norma ou interpretao normativa como alvo de apreciao; o esgotamento dos recursos ordinrios (artigo 70., n. 2, da LTC); a aplicao da norma ou interpretao normativa, cuja sindicncia se pretende, como ratio decidendi da deciso recorrida; a suscitao prvia da questo de constitucionalidade

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normativa, de modo processualmente adequado e tempestivo, perante o tribunal a quo [artigo 280., n. 1, alnea b), da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP); artigo 72., n. 2, da LTC]. Vejamos, pois, se tais requisitos se encontram preenchidos in casu ou se, pelo contrrio, procedem os argumentos utilizados na deciso reclamada ou no parecer do Ministrio Pblico, aqui reclamado. Comecemos pelos presupostos, cuja verificao colocada em crise, elegendo, para a primeira abordagem, a anlise da natureza do objecto de recurso de constitucionalidade. O reclamante centra o objecto do recurso na interpretao dada aos artigos 272., n. 1; 120., n. 2, alnea d); 141., n. 4, alnea c), e 144., todos do Cdigo de Processo Penal (CPP), no sentido de que a no confrontao, em sede de interrogatrio judicial, do arguido com todos os factos pelos quais este acaba por ser acusado, mas apenas com parte deles, no pe em causa os seus direitos constitucionalmente consagrados, incluindo as garantias de defesa respectivas. Refere ainda que inconstitucional a interpretao dada aos mesmos preceitos, no sentido de que possvel e legal um cidado portugus ser objecto de acusao formal, por factos concretos relativamente aos quais no tenha sido confrontado em Inqurito. Tendo em conta os preceitos de direito infraconstitucional seleccionados pelo reclamante e a exposio ainda que sinttica do seu juzo de inconstitucionalidade, consideramos que este pretender, embora sob uma formulao diversa, a sindicncia da interpretao normativa, extrada da leitura conjugada dos supra referidos preceitos do Cdigo de Processo Penal, no sentido de que no constitui nulidade, por insuficincia de Inqurito, o no confronto do arguido, em interrogatrio, com factos concretos, que venham a ser inseridos no despacho de acusao contra o mesmo deduzido. O objecto do presente recurso delimitado em termos que cremos mais claros, na formulao supra, mas perfeitamente reconhecveis, na formulao escolhida pelo reclamante comporta uma dimenso normativa, enquanto regra abstractamente enunciada e vocacionada para uma aplicao genrica. Por essa razo, cremos ser idneo o objecto do recurso. No tocante ao pressuposto da efectiva aplicao da norma a sindicar, deve considerar-se que a interpretao normativa individualizada pelo reclamante se encontra subjacente deciso recorrida. Na verdade, tendo o tribunal a quo decidido que no configura nulidade, decorrente de insuficincia do Inqurito, a circunstncia de o arguido no ter sido sujeito a interrogatrios complementares, para confronto com a totalidade dos factos por que venha a ser acusado, de notar que a argumentao desenvolvida nos remete para a conjugao dos preceitos identificados pelo reclamante, sendo a dimenso normativa, seleccionada como objecto do recurso, reconhecvel na soluo jurdica adoptada pela deciso recorrida. Relativamente ao requisito da prvia exausto das instncias, note-se que o juiz do tribunal a quo no admitiu o recurso interposto para o Tribunal Constitucional por ter entendido que a deciso instrutria, e a que apreciou a sua irregularidade, seriam susceptveis de recurso ordinrio (desaplicando, por inconstitucionalidade, a norma extrada do artigo 310., n. 1, do CPP, que consagra a sua irrecorribilidade), pelo que no estaria preenchido, em seu entender, aquele requisito. Ora, em situaes em que, no ordenamento processual convocado pelo processo base, controvertida a admissibilidade de impugnao de determinadas decises, nomeadamente a sua recorribilidade, o Tribunal Constitucional tem admitido o recurso de constitucionalidade, sem impor ao recorrente o nus de exausto dos recursos ordinrios hipoteticamente existentes (v. g. Acrdos n.os 21/87, 147/97 e 585/98). Por outro lado, quanto a este requisito que visa restringir o acesso ao Tribunal Constitucional, limitando-o apenas s pretenses que j tenham sido previamente analisadas pela hierarquia judicial correspondente , este Tribunal j anteriormente decidiu no sentido da no desconformidade constitucional do referido artigo 310., n. 1, luz da anterior redaco do preceito que veio a ser alterada pela Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto que no continha a meno expressa da irrecorribilidade da deciso instrutria, na parte relativa a questes prvias ou incidentais. Sobre tal questo, pronunciam-se, nomeadamente, os Acrdos n.os 216/99 e 387/99 (disponveis in www.tribunalconstitucional.pt).

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4. Saliente-se, por ltimo, que a prolao do acrdo condenatrio no faz precludir o interesse processual do recorrente em ver a questo, que objecto do presente recurso, dirimida pelo Tribunal Constitucional, porquanto tal acrdo manteve intocada a deciso recorrida, quanto ao reclamante. Face s consideraes expendidas, encontrando-se verificados os restantes pressupostos da admissibilidade do recurso, considera-se procedente a reclamao.

III Deciso 5. Nestes termos, decide-se: Julgar procedente a presente reclamao e, em consequncia, admitir o recurso interposto pelo reclamante para este Tribunal Constitucional.

Sem custas. Lisboa, 12 de Abril de 2011. Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano (junto declarao de voto) Rui Manuel Moura Ramos.

DECLARAO DE VOTO A Constituio no admitiu o direito ao recurso para o Tribunal Constitucional das decises dos tribunais que apliquem norma inconstitucional de forma absoluta, tendo ela prpria estabelecido alguns limites [na prpria alnea b) do n. 1 do artigo 280. e nos n.os 4 e 6 do mesmo artigo] e conferido ao legislador ordinrio liberdade para fixar os requisitos de admisso deste tipo de recursos (artigo 280., n. 4, da CRP). Um desses requisitos, nos recursos interpostos ao abrigo da competncia estabelecida na alnea b) do n. 1 do artigo 70., foi o da exausto das instncias (artigo 70., n. 2). Visou-se poupar o Tribunal Constitucional a intervenes dirigidas aplicao de normas sem carcter definitivo no processo em causa. Quando essa aplicao tem um cariz ainda provisrio, uma vez que a deciso que fundamenta encontra-se sujeita a recurso perante uma instncia superior, o Tribunal Constitucional no se pode pronunciar sobre a constitucionalidade das normas aplicadas, devendo aguardar que essa aplicao se torne definitiva no processo. Sendo este tipo de recurso mais volvel a uma utilizao dilatria ou extempornea pelas partes, exigiu-se que previamente interveno do Tribunal Constitucional tenham sido esgotados todos os recursos ordinrios. Preferiu-se uma interveno selectiva do Tribunal Constitucional apesar dos riscos da produo de efeitos prejudiciais para as partes de decises provisrias (uma vez que estas podem ser muitas vezes executadas, face ao efeito meramente devolutivo da maior parte dos recursos). mesma lgica deve obedecer a recorribilidade de decises que procedam aplicao das normas impugnadas com uma eficcia provisria, como sucede, por exemplo, nos procedimentos cautelares, em processo civil, ou nos despachos de pronncia, em processo penal, devendo o Tribunal Constitucional apenas intervir quando essas normas sejam aplicadas pela instncia recorrida, com carcter definitivo. Note-se que a interpretao das normas de direito constitucional e ordinrio que estabelecem os requisitos do recurso constitucional, de modo a racionalizar a actividade do Tribunal Constitucional, segundo a qual no admissvel submeter a este tribunal a apreciao da constitucionalidade de norma aplicada com uma eficcia provisria, no retira ao interessado a possibilidade de submeter fiscalizao do Tribunal Constitucional a norma aplicada pelo tribunal recorrido que entende violar a Constituio, impondo apenas que o exerccio desse direito se faa somente quando ocorra uma pronncia definitiva sobre a aplicao dessa norma.

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Se este deferimento na apreciao da questo de constitucionalidade pode permitir que se concretizem alguns efeitos da sua aplicao provisria, como sucede com a sujeio a julgamento em processo penal, resultante da prolao do despacho de pronncia, isso no razo suficiente para que se subvertam os princpios que configuram o nosso sistema de recursos de constitucionalidade, uma vez que a possibilidade de ocorrerem ou se agravarem danos tambm se verifica relativamente qualquer deciso susceptvel de recurso para os tribunais superiores, tambm elas dotadas de um cariz provisrio, sem que se questione a vigncia da regra de que s aps a exausto das instncias se poder recorrer para o Tribunal Constitucional. Esta soluo, no meu entendimento, a nica que se integra coerentemente na lgica do sistema portugus de recursos de fiscalizao sucessiva concreta para o Tribunal Constitucional, pelo que a extenso destes recursos a um juzo provisrio de aplicao de uma determinada norma, s poder ser feita excepcionalmente pelo legislador, no podendo o prprio Tribunal Constitucional, abrir uma brecha naquele sistema. No presente recurso foi pedida a fiscalizao de constitucionalidade dos artigos n. 272., n. 1, 120., n. 2, alnea d), 141., alnea c), e 144., todos do CPP, na interpretao de que a no confrontao, em sede de interrogatrio judicial do arguido, com todos os factos pelos quais este acaba por ser acusado, mas apenas com parte deles, no pe em causa os seus direitos constitucionalmente consagrados, incluindo as garantias de defesa respectivas, aplicada em despacho complementar ao despacho de pronncia, que apreciou a respectiva arguio de nulidade. O artigo 310. do CPP, dispe o seguinte:
1 - A deciso instrutria que pronunciar o arguido pelos factos constantes da acusao do Ministrio Pblico, formulada nos termos do artigo 283. ou do n. 4 do artigo 285., irrecorrvel, mesmo na parte em que apreciar nulidades e outras questes prvias ou incidentais, e determina a remessa imediata dos autos ao tribunal competente para o julgamento. 2 - O disposto no nmero anterior no prejudica a competncia do tribunal de julgamento para excluir provas proibidas. ()

No se encontrando estabilizada na jurisprudncia a posio de que o tribunal de julgamento tem competncia para voltar a apreciar a arguio de nulidades do inqurito, que j tenham sido julgadas improcedentes no despacho de pronncia, para alm das situaes referidas no n. 2 do transcrito artigo 310. do CPP, no possvel afirmar, com segurana, que a deciso recorrida que aplicou a interpretao normativa impugnada tenha um cariz provisrio, pelo que, neste caso, apoiei a deciso de se conhecer o recurso interposto, uma vez que no se mostra garantido que a deciso recorrida no seja definitiva, relativamente norma cuja fiscalizao de constitucionalidade foi requerida. Joo Cura Mariano.

Anotao: Os Acrdos n.os 21/87, 147/97, 585/98, 216/99 e 387/99 esto publicados em Acrdos, 9., 36., 41., 43. e 44. Vols., respectivamente.

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OUTROS PROCESSOS

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ACRDO N. 4/11
De 4 de Janeiro de 2011

Decide esclarecer dvidas suscitadas por um administrador do Banco de Portugal, quanto aplicao do regime jurdico de controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos, com as modificaes introduzidas pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto e pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro.
Processo: n. 152/DPR (883/10). Requerente: Administrador do Banco de Portugal. Acrdo ditado para a Acta.

SUMRIO: I Sempre que o acrscimo patrimonial relacionado com a titularidade de aces representativas de capital societrio cotado em bolsa se produzir apenas em consequncia da flutuao do respectivo valor de mercado, falhar uma condio necessria a que sobrevenha o dever de actualizao da declarao de patrimnio e rendimentos precedentemente apresentada e que consiste em o facto gerador do aumento patrimonial ocorrido se haver produzido mediante a interveno do obrigado. II Consistindo o pressuposto objectivo do dever de actualizao da declarao de patrimnio e rendimentos na verificao de um acrscimo patrimonial efectivo que altere o valor declarado referente a alguma das alneas do artigo 1. em montante superior a 50 salrios mnimos mensais, o legislador parece ter pretendido indexar a medida do acrscimo patrimonial que fundamenta o dever de renovao ao agregado constitudo pelo conjunto dos elementos previstos no interior de cada uma das referidas alneas em termos de tal acrscimo ter de resultar da variao valorativa singularmente obtida por um dos elementos patrimoniais a declarar ou da soma do incremento de valor obtido por certos deles, contando, neste caso, que se trate de elementos includos na previso da mesma alnea. III Existe um dever de actualizao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais sempre que o valor total dos rendimentos brutos constantes da declarao apresentada para efeitos da liquidao do imposto sobre o rendimento das pessoas singulares (ou que da mesma, quando dispensada, devessem constar) exceder em medida superior a 50 salrios mnimos nacionais o valor total dos rendimentos brutos constantes da declarao que imediatamente antes daquela houver sido apresentada para os mesmos efeitos.

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IV O prazo para cumprimento, junto do Tribunal Constitucional, da obrigao de apresentao da declarao actualizada s pode ser o prazo geral de 60 dias previsto no artigo 8., n. 2, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, computado a partir do momento em que se verifica o facto gerador do acrscimo patrimonial que, de acordo com o disposto no n. 3 do artigo 2. daquela Lei, na redaco conferida pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, fundamenta o dever de renovao; quando referido a acrscimos que se reportem alnea a) do artigo 1. o prazo conta-se a partir da data limite para a entrega da respectiva declarao de IRS (Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares).

ACTA Aos quatro dias do ms de Janeiro de dois mil e onze, achando-se presentes o Excelentssimo Conselheiro Presidente Rui Manuel Gens de Moura Ramos e os Exm.os Conselheiros Carlos Jos Belo Pamplona de Oliveira, Catarina Teresa Rola Sarmento e Castro, Ana Maria Guerra Martins, Jos Manuel Cardoso Borges Soeiro, Vtor Manuel Gonalves Gomes, Carlos Alberto Fernandes Cadilha, Gil Manuel Gonalves Gomes Galvo, Maria Lcia Amaral, Joo Eduardo Cura Mariano Esteves, Maria Joo da Silva Baila Madeira Antunes e Joaquim Jos Coelho de Sousa Ribeiro, foram trazidos conferncia os presentes autos, para apreciao. Aps debate e votao, foi ditado pelo Excelentssimo Conselheiro Presidente o seguinte:

ACRDO N. 4/11 I Relatrio 1. Na qualidade de administrador do Banco de Portugal, o requerente A. vem solicitar ao Tribunal Constitucional o esclarecimento das seguintes dvidas relativas aplicao do regime jurdico de controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos, aprovado pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as modificaes introduzidas pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro: i) Com que periodicidade deve ser cumprida a obrigao de actualizao da declarao de patrimnio e rendimentos, prevista no n. 3 do artigo 2. da Lei n. 4/83, isto , qual o intervalo temporal relativamente ao qual deve ser verificada a ocorrncia do acrscimo patrimonial efectivo em montante superior a 50 salrios mnimos nacionais, em particular nos casos em que, como sucede com as aces representativas do capital cotado em bolsa, os elementos patrimoniais a declarar so potencialmente muito volteis. ii) Considerado o segmento normativo representado pela expresso referente a alguma das alneas do artigo anterior, constante do n. 3 do artigo 2. da Lei n. 4/83, qual o agregado relativamente ao qual deve ser verificada a ocorrncia do acrscimo patrimonial efectivo em montante superior a 50 salrios mnimos mensais. iii) Como e com que periodicidade poder ser verificada, relativamente alnea a) do artigo 1. da Lei n. 4/83 que respeita a um fluxo de rendimentos auferidos durante o perodo de um ano a eventual ocorrncia de um acrscimo patrimonial efectivo de montante superior a 50 salrios mnimos nacionais. iv) Qual o prazo para cumprimento, junto do Tribunal Constitucional, da obrigao declarativa.

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2. Afigurando-se pertinentes as dvidas suscitadas, importa resolv-las ao abrigo do disposto no artigo 109., n. 2, da Lei do Tribunal Constitucional.

II Fundamentao 3. A Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, procedeu alterao do regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares dos cargos polticos, aprovado pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, e revisto j pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, tendo tido na sua origem os Projectos de Leis n.os 219/XI e 226/XI. Enquanto o Projecto de Lei n. 219/XI se destinou, atravs da alterao do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, ao alargamento do elenco dos titulares de cargos sujeitos a obrigao declarativa, passando a abranger os membros de rgos de gesto de institutos pblicos e de entidades reguladoras independentes e os gestores de empresas concessionrias de servio pblico, o Projecto de Lei n. 226/XI teve por finalidade o aperfeioamento do regime do controle pblico do patrimnio e rendimentos de titulares de cargos polticos e altos cargos pblicos de modo a tornar mais efectivo o escrutnio pblico de acrscimos patrimoniais que se verifiquem durante o exerccio de funes e cuja origem no seja perceptvel com base no actual regime de declaraes, e mesmo aps a cessao de funes. Tendo por objecto a norma do artigo 2. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, o Projecto de Lei n. 226/XI visou a substituio do regime de apresentao anual de declaraes por parte dos titulares de rgos executivos pela sujeio de todos os titulares obrigados ao dever de entrega de uma declarao de actualizao, sempre que se verifique um acrscimo patrimonial significativo, de modo a assegurar-se que o controlo pblico do patrimnio dos titulares de cargos polticos e altos cargos pblicos estar sempre actualizado, passando a cumprir de uma forma mais efectiva os objectivos que levaram sua consagrao na lei. 4. As modificaes introduzidas pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, no regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos consistiram, assim, na reconfigurao do universo dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais e, a par da ampliao do mbito objectivo de tal declarao, na alterao dos pressupostos objectivos e subjectivos do dever de renovao da declarao previamente apresentada fora dos casos de reconduo ou reeleio do titular vinculado. As dvidas suscitadas pelo requerente prendem-se com este ltimo aspecto do regime. 5. De acordo com o disposto no n. 3 do artigo 2. da Lei n. 4/83, na redaco conferida pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, sempre que no decurso do exerccio de funes se verifique um acrscimo patrimonial efectivo que altere o valor declarado referente a alguma das alneas do artigo anterior em montante superior a 50 salrios mnimos mensais, deve o titular actualizar a respectiva declarao. Da confrontao do regime resultante da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, com aquele que constava do artigo 2. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, revisto j pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, decorrem as seguintes modificaes essenciais: fora dos casos de reconduo ou reeleio do obrigado, o dever de renovao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais deixa de recair apenas sobre os titulares com funes executivas, passando a onerar todos os sujeitos vinculados pelo regime; a existncia de tal dever passa a depender da verificao, no decurso do exerccio de funes, de um acrscimo patrimonial efectivo que altere em montante superior a 50 salrios mnimos mensais o valor declarado referente aos elementos includos no contedo da declarao de acordo com o artigo 1.; o cumprimento do dever de renovao deixa de sujeitar--se a qualquer periodicidade independente daquela verificao. 6. A primeira das dvidas suscitadas pelo requerente diz respeito periodicidade com que dever ser cumprida a obrigao de actualizao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, consistindo

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em saber qual o intervalo temporal durante o qual dever subsistir o acrscimo patrimonial efectivo de montante superior a 50 salrios mnimos nacionais, designadamente quando produzido por efeito da variao do valor de mercado das aces representativas do capital societrio cotado em bolsa, uma vez tratar-se aqui de elementos patrimoniais potencialmente volteis. Embora a lei no coloque expressamente como pressuposto do dever de actualizao da declarao em consequncia da verificao de um acrscimo patrimonial efectivo de montante superior a 50 salrios mnimos nacionais o de que este se consolide e subsista no patrimnio do obrigado durante um perodo temporal mnimo preciso, tem-se por certo que no foi dispensado um padro de estabilidade incompatvel com a possibilidade de entre os factos geradores do aumento patrimonial que fundamenta a obrigao de renovao abrangidos pela previso normativa do n. 3 do artigo 2. se incluir tambm a hiptese em que aquele se produz por mero efeito, reflexo e contingencial, de circunstncias alheias ao obrigado e pelo mesmo no desencadeadas. Assim, sempre que o acrscimo patrimonial relacionado com a titularidade de aces representativas de capital societrio cotado em bolsa se produzir apenas em consequncia da flutuao do respectivo valor de mercado, falhar uma condio necessria a que sobrevenha o dever de actualizao da declarao precedentemente apresentada e que consiste em o facto gerador do aumento patrimonial ocorrido se haver produzido mediante a interveno do obrigado. Quanto titularidade de aces representativas de capital societrio cotado em bolsa, ser este o caso de uma transaco de ttulos geradora de um valor diferencial positivo superior a 50 salrios mnimos mensais. 7. A segunda dvida suscitada prende-se ainda com o disposto no n. 3 do artigo 2. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco agora resultante da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, dizendo agora respeito concatenao de tal previso normativa com as alneas que integram o artigo 1. do mesmo diploma legal. Sob a epgrafe prazo e contedo, o artigo 1. dispe que os titulares de cargos polticos e equiparados e os titulares de altos cargos pblicos apresentam no Tribunal Constitucional [] declarao dos seus rendimentos, bem como do seu patrimnio e cargos sociais, da qual constem: a) A indicao total dos rendimentos brutos constantes da ltima declarao apresentada para efeitos da liquidao do imposto sobre o rendimento das pessoas singulares, ou que da mesma, quando dispensada, devessem constar; b) A descrio dos elementos do seu activo patrimonial, existentes no Pas ou no estrangeiro, ordenados por grandes rubricas, designadamente do patrimnio imobilirio, de quotas, aces ou outras partes sociais do capital de sociedades civis ou comerciais, de direitos sobre barcos, aeronaves ou veculos automveis, bem como de carteiras de ttulos, contas bancrias a prazo, aplicaes financeiras equivalentes e desde que superior a 50 salrios mnimos, contas bancrias ordem e direitos de crdito; c) A descrio do seu passivo, designadamente em relao ao Estado, a instituies de crdito e a quaisquer empresas, pblicas ou privadas, no Pas ou no estrangeiro; d) A meno de cargos sociais que exeram ou tenham exercido nos dois anos que precederam a declarao, no Pas ou no estrangeiro, em empresas, fundaes ou associaes de direito pblico e, sendo os mesmos remunerados, em fundaes ou associaes de direito privado. Uma vez que a alnea d) se refere a elementos insusceptveis de exprimirem variaes de ordem patrimonial, a problemtica suscitada pelos termos a seguir pela conjugao do artigo 1. com o n. 3 do artigo 2., ambos da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, cinge-se s alneas a) a c) daquele preceito. Dispondo o n. 3 do artigo 2. que, sempre que no decurso do exerccio de funes se verifique um acrscimo patrimonial efectivo que altere o valor declarado referente a alguma das alneas do artigo anterior em montante superior a 50 salrios mnimos mensais, deve o titular actualizar a respectiva declarao, pretende-se ver

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esclarecido se a medida do acrscimo patrimonial efectivo que fundamenta a obrigao de renovao se reporta globalmente ao conjunto dos elementos descritos nas alneas a) a c) do artigo 1. hiptese em que tal dever sobrevir sempre que o valor dos elementos patrimoniais a declarar beneficie globalmente de um aumento em medida superior a 50 salrios mnimos ainda que por efeito da soma do acrscimo valorativo parcelarmente obtido por elementos previstos em distintas daquelas alneas ou se tal obrigao supor que o acrscimo valorativo em medida superior a 50 salrios mnimos mensais se reporte a elementos patrimoniais includos na previso da mesma alnea. A formulao legal empregue aponta para esta ltima hiptese interpretativa. Consistindo o pressuposto objectivo do dever de actualizao na verificao de um acrscimo patrimonial efectivo que altere o valor declarado referente a alguma das alneas do artigo 1. em montante superior a 50 salrios mnimos mensais, o legislador parece ter pretendido indexar a medida do acrscimo patrimonial que fundamenta o dever de renovao ao agregado constitudo pelo conjunto dos elementos previstos no interior de cada uma das referidas alneas em termos de tal acrscimo ter de resultar da variao valorativa singularmente obtida por um dos elementos patrimoniais a declarar ou da soma do incremento de valor obtido por certos deles, contando, neste caso, que se trate de elementos includos na previso da mesma alnea. Tal interpretao, alm de ser a que melhor se acomoda semntica textual do preceito inserto no n. 3 do artigo 2. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, encontra ampla correspondncia na estrutura teleolgica da norma constante do artigo 1. do mesmo diploma legal no sentido em que os agregados correspondentes previso de cada uma das respectivas alneas a) a c) so, por um lado, em si mesmos suficientemente coesos e, por outro, de natureza entre si to dspar que dificultam, designadamente para efeitos do estabelecimento da medida do seu incremento valorativo, uma considerao associada. 8. Relacionando-se ainda com a leitura conjugada das normas correspondentes aos artigos 1. e 2., n. 3, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, a terceira das dvidas suscitadas diz especificamente respeito previso da alnea a) daquele preceito legal. Pretende-se saber, pois, em que momento dever considerar-se produzido o acrscimo patrimonial efectivo, em medida superior a 50 salrios mnimos mensais, do valor total dos rendimentos brutos constantes da ltima declarao apresentada para efeitos da liquidao do imposto sobre o rendimento das pessoas singulares, ou que da mesma, quando dispensada, devessem constar. A apresentao da declarao para efeitos da liquidao do imposto sobre o rendimento das pessoas singulares constitui uma obrigao acessria dos sujeitos passivos de IRS e dispe de um regime temporal prprio que se encontra fixado no artigo 113. do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n. 442-A/88, de 30 de Novembro, na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 292/2009, de 13 de Outubro. De acordo com a previso do respectivo n. 1, os sujeitos passivos de IRS devem entregar anualmente uma declarao de informao contabilstica e fiscal, de modelo oficial, relativa ao ano anterior, quando possuam ou sejam obrigados a possuir contabilidade organizada ou quando estejam obrigados apresentao de qualquer dos anexos que dela fazem parte integrante. Segundo dispe o n. 2 do referido artigo 113., na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 292/2009, de 13 de Outubro em vigor, de acordo com o respectivo artigo 2., desde 1 de Janeiro de 2010 tal declarao dever ser enviada por transmisso electrnica de dados, at 15 de Julho, independentemente de esse dia ser til ou no. Resulta assim, quanto alnea a) do artigo 1., que o dever de actualizao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais prescrito no n. 2 do artigos 3. se encontra indexado ao valor que resulta do cumprimento de um outro dever, de distinta natureza, este por sua vez reportado, de acordo com o regime jurdico respectivo, aos rendimentos do trabalho dependente, empresariais e profissionais, de capitais, prediais, incrementos patrimoniais e penses (artigo 1., n. 1, do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das

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Pessoas Singulares, na redaco conferida pelo artigo 1. da Lei n. 30-G/2000, de 29 de Dezembro) obtidos no ano fiscal anterior, que coincide com o ano civil (artigo 143. do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares). Assim, por fora de tal indexao, a medida do acrscimo patrimonial dever quantificar-se em funo da evoluo registada no parmetro de que se parte, o que, considerado o carcter anual deste, pressupor, por seu turno, o estabelecimento de uma ordem de grandeza homloga mediante a sobrevinda do termo final do ciclo anual subsequente. Dever concluir-se, assim, que, no que diz respeito alnea a) do artigo 1., existir um dever de actualizao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais sempre que o valor total dos rendimentos brutos constantes da declarao apresentada para efeitos da liquidao do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares (ou que da mesma, quando dispensada, devessem constar) exceder em medida superior a 50 salrios mnimos nacionais o valor total dos rendimentos brutos constantes da declarao que imediatamente antes daquela houver sido apresentada para os mesmos efeitos. 9. A quarta e ltima das dvidas suscitadas prende-se com o prazo para cumprimento, junto do Tribunal Constitucional, da obrigao de apresentao da declarao actualizada. Na ausncia de previso especial, tal prazo s pode ser o prazo geral de 60 dias previsto no artigo 8., n. 2, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, computado a partir do momento em que se verifica o facto gerador do acrscimo patrimonial que, de acordo com o disposto no n. 3 do artigo 2. daquela Lei, na redaco conferida pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, fundamenta o dever de renovao. Quando referido a acrscimos que se reportem al. a do art. 1 o prazo conta-se a partir da data limite para a entrega da respectiva declarao de IRS.

III Deciso O Tribunal Constitucional decide esclarecer, nos termos que precedem, as dvidas suscitadas pelo requerente A. quanto aplicao do regime jurdico de controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos, aprovado pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as modificaes introduzidas pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro. Catarina Sarmento e Castro Ana Maria Guerra Martins Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo Maria Lcia Amaral Joo Cura Mariano Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro Carlos Pamplona de Oliveira (vencido apenas quanto 4. e ltima questo; em meu entender, aplicar-se-ia, no caso concreto, a norma transitria do artigo 2. da Lei n. 38/2010, pelo que o prazo seria de 90 dias.) Rui Manuel Moura Ramos.

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ACRDO N. 13/11
De 12 de Janeiro de 2011

Decide ordenar a anotao das alteraes referentes denominao, sigla e smbolo do partido Movimento Mrito e Sociedade MMS, que passa a denominar-se Partido Liberal Democrata, com a sigla PLD e o smbolo que se publica em anexo.
Processo: n. 508/10. Requerente: MMS Movimento Mrito e Sociedade. Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I Quanto nova denominao do partido em causa, embora tenha sido suscitado o problema da eventual confundibilidade entre Partido Liberal Democrata e Partido Social Democrata, no de admitir que, aps dcadas de familiarizao dos eleitores portugueses com a segunda denominao, a expresso liberal democrata, a ser adoptada, implique srio risco de se apresentar como expresso enganosamente semelhante j conhecida; , pelo contrrio, razovel pensar que, dcadas volvidas, os eleitores portugueses detm uma percepo suficiente da distino de significados que separa os termos liberal e social. II Do mesmo modo, parece razovel contar com a suficincia dessa percepo no que diz respeito distino entre as siglas PLD e as siglas j existentes PSD e PND. III Quanto ao novo smbolo que o requerente pretende adoptar, a realidade que se invoca como sendo confundvel com o emblema que o Movimento Mrito e Sociedade pretende agora adoptar (o Esprito Santo, como elemento da Santssima Trindade) tem sido simbolizada por diversas formas; por ouro lado, a pomba, enquanto smbolo, ela tambm plurisignificativa, adquirindo sentidos vrios na cultura secular, tanto bastando para que se no d como provado que existe entre o smbolo escolhido pelo partido requerente e o smbolo da tradio religiosa uma conexo de sentido tal que justifique, nos termos constitucionais e legais, a no aceitao do primeiro.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. MMS Movimento Mrito e Sociedade, Partido Poltico cuja inscrio no registo prprio do Tribunal Constitucional foi determinada pelo Acrdo n. 290/08, veio solicitar, atravs de requerimento datado de 24 de Junho e subscrito pelo Presidente da Mesa do Congresso Raul Eduardo Nunes Esteves, a alterao da sua denominao para PLD Partido Liberal-Democrata, bem como do seu smbolo, conforme deliberao do seu congresso do passado dia 5 de Junho. 2. O pedido de alterao da denominao, sigla e smbolo do partido, e da consequente inscrio no registo prprio do Tribunal, foi instrudo com cpia da acta do congresso, cpia dos estatutos do partido com as alteraes a aprovadas e cpia do novo smbolo que, nos termos do n. 2 do artigo 1. dos ditos estatutos, ter a seguinte configurao:
O smbolo do PLD consiste na representao grfica, de um balo de comunicao, uma pomba estilizada com oito traos ondulantes, e a expresso Partido Liberal Democrata sendo o fundo do balo em azul escuro, a pomba em amarelo, as letras em branco, e outra tonalidade de azul.

3. O representante do Ministrio Pblico no Tribunal Constitucional, no seu parecer datado de 22 e Dezembro, concluiu da seguinte forma:
63. Em face de todo o exposto ao longo do presente Parecer, julga-se de concluir, em face do pedido formulado pelo partido Movimento Mrito e Sociedade, de alterao de denominao, sigla e smbolo do mesmo partido, bem como dos seus actuais Estatutos: a) haver dvidas sobre a aceitabilidade da nova denominao proposta de Partido Liberal Democrata, que se poder facilmente confundir com o do Partido Social Democrata; b) haver dvidas sobre a aceitabilidade da nova sigla proposta de PLD, que se poder facilmente confundir com o do Partido Social Democrata (PPD/PSD) ou do partido Nova Democracia (PND); c) haver dvidas sobre a aceitabilidade do novo smbolo proposto pelo MMS, que se poder facilmente confundir com o smbolo, da religio catlica, da pomba, como expresso do Esprito Santo, elemento da Santssima Trindade; d) haver dvidas sobre a aceitabilidade de vrias disposies do novo projecto de novos Estatutos, por se no encontrarem em inteira consonncia com o disposto na Lei Orgnica n. 2/2003 (Lei dos Partidos Polticos), designadamente em matria de eleio dos membros dos rgos sociais e do direito de recurso dos militantes, em caso de aplicao de sanes disciplinares, pela Comisso de Jurisdio, que agir em primeira e nica instncia.

4. Resulta da cpia, junta aos autos, da acta do congresso do partido que a aprovao da alterao da sua denominao, sigla e smbolo ocorreu em harmonia com o previsto nas pertinentes disposies estatutrias.

II Fundamentao 5. De acordo com o disposto nos artigos 9., alnea b), e 103., n. 2, alnea a), da Lei n. 28/82, compete ao Tribunal Constitucional, em harmonia com o previsto no artigo 223., n. 2, alnea e), da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), apreciar a legalidade das denominaes, smbolos e siglas dos partidos polticos.

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Por seu turno, e de acordo com o artigo 12. da Lei Orgnica n. 2/2003 (na renumerao que lhe foi dada pela Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de Maio), tem cada partido uma denominao, smbolo e sigla que devem preencher os seguintes requisitos: (i) no ser nenhum destes elementos idntico ou semelhante ao de outro partido j constitudo; (ii) quanto denominao, no se basear no nome de uma pessoa ou conter expresses directamente relacionadas com qualquer religio ou com qualquer instituio nacional; (iii) quanto ao smbolo, no poder confundir-se ou ter relao grfica ou fontica com smbolos e emblemas nacionais nem com imagens e smbolos religiosos. No exerccio desta sua competncia de apreciao da legalidade [de denominaes, siglas e smbolos de partidos], tem o Tribunal desenvolvido uma jurisprudncia segundo a qual cada um destes elementos, entendidos de acordo com o significado que tm na linguagem comum, deve ser escrutinado separadamente, a fim de que se conclua quanto respectiva conformidade ou desconformidade face aos requisitos legais. Ser portanto de acordo com este mtodo, afirmado, por exemplo, nos Acrdos n.os 246/93, 107/95 e 200/99, que se analisar o presente caso, no qual e como j se viu, solicita ao Tribunal o Movimento Mrito e Sociedade (MMS) a alterao da sua denominao, sigla e smbolo, de tal ordem que passe a ser denominado como Partido Liberal Democrata, que usa a sigla PLD e que tem como smbolo, basicamente, a representao grfica de uma pomba estilizada com oito traos ondulantes. Entende o Exm. Representante do Ministrio Pblico no Tribunal Constitucional haver desde logo dvidas, quer quanto aceitabilidade da nova denominao e da nova sigla do partido, por se poderem confundir ambas com as de partidos j existentes, quer quanto aceitabilidade do novo smbolo, por se poder confundir com o smbolo, da religio catlica, da pomba, como expresso do Esprito Santo, elemento da Santssima Trindade. Vejamos, ento, se assim . 6. O requisito que hoje consta do n. 1 do artigo 12. da Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto, segundo o qual deve cada partido ter denominao, sigla e smbolo que sejam inconfundveis com os de partidos j existentes, era j exigido pela primeira lei dos partidos polticos que foi aprovada durante o perodo constitucional transitrio, anterior entrada em vigor da CRP. Na verdade, dispunha o n. 6 do artigo 5. do Decreto-Lei n. 595/74, de 7 de Novembro, que:
A denominao, sigla e smbolo de um partido no podem ser idnticos ou semelhantes a quaisquer outros de partido j inscrito. A denominao dos partidos no poder consistir no nome de uma pessoa ou de uma igreja e o seu smbolo ou emblema no pode confundir-se ou ter relao grfica ou fontica com smbolos ou emblemas nacionais ou com imagens ou smbolos religiosos.

Sabe-se pela leitura dos debates constituintes (Dirio da Assembleia Constituinte, n. 42) que foi este preceito legal que inspirou a norma constitucional respeitante denominao e emblemas dos partidos polticos, hoje constante do n. 3 do artigo 51. da CRP. Embora esta ltima norma s tenha replicado a segunda parte do n. 6 do artigo 5. da Lei de 1974, resulta claro das discusses tidas na Assembleia que se ter com ela pretendido submeter os sinais identificadores dos partidos a exigncias formais que se mostrassem em geral aptas para, protegendo a boa f da populao portuguesa (Dirio da Assembleia Constituinte, cit., p. 1181), melhor garantir a liberdade de voto. Sendo esta, portanto, a origem da exigncia decorrente do n. 1 do artigo 12. da Lei Orgnica n. 2/2003, a verdade que o alcance que ela hoje dever ter s pode ser determinado se se tiver em conta o contexto actual em que a mesma se insere. E esse contexto marcado, quer pelo sistema constitucional no seu conjunto, no qual detm uma funo estruturante o princpio da autodeterminao associativa dos partidos polticos (artigos 51., n. 1; 2. e 10., n. 2, da CRP), quer pela aplicao prtica, durante quase quatro dcadas, desse mesmo sistema, com a inevitvel mudana que se ter entretanto operado na percepo pblica dos sinais identificadores dos partidos polticos.

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Neste contexto, no so de acolher as dvidas colocadas quanto aceitabilidade da nova denominao e da nova sigla que, em harmonia com o prescrito pelas normas pertinentes dos seus estatutos, o partido poltico Movimento Mrito e Sociedade pretende adoptar. Quanto nova denominao, foi suscitado o problema da eventual confundibilidade entre Partido Liberal Democrata e Partido Social Democrata. Contudo, no de admitir que, aps dcadas de familiarizao dos eleitores portugueses com a segunda denominao, a expresso liberal democrata, a ser adoptada, implique srio risco de se apresentar como expresso enganosamente semelhante j conhecida. , pelo contrrio, razovel pensar que, dcadas volvidas, os eleitores portugueses detm uma percepo suficiente da distino de significados que separa os termos liberal e social. Do mesmo modo, parece razovel contar com a suficincia dessa percepo no que diz respeito distino entre as siglas PLD (que o requerente pretende adoptar) e as siglas j existentes PSD e PND, assim se explicando alis que o Tribunal, no Acrdo n. 298/03, que ordenou a inscrio no registo do Partido da Nova Democracia, no tenha posto quaisquer objeces quanto aceitabilidade da sigla que o identificaria (PND), pela sua possvel confuso com outra, j existente (PSD). este mesmo juzo, que ento levou a que se no pusesse em causa a aceitabilidade da sigla, que agora se reitera. 7. Colocaram-se ainda dvidas sobre a aceitabilidade do novo smbolo que o requerente pretende adoptar, com o fundamento segundo o qual se poder facilmente confundir [tal smbolo] com o [smbolo] da religio catlica, da pomba, expresso do Esprito Santo, elemento da Santssima Trindade. A proibio de que os partidos usem emblemas que sejam confundveis com smbolos religiosos tem, como j vimos, assento constitucional. Os trabalhos da Constituinte, atrs referidos, esclarecem quanto ao sentido e razo de ser dessa proibio. Pretendeu-se com ela, antes do mais, pr um limite face externa dos partidos que garantisse a liberdade religiosa, porque se sabia bem que [o]s nomes, siglas ou designaes cunhados religiosamente, com um sentido especificamente religioso, no podem ser usados em poltica, porque sero naturalmente abusados, se assim acontecer (idem, p. 1184). Tudo isto, porm, sem deixar de se ter em conta que, como ficou expresso no n. 3 do artigo 51. da CRP, esses limites face externa dos partidos no deveriam prejudicar a filosofia ou ideologia inspiradora do seu programa. Significa tudo isto que devem ser circunscritas as situaes em que se considera que o emblema escolhido pelo partido no pode ser aceite, por violar a proibio constitucional e legal de confundibilidade ou relao grfica com um signo ou emblema religioso. Para que tal suceda, parece necessrio que haja uma inequvoca identidade de sentido entre o smbolo do partido e o smbolo religioso, de tal modo que no possa deixar de concluir-se que o conhecimento do primeiro levar necessria ou muito provavelmente ao conhecimento do segundo, de acordo com os parmetros normais da percepo comum das coisas. razovel pensar-se que no ocorrer, como dado necessrio, essa conexo de sentido (entre smbolo partidrio e smbolo religioso) sempre que a realidade sinalizada pelo segundo o puder ser, tambm, por outras vias, que no apenas a que foi adoptada pelo emblema partidrio; ou, inversamente, sempre que ao emblema partidrio puder ser atribudo, na significao comum, outro ou outros sentidos, para alm daquele que prprio do smbolo religioso. A realidade que se invoca como sendo confundvel com o emblema que o Movimento Mrito e Sociedade pretende agora adoptar (o Esprito Santo, como elemento da Santssima Trindade) tem sido simbolizada por diversas formas. Enquanto fora sobrenatural, de natureza carismtica, que se faz sentir no mundo fsico ou psquico, ou enquanto virtude divina que recebida pelo homem sob a forma de sopro vital ou purificador, o esprito tem tido, na tradio religiosa, mltiplas representaes. Simbolizam-no tambm, por exemplo, o fogo, o vento (o halo vital), a gua ou o leo purificadores (Enciclopdia Verbo Luso-Brasileira de Cultura, Tomo 7, p. 1250). Por ouro lado, a pomba, enquanto smbolo, ela tambm plurisignificativa, adquirindo sentidos vrios na cultura secular: pense-se no seu uso frequente enquanto sinal da paz, ou enquanto elemento recorrente de certa linguagem pictrica (as pombas de Magritte).

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Tanto basta para que se no d como provado que existe entre o smbolo escolhido pelo partido requerente e o smbolo da tradio religiosa uma conexo de sentido tal que justifique, nos termos constitucionais e legais, a no aceitao do primeiro. 8. Finalmente, invocam-se dvidas quanto aceitabilidade do novo projecto de novos Estatutos, por se no encontrarem em inteira consonncia com o disposto na Lei Orgnica n. 2/2003 (Lei dos Partidos Polticos), designadamente em matria de eleio dos membros dos rgos sociais e do direito de recurso dos militantes, em caso de aplicao de sanes disciplinares, pela Comisso de Jurisdio, que agir em primeira e nica instncia. Sucede, porm, que, quanto a estes dois pontos de dvidas, no so significativas as alteraes introduzidas s normas estatutrias, face redaco existente aquando da emisso do Acrdo n. 290/08, de 29 de Maio, que ordenou a inscrio, no registo prprio do Tribunal, do partido com a denominao Movimento Mrito e Sociedade. Por outro lado, no requer o Exm. Representante do Ministrio Pblico a declarao de ilegalidade de nenhuma dessas normas, pelo que o Tribunal no tem, neste contexto, que se pronunciar sobre a questo.

III Deciso Nestes termos, e pelos fundamentos expostos, o Tribunal decide ordenar a anotao das alteraes referentes denominao, sigla e smbolo do partido, cuja publicao, em anexo, se determina. Lisboa, 12 de Janeiro de 2011. Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de Fevereiro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 246/93, 107/95 e 200/99 esto publicados em Acrdos, 24., 30. e 43. Vols., respectivamente.

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Anexo ao Acrdo do Tribunal Constitucional n. 13/11 de 12 de Janeiro de 2011

Denominao: Partido Liberal Democrata Sigla: PLD Smbolo:

Descrio: Representao grfica de um balo de comunicao, uma pomba estilizada com oito traos ondulantes e a expresso Partido Liberal Democrata, sendo o fundo do balo em azul escuro, a pomba em amarelo, as letras em branco e outra tonalidade em azul.

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ACRDO N. 32/11
De 17 de Janeiro de 2011

Nega provimento ao recurso para o Plenrio do Acrdo n. 497/10, que no tomou conhecimento da aco de impugnao de eleio de titulares de rgos de partidos polticos.
Processo: n. 727/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Pamplona de Oliveira.

SUMRIO: I Para se encontrarem cumpridos os requisitos do artigo 103.-C da Lei do Tribunal Constitucional, no basta invocar a existncia da deliberao do rgo partidrio que, de acordo com os estatutos, competente para conhecer em ltima instncia da validade ou regularidade do acto eleitoral, sendo necessrio, em primeiro lugar, que essa aco sobre validade e regularidade do acto eleitoral vise remover qualquer deliberao partidria que seja prejudicial pretenso do autor e que cumpra simultaneamente dois requisitos: tenha sido emitida pelo rgo competente para conhecer em ltima instncia da validade ou regularidade do acto eleitoral; verse sobre a validade e regularidade do acto eleitoral. II Todavia, no caso sub iudicio, o pedido formulado na aco no consiste, nem inclui, a impugnao da deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio desfavorvel aos interesses do recorrente, cuja eventual anulao seria condio indispensvel a que aquela Comisso apreciasse a regularidade das eleies em causa; com efeito, o recorrente pretende obter do Tribunal uma pronncia contrria ao sentido da deciso do rgo mximo partidrio, sem, no entanto, obter a sua prvia invalidade. III A exigncia de esgotamento dos meios de impugnao internos e de pronncia final sobre a validade das eleies afiguram-se imposies legtimas do legislador, tanto mais que dizem respeito a um domnio de competncia especial do Tribunal Constitucional, propositadamente limitada.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Victor Manuel Bento Baptista, inconformado com o Acrdo n. 497/10 que indeferiu a reclamao do despacho de no conhecimento do objecto da aco de impugnao de eleio de titulares de rgos de partidos polticos, vem dele interpor recurso para o plenrio do Tribunal, nos termos do n. 8 do artigo 103.-C da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC). O acrdo recorrido decidiu nos seguintes termos:
(...) Determina a LTC que a impugnao, perante o Tribunal Constitucional, de eleies de titulares de rgos de partidos polticos s seja admissvel depois de esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral. A razo por que o faz encontra-se no estatuto constitucional dos partidos polticos. No obstante concorrerem para a organizao e para a expresso da vontade popular (artigo 10., n. 12, da CRP), e deterem por isso funes e competncias relevantes no domnio da organizao do poder poltico (artigos 114.; 151., n. 1; 180. da CRP), os partidos polticos so, na sua raiz, expresso do exerccio da liberdade de associao. Nesses termos, e conforme o reconhece a Constituio nos artigos 51. e 46., gozam, na ordenao da sua vida interna, da autonomia prpria que conferida s associaes. certo que tal autonomia conhece sempre limites, impostos pela ordem constitucional no seu conjunto. Para alm daqueles que valem, em geral, para todas as associaes, so aplicveis ordenao da vida interna dos partidos, pelas funes polticas que constitucionalmente so conferidos a estes ltimos, no apenas os limites decorrentes do necessrio respeito pelos princpios da independncia nacional, da unidade do Estado e da democracia poltica (n. 2 do artigo 10.), mas ainda os decorrentes dos princpios da transparncia, da organizao e da gesto democrtica e da participao de todos os seus membros (n. 5 do artigo 51.). em razo destes limites, que conformam, por fora da Constituio, o ordenamento interno dos partidos, que se atribui ao Tribunal Constitucional competncia para, nos termos da lei, julgar aces de impugnao de eleies e deliberaes dos rgos partidrios [artigo 223., n. 2, alnea h), da CRP]. Os termos em que so recorrveis tais eleies e deliberaes so fixados pela LTC. E so-no de modo a que se obtenha a necessria concordncia prtica entre os dois princpios constitucionais atrs mencionados: por um lado, o princpio da autonomia na ordenao da vida interna de cada instituio partidria; por outro, o princpio da necessria submisso dessa organizao interna aos limites que lhe so constitucionalmente impostos. No que diz respeito impugnao de eleies de titulares de rgos dos partidos, eleies essas regidas, necessariamente e antes do mais, pelas normas constantes de regulamentos e dos estatutos partidrios, estabeleceu a LTC, para fazer concordar praticamente o princpio da autonomia partidria com os seus limites constitucionais, a regra da subsidiariedade da interveno do Tribunal. O Tribunal Constitucional julga aces de impugnao de eleies de titulares de rgos dos partidos, a intentar por militantes que, nas eleies em causa sejam eleitores ou candidatos; mas s o faz depois de ter sido apreciada, por todos os meios internos previstos pelo estatuto do partido, a validade ou regularidade do acto eleitoral. Quer isto dizer que o Tribunal no pode ser o primeiro intrprete das normas que, constantes antes do mais dos regulamentos e estatutos partidrios, regem os actos eleitorais que, no interior de cada partido, se realizam. Ao Tribunal s cabe a funo de ltimo e final intrprete, uma vez corridas todas as instncias internas de julgamento. 6. No caso, e como j se viu, determinou a Comisso Nacional de Jurisdio (CNJ) do Partido Socialista, rgo ao qual compete, nos termos dos estatutos, julgar definitivamente os recursos interpostos das Comisses Federativas, que eram nulas todas as deliberaes tomadas pelos rgos partidrios sobre a validade e regularidade dos actos eleitorais que o militante Victor Baptista pretende impugnar junto do Tribunal Constitucional.

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Assim sendo, e posto que inexiste, por fora de deciso tomada pela instncia estatutariamente competente, qualquer outra apreciao sobre a validade ou regularidade do acto eleitoral que se pretende impugnar, teria o Tribunal (se se aceitasse a interpretao que o reclamante faz do disposto no n. 3 do artigo 103.-C da LTC) que ser o primeiro intrprete das normas internas do partido, regulamentares e estatutrias, que regem os actos eleitorais que no seu seio se realizam. Tal funo, contudo, no pode o Tribunal exercer. Como j vimos, a tal se ope o princpio da subsidiariedade da sua interveno, consagrado no n. 3 do artigo 103.-C da LTC. certo que, como o refere o reclamante, esto em causa direitos dos militantes que, por fora dos princpios constitucionais j vrias vezes mencionados devem, nos termos da Constituio e da lei, merecer a tutela do Tribunal; no entanto, e pelos motivos j expostos, no pode, no caso, ser essa tutela conferida pela via da aco intentada pelo ora reclamante. Com efeito, a deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio no incidiu sobre os aspectos de validade e de regularidade do acto eleitoral que o reclamante pretende impugnar perante o Tribunal Constitucional. Incidiu, sim, sobre outra questo, a saber, a relativa validade das deliberaes tomadas pelos rgos jurisdicionais do partido quanto legalidade e regularidade do acto eleitoral. Assim sendo, no existe coincidncia entre o objecto do pedido apresentado pelo ora reclamante ao Tribunal Constitucional e o objecto da pronncia emitida, em ltima instncia, pelo rgo partidrio estatutariamente competente: aquilo que o autor, ora reclamante, pede ao Tribunal no foi objecto de deciso tomada pela Comisso Nacional de Jurisdio e esta ltima deciso no foi objecto do pedido formulado pelo ora reclamante. Nestes termos e por estes fundamentos, no pode o Tribunal conhecer do objecto da presente aco (...).

Alega, em concluso, o recorrente:

1 - So os presentes autos de impugnao da eleio de titulares de rgos de partidos polticos, no caso da eleio do Presidente da Federao Distrital de Coimbra do Partido Socialista, ao abrigo do disposto no artigo 103.-C, n. 1, da LTC, neles se peticionando que se declare que as irregularidades do acto eleitoral que nela se suscitaram, em violao das disposies da CRP, da Lei, dos Estatutos e dos Regulamentos do requerido, influenciaram directa e decididamente o resultado do acto eleitoral e o prprio acto eleitoral. 2 - Os factos que constituem a causa de pedir da presente aco so identificados na aco, no despacho reclamado e no acrdo recorrido que o confirmou e que consubstanciam as irregularidades do acto eleitoral. 3 - Sobre estas questes pronunciou-se o despacho reclamado, o qual reconheceu, que quer a Comisso Organizadora do Congresso, quer a Comisso Federativa de Jurisdio, os dois primeiros rgos internos na hierarquia do requerido com competncia se pronunciaram sobre tal matria. 4 - Igualmente o acrdo recorrido reconhece que A 20 de Outubro pronunciou-se a Comisso Nacional de Jurisdio sobre o recurso que lhe fora apresentado..., sobre aquelas Questes, se pronunciaram quer a Comisso Organizadora do Congresso, quer a Comisso Federativa de Jurisdio. 5 - Dvidas no existem pois, que sobre as Questes relativas regularidade e validade do acto eleitoral, se pronunciaram ou tiveram oportunidade de se pronunciar, todos os rgos internos do partido requerido. 6 - O aqui recorrente, reclamou, recorreu e esgotaram-se, todos os meios internos previstos nos estatutos, no cumprimento rigoroso e escrupuloso do exigido e estatudo no n. 3 do artigo 103.-C da LTC. 7 - Aqueles referidos rgos, a Comisso Organizadora do Congresso e a Comisso de Jurisdio Federativa, so dois rgos, na respectiva hierarquia do requerido, ou meios internos previstos nos seus Estatutos para a apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral, os quais apreciaram as Questes A, B, C, D, e E enunciadas no despacho reclamado e que constituem o objecto da presente aco de impugnao de eleio de titular de rgo do requerido (e no de deliberao de rgo). 8 - Tal meio interno para apreciao da validade e irregularidade do acto eleitoral, o rgo CNJ a que se refere o artigo 103.-C, n. 1, da LTC, pronunciou-se a 20 de Outubro de 2010, relativamente a todas as questes colocadas e que so as mesmas que o peticionante apresenta ao Tribunal ao abrigo do disposto no artigo 103.-C da

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LTC, sob a forma de aco de impugnao de eleies de titulares de rgos de partidos polticos, como referido no acrdo recorrido. 9 - As Questes, todas elas, foram pois apresentadas ao ltimo meio interno, CNJ, para a sua apreciao. Esto pois esgotados todos os meios internos para o efeito previstos na LTC, no importando para a LTC o como e o se da pronncia da CNJ. O que importa para a lei que se verifiquem esgotados todos os meios internos para apreciao das ditas Questes A, B, C, D e E. 10 - Se tal meio interno, tal ltimo rgo, deliberadamente ou no, nunca se pronunciar, ainda que ocorra indeferimento tcito, no pode ficar vedado o recurso ao Tribunal Constitucional e o recorrente sem jurisdio alguma e a Democracia indefesa. 11 - O despacho reclamado e acrdo que o confirmou, no podem abrir de par em par a porta ditadura dos partidos, no sentido de que o Tribunal Constitucional s faz a apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral, se o partido quiser, quando quiser e como quiser. 12 - O que recorrente autor pretende com a presente aco e o seu objecto, a anulao de uma eleio (artigo 103.-C, n. 1, da LTC), que impugna nos termos peticionados e no a anulao da deliberao da CNJ de 20 de Outubro de 2010 (cfr. Acordo n. 85/04 deste Tribunal Constitucional), que por sua vez anulou as deliberaes da Comisso Organizadora do Congresso e da Comisso Federativa de Jurisdio de Coimbra. 13 - A CNJ pronunciou-se definitivamente, depois de lhe serem colocadas as referidas Questes (A, B, C, D e E como as identificou o despacho reclamado) Questes essas, objecto da presente aco e pronunciou-se, como bem entendeu, quis ou soube e assim, no ficou prejudicado nem violado o princpio da autonomia na ordenao na vida interna do requerido, o Partido Socialista. 14 - Diferentemente do que se escreve no douto Acrdo, o recorrente Victor Baptista no pretende conferir o valor prprio de uma apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral feita no ordenamento interno do partido, em ltima instncia, pronncia da CNJ em interpretao do n. 3 do artigo 103.- C da LTC. 15 - Da deliberao da Comisso Federativa de Jurisdio de Coimbra, do seu acrdo datado de 16 de Outubro de 2010, nos termos do n. 5 do artigo 11. do Regulamento Eleitoral para a Eleio do Presidente da Federao, coube recurso para a Comisso Nacional de Jurisdio, a interpor no prazo de 48 horas, a qual deve decidir no prazo de 3 dias, pronunciando-se da CNJ definitivamente sobre a validade e regularidade do acto eleitoral e das Questes A), B), C), D) e E), que lhe foram colocadas e so objecto da aco de impugnao do acto eleitoral, nos termos do artigo 103.-C da LTC, como bem entendeu em nome do princpio que lhe atribudo da autonomia dos partidos. 16 - Reconhece-se que os limites da autonomia prpria dos partidos na ordenao da sua vida interna, para alm dos princpios genricos para as demais associaes, so os decorrentes dos princpios da transparncia da organizao e gesto democrtica e da participao dos seus membros (n. 5 do artigo 51.), que tm que ter a necessria concordncia prtica na regra da subsidiariedade da interveno do Tribunal, como se extrai do acrdo. 17 - E no querendo o rgo competente em ltima instncia pronunciar-se, no podem ficar sem tutela jurisdicional, os princpios da transparncia, da organizao e gesto democrtica e da participao dos seus membros (n. 5 do artigo 51.), que constituem um limite ao princpio da autonomia prpria dos partidos. De contrrio est-se a afastar o limite, que o Acrdo reconhece existir, sendo ele por isso, contraditrio at nos seus prprios termos. 18 - O douto acrdo, com o seu entendimento, afasta aqueles limites, deixando em roda livre aquela autonomia dos partidos, transformando-a em autonomia absoluta, em direco ao livre arbtrio, ao quero, posso e mando, instituindo a ditadura dos partidos num Estado de direito democrtico. No foi, nem pode ser essa, a interpretao que o legislador parlamentar quis consagrar ao n. 3 do artigo 103.-C da LTC. 19 - O intrprete deve presumir que o legislador consagrou na lei as solues mais acertadas (n. 3 do artigo 9. do Cdigo Civil) e por isso, se chegarmos como se chega, com a interpretao que o douto acrdo faz do n. 3 do artigo 103.-C da LTC, descrita soluo chocante e absurda, que j se demonstrou, devemos ento concluir que o legislador a no quis consagrar na lei.

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20 - O que o legislador quer em nome do princpio da autonomia dos partidos, que lhe seja dada a possibilidade de eles se pronunciarem sobre a apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral, ou dito doutro modo, que sejam esgotados todos os meios internos previstos nos Estatutos para a apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral. 21 - O ltimo rgo do partido CNJ no pode ter na mo um instrumento que lhe possibilite poder fazer precludir, a defesa que este Tribunal Constitucional tem de efectuar do Estado de direito democrtico. O legislador parlamentar no deu nem poderia ter dado aos partidos polticos tal instrumento. 22 - Para o douto despacho e Acrdo recorrido, tudo se passa como se no universo legislativo da LTC, para o candidato recorrente, no existisse a disposio do artigo 103.-C, n. 1, da LTC por a ela no poder aceder face pronncia da CNJ. 23 - O douto Acrdo, com o entendimento dele constante acaba por negar a prpria competncia que atribuda a este Venerando Tribunal Constitucional pelo referido artigos 103.-C, em consequncia da reviso constitucional de 1997. 24 - No se pode ignorar, ao contrrio do referido no Acrdo aqui em crise, que o primeiro intrprete foi a Comisso Organizadora do Congresso, que o segundo intrprete foi a Comisso Federativa de Jurisdio, que conheceram ambos das disposies aplicveis s questes suscitadas pelo recorrente e o terceiro interprete, foi a Comisso Nacional de Jurisdio, ltimo na hierarquia do requerido que conheceu em ltima instncia, e lhe foram apresentadas essas mesmas Questes, esgotando-se todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral. Este terceiro intrprete agiu ou interpretou e decidiu pronunciar-se como bem entendeu e/ou soube. 25 - Perante a definitividade interna da deliberao da CNJ [esgotados que foram os meios internos (...) para (...) a LTC, o seu artigo 103.-C, n. 3, refere-se ao rgo e no ao contedo do mrito da pronncia desse rgo], nada mais restou ao recorrente, seno impugnar a validade e regularidade do acto eleitoral, nos termos do artigo 103.- C, n. 1, da LTC, como ensinou o acrdo deste Venerando Tribunal Constitucional (cfr. Acordo n. 85/04, deste Tribunal Constitucional). 26 - A norma nsita no n. 3 do artigo 103.-C da LTC, quando interpretada no sentido em que o foi pelo Acrdo e despacho recorridos, inconstitucional, na medida em que limita ou veda o direito tutela jurisdicional efectiva prevista no n. 4 do artigo 268. da CRP denegando Justia. 27 - Entende o recorrente que a norma do n. 3 do artigo 103.-C da LTC, que estabelece a admissibilidade das aces de impugnao de eleies de titulares de rgos de partidos polticos, no tem o alcance de impedir a interveno do Tribunal, quando o ltimo rgo (no caso a CNJ), competente para conhecer em ltima instncia do partido requerido, depois de as Questes lhe serem colocadas, no tomar posio nenhuma ou a constante dos autos, sobre as ilegalidades e/ou irregularidades enunciadas e colocadas ao Tribunal. 28 - Para que o direito do recorrente no seja violado necessrio que se faa da norma do artigo 103.-C, n. 3, da LTC, uma interpretao de acordo com o princpio da conservao das normas jurdicas, enquadrado no princpio mais geral da interpretao conforme a Constituio (e como j se disse, o acrdo recorrido como que a afasta do ordenamento jurdico). 29 - O douto despacho reclamado e o acrdo que o confirmou, ambos aqui recorridos, ao interpretarem a referida norma do artigo 103.-C, n. 3, da LTC, no sentido em que o fizeram, violaram tambm os princpios anti-formalistas pro actione e in dubio pro favoritate instanciae, que impem uma interpretao da norma que se apresenta como a mais favorvel ao acesso ao direito e a uma tutela jurisdicional efectiva. 30 - Em consonncia com as garantias contenciosas consagradas na Constituio, a interpretao que em concreto foi dada norma do 103.-C, n. 3, da LTC, viola o direito constitucional tutela judicial efectiva, consagrado na norma constitucional do n. 4 do artigo 268. e 20. da CRP, normas que so de aplicao directa, nos termos do artigo 18., n. 1, da Constituio. 31 - A confirmar-se o entendimento do despacho e acrdo recorridos, os mesmos teriam de haver-se como inconstitucionais, violando um e outro, de forma intolervel, tambm, os princpios da proteco, da confiana e

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segurana jurdica, nsitos na proteco do Estado de direito democrtico igualmente previsto no artigo 2. da CRP e nos artigos 6. e 8. da Declarao Universal dos Direitos do Homem. 32 - O despacho reclamado e o acrdo que o confirmou, aqui recorridos, violam, entre outros, o disposto no artigo 103.-C, n. 1, e n. 3, da LTC e bem assim, os artigos 2.; 18., n. 1; 20.; 51., n. 5; 223., n. 2, alnea h); 268., n. 4, e da CRP, artigos 6. e 8. da Declarao Universal dos Direitos do Homem, o artigo 16. dos Estatutos, o n. 1 do artigo 4. do Regulamento Eleitoral para Presidente das Federaes, o artigo 3. e 4. do Regulamento de Quotas. Termos em que deve ser revogado o douto despacho reclamado e acrdo que o confirmou, substituindo-se por outro que ordene o conhecimento do objecto da presente aco.

2. O recorrido pugna pela manuteno do julgado, nos seguintes termos:

1. O recurso ora apresentado no mais que uma tentativa do ora impugnante de reverter uma deciso que no soube aceitar, fundamentando uma pretenso que, bem sabe, no tem, absolutamente, nenhum fundamento e at contrria ao Direito. 2. por demais evidente que este recurso no apresenta qualquer base sria para se fundamentar, apenas se alicerando em argumentos falaciosos e raciocnios subjectivos, que no encontram qualquer apoio na prova documental que as partes trouxeram aos presentes autos. 3. E, assim sendo, numa atitude desesperada e de eivada m f comportamento, de resto, adoptado ao longo da presente lide, salientando-se ainda que o impugnante vai ao cmulo de deturpar a verdade dos factos e apresentar novas teses e argumentos, ainda que, em contradio frontal com o quanto foi por si foi to vincadamente sustentado ao longo dos presentes autos. 4. A Justia e o Direito no podem, evidentemente, ficar merc dos propsitos do ora Impugnante. 5. Pelo que, andou bem o tribunal a quo ao decidir como decidiu.

II Fundamentao 3. Em causa est o conhecimento por parte do Tribunal Constitucional de uma aco de impugnao de eleio de titulares de rgos de partidos polticos. O artigo 103.-C, referente a essas aces, foi aditado pela Lei n. 13-A/98, de 26 de Fevereiro, com a finalidade de adaptar a LTC s novas exigncias constitucionais resultantes da Lei de Reviso Constitucional de 1997. Esta Lei de Reviso Constitucional acrescentou um n. 5 ao artigo 51. da Constituio (CRP), nos termos do qual os partidos polticos devem reger-se pelos princpios da transparncia, da organizao e da gesto democrticas e da participao de todos os seus membros. Por outro lado, alargou a competncia do Tribunal Constitucional, em relao aos partidos, ao qual passou a competir julgar as aces de impugnao de eleies e deliberaes de rgos de partidos polticos que, nos termos da lei, sejam recorrveis [artigo 223., n. 2, alnea h)]. O preceito limitou, porm, desde logo a dois os tipos de aces passveis de deciso por parte do Tribunal Constitucional: as aces de impugnao de eleio de titulares de rgos de partidos polticos e as aces de impugnao de deliberao tomada por rgos de partidos polticos. Por outro lado, veio remeter para a lei a definio dos termos em que so impugnveis as eleies internas dos partidos e as deliberaes dos rgos partidrios. Finalmente, o n. 1 do artigo 103.-C da LTC veio dispor que as aces de impugnao de eleies de titulares de rgos de partidos polticos podem ser instauradas por qualquer militante, que, na eleio em causa, seja eleitor ou candidato ou, quanto omisso nos cadernos ou listas eleitorais, tambm pelos militantes cuja inscrio seja omitida. 4. J por vrias vezes o Tribunal se pronunciou sobre o sentido e alcance preceptivo do artigo 103.-C da LTC, concluindo que tem um intuito claramente limitador. Assim, o Acrdo n. 85/04 (disponvel in

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http://www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/. Os arestos doravante citados sem referncia a local de publicao podem ser consultados neste stio):
Na Lei do Tribunal Constitucional apenas esto previstas estas aces de impugnao de deliberaes de rgos partidrios, nos artigos 103.-C e 103.-D, sendo claro o intuito limitador, quer quanto ao objecto das aces previstas (no se referindo, por exemplo, um amplo contencioso eleitoral, ou genericamente recursos relativos a eleies, como nos artigos 102. e 102.-D da Lei do Tribunal Constitucional) quer quanto aos fundamentos dessas aces ()

No mesmo sentido se pronunciou o Acrdo n. 2/11:

(...) nas aces de impugnao de eleio (...) de sublinhar que o legislador se reporta apenas impugnao de eleio de titulares de rgos partidrios, e no genericamente a matria eleitoral ou a contencioso eleitoral partidrio ou a recursos relativos a eleies, em claro contraste com as formulaes mais amplas adoptadas nos artigos 102. e 102.-D da LTC em relao aos processos eleitorais para a Assembleia da Repblica, assembleias legislativas regionais ou rgos do poder local. Acresce que as disposies dos n.os 3 e 4 do artigo 103.-C reforam ainda o carcter restritivo do tipo de controlo jurisdicional que admitido, no mbito de impugnao de eleio, ao identificarem como objecto do processo a apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral.

Desta jurisprudncia resulta que o artigo 103.-C no pode ser interpretado como uma via aberta a qualquer pretenso conexionada com procedimentos eleitorais de titulares de rgos partidrios. Em primeiro lugar, apenas diz respeito impugnao das mencionadas eleies; em segundo lugar, limita o objecto do processo s deliberaes que incidem sobre a validade ou a regularidade do acto eleitoral. 5. Por seu turno, o n. 3 do artigo 103.-C da LTC estabelece uma outra limitao possibilidade de impugnao dessas eleies perante o Tribunal Constitucional, ao impor que a impugnao s admissvel depois de esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade do acto eleitoral. Nesse seguimento, o n. 4, exige que a petio deve ser apresentada no Tribunal Constitucional no prazo de 5 dias a contar da notificao da deliberao do rgo que, segundo os estatutos, for competente para conhecer em ltima instncia da validade e regularidade do acto eleitoral. tambm j ampla a jurisprudncia do Tribunal Constitucional sobre a verificao da exigncia de esgotamento prvio dos meios de recurso internos. No Acrdo n. 317/10 referiu-se:
O artigo 103.-C, n. 3, da LTC () apenas admite essas aces depois de esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade da deliberao impugnada. Estamos perante uma exigncia de exausto dos meios impugnatrios internos que, neste domnio, visa limitar o acesso ao Tribunal Constitucional apenas s pretenses que se mantenham aps terem sido esgotadas as hipteses de reapreciao no interior dos partidos polticos.

Considerou-se, ainda, que deveriam mostrar-se esgotados no s os meios internos previstos nos Estatutos, como tambm os que resultassem de imposio legal, realizando-se, por isso, uma leitura ampla da exigncia de exausto dos meios de impugnao internos:
Embora o texto do n. 3 do artigo 103.-C da LTC, faa referncia somente aos meios internos previstos nos estatutos, a exigncia nele contida tambm abrange, por identidade de razo, os meios impugnatrios internos que resultem de imposio legal, mesmo que no expressamente previstos nos Estatutos, pelo que s aps a exausto destes meios que admissvel a propositura de aco de impugnao perante o Tribunal Constitucional.

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luz deste entendimento que deve ser analisado o presente caso. 6. O recorrente, candidato s eleies para Presidente da Federao Distrital do PS em Coimbra e para Delegados ao Congresso da mesma Federao, realizadas em 9 de Outubro de 2010, entendeu que se verificaram ilegalidades e irregularidades que comprometiam o resultado eleitoral. Recorreu, por isso, para a Comisso Organizadora do Congresso (COC) que concedeu provimento parcial ao recurso em deciso tomada a 13 de Outubro; desta deliberao recorreu ainda para a Comisso Federativa de Jurisdio da Federao de Coimbra, nos termos do artigo 13., n. 4, do Regulamento Eleitoral para a eleio dos Delegados ao Congresso da Federao e do artigo 11., n. 4, do Regulamento Eleitoral para a eleio do Presidente da Federao. Este segundo rgo deu razo ao recorrente em acrdo datado de 16 de Outubro. Finalmente, outro militante do partido, candidato concorrente s eleies em causa, interps recurso deste ltimo acrdo para a Comisso Nacional de Jurisdio (CNJ), nos termos do 13., n. 5, Regulamento Eleitoral para a eleio dos Delegados ao Congresso da Federao e do artigo 11., n. 5, do Regulamento Eleitoral para a eleio do Presidente da Federao, impugnando a validade das decises dos rgos partidrios intermdios que deram razo ao recorrente. A CNJ pronunciou-se em 20 de Outubro sobre esse recurso, considerando que as deliberaes tomadas, quer pela COC, quer pela Comisso Federativa de Jurisdio estavam feridas dos vcios de usurpao de poderes e ausncia de competncias, sendo por isso nulas. Quanto s deliberaes da COC, a nulidade decorria de constiturem a primeira deciso sobre a matria, dada a inexistncia de deliberao prvia tomada pela Mesa Eleitoral; em relao s deliberaes da Comisso Federativa de Jurisdio, a sua nulidade era resultante de terem apreciado um recurso que no existia. Na sequncia desta deliberao de 20 de Outubro da CNJ, o recorrente instaurou a presente aco, pedindo, em sntese, que o Tribunal: Decrete a anulao dos actos eleitorais para o titular do rgo de Presidente da Federao Distrital de Coimbra do PS e Delegados ao Congresso da mesma Federao ocorridos, a 9 de Outubro, em determinadas assembleias de voto. Declare que as irregularidades dos actos eleitorais atrs referidos influenciaram decisivamente o resultado do acto eleitoral para o titular de rgo de Presidente da Federao Distrital de Coimbra do PS e Delegados ao Congresso da mesma Federao; Decrete a anulao desse acto eleitoral; Ordene a sua repetio nas assembleias de voto nas referidas com a excepo da assembleia de voto do Boto; Declare que, nesta ltima assembleia de voto, no poder ocorrer acto eleitoral para o titular de rgo de Presidente da Federao Distrital de Coimbra do PS e Delegados ao Congresso da mesma Federao; Julgue procedente o incidente de falsidade de documentos suscitado no processo. 7. A exigncia de uma deliberao prvia do rgo que, segundo os estatutos, for competente para conhecer em ltima instncia da validade ou regularidade do acto eleitoral como pressuposto das aces de impugnao de eleio de titulares de rgos de partidos polticos (contida, como se viu j, nos n.os 3 e 4 do artigo 103.-C da LTC), tem um alcance relevante; tal imposio legal no constitui um simples requisito processual, como parece pretender o recorrente, antes representa o trao essencial da interveno que est reservada ao Tribunal Constitucional neste contencioso. Na verdade, no basta invocar que ocorreu, seja por que via e com que mbito, uma qualquer deliberao do rgo competente para conhecer da regularidade do acto eleitoral; necessrio remover da ordem jurdica a deliberao que, de forma expressa ou tcita, vincula esse rgo de ultima instncia a uma posio definitiva quanto questo da validade ou regularidade do acto eleitoral. Isto significa, portanto, que o mbito da aco de impugnao se radica na referida deliberao e que atravs do julgamento sobre a validade dessa deliberao que o Tribunal emite a sua pronncia.

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Todavia, no obstante haver-se o recorrente referido, na sua petio (artigos 29. a 47), irregularidade de tal deliberao, o certo que o pedido formulado na aco no consiste, nem inclui, a impugnao da deliberao da CNJ desfavorvel aos seus interesses, cuja eventual anulao seria condio indispensvel a que a CNJ apreciasse a regularidade das eleies em causa. Na verdade, na opinio do recorrente, a procedncia dos pedidos concretamente formulados ao Tribunal no depende, minimamente, da preexistncia de deliberao, no invalidada, de um rgo mximo do partido com um sentido incompatvel com essa pretenso. No entanto, para se encontrarem cumpridos os requisitos do artigo 103.-C da LTC, no basta invocar a existncia da deliberao do rgo que, de acordo com os estatutos, competente para conhecer em ltima instncia da validade ou regularidade do acto eleitoral. necessrio, em primeiro lugar, que essa aco sobre validade e regularidade do acto eleitoral vise remover qualquer deliberao partidria que seja prejudicial pretenso do autor e que cumpra simultaneamente dois requisitos: tenha sido emitida pelo rgo competente para conhecer em ltima instncia da validade ou regularidade do acto eleitoral; verse sobre a validade e regularidade do acto eleitoral. Acontece que, confrontado com a deliberao prejudicial ao seu interesse que declarou a nulidade das deliberaes de rgos inferiores do partido, o recorrente interps a presente aco, nela formulando os correspondentes pedidos, pretendendo ultrapassar a situao sem a demonstrao de que tal deliberao enferma de ilegalidades que a invalidam. Com efeito, ao sustentar que pretende com a presente aco e o seu objecto, a anulao de uma eleio (artigo 103.-C, n. 1, da LTC), que impugna nos termos peticionados e no a anulao da deliberao da CNJ de 20 de Outubro de 2010 (cfr. Acordo n. 85/04 deste Tribunal Constitucional), que por sua vez anulou as deliberaes da Comisso Organizadora do Congresso e da Comisso Federativa de Jurisdio de Coimbra (concluso 12), est o recorrente a reconhecer, expressamente, que pretende obter do Tribunal uma pronncia contrria ao sentido da deciso do dito rgo mximo partidrio, sem, no entanto, obter a sua prvia invalidade. 8. O que acaba de dizer-se supra desfaz qualquer dvida quanto a uma eventual desconformidade constitucional da norma, conforme sustenta o recorrente ao afirmar que a norma nsita no n. 3 do artigo 103.-C da LTC, quando interpretada no sentido em que o foi pelo acrdo e despacho recorridos, inconstitucional, na medida em que limita ou veda o direito tutela jurisdicional efectiva prevista no n. 4 do artigo 268. da CRP denegando Justia. Na verdade, o alcance limitador da norma no veda como se explicou j o direito tutela jurisdicional efectiva, nem o limita de forma intolervel, antes se conjuga com a necessidade de (...)compatibilizar o princpio da autonomia e liberdade de organizao interna dos partidos polticos com o princpio da sua necessria democraticidade(...), tarefa que visa harmonizar dois princpios quase antagnicos: o da liberdade de associao e o da imposio de regras de organizao e estrutura interna dos partidos polticos (Acrdo n. 304/03). A deciso de no conhecimento da aco no acarreta, por isso, a violao do princpio da tutela jurisdicional efectiva, previsto constitucionalmente e na Conveno Europeia para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais. Relembre-se que a Constituio no garante o acesso indiscriminado a juzo (assim, J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. II, Coimbra Editora, 2010, p. 435). Por outro lado, como j vrias vezes decidiu o Tribunal Constitucional, o legislador ordinrio tem competncia para delimitar os pressupostos ou requisitos processuais de que depende a efectivao da garantia de acesso aos tribunais. O Tribunal tem entendido, de resto, que os tribunais nem sequer esto vinculados a que, seja qual for a conduta processual da parte, seja sempre proferida uma deciso sobre o mrito da causa. A exigncia de esgotamento dos meios de impugnao internos e de pronncia final sobre a validade das eleies afiguram-se imposies legtimas do legislador, tanto mais que dizem respeito a um domnio de competncia especial do Tribunal Constitucional, propositadamente limitada.

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O requisito de exigncia de esgotamento das vias internas , alis, previsto em vrios outros contextos. A prpria Conveno Europeia dos Direitos do Homem, que o recorrente invoca, exige no artigo 35. que o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem s pode ser solicitado a conhecer de um assunto depois de esgotadas todas as vias de recurso internas. Sem embargo de a justificao da regra legal no ser inteiramente coincidente com a da Conveno, o certo que, de acordo com a jurisprudncia constante dos rgos da Conveno, no se consideram esgotados os meios internos quando no exista uma deciso de mrito final sobre o caso objecto de recurso, desde logo por no se terem cumprido os requisitos processuais ou formais para provocar essa deciso de mrito (assim, a ttulo de exemplo, a deciso da Comisso Le Compte c. Blgica, queixa n. 6878/75, disponvel in http://www.echr.coe.int). , em suma, de concluir pela improcedncia da questo suscitada.

III Deciso Pelo exposto decide-se negar provimento ao recurso e confirmar, nestes termos, o acrdo recorrido. Lisboa, 17 de Janeiro de 2011. Carlos Pamplona de Oliveira Catarina Sarmento e Castro Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Fevereiro de 2011. 2 Os Acrdos n.os 304/03 e 317/10 esto publicados em Acrdos, 56. e 78. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 34/11
De 17 de Janeiro de 2011

Nega provimento a recurso do acto do Presidente da Cmara que designa os membros da mesa de voto da freguesia de S. Pedro, concelho de Gouveia, para as eleies do Presidente da Repblica, agendadas para o dia 23 de Janeiro de 2011, por intempestividade.
Processo: n. 33/11. Requerente: Presidente da Junta de Freguesia de S. Pedro. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I Embora no contendo uma frmula decisria expressa, pelo seu contedo e pelo contexto procedimental em que surge (comunicaes via correio electrnico) e atendendo ao tipo de acto em causa, a comunicao dirigida ao ora recorrente em 10 de Janeiro de 2011 no poderia deixar de ser interpretada, por um destinatrio normal do tipo de acto em causa colocado na posio do ora recorrente, seno como de indeferimento da pretenso por ele formulada de ver reponderada a designao dos membros das mesas a que a reclamao se referia. II Mesmo que no se interprete a referida resposta como acto expresso de indeferimento da reclamao, a reclamao considerar-se-ia tacitamente indeferida e o prazo de interposio do recurso contencioso expiraria em 12 de Janeiro de 2011, pelo que, tambm neste entendimento, o recurso interposto seria intempestivo.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Joo Jos Amaro, invocando a qualidade de cidado eleitor e Presidente da Junta de Freguesia de S. Pedro, Municpio de Gouveia, veio interpor, ao abrigo do n. 7 do artigo 102.-B da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (LTC) e no mbito do procedimento referente s eleies do Presidente da Repblica, agendadas para o prximo dia 23 de Janeiro de 2011, recurso contencioso da deciso do Senhor Presidente da Cmara Municipal de Gouveia (nomeao dos membros das Mesas das Assembleias de Voto do Concelho de Gouveia) requerendo anulao da mesma, com os seguintes fundamentos:
1. Nos termos de n. 1 do artigo 38. do Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 de Maio, na redaco fornecida pela Lei Orgnica n. 3/2000, de 24 de Agosto, cabe ao Presidente da Cmara Municipal designar os cidados eleitores que devero fazer parte das mesas das assembleias ou seces de voto no que concerne eleio do Presidente da Repblica. 2. Decorrendo da mens legislatoris. expressa em orientao da Comisso Nacional de Eleies, a escolha dos membros da mesa deve pautar-se por critrios de equilbrio e equidade e em caso algum deve incidir sobre elementos ou representantes de uma s candidatura (Doc. 1). 3. Pelo que, pese embora a destituio do carcter de obrigatoriedade, aquando da designao dos membros das mesas de voto, pode e deve o Presidente da Cmara pedir sugestes aos representantes no sentido de melhor se habilitar e decidir de forma equitativa e imparcial: 4. Ainda assim, a Comisso Nacional de Eleies tem entendido que a circunstncia de os Presidentes das Cmaras Municipais solicitarem s candidaturas (a todas, sem excepo) a indicao de nomes de eleitores para integrarem as mesas, de modo a que a sua escolha fique facilitada, no contraria o critrios de equilbrio e pluralismo que devem presidir no cumprimento desta competncia lega! (Doc. 1): 5. Verificando no se terem cumprido tais preceitos na designao dos membros das mesas das duas assembleias de voto da Freguesia de S. Pedro (Gouveia) - assim como na totalidade das mesas das assembleias de voto de todo o Concelho de [Gouveia] - o ora recorrente apresentou reclamao, nos termos legais, junto do Senhor Presidente da Cmara Municipal de Gouveia, solicitando a reverso da situao, tendo, inclusivamente, sugerido quatro nomes para as duas mesas das assembleias de voto da Freguesia (Doc. 2); 6. Tendo tomado conhecimento que procedimento semelhante fora encetado tambm pelos Presidentes das Juntas de Freguesia de Aldeias, Cativelos, So Paio, Vila Franca da Serra e um membro da Assembleia de Freguesia de S. Julo o que, at certo ponto, demonstra o descontentamento generalizado pela escolha do Senhor Presidente da Cmara Municipal de Gouveia; 7. Defende-se o Senhor Presidente da Cmara Municipal de Gouveia, referindo que foi contactado (no tendo, portanto, tomado a iniciativa) por responsveis locais das candidaturas de Cavaco Silva e Francisco Lopes, que lhe indicaram nomes para fazerem parte das mesas de voto (Docs. 3 e 5): 8. Apesar disso, existem mesas de assembleias de voto no Concelho de Gouveia constitudas por exclusiva indicao do Senhor Presidente da Cmara, j que a candidatura de Francisco Lopes nem sequer sugeriu nomes suficientes que cobrissem a totalidade das 32 seces de voto do Concelho de Gouveia: 9. Provavelmente, porque seria necessrio caucionar a errada escolha que viria a fazer, de modo informal e ocasional, numa 5. Feira, numa cafetaria, o Senhor Presidente da Cmara encontra o Senhor Dr. Alpio de Melo, mandatrio distrital da candidatura de Manuel Alegre e pergunta-lhe se no quer sugerir nomes para a mesas de voto (Doc. 3). 10. Resulta claro, da troca de toda a correspondncia, que nunca foi sua inteno, mesmo que de forma informal, contactar os mandatrios ou responsveis locais das candidaturas de Fernando Nobre, Jos Manuel Coelho e Defensor Moura:

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11. Ao que o Dr. Alpio de Melo conforme relatou ao ora recorrente responde que, tratando-se de uma prerrogativa do Presidente da Cmara, confiava na sua escolha, semelhana do que fizera nas anteriores eleies presidenciais (Doc. 4); 12. Perante a irredutvel posio do Senhor Presidente da Cmara Municipal. (Doc.5) o ora recorrente insiste na justeza da sua reclamao e reitera e pedido para que seja reposta a legalidade da situao, lembrando o procedimento correcto havido nas anteriores eleies presidenciais em 2006, o Senhor Presidente da Cmara procedeu de modo diferente: pediu oficialmente sugestes a todos os Presidentes das Juntas de Freguesia que viriam a ser consignadas nas nomeaes dos membros das mesas, procedimento que, naquele ano, no mereceu qualquer tipo de contestao ou reparo (Doc. 6): 13. O Senhor Presidente da Cmara, de forma intempestiva, sem dar resposta questo fundamental, prefere replicar com um mero exerccio subjectivo de consideraes, voltando a admitir que consultou entretanto os mandatrios que indicaram nomes para as mesa. (Cavaco Silva e Francisco Lopes, entenda-se) e que a posio deles foi muito clara , sendo de opinio que no deve haver alteraes (Doc. 8); 14. Reconfirma-se, assim, que s duas candidaturas decidiram a composio das mesas das assembleias de voto em todo o Concelho de Gouveia: 15. A troca dos restantes mails anexos (Docs. 9 e 10) so meros desabafos que j nada acrescentam, em substncia, ao essencial da matria em causa; Nestes termos, e nos mais de direito, deve o presente recurso ser julgado procedente e, em consequncia, ser anulada a nomeao dos membros das mesas das assembleias de voto do Concelho de Gouveia, devendo o Presidente da Cmara Municipal, no exerccio das sua competncia, proceder a nova nomeao, no cumprimento e respeito pelo principio da legalidade e igualdade entre candidaturas.

2. O recurso foi transmitido ao Tribunal Constitucional, instrudo com a resposta apresentada pelo Presidente da Cmara Municipal de Gouveia, do seguinte teor:
Ao ter conhecimento do recurso contencioso interposto por Joo Jos Amaro, Presidente da Junta de Freguesia de S. Pedro (Gouveia), venho apresentar Outros factos, de forma a habilitar V. Ex. tomada de deciso. 1. Recebi, at ao dia 7 do corrente, sugestes de nomes para a constituio das mesas, que me foram remetidas pelo Presidente da Junta de Freguesia de Cativelos, supostamente apoiante da candidatura de Manuel Alegre e aceitei seis em dez nomes possveis, uma vez que a funcionam duas mesas de voto. 2. Aceitei integralmente todos os nomes indicados pela candidatura de Francisco Lopes. 3. Aceitei alguns dos nomes da candidatura do Cavaco Silva. 4. No dia 6, pela manh, sem que a isso fosse obrigado, contactei pessoalmente o Mandatrio Distrital de candidatura de Manuel Alegre, a quem fiz sentir que no tinha qualquer indicao de nomes e que at ao limite dia seguinte estava totalmente disponvel para receber sugestes a incluir na constituio das mesas, em como para Delegados. 5. No dia seguinte 7 de Janeiro remeti ao fim da tarde, como era meu dever, os editais com a constituio das mesas para as respectivas Juntas de Freguesia, no sentido de serem afixados. 6. Eis seno quando o Senhor Presidente da Junta de Freguesia de S. Pedro inicia um processo pblico (rdios e jornais) contra o Presidente da Cmara. 7. no mnimo, irnico verificar agora a preocupao do Senhor Joo Jos Amaro em relao ao facto de eu no ter contactado mandatrios de Fernando Nobre, Jos Manuel Coelho e Defensor de Moura. 8. Face ao que estava a decorrer, decidi auscultar os mandatrios de Cavaco Silva e de Francisco Lopes. A resposta no podia ser mais clara e em anexo envio cpia do mail da Mandatria Distrital de Francisco Lopes, que teve a absoluta concordncia do mandatrio de Cavaco Silva (Doc. 1). 9. O Senhor Joo Jos Amaro no indicou, apenas reclamou. Preferiu esta via, ainda que a, e s a, indicasse quatro nomes. H pessoas (vrias!) nomeadas, que resultaram de pedidos expressos para receberem a gratificao e que tm direito, sem ningum poder afirmar que candidatura representam quando estiverem nas mesas de voto.

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10. Por fim, apenas referir que outras Juntas de Freguesia eleitas pelo PS nada reclamaram e tambm no tinham indicado qualquer nome. Naturalmente que concordam com a proposta de constituio de mesa que lhes foi remetida. Resulta claro o meu respeito pelos critrios de equilbrio, equidade e respeito por sugestes e indicaes de nomes para todas as mesas. 11. Apenas de notar que, tratando-se de eleies suprapartidrias, em que ningum est necessariamente alinhado com quaisquer foras partidrias, quanto lamento, face ao exposto e ao que tem vindo a pblico, uma clara tentativa de partidarizao de todo este processo. 12. Nesse sentido, considero que V. Ex., no seu mais elevado critrio, no dever dar provimento ao recurso contencioso interposto por Joo Jos Amaro.

II Fundamentao 3. Para deciso do presente recurso so relevantes os seguintes factos: a) Do Alvar de Nomeao dos Membros das Mesas das Assembleias de Voto, datado de 7 de Janeiro de 2011 e assinado pelo Presidente da Cmara Municipal de Gouveia, consta a designao dos membros da Mesa da Assembleia de Voto da Freguesia de So Pedro, para a eleio do Presidente da Repblica, agendada para o prximo dia 23 de Janeiro de 2011 (cfr. doc. fls. 21 dos autos); Em 10 de Janeiro de 2011, o ora recorrente apresentou ao Presidente da Cmara Municipal de Gouveia, por correio electrnico, uma reclamao contra a constituio das mesas de voto naquela Freguesia, do seguinte teor (fls. 11):
Acabo de receber os editais com a designao dos membros das mesas de assembleia de voto desta Freguesia para o acto eleitoral do prximo dia 23 do corrente. A escolha de V. Ex. no deixou de causar surpresa e estupefaco. O conhecido aforismo da mulher de Csar a quem no basta ser honesta mas tambm tem de parec-lo faz, neste caso, todo o sentido. Porque nem o valor da compensao financeira a pagar aos membros justifica a escolha (tal s menorizaria quem foi designado) nem se formos pela via poltica at ao prprio candidato Cavaco Silva dispensar tantos apoiantes nas mesas de votos Mandava o bom senso que a designao dos membros das mesas atendesse a uma desejvel equidade e justia na sua nomeao, atento o universo eleitoral local e as recomendaes da prpria CNE quando aconselha a designao final tendo em ateno o equilbrio que deve existir na sua composio. V. Ex. manifestamente no foi por a. E Em S. Pedro conhecemos muito bem as pessoas. De 5 membros que compem cada mesa, 1 afecto candidatura de Francisco Lopes e os outros 4 so facilmente conotados com Cavaco Silva. Assim, enquanto Presidente da Junta, e sem excluir minha condio de cidado, venho nos termos do n. 3 do artigo 38. do Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 de Maio, reclamar contra a escolha de V. Ex., solicitando o atendimento desta reclamao. Nessa circunstncia (n. 4, artigo 38., do referido diploma), permito-me indicar 4 nomes (2 para cada mesa de voto) de cidados eleitores desta Freguesia que tm integrado as mesas de voto nos ltimos actos eleitorais. Antnio Manuel Prata Mnico, eleitor n. 1166 Lus Albertino Bairros Sousa, eleitor n. 2181 Joana Maria Figueiredo Morais, eleitor n. 3604 Raquel Santos e Silva, eleitor n. 3493.

b)

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c)

Em 10 de Janeiro de 2011, o Presidente da Cmara Municipal de Gouveia respondeu a essa reclamao, tambm por correio electrnico, nos termos seguintes (fls. 12):
Acabo de receber um mail de V. Ex. que, na verdade, s faz sentido por ignorncia, m f ou, de um modo benevolente, por falta de informao ou ligao entre os responsveis e apoiantes da candidatura do Dr. Manuel Alegre. Como possvel um Presidente da Junta de Freguesia, para alm de outras funes de responsabilidade, dirigir-se ao Presidente da Cmara nestes termos, ignorando por completo tudo quanto fiz para, em tempo til, e equilbrio pelo qual sempre pautei as minhas decises nestas, como felizmente em muitas outras matrias?! Fica V. Ex. a saber que, no sendo obrigado, contactei o Mandatrio Distrital, Dr. Alpio de Melo, para indicar nomes para integrarem as mesas, bem como para Delegados. Note-se que a candidatura de Francisco Lopes, por sua iniciativa, indicou-me nomes, que aprovei sem hesitao, como o teria feito relativamente a outras candidaturas. Na conversa pessoal, na quinta-feira passada pela manh, o Dr. Alpio de Melo deu-me conta de que no era inteno da candidatura indicar nomes para as mesas, mas apenas para Delegados, e isso caso eu aceitasse, por j ter expirado o prazo. Disse naturalmente que sim e que, mesmo assim, atenderia a sugestes para a composio das mesas de voto. Nem para um, nem para outros, nem qualquer contacto telefnico que, segundo o prprio, seria efectuado pelo Mandatrio Concelhio com o Sr. Vice-Presidente da Cmara. Face aos factos, reitero o meu lamento pela atitude menos respeitosa de V. Ex. que, de resto, pretende apenas lanar para os outros a culpa da inoperncia e da irresponsabilidade.

d)

Recebida a comunicao anterior, o ora recorrente reiterou a reclamao, nos seguintes termos (fls. 13):
A benevolncia e a natural considerao, pessoal e institucional, que deve prevalecer sempre, em toda e qualquer situao, leva-me a relevar as suas insinuaes de ignorncia, m f e falta de respeito Na conversa que V. Ex. refere ter tido, na passada 5. Feira, com o mandatrio distrital da candidatura de Manuel Alegre, a sua verso, conforme me relatou o prprio no que concerne nomeao dos membros das mesas substancialmente diferente daquilo que V. Ex. pretende deixar subentendido. Em relao indicao dos Delegados para as Mesas, efectivamente assim se passou. No que diz respeito designao dos membros das mesas, o que o Dr. Alpio de Melo lhe transmitiu que, sendo essa uma prerrogativa do Presidente da Cmara, no entendia curial a sugesto de nomes e que confiava plenamente na sua escolha. Obviamente, como se depreende, confiava o mandatrio de Manuel Alegre numa escolha plural e imparcial. E teria sido to fcil, Senhor Presidente da Cmara! Bastaria recorrer ao histrico dos ltimos actos eleitorais. O mal est feito mas, nos termos legais, ainda tem reverso. Por isso, reitero o pedido que formulei no meu anterior mail: Assim, enquanto Presidente de Junta, e sem excluir minha condio de cidado, venho nos termos do n. 3 do artigo 38. do Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 de Maio, reclamar contra a escolha de V. Ex., solicitando o atendimento desta reclamao. Nessa circunstncia (n. 4 artigo 38. do referido diploma), permito-me indicar 4 nomes (2 para cada mesa de voto) de cidados eleitores desta Freguesia que tm integrado as mesas de voto nos ltimos actos eleitorais: Antnio Manuel Prata Mnico, eleitor n. 1166 Lus Albertino Bairros Sousa, eleitor n. 2181 Joana Maria Figueiredo Morais, eleitor n. 3604 Raquel Santos e Silva, eleitor n. 3493.

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e)

Em 11 de Janeiro de 2011, o Presidente da Cmara Municipal de Gouveia respondeu nos seguintes termos (fls. 14):
Aceitemos, em nome das saudveis regras da convivncia democrtica a benevolncia da anlise e a natural considerao pessoal e institucional. Senhor Presidente da Junta Sinceramente, no que queira pr em causa a seriedade da minha conversa com o Dr. Alpio de Melo e que em parte lhe dei conta. Aqui no h verses! Nem eu posso pr em causa qualquer outra interpretao e no verso que V. Ex. queira fazer. De resto, Senhor Presidente, V. Ex. tem a obrigao de saber, mais do que qualquer outro dos seus colegas, que meu dever cumprir a Lei, cumprir prazos e, naturalmente atender ao equilbrio democrtico. Mas a Lei obriga-me a contactar mandatrios para indicar nomes? No. Porm, eu fi-lo com a candidatura do Dr. Manuel Alegre. Sim, porque as candidaturas do Professor Cavaco Silva e de Francisco Lopes cumpriram com o seu papel. Sejamos sinceros quando cada um cumpre bem o papel que lhe est reservado, no h nada a dizer. Apesar disso, permita-me que lhe deixe uma pergunta: porque no indicou ao mandatrio concelhio as sugestes para me serem presentes? No acredito, sinceramente, que tenha sido para depois me mandar mails a sugerir a consulta do histrico.

f)

Em 11 de Janeiro de 2011, o ora recorrente respondeu comunicao anterior nos seguintes termos (fls. 15):
Permita-me que lhe diga, em saudvel respeito pela convivialidade democrtica, que o pecadilho do seu erro no est na falta de insistncia mas, sim, na insistncia no erro. No tenho razes que me levem a duvidar da verso que me transmitiu o mandatrio da candidatura de Manuel Alegre. Insisto: apesar da sua bondade, mesmo que no correspondida, mandava o bom senso e os elementares princpios das boas regras democrticas uma escolha em conformidade com o seu dever de iseno e de imparcialidade. to-s isso que se exige do Presidente da Cmara ou de qualquer eleito. Sejamos, ento sinceros: Houve contestao designao dos membros das mesas nas Presidenciais de 2006? No! Tomou a iniciativa de pedir sugestes aos mandatrios? Tambm no! Se o modelo funcionou bem h 5 anos, porque no o repetiu agora? Como v, o recurso ao histrico no tem nada de acintoso Senhor Presidente da Cmara, Peo-lhe que seja magnnimo! Quando se exerce uma funo de tamanha responsabilidade poltica, no lhe ficaria mal uma boa dose de modstia democrtica. O que se passou (est a passar) no nosso Concelho ganha foro de escndalo. A Lei que lhe permite, de forma discricionria, nomear os membros das Mesas, tambm lhe permite (tem 48 horas para o fazer) emendar a mo. to-s isso que reclamo e por isso lhe renovo o pedido formulado nos dois anteriores mails.

g)

O Presidente da Cmara Municipal de Gouveia respondeu comunicao anterior, em 13 de Janeiro de 2011, nos termos seguintes (fls. 16):
No ltimo mail de V. Ex., alm de perguntas legtimas, mas sem qualquer sentido face ao assunto que tanto o preocupa, pede-me que seja (...) magnnimo e continua, como de incio, com o sarcasmo que tal responsabilidade dispensaria.

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Sei bem, e por cultura democrtica, o que me fica bem e o que me fica mal. Mas isso, Senhor Presidente, so anlises subjectivas. Nem muita presuno, nem demasiada humildade! Mas no seguramente V. Ex. que me d lies de bom comportamento democrtico. Permita-me tambm que lhe diga que, em relao a este assunto, no lhe ficaria nada mal tomar um banho de humildade democrtica e reconhecer que, objectivamente, o Presidente da Cmara fez mais do que lhe era exigido por Lei. Alm dos mais, elucidativa a anlise que feita quanto ao designado alinhamento poltico das pessoas que integram as mesas. Francamente! O Senhor Presidente domina tanto assim a mente de todos quantos votam na Freguesia de S. Pedro? V. Ex. no desconhece que estas eleies so diferentes das demais. So suprapartidrias e por isso que h por todo o Pas militantes activos, porventura de todos os Partidos, no alinhados com o candidato a Presidente da Repblica formalmente apoiado pelo respectivo partido. No considera que, face a isso, o Senhor Presidente comete o erro, desnecessrio, se com um pouco mais de ateno, de julgar todos apenas e s na lgica poltica-partidria? Por fim, informo-o de que consultei os mandatrios que indicaram nomes para as mesas sobre a questo de alguns Senhores Presidentes de Junta. A posio de ambos foi muito clara. O Senhor Presidente da Cmara tinha procedido bem e feito mais do que lhe competia por Lei. Da que tambm so de opinio de que no deve haver alteraes. Sabe certamente, Senhor Presidente, que no adianta sacudir a gua do capote. Quem no esteve atento ou no quis dar importncia ao assunto, no pode depois alijar as suas responsabilidades. Por mim, assumo as minhas, de conscincia tranquila.

h)

O ora recorrente enviou nova comunicao ao Presidente da Cmara Municipal de Gouveia, do seguinte teor (fls. 17):
O que no tem sentido V. Ex. no ter respondido s perguntas legtimas que lhe fiz. O que no tem sentido V. Ex. ver sarcasmo na forma sria e empenhada como sempre abordei esta questo. O que no tem sentido V. Ex. arvorar-se em campeo do bom comportamento democrtico quando, infeliz e manifestamente, no caso em apreo, revelou precisamente o contrrio. O que no tem sentido V. Ex., num mero exerccio de fuga para a frente, penhorar sobre aquele que pensa ser o meu juzo sobre as pessoas ou os eleitores ou tentar o despiste do cerne da questo com um exerccio esforado sobre o comportamento do eleitorado e natureza das eleies presidenciais. No, Senhor Presidente da Cmara, objectivamente V. Ex. no fez sequer o mnimo que lhe era exigido por lei! No, Senhor Presidente da Cmara, lamento ter que lhe dizer: V. Ex. no esteve altura das suas responsabilidades!

i)

A que se segue a seguinte resposta (fls. 18):

O ltimo mail de V. Ex. j no revela quaisquer consideraes de valor sobre o assunto em causa. So apenas juzos de m conscincia face a tamanha negligncia e irresponsabilidade. Quanto a mim, Senhor Presidente, sempre estive altura das minhas responsabilidades. Mas cada um tem as suas. Fiquemos ento por aqui.

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j)

O presente recurso foi apresentado na Secretaria da Cmara Municipal de Gouveia em 14 de Janeiro de 2011, s 15 horas e 17 minutos (fls. 6).

4. Nos termos do artigo 38. do Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 Maio (diploma alterado por ltimo pela Lei Orgnica n. 3/2010, de 15 de Dezembro), que regula a eleio do Presidente da Repblica, da competncia do presidente da cmara municipal a designao dos cidados eleitores que devero fazer parte das mesas das assembleias ou seces de voto, de entre os cidados eleitores inscritos em cada assembleia ou seco de voto (n. 1 do citado artigo). Desta designao cabe reclamao para o autor do acto, no prazo de quarenta e oito horas a contar da afixao do edital onde constam os nomes dos membros da mesa (n. 3 do artigo 38.), sendo a reclamao decidida em vinte e quatro horas (n. 4 do artigo 38.). Nos termos do disposto no citado artigo 38., n.s 3 e 4, em conjugao com o disposto nos artigos 8., alnea f), e 102.-B da LTC, no cabe recurso para o Tribunal Constitucional do acto do presidente da cmara que designa os membros que devero fazer parte das mesas das assembleias de voto, mas apenas da deciso final [do acto administrativo definitivo e executrio, na terminologia da citada alnea f ) do artigo 8.] que aquela entidade venha a proferir sobre a reclamao apresentada oportunamente, a interpor no prazo de um dia a contar da data do conhecimento pelo recorrente da deciso impugnada (n. 2 do artigo 102.-B da LTC), devendo a omisso dessa deciso final ser tida como um indeferimento tcito da reclamao, de imediato recorrvel, em igual prazo subsequente ao termo do prazo legal de deciso da reclamao (cfr. o Acrdo n. 606/89). Cumpre saber, em primeiro lugar, se o presente recurso obedece aos pressupostos legais, quanto ao prazo e modo de apresentao, que resultam das disposies legais citadas. 5. Ora, desde logo se afigura manifesta a intempestividade do presente recurso contencioso. Com efeito, a reclamao que deu origem deciso impugnada foi apresentada em 10 de Janeiro de 2011, por correio electrnico. Nesse mesmo dia e pela mesma via, o Presidente da Cmara Municipal de Gouveia respondeu ao recorrente, nos termos da comunicao que se transcreveu na alnea c) da matria de facto [supra n. 3, alnea c)]. O recorrente tomou conhecimento dessa reclamao e retorquiu com a insistncia, seguramente da mesma data ou do dia seguinte, que se transcreveu na alnea d) da mesma matria de facto [supra n. 3, alnea d)] Embora no contendo uma frmula decisria expressa, pelo seu contedo e pelo contexto procedimental em que surge e atendendo ao tipo de acto em causa, a comunicao dirigida ao ora recorrente em 10 de Janeiro de 2011 no poderia deixar de ser interpretada, por um destinatrio normal do tipo de acto em causa colocado na posio do ora recorrente, seno como de indeferimento da pretenso por ele formulada de ver reponderada a designao dos membros das mesas a que a reclamao se referia. A vontade decisria do rgo de administrao eleitoral no sentido de manter o que anteriormente decidira quanto composio das mesas da assembleia de voto emerge de modo suficientemente claro da fundamentao do acto, independentemente do seu mrito. E o recorrente mostra que assim o entendeu, tanto que respondeu lembrando a prtica diversa adoptada em actos eleitorais anteriores. As posteriores respostas s insistncias do ora recorrente so meramente confirmativas da inicial manifestao de vontade de indeferimento da reclamao, a que nada acrescentam no plano decisrio. Deste modo, o recurso contencioso deveria ter sido apresentado no dia 11 de Janeiro de 2011, nos termos das disposies conjugadas dos n.os 2 e 7 do artigo 102.-B da Lei do Tribunal Constitucional. Logo, em 14 de Janeiro de 2011, data em que foi apresentado, o recurso intempestivo e tem de ser rejeitado. Alis, a idntica concluso se chegar mesmo que no se interprete a referida resposta como acto expresso de indeferimento da reclamao. Nessa hiptese, a reclamao considerar-se-ia tacitamente indeferida em 11 de Janeiro de 2011 (n. 4 do artigo 38. do Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 de Maio) e o prazo de interposio do recurso contencioso expiraria em 12 de Janeiro de 2011. Em qualquer caso, sempre o recurso interposto intempestivo.

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III Deciso Pelo exposto, decide-se rejeitar o presente recurso contencioso. Lisboa, 17 de Janeiro de 2011. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Joo Cura Mariano Joaquim de Sousa Ribeiro Carlos Pamplona de Oliveira Catarina Sarmento e Castro Jos Borges Soeiro Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Fevereiro de 2011. 2 O Acrdo n. 606/89 est publicado em Acrdos, 14. Vol.

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ACRDO N. 137/11
De 10 de Maro de 2011

Autoriza o acesso do tribunal requerente, s declaraes de patrimnio e rendimentos apresentadas, por fora do disposto na Lei n. 4/83, de 2 de Abril, pelo cidado em causa e referentes ao incio de funes como Presidente da Cmara Municipal, ordenando a passagem de certido das declaraes cujo envio solicitado.
Processo: n. 155/DPR (9/11). Requerente: Tribunal Judicial de Esposende. Acrdo ditado para a Acta.

SUMRIO: Resultando dos termos em que a solicitao de autorizao de acesso s declaraes de patrimnio e rendimentos efectuada que o crime de difamao agravada alegadamente cometido na pessoa do assistente se relaciona com elementos atinentes respectiva situao patrimonial durante o perodo em que o mesmo exerceu funes como Presidente da Cmara e, bem assim, que o conhecimento do contedo das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais pelo mesmo em tal qualidade apresentadas se destina a suportar a tese da defesa apresentada no mbito do mesmo com fundamento na previso da alnea b) do n. 2 do artigo 180. do Cdigo Penal, conclui-se que a razo invocada para aceder ao conhecimento dos dados constantes das referidas declaraes se apresenta ainda consonante com as finalidades do regime sob aplicao, mostrando-se, por isso, suficientemente justificada.

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ACTA Aos dez dias do ms de Maro de dois mil e onze, achando-se presentes o Excelentssimo Conselheiro Presidente Rui Manuel Gens de Moura Ramos e os Exm.os Conselheiros Carlos Jos Belo Pamplona de Oliveira, Catarina Teresa Rola Sarmento e Castro, Ana Maria Guerra Martins, Jos Manuel Cardoso Borges Soeiro, Vtor Manuel Gonalves Gomes, Carlos Alberto Fernandes Cadilha, Gil Manuel Gonalves Gomes Galvo, Maria Lcia Amaral, Joo Eduardo Cura Mariano Esteves, Maria Joo da Silva Baila Madeira Antunes e Joaquim Jos Coelho de Sousa Ribeiro, foram trazidos conferncia os presentes autos, para apreciao. Aps debate e votao, foi ditado pelo Excelentssimo Conselheiro Presidente o seguinte:

ACRDO N. 137/11 1. Por meio de ofcio datado de 6 de Janeiro de 2011, subscrito pelo Magistrado Judicial titular do 1. Juzo do Tribunal Judicial de (), foi solicitado o envio, para juno ao processo comum singular que a corre termos sob o NIP (), da declarao de patrimnio e rendimentos a que se referem os artigos 1., 2., 4., n. 1, alnea j), e 5., n.os 1 e 2, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes introduzidas pelas Leis n.os 33/83, de 25 de Outubro, 25/95, de 18 de Agosto, e 1/2000, de 9 de Maro, relativas ao exerccio de funes como Presidente da Cmara Municipal de () do a assistente A. por referncia aos mandatos iniciados em Janeiro de 1990, Janeiro de 1994 e Janeiro de 1998, bem como cessao de tais funes. 2. Pela secretaria foi prestada informao segundo a qual A. procedeu entrega neste Tribunal, na qualidade de Presidente da Cmara Municipal de (), das seguintes declaraes: i) de incio de funes, em 2 de Fevereiro de 1990; ii) de incio de funes, em 11 de Fevereiro de 1994; iii) de incio de funes, em 26 de Fevereiro de 1998; e iv) de cessao de funes, em 10 de Dezembro de 1999. 3. A solicitao deste Tribunal, a entidade requerente esclareceu que no processo comum singular em causa foi deduzida acusao pela prtica de um crime de difamao agravada, previsto e punido pelos artigos 180., n. 1, 183., n.os 1 e 2, e 184., todos do Cdigo Penal, em conjugao com os artigos 30., n. 1, e 31., ambos da Lei n. 2/99, de 13 de Janeiro, conexionado com as funes do assistente enquanto Presidente da Cmara Municipal de (), destinando-se a cpia da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, requerida pelo a arguido, a viabilizar a prova da denominada exceptio veritatis, prevista no artigo 180., n. 2, do Cdigo Penal. 4. Conforme constitui jurisprudncia uniforme e reiterada deste Tribunal, o acesso a declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais apresentadas nos termos da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, mas respeitantes ao exerccio de cargos polticos ou equiparados em mandatos iniciados antes de 17 de Setembro de 1995, s possvel nos termos da verso primitiva dessa lei, mais concretamente do preceituado no n. 2 do respectivo artigo 5. (neste sentido, vide por todos, Acrdo n. 471/96, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 33. Vol., p. 937). Resulta daqui que tal acesso se encontra dependente de autorizao do Tribunal Constitucional e s poder ser concedido a quem justifique, perante o mesmo Tribunal, interesse relevante no respectivo conhecimento. Por outro lado, tambm sempre o Tribunal entendeu que, no contexto do regime originariamente consagrado na Lei n. 4/83, de 2 de Abril, os pressupostos condicionantes do acesso s declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais dele emergente no deixam de aplicar-se quando o requerente do acesso seja uma entidade pblica e mesmo uma autoridade judiciria ou at um rgo jurisdicional (neste sentido, vide por todos o Acrdo n. 59/85, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 5. Vol., p. 689).

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ACRdO N. 137/11

5. O conjunto das declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais referentes ao cidado A. cujo teor pretendido conhecer integra aquelas que por este foram apresentadas no mbito do exerccio de funes como Presidente da Cmara de () referentes aos mandados iniciados em Janeiro de 1990 e Janeiro de 1994. Nos termos descritos em 4., o acesso s mesmas depende de autorizao do Tribunal Constitucional, pelo que se impe verificar se, tal como exigido pelo n. 2 do artigo 5. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na sua originria redaco, existe por parte da entidade requerente interesse relevante no respectivo conhecimento. 6. No mbito da interpretao das finalidades prosseguidas atravs do regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo institudo pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, vem este Tribunal entendendo que as mesmas [] s podem reconduzir-se ao objectivo de assegurar que os titulares de cargos polticos e equiparados exeram as respectivas funes com respeito pelas regras da moralidade pblica e que, designadamente, no se aproveitem de tais funes para retirar benefcios pessoais de ordem patrimonial. S a defesa deste valor, na verdade, justifica que sobre tais cidados impenda o nus de declarar o seu patrimnio e rendimentos (Acrdo n. 289/98, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 40. Vol., p. 721). Resultando dos termos em que a solicitao efectuada que o crime de difamao agravada alegadamente cometido na pessoa do assistente se relaciona com elementos atinentes respectiva situao patrimonial durante o perodo em que o mesmo exerceu funes como Presidente da Cmara Municipal de () e, bem assim, que o conhecimento do contedo das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais pelo mesmo em tal qualidade apresentadas se destina a suportar a tese da defesa apresentada no mbito do mesmo com fundamento na previso da alnea b) do n. 2 do artigo 180. do Cdigo Penal, dever concluir-se que a razo invocada para aceder ao conhecimento dos dados constantes das referidas declaraes se apresenta ainda consonante com as finalidades do regime sob aplicao, mostrando-se, por isso, suficientemente justificada. 7. Posto isto, resta somente acrescentar que, segundo resulta do estabelecido no artigo 108. da Lei do Tribunal Constitucional, o acesso s declaraes previstas na Lei n. 4/83, mesmo quando se trate de uma entidade pblica, h-de ser feito atravs da sua consulta na secretaria do Tribunal, e s no seguimento da consulta, e mediante requerimento devidamente fundamentado, pode ser autorizada a passagem de certido da declarao ou de elementos dela constantes. O facto de o impetrante do acesso ser uma entidade pblica apenas lhe confere a faculdade privilegiada de, em lugar de proceder pessoalmente consulta, credenciar para o efeito agente ou funcionrio com qualificao e grau de responsabilidade adequados (nos termos, ainda, do n. 1, in fine, do citado artigo 108.). Entretanto, e no seguimento dessa consulta, poder ento ser requerida, nos termos do n. 3 do mesmo artigo 108., a passagem de certido (ou cpia certificada) das mesmas declaraes. 8. Atentos os fundamentos expostos, e encontrando-se o processo em fase de julgamento, o Tribunal Constitucional decide autorizar o acesso, solicitado pelo Magistrado Judicial titular do 1. Juzo do Tribunal Judicial de (), s declaraes de patrimnio e rendimentos entregues por A. em 2 de Fevereiro de 1990 e 11 de Fevereiro de 1994, referentes ao incio de funes como Presidente da Cmara Municipal de () e ordenar a passagem de certido das declaraes cujo envio solicitado. Carlos Jos Belo Pamplona de Oliveira Catarina Teresa Rola Sarmento e Castro Ana Maria Guerra Martins Jos Manuel Cardoso Borges Soeiro Vtor Manuel Gonalves Gomes Carlos Alberto Fernandes Cadilha, Gil Manuel Gonalves Gomes Galvo Maria Lcia Amaral Joo Eduardo Cura Mariano Esteves Maria Joo da Silva Baila Madeira Antunes Joaquim Jos Coelho de Sousa Ribeiro Rui Manuel Moura Ramos.

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ACRDO N. 141/11
De 22 de Maro de 2011

Indefere o pedido de anotao de coligao eleitoral, denominada Nova Esperana, tendo em vista a apresentao de candidaturas eleio da Assembleia de Freguesia de Lagares, concelho de Felgueiras, a realizar no dia 8 de Maio de 2011.
Processo: n. 238/11. Requerente: Presidente da Comisso Poltica Concelhia de Felgueiras do Partido Social Democrata (PPD/PSD). Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I Quanto ao primeiro requisito a que deve obedecer a constituio de coligaes de partidos para fins eleitorais, de acordo com o disposto no n. 2 do artigo 17. da Lei Eleitoral dos rgos das Autarquias Locais (LEOAL) dever a constituio da coligao constar de documento subscrito por representantes dos rgos competentes dos partidos , verifica-se, no caso, o seu no preenchimento. II Quanto ao segundo requisito dever a constituio da coligao ser anunciada publicamente no prazo previsto pelas disposies conjugadas do n. 2 do artigo 17. e do artigo 228. da LEOAL, em dois jornais dirios de maior difuso na rea da autarquia nada, nos autos, se lhe refere, concluindo o Tribunal, quanto a este ponto, pelo incumprimento da exigncia legal. III Quanto ao terceiro requisito dever ser a constituio da coligao comunicada para apreciao e anotao ao Tribunal com meno das respectivas denominao, sigla e smbolo, sendo que estas duas ltimas devem reproduzir rigorosamente o conjunto de siglas e smbolos de cada um dos partidos que integram [a coligao] foroso concluir pelo seu no preenchimento, dado que no foi, quanto ao CDS-PP, rigorosamente reproduzido o seu smbolo.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

1. Jos Fernandes Lopes de Sousa, na qualidade de Presidente da Comisso Poltica Concelhia de Felgueiras do Partido Social Democrata (PPD/PSD), vem requerer ao Tribunal Constitucional, nos termos das disposies conjugadas dos artigos 9., alnea b), e 103. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, e do artigo 17., n. 2, da Lei Eleitoral dos rgos das Autarquias Locais, aprovada pela Lei Orgnica n. 1/2001, de 14 de Agosto, a anotao de uma coligao denominada Nova Esperana, constituda, de acordo com o requerimento, pelo Partido Social Democrata (PSD) e pelo Centro Democrtico Social - Partido Popular (CDS-PP), tendo em vista a apresentao de candidaturas eleio da Assembleia de Freguesia de Lagares, concelho de Felgueiras, a realizar no dia 8 de Maio de 2011. 2. O requerimento vem instrudo com documento, datado de 17 de Maro de 2011, intitulado Acordo de Coligao Autrquica, assinado pelo requerente e por Madalena Silva, esta ltima na qualidade de Presidente da CP do CDS-PP de Felgueiras. De acordo com o texto do requerimento, integra aquele documento a declarao da constituio da coligao. Em anexo junta-se cpia do que se designa ser a sigla e smbolo da coligao que se pretende constituir. 3. Nos termos do disposto no artigo 9., alnea b), da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, o Tribunal Constitucional competente para apreciar a legalidade das denominaes, siglas e smbolos das coligaes de partidos, ainda que constitudas para fins meramente eleitorais [bem como apreciar a sua identidade ou semelhana com as de outras coligaes]. Por seu turno, determina o n. 1 do artigo 103. da mesma Lei que os processos respeitantes ao registo de coligaes, ainda que constitudas para fins meramente eleitorais, se regem pela legislao aplicvel. 4. No caso, legislao aplicvel a Lei que regula as Eleies para os rgos das Autarquias Locais (LEOAL), aprovada pela Lei Orgnica n. 1/2001, de 14 de Agosto. De acordo com o disposto no n. 2 do artigo 17. da LEOAL, deve a constituio de coligaes de partidos para fins eleitorais preencher trs requisitos cumulativos: (i) constar de documento subscrito por representantes dos rgos competentes dos respectivos partidos; (ii) ser anunciada publicamente em dois jornais dirios de maior difuso na rea da autarquia; (iii) ser comunicada para apreciao e anotao, no mesmo prazo, ao Tribunal Constitucional, mediante juno do documento referido e com meno das respectivas denominao, sigla e smbolo. Determina ainda a primeira parte do n. 3 do artigo 17. da LEOAL que a sigla e o smbolo devem reproduzir rigorosamente o conjunto de siglas e smbolos de cada um dos partidos que integram [a coligao]. 5. Quanto ao primeiro requisito dever a constituio da coligao constar de documento subscrito por representantes dos rgos competentes dos partidos verifica-se, no caso, o seu no preenchimento. Com efeito, nos termos da alnea d) do n. 1 do artigo 29. dos Estatutos do CDS Partido Popular (CDS-PP), com as alteraes aprovadas no XXIII Congresso ocorrido em 18 de Janeiro de 2009 e registadas no Tribunal, compete ao Conselho Nacional [d]eliberar sobre a constituio de coligaes com outros partidos, podendo, em eleies autrquicas, delegar essa competncia nos rgos regionais competentes nos termos dos Estatutos do CDS-PP Aores e CDS-PP Madeira Ora, tendo sido o acordo de coligao autrquica, que consta do documento junto como integrando o acto constitutivo da coligao, assinado, em nome do CDS Partido Popular (CDS-PP), pela Presidente da Comisso Poltica do CDS-PP Felgueiras, mostra-se incumprida, quanto a este partido, a exigncia legal,

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ACRdO N. 141/11

j que manifesto que a constituio da coligao no consta de documento subscrito por representante do rgo competente do partido (que, no caso, seria o Conselho Nacional) Por seu turno, e quanto ao Partido Social Democrata (PPD/PSD), determina a alnea d) do n. 2 do artigo 41. dos seus Estatutos, de acordo com as alteraes aprovadas pelo XXVIII Congresso de 17 e 18 de Maro de 2006, e registadas no Tribunal, que compete Comisso Poltica Distrital [a]provar as listas de candidaturas aos rgos das autarquias locais sob proposta da Comisso Poltica da Seco. Assim, tendo sido o acordo de coligao autrquica, atrs referido, assinado, em nome do Partido Social Democrata (PPD/PSD), pelo Presidente da CPS do PSD de Felgueiras, mostra-se igualmente incumprida, quanto a este partido, a exigncia legal, j que manifesto que aquela entidade no tem competncia para constituir coligaes. 6. Quanto ao segundo requisito dever a constituio da coligao ser anunciada publicamente no prazo previsto pelas disposies conjugadas do n. 2 do artigo 17. e do artigo 228. da LEOAL, em dois jornais dirios de maior difuso na rea da autarquia nada, nos autos, se lhe refere. Deve por isso o Tribunal concluir, quanto a este ponto, pelo incumprimento da exigncia legal. 7. Finalmente, e quanto ao terceiro requisito dever ser a constituio da coligao comunicada para apreciao e anotao ao Tribunal com meno das respectivas denominao, sigla e smbolo, sendo que estas duas ltimas devem reproduzir rigorosamente o conjunto de siglas e smbolos de cada um dos partidos que integram [a coligao] foroso concluir, do mesmo modo, pelo seu no preenchimento. A coligao que se pretendeu constituir denominar-se-ia Nova Esperana. O anexo junto aos autos, do qual consta a referida denominao, integra ainda, como sigla e smbolo de cada um dos partidos que comporiam a coligao, para o Partido Social Democrata, a sigla PPD/PSD e o smbolo formado por trs setas; e, para o CDS Partido Popular , a sigla CDS-PP e o smbolo formado por um crculo e duas setas, delimitados por uma caixa quadrada com a inscrio, em baixo, Partido Popular. Ora, conforme consta do anexo ao Acrdo n. 343/09, de 8 de Julho, o smbolo do CDS Partido Popular agora formado pelo crculo e pelas duas setas, delimitados por uma caixa quadrada. Tanto basta para que se conclua que no foi, quanto a este partido, rigorosamente reproduzido o seu smbolo, pelo que se no cumpriu a exigncia decorrente dos n.os 2 e 3 do artigo 17. da LEOAL. 8. Nestes termos, o Tribunal decide indeferir o requerido a fls. 2 dos autos.

Lisboa, 22 de Maro de 2011. Maria Lcia Amaral Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Gil Galvo.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 14 de Abril de 2011.

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ACRdO N. 162/11

ACRDO N. 162/11
De 24 de Maro de 2011

Decide ordenar a anotao das alteraes referentes ao novo smbolo e aos Estatutos no registo do partido poltico PPM Partido Popular Monrquico.
Processo: n. 12/PP (121/10). Recorrente: PPM Partido Popular Monrquico. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I Quanto alterao do smbolo do PPM Partido Popular Monrquico, verifica-se que, in casu, o novo smbolo do Partido respeita o quadro normativo constitucional e legal. II Quanto ao pedido relativo aos novos Estatutos do Partido, tal como aprovados pelo XXIII Congresso, de 23 de Outubro de 2010, apesar de o parecer do Ministrio Pblico levantar dvidas quanto aceitabilidade de algumas disposies, o Tribunal Constitucional decide inscrever nova anotao no respectivo registo e correspondente publicao no Dirio da Repblica.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. O Presidente do Directrio do PPM - Partido Popular Monrquico enviou ao Tribunal Constitucional, por carta datada de 26 de Janeiro, recebida em 17 de Fevereiro de 2010, fotocpia certificada da Acta do XXI Congresso, realizado em 17 de Maio de 2008, incluindo os Estatutos actualizados, segundo as alteraes aprovadas quela data, para efeitos de anotao nos respectivos autos de registo, conforme exigido pelo n. 3 do artigo 6. da Lei dos Partidos Polticos (aprovada pela Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto, e alterada pela Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de Maio), dos novos Estatutos, da nova sigla e do novo logtipo. Posteriormente, em 2 de Novembro de 2010, deu entrada nos autos novo requerimento atravs do qual foi junta cpia certificada da Acta do XXIII Congresso, realizado em 23 de Outubro de 2010, dela constando, em anexo, os novos estatutos do Partido a fim de serem aprovados pelo Tribunal Constitucional, bem como os nomes dos novos membros dos rgos nacionais do PPM. 2. Notificado para o efeito, o Ministrio Pblico proferiu o seguinte parecer, cujas concluses ora se transcrevem:
66. Em face de todo o exposto ao longo do presente Parecer, julga-se de concluir, em face do pedido formulado pelo Partido Popular Monrquico, de alterao de smbolo do mesmo partido, bem como dos seus anteriores Estatutos: a) no haver dvidas sobre a aceitabilidade do novo smbolo proposto pelo Partido Popular Monrquico (PPM), graficamente muito semelhante ao anterior e insusceptvel de ser confundido com o de qualquer outro partido poltico; b) haver dvidas, no entanto, sobre a aceitabilidade de algumas disposies dos novos Estatutos, por se no encontrarem em inteira consonncia com o disposto na Lei Orgnica n. 2/2003 (Lei dos Partidos Polticos); c) assim, os Estatutos no so claros sobre se lcito, por exemplo, a uma pessoa renunciar sua condio de filiado no PPM (cfr. supra n. 28 do presente Parecer); d) duvida-se, por outro lado, da legalidade, bem como da constitucionalidade, das disposies estatutrias que parecem vedar a filiao de estrangeiros e aptridas no PPM (cfr. artigo 9. dos novos Estatutos do PPM e supra n.os 29-31 do presente Parecer); e) duvida-se, tambm, da legalidade da disposio estatutria que permite, ao Conselho Nacional do PPM, fazer cessar o mandato de membros de rgos do partido [cfr. artigo 26., n. 2, alnea b), dos novos Estatutos do PPM e supra n.os 41 e 42 do presente Parecer]; f ) os novos Estatutos do PPM no parecem prever a possibilidade de interposio interna de recurso, no caso de aplicao de sanes disciplinares, uma vez que o Conselho de Jurisdio Nacional intervm, nesta matria, em primeira e nica instncia (cfr. supra n. 51 do presente Parecer); g) finalmente, no h, nos novos Estatutos do PPM, uma adequada tipificao das condutas que podero ser consideradas infraces disciplinares (cfr. supra n. 64 do presente Parecer).

Cumpre, ento, apreciar e decidir.

II Fundamentao 3. Quanto ao pedido de registo de alterao da sigla do partido, conforme requerido em 17 de Fevereiro de 2010, verifica-se que no foi aprovada qualquer alterao, pelo que nada h a anotar.

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4. Quanto alterao do smbolo, cabe a este Tribunal conhecer e decidir sobre a legalidade dos smbolos dos partidos polticos, incluindo quando estes so alvo de alterao, nos termos dos artigos 223., n. 1, alnea e), da Constituio, e 9., alnea b), e 103., n. 2, alnea a), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC). Por sua vez, o artigo 51., n. 3, da Constituio, determina que os partidos polticos no podem usar emblemas confundveis com smbolos nacionais ou religiosos, mais especificando a lei (v. g., o n. 3 do artigo 12. da Lei dos Partidos Polticos) que os smbolos dos partidos nem sequer podem ter relao grfica ou fontica com aqueles smbolos. Ainda por fora do disposto no n. 1 do artigo 12. da Lei dos Partidos Polticos, o smbolo de um partido no pode ser idntico ou semelhante ao de quaisquer outros partidos anteriormente inscritos. Ora, verifica-se que, in casu, o novo smbolo do Partido respeita o quadro normativo a que se fez referncia. Com efeito, a sua composio grfica e fontica no se confundem com as de qualquer outro partido existente, nem se relaciona com smbolos nacionais ou religiosos. 5. Seguidamente, importa apreciar o pedido relativo aos novos Estatutos do Partido, tal como aprovados pelo XXIII Congresso, de 23 de Outubro de 2010. Desde a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 595/74, de 7 de Novembro (que aprovou o primeiro regime jurdico dos partidos polticos do regime democrtico encetado a 25 de Abril de 1974 e foi, sucessivamente alterado pelo Decreto-Lei n. 126/75, de 13 de Maro, pelo Decreto-Lei n. 195/76, de 16 de Maro, e pela Lei n. 110/97, de 16 de Setembro, que a criao de partidos polticos pressupe o seu registo perante uma autoridade jurisdicional ento, o Supremo Tribunal de Justia (cfr. artigo 5., n.os 2 e 4, do referido diploma legal); presentemente, o Tribunal Constitucional. Actualmente aplicam-se as seguintes normas constantes da Lei dos Partidos Polticos, j supra referida:
Artigo 6. ( Princpio da transparncia) 1. Os partidos polticos prosseguem publicamente os seus fins. 2. A divulgao pblica das actividades dos partidos polticos abrange obrigatoriamente: a) Os estatutos; b) A identidade dos titulares dos rgos; c) As declaraes de princpios e os programas; d) As actividades gerais a nvel nacional e internacional. 3. Cada partido poltico comunica ao Tribunal Constitucional, para efeito de anotao, a identidade dos titulares dos seus rgos nacionais aps a respectiva eleio, assim como os estatutos, as declaraes de princpios e o programa, uma vez aprovados ou aps cada modificao. () Artigo 16. (Inscrio e publicao dos estatutos) 1. Aceite a inscrio, o Tribunal Constitucional envia extracto da sua deciso, juntamente com os estatutos do partido poltico, para publicao no Dirio da Repblica. 2. Da deciso prevista no nmero anterior consta a verificao da legalidade por parte do Tribunal Constitucional. 3. A requerimento do Ministrio Pblico, o Tribunal Constitucional pode, a todo o tempo, apreciar e declarar a ilegalidade de qualquer norma dos estatutos dos partidos polticos.

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Da conjugao das diversas normas extradas daqueles preceitos legais resulta que: i) existe um dever de publicidade dos estatutos dos partidos polticos [artigo 6., n. 2, alnea a)]; ii) existe um dever de comunicao do teor dos estatutos dos partidos polticos, no s quando originariamente aprovados, mas igualmente sempre que se verifique a sua modificao (artigo 6., n. 3, in fine); iii) a lei fixa uma distino entre a mera anotao a um registo previamente existente (artigo 6., n. 3, com referncia a para efeito de anotao) e a deciso de inscrio em registo, ou seja, a criao de um registo ex novo (artigo 16., n. 1); iv) a deciso de inscrio em registo deve conter a verificao da legalidade no s da denominao, sigla e smbolo, como tambm das prprias normas estatutrias do partido poltico. Ora, o parecer do Ministrio Pblico levanta dvidas quanto aceitabilidade de algumas disposies dos novos Estatutos, por considerar que no se encontram em inteira consonncia com o disposto na Lei Orgnica n. 2/2003 (Lei dos Partidos Polticos), designadamente em matria de renncia qualidade de filiado no partido, de filiao de estrangeiros e aptridas, de cessao do mandato de membros de rgos do partido por imposio do Conselho Nacional, do direito de recurso dos militantes, em caso de aplicao de sanes disciplinares, pelo Conselho de Jurisdio Nacional, que agir em primeira e nica instncia e de uma eventual inexistncia de uma adequada tipificao das condutas que podero ser consideradas infraces disciplinares. Sucede, porm, que, as alteraes introduzidas s normas estatutrias no so significativas e, alm disso, nem sequer se pode extrair do referido parecer um efectivo pedido de declarao da ilegalidade das normas estatutrias, dado que aquele apenas colocou dvidas, pelo que, tal como j se decidiu no recente Acrdo n. 13/11, desta Seco (www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos), o Tribunal no tem que se pronunciar sobre a questo. Em concluso, quanto alterao dos Estatutos do PPM, de acordo com a verso aprovada pelo XXIII Congresso, em 23 de Outubro de 2010, o Tribunal Constitucional decide inscrever nova anotao no respectivo registo, que desde j se ordena.

III Deciso Nestes termos, pelos fundamentos supra expostos e ao abrigo do disposto nas alneas b) e c) do artigo 9. da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, e do n. 3 do artigo 6. da Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto (posteriormente, alterada pela Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de Maio), decide-se: a) Ordenar a anotao ao registo do PPM do novo smbolo, tal como aprovado pelo XXI Congresso do PPM, em 17 de Maio de 2008, que consta do anexo ao presente Acrdo; b) Ordenar a anotao ao registo do PPM dos novos Estatutos, tal como aprovados pelo XXIII Congresso do PPM, em 23 de Outubro de 2010, que consta do anexo ao presente Acrdo. Sem custas, por no serem legalmente devidas. Lisboa, 24 de Maro de 2011. Ana Maria Guerra Martins Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Gil Galvo.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 27 de Abril de 2011. 2 O Acrdo n. 13/11, est publicado neste Volume.

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Anexo ao Acrdo do Tribunal Constitucional n. 162/11 de 24 de Maro de 2011

Denominao: PARTIDO POPULAR MONRQUICO Sigla: PPM Smbolo

Descrio: Sinal grfico usado como abreviatura do seu nome e constitudo por trs letras maisculas do alfabeto latino PPM, sendo a sua insgnia uma hstia com forma da letra maiscula do alfabeto grego psi, e as cores representativas azul e branco.

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ACRDO N. 171/11
De 29 de Maro de 2011

Decide esclarecer que, enquanto titular de cargo equiparado a cargo de direco superior do 1. grau, o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana encontra-se abrangido pela previso da alnea f ) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes sucessivamente introduzidas pelas Leis n. 25/95, de 18 de Agosto, e n. 38/2010, de 2 de Setembro, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao da declarao de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, previsto no artigo 1., do referido diploma.
Processo: n. 154/DPR (2/11). Requerente: Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana (GNR). Acrdo ditado para a Acta.

SUMRIO: I Aquando da publicao da Lei Orgnica da Guarda Nacional Republicana (Lei n. 63/2007, de 6 de Novembro) cujo artigo 23. atribui ao respectivo Comandante-Geral as competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau , encontrava-se j em vigor a norma que, ao delimitar o mbito subjectivo de aplicao do Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, do mesmo exclua os cargos dirigentes das foras de segurana; pelo que, da concatenao de ambas as referidas normas resulta que o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana no se encontra sujeito ao Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, excepto no que diz respeito ao que resulta da atribuio das competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau. II Da disciplina contida no Estatuto do pessoal dirigente encontram-se excludos os cargos dirigentes das foras de segurana, tal como estas se encontram definidas na Lei de Segurana Interna. III Tal excluso no se ope, todavia, possibilidade de, para alm das competncias atribudas a ttulo prprio, o respectivo Comandante-Geral exercer ainda as competncias previstas para os cargos de direco superior de primeiro grau previstas no Estatuto do pessoal dirigente, por via da remisso operada pelo n. 3 do artigo 23. da correspondente Lei Orgnica.

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ACTA Aos vinte e nove dias do ms de Maro de dois mil e onze, achando-se presentes o Excelentssimo Conselheiro Presidente Rui Manuel Gens de Moura Ramos e os Exmos. Conselheiros Carlos Jos Belo Pamplona de Oliveira, Catarina Teresa Rola Sarmento e Castro, Ana Maria Guerra Martins, Jos Manuel Cardoso Borges Soeiro, Vtor Manuel Gonalves Gomes, Carlos Alberto Fernandes Cadilha, Gil Manuel Gonalves Gomes Galvo, Joo Eduardo Cura Mariano Esteves, Maria Joo da Silva Baila Madeira Antunes e Joaquim Jos Coelho de Sousa Ribeiro, foram trazidos conferncia os presentes autos, para apreciao. Aps debate e votao, foi ditado pelo Excelentssimo Conselheiro Presidente o seguinte:

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I Relatrio. 1. Atravs de ofcio dirigido ao Presidente do Tribunal Constitucional, veio o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicada suscitar dvidas sobre a respectiva vinculao, enquanto titular de cargo abrangido pela Lei Orgnica da GNR, aprovada pela Lei n. 63/2007, de 6 de Novembro, ao dever de apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, previsto na Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pelas Leis n.os 25/95, de 18 de Agosto, e 38/2010, de 2 de Setembro, solicitando a prestao do correspondente esclarecimento. Fundamentou tal dvida na circunstncia de, apesar de o corpo do n. 3 do artigo 23. daquela Lei Orgnica atribuir ao Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau e o elenco dos titulares de altos cargos pblicos constante do n. 3 da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso resultante da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, incluir os titulares de cargos de direco superior do 1. grau e equiparados [alnea f )], o Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, regional e local do Estado, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 51/2005, de 30 de Agosto, atravs da alnea b) do n. 1 do seu artigo 5., expressamente afastar do respectivo mbito de aplicao os cargos dirigentes das Foras Armadas e das Foras de Segurana, tal como estas esto definidas na Lei de Segurana Interna, bem como do Sistema de Informaes da Repblica Portuguesa. 2. Tendo sido concedida vista ao Ministrio Pblico, emitiu o Sr. Procurador-Geral Adjunto parecer onde se conclui que o Senhor Comandante-Geral da GNR titular de cargo de direco superior de 1. grau, para efeitos da lei sobre controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos [CPRTCP, artigo 4., n. 3, alnea f ), na redaco da Lei n. 38/2010, cit.]. 3. Afigurando-se pertinentes as dvidas suscitadas, importa resolv-las ao abrigo do disposto no artigo 109., n. 2, da Lei do Tribunal Constitucional.

II Fundamentao. 4. A prestao do esclarecimento que vem solicitado prende-se com a questo de saber se, na qualidade de Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana, o requerente se encontra subordinado ao regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n. 4/83, de 2 de

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Abril, e, por consequncia, vinculado ao dever de apresentao da declarao dos seus rendimentos, bem como do seu patrimnio e cargos sociais, prevista no respectivo artigo 1. O elenco de cargos cujos titulares se encontram obrigados a apresentar, nos prazos para o efeito estabelecidos, uma declarao dos seus rendimentos, bem como do seu patrimnio e cargos sociais, previsto no artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, passou a incluir, na sequncia da reviso operada pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, a subcategoria dos equiparados a titulares de cargos polticos para efeitos da presente lei (cfr. artigo 4., n.os 2 e 3) e, no mbito desta, a contemplar os directores-gerais, subdirectores-gerais e equiparados [cfr. artigo 4., n. 3, alnea c)]. O regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, e revisto pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, foi entretanto alterado pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, que entrou em vigor no dia 2 de Novembro de 2010 (cfr. artigo 3.). As modificaes introduzidas pela Lei n. 38/2010 no regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos consistiram na reconfigurao do universo dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais (cfr. artigo 4.), na ampliao do mbito objectivo de tal declarao (cfr. artigo 1.), bem como na alterao dos pressupostos objectivos e subjectivos do dever de renovao da declarao previamente apresentada fora dos casos de reconduo ou reeleio do titular vinculado (cfr. artigo 2.). Quanto reconfigurao do universo dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, a Lei n. 38/2010 instituiu, a par das categorias dos titulares de cargos polticos e equiparados, a dos titulares de altos cargos pblicos (artigo 1.), para esta fazendo transitar, para alm dos membros das entidades pblicas independentes previstas na Constituio e na lei at ento qualificados como titulares de cargos polticos [artigo 4., n. 1, alnea l), da Lei n. 25/95], certos dos cargos que, para os mesmos efeitos, constavam da categoria correspondente ao segundo patamar de equiparao [cfr. artigo 4., n. 3, da Lei n. 25/95]. Reorganizando em tais termos o elenco dos sujeitos vinculados pelo regime do controlo pblico da riqueza em razo do cargo, a Lei n. 38/2010 suprimiu o elenco dos cargos equiparados que constava do n. 3 do artigo 4., da Lei n. 25/95, passando a agrupar, no mbito da instituda categoria dos titulares de altos cargos pblicos, entre outros, os titulares de cargos de direco superior do 1. grau e equiparados [artigo 4., n. 3, alnea f )]. , pois, em torno da definio do mbito subjectivo de aplicao do regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo a partir da frmula normativa constante da alnea c) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, segundo a reconfigurao resultante da sua transposio para a alnea f ) do n. 3 do referido artigo em consequncia das modificaes introduzidas pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, que caber proceder ao esclarecimento da dvida suscitada no mbito dos presentes autos. 5. O estatuto jurdico do Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana encontra-se definido no artigo 23. da respectiva Lei Orgnica, aprovada pela Lei n. 63/2007, de 6 de Novembro. De acordo com o a estabelecido, o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana um tenente-general nomeado por despacho conjunto do Primeiro-Ministro, do ministro da tutela e do membro do Governo responsvel pela rea da defesa nacional, sendo responsvel pelo cumprimento das misses gerais da Guarda, bem como de outras que lhe sejam cometidas por lei. Para alm das competncias especialmente previstas, o Comandante-Geral da Guarda Nacional Repblica exerce, nos termos do n. 3 do referido artigo 23., as competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau. As competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau encontram-se definidas no artigo 7. do Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, regional e local do Estado, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 51/2005,

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de 30 de Agosto, que estabeleceu as regras para a nomeao dos altos cargos dirigentes da Administrao Pblica. Trata-se de competncias atribudas no mbito da gesto geral do respectivo departamento ou servio (n. 1) que incluem, designadamente, a elaborao dos planos anuais e plurianuais de actividades, com identificao dos objectivos a atingir pelos servios [alnea a)], bem como a avaliao e controlo da execuo dos planos de actividades e a concretizao dos objectivos propostos [alnea b)] , da gesto dos recursos humanos (n. 2) contemplando estas, entre outras, a dinamizao e o acompanhamento do processo de avaliao do mrito dos funcionrios [alnea a)], bem como a faculdade de autorizar a acumulao de actividades ou funes, pblicas ou privadas, nos termos da lei [alnea d)] -, da gesto oramental e realizao de despesas (n. 3) que compreendem, designadamente, a elaborao dos projectos de oramento de funcionamento e de investimento, tendo em conta os planos de actividades e os programas aprovados [alnea a)], bem como a execuo do oramento de acordo com uma rigorosa gesto dos recursos disponveis, adoptando as medidas necessrias correco de eventuais desvios ou propondo as que ultrapassem a sua competncia [alnea b)] e, por ltimo, da gesto de instalaes e equipamentos (n. 4) que compreendem a faculdade de superintender na utilizao racional das respectivo servio ou organismo, bem como na sua manuteno e conservao e beneficiao [alnea a)], bem como a promoo da melhoria de equipamentos que constituam infra-estruturas ao atendimento. Ao atribuir ao Comandante-Geral da Guarda Nacional Repblica as competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau, tal como estas se encontram legalmente definidas no Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, regional e local do Estado, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 51/2005, de 30 de Agosto, o n. 3 do artigo 23. da Lei Orgnica da Guarda Nacional Republicana, aprovada pela Lei n. 63/2007, de 6 de Novembro, procedeu a uma equiparao funcional expressa do primeiro aos segundos. De um ponto de vista quer formal, quer material, tal equiparao aponta para a convocao da fattispecie correspondente previso constante da alnea c) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, na reconfigurao resultante da sua transposio para a alnea f) do n. 3 do referido artigo de acordo com as modificaes introduzidas pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro. No plano formal, trata-se de uma equiparao que, ocorrendo embora por efeito da atribuio das competncias legalmente previstas para os cargos de direco de 1. grau, no deixa de ser expressa na medida em que esta o tambm. Do ponto de vista substantivo, trata-se de uma equiparao funcional, ou seja, de uma equiparao que, resultando da atribuio das competncias que a lei atribui a titulares de cargos constantes eo nomine do elenco sujeito aplicao do regime jurdico do controlo pblico da riqueza, permite que nela continuem a reconhecer-se as finalidades subjacentes a tal aplicao. Estas, com efeito, reconduzem-se [] ao objectivo de assegurar que os titulares de cargos polticos e equiparados exeram as respectivas funes com respeito pelas regras da moralidade pblica e que, designadamente, no se aproveitem de tais funes para retirar benefcios pessoais de ordem patrimonial, sendo a defesa deste valor que, na verdade, justifica que sobre tais cidados impenda o nus de declarar o seu patrimnio e rendimentos (Acrdo n. 289/98, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 40. Vol., p. 721). Do ponto de vista da valorao ou ponderao dos interesses que a norma regula, a ratio legis do regime jurdico sob aplicao releva que a legislao institucionalizando a obrigao de declarar o patrimnio, as actividades e funes privadas e os interesses particulares dos titulares de cargos pblicos deriva da vontade de moralizar e melhorar a transparncia da vida pblica atravs do levantamento dos casos em que os interesses privados podem afectar a actuao dos homens pblicos (Projecto Lei n. 569/VI, que esteve na gnese da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto), o que, por seu turno, confere seguro cabimento teleolgico, nas hipteses de equiparao, aos casos em que esta resulta precisamente da atribuio das competncias previstas para os cargos contemplados directamente no elenco.

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6. A questo que a partir daqui se coloca consiste em saber se a circunstncia de o artigo 1. do Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, na redaco conferida pela Lei n. 51/2005, de 30 de Agosto, ao definir o respectivo mbito subjectivo de aplicao, dele excluir os cargos dirigentes das Foras Armadas e das foras de segurana, tal como estas so definidas na Lei de Segurana Interna [n. 5, alnea f )], inviabiliza, de um ponto de vista normativo, a equiparao funcional do Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana aos cargos de direco superior de 1. grau que resulta do n. 3 do referido artigo 23., da respectiva Lei Orgnica, aprovada pela Lei n. 63/2007, de 6 de Novembro, nos termos e para os efeitos previstos na alnea f ) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as modificaes resultantes das Leis n. 25/95, de 18 de Agosto, e n. 38/2010, de 2 de Setembro. 7. A delimitao negativa do mbito subjectivo de aplicao do Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central por via da excluso das Foras Armadas e das foras de segurana constava j da Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro (artigo 1., n. 5). Quanto a tal delimitao, a Lei n. 51/2005, de 30 de Agosto, que estabelece as regras para as nomeaes dos altos cargos dirigentes da Administrao Pblica, apenas veio ampliar o universo dos cargos excludos, associando aos cargos dirigentes das Foras Armadas e das foras de segurana, os cargos dirigentes do Sistema de Informaes da Repblica Portuguesa, [alnea b) do n. 5 do artigo 1. da Lei n. 2/2004], bem como todos os demais constantes das alneas a) e c) a f ) do n. 5 do artigo 1. da Lei n. 2/2004. Daqui resulta que, aquando da publicao da Lei Orgnica da Guarda Nacional Republicana, aprovada pela Lei n. 63/2007, de 6 de Novembro cujo artigo 23. atribui ao respectivo Comandante-Geral as competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau , se encontrava j em vigor no ordenamento jurdico a norma que, ao delimitar o mbito subjectivo de aplicao do Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, do mesmo exclua os cargos dirigentes das foras de segurana. Da concatenao de ambas as referidas normas resulta, assim, que o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana no se encontra sujeito ao Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, aprovado pela Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, excepto no que diz respeito ao que resulta da atribuio das competncias prprias dos cargos de direco superior de 1. grau. 8. A Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, que aprovou o Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, teve na sua origem o projecto de Lei n. 347/IX, bem como a proposta de Lei n. 89/IX. De acordo com esta ltima, o objectivo de tal aprovao consistiu em dar corpo a uma nova gesto pblica, no sentido de uma Administrao e Funo Pblica modernas, organizadas e profundamente empenhadas no desempenho da sua misso como factor de desenvolvimento, redefinindo as funes dos dirigentes e reforando claramente a sua responsabilidade na conduo e execuo dos seus programas de actividades com vista apresentao de resultados, designadamente atravs da limitao dos mandatos dos altos dirigentes a um mximo de trs renovaes, da eliminao da figura de direito suspenso da comisso de servio, da atribuio de novas competncias prprias aos dirigentes mximos dos servios, bem como do estabelecimento de novas regras no que se refere ao recrutamento do pessoal dirigente de nvel intermdio. A disciplina contida no Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central corresponde, assim, a uma normao de ampla abrangncia que regula uma multiplicidade de aspectos relacionados com aquele estatuto, sendo tal regulao realizada atravs de um modelo de cuja incidncia global se encontram excludos os cargos dirigentes enumerados no n. 5 do artigo 1. da Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, na verso ampliada resultante das alteraes introduzidas pela Lei n. 51/2005, de 30 de Agosto. A tal modelo designadamente s regras de recrutamento e provimento previstas nos artigos 18. e 19., s relativas renovao da comisso de servio constantes do artigo 22., s relacionadas com o regime de

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substituio previstas no artigo 27., bem como quelas que concernem aos direitos e deveres estabelecidos nos artigos 28. a 30., todos da Lei n. 2/2004, de 15 de Janeiro, na verso resultante da Lei n. 51/2005, de 30 de Agosto encontram-se, assim, subtrados os cargos dirigentes das foras de segurana, tal como estas se encontram definidas no artigo 25., n. 2, da Lei de Segurana Interna, aprovada pela Lei n. 53/2008, de 29 de Agosto (rectificada pela Declarao de Rectificao n. 66-A/2008, de 28 de Outubro), na medida em que tais cargos dispem de um estatuto prprio que reflecte aquela particular qualidade. Tal excluso, decorrente do facto de Guarda Nacional Republica ser qualificada como fora de segurana [cfr. artigo 25., n. 2, alnea a), da Lei de Segurana Interna], no se ope, todavia, possibilidade de, para alm das competncias atribudas a ttulo prprio, o respectivo Comandante-Geral exercer ainda as competncias previstas para os cargos de direco superior de primeiro grau previstas no Estatuto do pessoal dirigente dos servios e organismos da administrao central, por via da remisso operada pelo n. 3 do artigo 23. da correspondente Lei Orgnica. Embora seja este o nico segmento do referido Estatuto aplicvel ao Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana, tal aplicao constitui fundamento justificativo para a qualificao do respectivo cargo como equiparado a cargo de direco de 1. grau para os efeitos previstos no artigo 1. e alnea f ) do n. 3 do artigo 4., ambos da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes sucessivamente introduzidas pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, nos termos que se deixaram expostos.

III Deciso 9. Nos termos e pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide que, enquanto titular de cargo equiparado a cargo de direco superior do 1 grau, o Comandante-Geral da Guarda Nacional Republicana encontra-se abrangido pela previso da alnea f ) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes sucessivamente introduzidas pelas Leis n. 25/95, de 18 de Agosto, e n. 38/2010, de 2 de Setembro, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao da declarao de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, previsto no artigo 1., do referido diploma. Carlos Pamplona de Oliveira Catarina Sarmento e Castro Ana Maria Guerra Martins Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo Joo Cura Mariano Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro Rui Manuel Moura Ramos.

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ACRDO N. 201/11
De 14 de Abril de 2011

Decide sobre o dever de apresentao da declarao de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, por parte do Presidente do Conselho de Administrao da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A., de membros da Comisso Executiva e de administradores no executivos da mesma sociedade.
Processo: n. 148/DPR (250/10). Requerentes: Presidente do Conselho de Administrao, Presidente da Comisso Executiva, vogais da Comisso Executiva e Administradores no executivos da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A. Acrdo ditado para a Acta.

SUMRIO: I A Taguspark, S. A. uma empresa participada do sector empresarial do Estado nos termos e para os efeitos previstos no Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, e uma sociedade de economia mista nos termos e para os efeitos previstos na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. II Os requerentes so qualificveis, nos termos e para os efeitos previstos na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 25/95, como administradores designados por entidade pblica em sociedade de economia mista, uma vez que acederam condio de membros do conselho de administrao da Taguspark, S. A. atravs de eleio realizada em assembleia geral de accionistas e, uma vez que o conjunto das participaes exclusivamente pblicas foi sempre representativo de mais de 50% do capital social Taguspark, S. A.. III Os ora requerentes que foram eleitos para os rgos sociais da Taguspark, S. A. foram, por via dessa eleio, designados administradores por entidade pblica em sociedade de economia mista nos termos e para os efeitos do disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na redaco da Lei n. 25/95, facto que os vinculou obrigao de apresentao, nos sessenta dias subsequentes, da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais a que se refere o respectivo artigo 1. IV A cessao das funes em tais termos iniciada ocorreu, por seu turno, por efeito da denncia dos mandatos atribudos por via da eleio em assembleia geral realizada no dia 8 de Junho de 2010; nessa

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data, os requerentes constituram-se no dever de apresentar nova declarao, actualizada, nos termos previstos no n. 1 do artigo 2. da referida Lei. V Para alm das obrigaes resultantes do incio e da cessao de funes como administradores designados por entidade pblica em sociedade de economia mista, os requerentes membros da Comisso Executiva da Taguspark, S. A., encontram-se ainda vinculados pelo dever de renovao anual da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais nos termos previstos no artigo 2., n. 3, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco que lhe foi conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto.

ACTA Aos catorze dias do ms de Abril de dois mil e onze, achando-se presentes o Excelentssimo Conselheiro Presidente Rui Manuel Gens de Moura Ramos e os Exmos. Conselheiros Carlos Jos Belo Pamplona de Oliveira, Catarina Teresa Rola Sarmento e Castro, Ana Maria Guerra Martins, Jos Manuel Cardoso Borges Soeiro, Vtor Manuel Gonalves Gomes, Carlos Alberto Fernandes Cadilha, Gil Manuel Gonalves Gomes Galvo, Joo Eduardo Cura Mariano Esteves, Maria Joo da Silva Baila Madeira Antunes e Joaquim Jos Coelho de Sousa Ribeiro, foram trazidos conferncia os presentes autos, para apreciao. Aps debate e votao, foi ditado pelo Excelentssimo Conselheiro Presidente o seguinte:

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I Relatrio. 1. A., B., C., D., E., F. e G. foram notificados na qualidade, o primeiro, de presidente do Conselho de Administrao da Taguspark - Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A., o segundo, de presidente da respectiva Comisso Executiva, os terceiro e quarto, de vogais da mesma comisso e os trs ltimos de administradores no executivos da referida sociedade, para, nos termos do n. 1 do artigo 3. e da alnea a) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, apresentarem no Tribunal Constitucional a respectiva declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, no prazo de trinta dias, ou, na hiptese de a terem j entregue, fazerem disso prova dentro do mesmo prazo. 2. Na sequncia da referida notificao, A., B., C., E., e G. vieram contestar a existncia de fundamento legal para a respectiva subordinao ao regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, e revisto pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, apresentando, para o efeito, os argumentos seguintes: i) Os requerentes no so qualificveis como gestores pblicos, nem equiparveis a tal, o que resulta evidente da interpretao das normas em vigor, nomeadamente das constantes do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, na redaco que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 300/2007, da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro.

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ii) O capital social da Taguspark - Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A. (doravante, Taguspark, S. A.) composto pelas seguintes participaes: Municpio de Oeiras 19,09%; Instituto Superior Tcnico (IST) -12,64%; Banco Portugus de Investimento (BPI) 11,03%; Caixa Geral de Depsitos (CGD) 10%; Millennium BCP 10%; INESC 8,44%; Portugal Telecom SGPS (PT) 5,98%; EDP 5,06%; Sociedade Interbancria de Servios (SIBS) 4,89%; Universidade Tcnica de Lisboa (UTL) 4,21%; Fundao para a Cincia e Tecnologia (FCT) 3,45%; IAPMEI 3,45%; Municpio de Cascais 1,15%; Fundao Luso-americana para o Desenvolvimento 1%; Associao Industrial Portuguesa (AIP); Iberopark 0,92%; e Instituto da Soldadura e da Qualidade (ISQ) 0,69%. iii) Nos termos do n. 1 do artigo 3. do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, na redaco que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 300/2007, consideram-se empresas pblicas as sociedades constitudas nos termos da lei comercial nas quais o Estado ou outras entidades pblicas estaduais possam exercer, isolada ou conjuntamente, influncia dominante em virtude da deteno da maioria do capital, dos direitos de voto ou do direito de designar ou de destituir a maioria dos membros dos rgos de administrao ou fiscalizao. iv) O Estado no participa directamente do capital da Taguspark, S. A. e a lista dos respectivos accionistas integrada por vrios elementos que no podem ser considerados entidades pblicas estaduais - como sejam os municpios de Oeiras e Cascais, o BPI, o Millennium BCP, INESC, PT, EDP, SIBS, IBEROPARK, EDIFER e ISQ os quais perfazem a maioria do capital e dos direitos de voto (pelo menos 65,15%), ao que acresce a possibilidade de discutir-se a qualificao da FLAD e da FCT (que somam mais 4,4%). v) Nos termos do artigo 2., n. 2, do citado Decreto-Lei n. 300/2007, a Taguspark, S. A. ter, assim, de ser considerada, no mximo, uma empresa participada. vi) Nos termos do n. 3 do artigo 6. do mesmo Decreto-Lei n. 300/2007, os membros do rgos de administrao das empresas participadas designados ou propostos pelo Estado, directamente ou atravs das sociedades de capitais exclusivamente pblicos (cfr. artigo 10., n. 3) ficam sujeitos ao regime aplicvel aos gestores pblicos. A contrario, os demais membros dos rgos de administrao das empresas participadas no estaro sujeitos a tal regime. vii) Quer a lei comercial, quer os Estatutos da Taguspark, S. A. no estabelecem a favor do Estado, ou das empresas de capitais exclusivamente pblicos que nesta sociedade participem, qualquer direito de nomear ou propor membros para os rgos do conselho de administrao. viii) Invariavelmente, os membros dos rgos de administrao so propostos livremente em assembleia geral pelos accionistas, em propostas de subscrio conjunta por vrios accionistas, e eleitos, por unanimidade ou por maioria dos votos, independentemente da qualidade, quer estadual, municipal, meramente pblica ou privada dos accionistas em causa. ix) S com os votos de que dispem, as entidades pblicas estaduais em conjunto com as empresas de capitais exclusivamente pblicos participantes (que no caso da Taguspark, S. A. ser apenas a Caixa Geral de Depsitos) no teriam qualquer possibilidade de fazer eleger qualquer membro para a administrao. x) A extenso estabelecida no n. 1 do artigo 2. do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, aplica-se apenas aos titulares de rgos de gesto de empresas participadas pelo Estado, quando designados pelo Estado, o que no o caso vertente. xi) A criao da Taguspark, S. A., enquanto entidade gestora do parque de cincia e tecnologia na rea metropolitana de Lisboa, foi promovida pela Resoluo do Conselho de Ministros n. 26/91 (Dirio da Repblica, 1. srie-B, n. 158, de 15 de Julho de 1991), referindo-se no respectivo n. 5 que o sector pblico dever ter uma participao no maioritria no capital social das sociedades gestoras.

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xii) Os membros do conselho de administrao da Taguspark, S. A. no se encontram, assim, abrangidos pelo elenco estipulado no artigo 4., nem pela equiparao prevista no n. 3 desse artigo da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, sendo certo que a interpretao das referidas normas dever ter sempre em conta o princpio constitucional da reserva da vida privada, o qual, em caso de dvida sobre o mbito da respectiva aplicao, dever prevalecer sobre os demais interesses em presena. 3. Na sequncia da aludida notificao, D. procedeu apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, referente ao incio de funes em 1 de Junho de 2007 (fls. 75). 4. F. procedeu igualmente entrega da respectiva declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, o que fez sem prescindir do esclarecimento das dvidas que havia suscitado j quanto existncia do correspondente dever de entrega. Invocou, para tanto, o seguinte: i) De acordo com o estipulado no artigo 3., n. 1, do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, na redaco que resulta do Decreto-Lei n. 300/2007, consideram-se empresas pblicas as sociedades constitudas nos termos da lei comercial nas quais o Estado ou outras entidades pblicas estaduais possam exercer, isolada ou conjuntamente, influncia dominante em virtude da deteno da maioria do capital, dos direitos de voto ou do direito de designar ou de destituir a maioria dos membros dos rgos de administrao ou fiscalizao; ii) Da composio accionista da Taguspark, S. A. resulta que as entidades pblicas estaduais no perfazem a maioria do capital social e dos direitos de voto, pelo que aquela sociedade constitui, no mximo, uma empresa participada. iii) Os estatutos da Taguspark, S. A. no estabelecem a favor do Estado, ou das empresas de capitais exclusivamente pblicos, o direito de nomear, ou propor membros para os rgos de administrao, afastando-se assim, por fora do disposto no artigo 10., n. 1, o regime jurdico aplicvel aos gestores pblicos. 5. Sob promoo do Ministrio Pblico, a Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A. prestou as informaes constantes de fls. 84 a 86 dos autos, tendo procedido ainda juno de cpia dos respectivos estatutos, bem como das actas das assembleias-gerais no mbito das quais foram eleitos para os respectivos cargos, quer os destinatrios da notificao referida em 1., quer os membros dos rgos sociais para o trinio de 2010 a 2012. 6. Tendo sido concedida vista Ministrio Pblico, o Sr. Procurador-Geral Adjunto emitiu parecer, concluindo no sentido de que todos os requerentes foram designados por uma entidade pblica () em sociedade de economia mista, para o efeito do disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na redaco da Lei n. 25/95, de tal facto decorrendo que: i) para todos eles se constituiu a obrigao de apresentar, no Tribunal Constitucional, no prazo de 60 dias, contado do incio das respectivas funes, declarao dos seus rendimentos, bem como do seu patrimnio e cargos sociais, nos termos legais (Controlo Pblico da Riqueza dos Titulares de Cargos Polticos, artigo 1.); ii) merc da renncia aos cargos de administradores, todos devero apresentar nova declarao, actualizada, no prazo de 60 dias a contar da cessao de funes (idem, artigo 2.); iii) o requerente B., enquanto equiparado a titular de cargo poltico, com funes executivas, encontra-se ainda constitudo na obrigao de apresentar declarao inicial, por via da eleio de 1 de Junho de 2007, como administrador membro da comisso executiva (idem, artigo 1.) e, merc dessa sua condio, obrigado ainda, tal como o requerente C., este eleito membro da comisso executiva a 28 de Maio de 2009, a renovar a anualmente a dita declarao.

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II Fundamentao 7. sabido que, ao proceder reviso do regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, a Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, a par de outras alteraes produzidas, ampliou o elenco dos cargos cujos titulares se encontram obrigados a apresentar, nos prazos para o efeito estabelecidos, uma declarao dos seus rendimentos, bem como do seu patrimnio e cargos sociais (cfr. artigo 1.). Em consequncia da entrada em vigor da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, o elenco dos sujeitos vinculados pelo dever de apresentao da referida declarao passou a incluir a categoria dos equiparados a titulares de cargos polticos para efeitos da presente lei e, no mbito desta, a contemplar expressamente, de acordo com a previso do n. 3 do respectivo do artigo 4., as seguintes figuras: Gestores pblicos; Administrador designado por entidade pblica em pessoa colectiva de direito pblico ou em sociedade de capitais pblicos ou de economia mista; Director-geral, subdirector-geral e equiparados. O regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n. 4/83, de 2 de Abril, e revisto pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, foi entretanto alterado pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, que entrou em vigor no dia 2 de Novembro de 2010 (cfr. artigo 3.). As modificaes introduzidas pela Lei n. 38/2010 no regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos consistiram na reconfigurao do universo dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais (cfr. artigo 4.), na ampliao do mbito objectivo de tal declarao (cfr. artigo 1.), bem como na alterao dos pressupostos objectivos e subjectivos do dever de renovao da declarao previamente apresentada fora dos casos de reconduo ou reeleio do titular vinculado (cfr. artigo 2.). Quanto reconfigurao do universo dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, a Lei n. 38/2010 instituiu, a par das categorias dos titulares de cargos polticos e equiparados, a dos titulares de altos cargos pblicos (artigo 1.), para esta fazendo transitar, para alm dos membros das entidades pblicas independentes previstas na Constituio e na lei at ento qualificados como titulares de cargos polticos [artigo 4., n. 1, alnea l), da Lei n. 25/95], certos dos cargos que, para os mesmos efeitos, constavam da categoria correspondente ao segundo patamar de equiparao [cfr. artigo 4., n. 3, da Lei n. 25/95]. Reorganizando em tais termos o elenco dos sujeitos vinculados pelo regime do controlo pblico da riqueza em razo do cargo, a Lei n. 38/2010 suprimiu o elenco dos cargos equiparados que constava do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 25/95, passando a agrupar, no mbito da instituda categoria dos titulares de altos cargos pblicos, os cargos seguintes: Gestores pblicos; Titulares de rgo de gesto de empresa participada pelo Estado, quando designados por este; Membros de rgos executivos das empresas que integram o sector empresarial local; Membros dos rgos directivos dos institutos pblicos; Membros das entidades pblicas independentes previstas na Constituio ou na lei; Titulares de cargos de direco superior do 1. grau e equiparados. 8. De acordo com o que dos autos resulta, o acto pelo qual cada um dos requerentes acedeu sua condio de membro de rgo de administrao da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A. (doravante Taguspark, S. A.) ocorreu na vigncia da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso resultante da reviso levada a cabo pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto.

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Em reunio da assembleia geral de accionistas da Taguspark, S. A., realizada a 5 de Maio de 2008, foi aprovada por unanimidade de 100% dos votos expressos e sem abstenes a proposta para eleio dos rgos sociais para o quadrinio de 2008/2011 e, em consequncia disso, eleito presidente do Conselho de Administrao o requerente A., como membro da Comisso Executiva o requerente B. e como administradores no executivos os requerentes G., F. e E. (fls. 132 e 133). Em assembleia geral realizada no dia 1 de Junho de 2007, o requerente B. havia sido j eleito para integrar o Conselho de Administrao da (ento) Tagusparque, S. A. pelo perodo remanescente at ao termo do mandato dos restantes membros do conselho de Administrao, ou seja, at 31 de Dezembro de 2007. O requerente C., por seu turno, foi eleito membro da Comisso Executiva da Taguspark, S. A. em assembleia geral realizada em 28 de Maio de 2009, que aprovou por unanimidade a alterao da composio do Conselho de Administrao para o quadrinio 2008/2011, preenchendo em tais termos a vaga a em aberto (fls. 137 e 138). Em assembleia geral realizada no dia 8 de Junho de 2010 foi, por ltimo, aprovada por unanimidade a alterao dos estatutos respeitante reduo do mandato dos membros dos rgos sociais da Taguspark, S. A., de quatro para trs anos e, na sequncia da renncia por todos os membros do Conselho de Administrao aos respectivos mandatos, eleito administrador no executivo da Taguspark, S. A. para o novo mandato correspondente ao trinio de 2010 a 2012 o requerente F. (fls.141-142). 9. De acordo com o disposto no n. 1 do artigo 1. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto nessa parte no alterado pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro de 60 dias contado da data de incio do exerccio das respectivas funes o prazo para apresentao no Tribunal Constitucional da declarao de patrimnio, rendimento e cargos sociais pelos sujeitos abrangidos pelo regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares Uma vez que a obrigao cujo fundamento se contesta, a ter-se constitudo, se reporta a um momento ocorrido no mbito da vigncia da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso resultante da reviso introduzida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, em torno da definio do mbito subjectivo de aplicao do regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos a partir das frmulas normativas constantes do n. 3 do artigo 4 do referido diploma que comea por suscitar-se a dvida que nos presentes autos importa esclarecer. 10. Em consequncia da entrada em vigor da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, o elenco dos sujeitos vinculados pelo dever de apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais passou a incluir a subcategoria dos equiparados a titulares de cargos polticos para efeitos da presente lei (cfr. artigo 4., n.os 2 e 3) e, no mbito desta, a contemplar expressamente a figura quer dos gestores pblicos, quer do administrador designado por entidade pblica em pessoa colectiva de direito pblico ou em sociedade de capitais pblicos ou de economia mista [cfr. artigos 4., n. 3, alneas a) e b), respectivamente]. Ao contrrio do que vem pressuposto pelos requerentes, a fattispecie que concorre para a respectiva subordinao ao regime do controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos , conforme se passar a demonstrar, no a primeira, mas a segunda. 11. Considerando a previso correspondente alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, pode dizer-se que as circunstncias delimitadoras do universo dos sujeitos vinculados pelo regime do controlo pblico da riqueza em razo do cargo comeam por situar-se no plano da natureza das sociedades em causa: necessrio que se trate de uma sociedade de capitais pblicos ou de economia mista. O problema da determinao do alcance das formulaes legais em presena no indito na jurisprudncia deste Tribunal.

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Tal questo foi objecto de particular reflexo no Acrdo n. 1206/96 (in www.tribunalconstitucional.pt). Subordinando a integrao dos conceitos de sociedade de capitais pblicos e de economia mista influncia do contexto normativo vigente data da reviso do regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares do cargos polticos decorrente da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, considerou ento o Tribunal, a propsito do segundo, o seguinte:
Tambm temos nas nossas leis uma noo de sociedades de economia mista, que ainda, do mesmo modo, a do artigo 48. agora do seu n. 1 do Decreto-Lei n. 260/76: trata-se das sociedades constitudas em conformidade com a lei comercial, em que se associam capitais pblicos e privados nacionais ou estrangeiros. No seu teor literal ou enunciado lingustico, esta noo no inteiramente paralela do n. 2 (relativo s sociedades de capitais pblicos): reporta-se agora a natureza pblica (ou privada) ao prprio capital das sociedades, e no, como naquele outro nmero, s entidades que o detm. Assumir esta divergncia algum relevo substancial? Prima facie, dir-se- que no j que o capital s pode qualificar-se como pblico ou privado em funo, justamente, da natureza, sob esse ponto de vista, da entidade que o detm. Ora, no far sentido atribuir ao conceito entidade pblica, para os efeitos do n. 1 do artigo 48. do Decreto-Lei n. 260/76, um significado ou mbito mais restrito do que aquele que o n. 2 do mesmo artigo lhe confere. Concluir-se-, ento, que a onde, no apenas o Estado ou outra pessoa colectiva de direito pblico, de carcter territorial ou no, mas tambm uma empresa pblica ou uma sociedade de capitais pblicos se associar com uma entidade puramente privada na constituio de uma sociedade, esta assume a natureza de sociedade de economia mista.

Considerada a titularidade do capital social que define a respectiva estrutura societria, a Taguspark, S. A. insere-se nesta previso. A Taguspark, S. A. uma sociedade annima constituda em 1992, tendo como antecedente a Resoluo do Conselho de Ministros n. 26/91, de 13 de Junho de 1991 (publicada no Dirio da Repblica, I Srie-B de 12 de Julho de 1991), atravs da qual o Governo se comprometeu a promover a criao de parques de cincia e tecnologia nas reas Metropolitanas de Lisboa e do Porto, articulando recursos de origem privada [] com os recursos a disponibilizar atravs dos programas de apoio ao reforo das infra-estruturas cientficas e tecnolgicas e de formao [], prevendo-se ento que aqueles viessem a assumir progressivamente um papel de relevo preponderante (artigo 1.). Atravs da referida Resoluo, foram autorizadas a participar no capital social das futuras sociedades gestoras dos parques de cincia e tecnologia de Lisboa e do Porto, a Junta Nacional de Investigao Cientfica e Tecnolgica como representante da administrao central (cfr. artigo 3.) , bem como o Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e ao Investimento e as instituies pblicas de ensino superior, estas com o apoio do Instituto Nacional de Investigao Cientfica (artigo 4.). Nos termos ainda da aludida Resoluo, o sector pblico dever[ia] deter uma participao no maioritria no capital social das sociedades gestoras (artigo 5.). De acordo com a informao constante dos autos (cfr. fls. 89), o capital social da Taguspark, S. A. actualmente composto pelas seguintes participaes: Municpio de Oeiras 17,01%, tendo a fraco de 0,92% resultado da aquisio, em 2009, das aces ento detidas pela EDIFER, que deixou assim de ter qualquer participao no capital social da Taguspark, S. A.; Instituto Superior Tcnico (IST) -12,64%; Banco Portugus de Investimento (BPI) 11,03%; Caixa Geral de Depsitos (CGD) 10%; Banco Comercial Portugus (BCP) 10%; Instituto de Engenharia de Sistemas e Computadores (INESC) 8,44%; Portugal Telecom (PT) 5,98%; EDP, Electricidade de Portugal 5,06%; Sociedade Interbancria de Servios (SIBS) 4,89%; Universidade Tcnica de Lisboa (UTL) 4,21%; Fundao para a Cincia e Tecnologia (FCT) 3,45%; Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e Inovao (APMEI) 3,45%; Municpio de Cascais 1,15%; Fundao Luso-Americana para o Desenvolvimento 1%; Iberopark Inovao e Parques

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Empresariais 1%, resultante da aquisio, em 2006, das aces ento detidas pela AIP Associao Industrial Portuguesa; e Instituto da Soldadura e da Qualidade (ISQ) 0,69%. Embora a Resoluo acima referida previsse que o sector pblico viesse a deter uma participao no maioritria no capital social da Taguspark, S. A. e, em conformidade, que os recursos de origem privada viessem a assumir a, progressivamente, um papel de relevo preponderante, a presente estrutura accionista da referida sociedade d conta de que tal desiderato no foi ainda atingido. Os Municpios de Oeiras e Cascais, que integram a administrao autnoma do Estado, detm globalmente o equivalente a 18,16% do capital social da Taguspark, S. A.. O Instituto Superior Tcnico, pessoa colectiva de direito pblico integrada na Universidade Tcnica de Lisboa e dotada de autonomia estatutria, cientfica, cultural, pedaggica, administrativa, financeira e patrimonial (cfr. artigo 1 dos respectivos Estatutos, homologados pelo Despacho n. 7560/2009, publicado no Dirio da Repblica, 2. srie, de 13 de Maro de 2009), titular de 12,64% do capital social da Taguspark, S. A., valor ao qual se soma a fraco de 3,45% detida pelo Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e ao Investimento (IAPMEI), que um instituto pblico integrado na administrao indirecta do Estado, dotado de autonomia administrativa e financeira e patrimnio prprio (cfr. artigo 1. do Decreto-Lei n. 140/2007, de 27 de Abril). A Universidade Tcnica de Lisboa entidade tradicionalmente integrada no mbito da administrao estadual indirecta (cfr. Freitas do Amaral, Curso de Direito Administrativo, Vol. I, 2. edio, Livraria Almedina, Coimbra, 1994, pp. 352 e 401) mas que a doutrina propende hoje a integrar no mbito da administrao autnoma do Estado (cfr. Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Coimbra Editora, 2006, Tomo I, p. 741) detm, por seu turno, 4,21%, do capital social da Taguspark, S. A., acrescendo-lhe os 3,45% detidos pela Fundao para a Cincia e Tecnologia (FCT), instituto pblico integrado na administrao indirecta do Estado, dotado de autonomia administrativa e financeira e patrimnio prprio (artigo 1. do Decreto-Lei n. 152/2007, de 27 de Abril), que sucedeu Junta Nacional de Investigao Cientfica e Tecnolgica (JNICT). A Caixa Geral de Depsitos, sociedade annima de capitais exclusivamente pblicos o capital social da Caixa Geral de Depsitos totalmente subscrito pelo Estado (artigos 1., n. 1, e 4., n. 1, do Decreto-Lei n. 287/93, de 20 de Agosto) e as aces representativas do mesmo, incluindo aquelas que venham a ser emitidas em futuros aumentos de capital, s podero pertencer ao Estado, sendo detidas pela Direco-Geral do Tesouro nos termos previstos no artigo 10. do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro (cfr. n. 2 do artigo 4. do Decreto-Lei n. 287/93, de 20 de Agosto, na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 106/2007, de 3 de Abril) detm, por ltimo, aces representativas de 10% do capital social da Taguspark, S. A.. O conjunto das referidas entidades, que representa o agregado das participaes do sector pblico, detm globalmente, de acordo com a actual estrutura societria da Taguspark, S. A., o equivalente a 51,91% do respectivo capital social. Embora para a formao de tal representao societria concorra a fraco de 17,01% presentemente detida pelo Municpio de Oeiras e esta haja resultado de um incremento em 0,92% do valor originariamente detido por aquisio realizada em 2009, verifica-se que, mesmo antes da ocorrncia de tal incremento, aquela participao era j superior a 50%. A estrutura societria da Taguspark, S. A. exprime, assim, uma associao entre pessoas colectivas de direito pblico, sociedades de capitais exclusivamente pblicos e entidades privadas na qual as participaes pblicas vm permanecendo desde o seu incio maioritrias. A Taguspark, S. A. , por isso, uma sociedade de economia mista de capitais maioritariamente pblicos, o que, do ponto de vista da delimitao do mbito de aplicao da alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, dispensa a resoluo de uma outra questo, de mbito mais geral, que consistiria em saber se, para alm das situaes de associao de entidades privadas

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com pessoas colectivas de direito pblico e sociedades de capitais exclusivamente pblicos, o universo das sociedades de economia mista ali contemplado abrange ainda as hipteses de associao de entidades privadas com sociedades que so, elas prprias, de economia mista. 12. A concluso que deixamos exposta foi alcanada atravs da densificao do conceito de sociedade de economia mista includo na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, sob incidncia do contexto normativo contemporneo da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto que aditou tal norma e, portanto, sob directa influncia da previso do artigo 48. do Decreto-Lei n. 260/76, de 8 de Abril (Bases do regime das empresas pblicas). O Decreto-Lei n. 260/76, de 8 de Abril, foi, porm, revogado pelo Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro (cfr. artigo 40., n. 1), que estabeleceu o regime do sector empresarial do Estado, incluindo as bases gerais do estatuto das empresas pblicas do Estado (cfr. artigo 1.). Tal diploma, entrado em vigor no dia 1 de Janeiro de 2000 (cfr. artigo 41), foi subsequentemente alterado pelo Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto. Conforme resulta do respectivo prembulo, o Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, procurou estabelecer, na sequncia das profundas alteraes verificadas na composio e nas regras de funcionamento do sector empresarial do Estado ao longo dos ltimos anos, () um regime quadro aplicvel s entidades que, hoje em dia, mais caracteristicamente integram tal sector (), procedendo, para tanto () redefinio do conceito de empresa pblica, aproximando-o daquele que lhe fornecido no direito comunitrio. Ainda de acordo com o referido prembulo, visou-se proceder redefinio do conceito de empresa pblica, aproximando-o daquele que lhe fornecido no direito comunitrio, o que, implicando um significativo aumento do universo das empresas abrangidas, justificou que se procurasse criar um regime geral que contempl[asse] diversas solues. Conforme observado por Eduardo Paz Ferreira (Direito da Economia, 2001, p. 253), o Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, afasta-se radicalmente da filosofia do Decreto-Lei n. 260/76 cujo artigo 48. se ocupava, conforme visto j, da definio dos conceitos de sociedades de economia mista e sociedades de capitais pblicos , orientando-se em trs sentidos fundamentais: ampliao do conceito de empresa pblica; aplicao do direito privado como regime regra; e criao de melhores condies para o exerccio da funo accionista do Estado. A questo que nos ocupa prende-se justamente com a primeira das direces em que o Decreto-Lei n. 558/99 reviu os princpios centrais da disciplina normativa constante do Decreto-Lei n. 260/76: precisamente a que conduziu ampliao do conceito de empresa pblica. O Decreto-Lei n. 260/76 revisto e alterado pelo Decreto-Lei n. 29/84, de 20 de Janeiro, e, depois deste, pela Lei n. 16/90, de 20 de Julho havia optado por um conceito restritivo de empresa pblica, limitando-o, de acordo com a definio constante do n. 1 do respectivo artigo 1., s empresas criadas pelo Estado, com capitais prprios ou fornecidos por outras entidades pblicas, para explorao de actividades de natureza econmica e social (), dotadas de formas de gesto especficas caracterizadas pela tutela econmica e financeira exercida pelo Governo (cfr. artigos 12. a 14.). Excludas do conceito de empresas pblicas e consequentemente do mbito de aplicao do regime definido pelo Decreto-Lei n. 260/76 encontravam-se as sociedades de capitais pblicos definidas no n. 2 do respectivo artigo 48. como sociedades constitudas em conformidade com a lei comercial, associando o Estado e outras entidades pblicas dotadas de personalidade de direito pblico ou de direito privado e as sociedades de economia mista caracterizadas no n. 2 do referido preceito como sociedades constitudas em conformidade com a lei comercial, em que se associam capitais pblicos e privados nacionais ou estrangeiros. Uma das principais novidades da reviso do regime jurdico do sector empresarial do Estado operada pelo Decreto-Lei n. 558/96 consistiu, precisamente, na ampliao do conceito de empresa pblica relativamente modelao constante do Decreto-Lei n. 260/76.

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De acordo com a caracterizao constante do artigo 1. do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro diploma entretanto alterado pelo Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto , empresas pblicas so hoje, quer as entidades pblicas empresariais que correspondem s antigas empresas pblicas stricto senso (cfr. artigo 3., n. 2, e artigo 23. do referido diploma) , quer as sociedades constitudas nos termos da lei comercial, nas quais o Estado ou outras entidades pblicas estaduais possam exercer, isolada ou conjuntamente, de forma directa ou indirecta, uma influncia dominante em virtude de alguma das seguintes circunstncias: a) deteno da maioria do capital ou dos direitos de voto; b) direito de designar ou de destituir a maioria dos membros do conselho de administrao e fiscalizao. A par das empresas pblicas, integram ainda o sector empresarial do Estado as empresas participadas, definindo-se estas, de acordo com a previso do n. 2 do artigo 2., como as organizaes empresariais que tenham uma participao permanente do Estado ou de quaisquer outras entidades pblicas, de carcter administrativo ou empresarial, por forma directa ou indirecta, desde que o conjunto das participaes pblicas no origine nenhuma das situaes que conduza a uma posio de influncia dominante nos termos previstos nas alneas a) e b) do n. 1 do artigo 3., caso em que passar a tratar-se de uma empresa pblica. Conforme notado pela doutrina, o legislador abandonou a distino entre participaes maioritrias e participaes minoritrias uma vez que a primeira das categorias passou a estar directamente subsumida noo de empresa pblica e substituiu esta dicotomia pela resultante da contraposio dos conceitos de participaes permanentes e participaes no permanentes. De acordo o n. 3 do artigo 2. do Decreto-Lei n. 558/99, participaes no permanentes so aquelas que o Estado assegura por razes meramente financeiras, no se prolongando a titularidade das aces por mais de um ano. Todas as outras sero participaes permanentes, qualidade que, de resto, se presume em todas as participaes superiores a 10% do capital social, com excepo das empresas do sector financeiro por relativamente a estas ter prevalecido a aceitao da ideia de que tm caractersticas prprias que justificam uma apreciao mais casustica (cfr. Eduardo Paz Ferreira, ob. cit. p. 256). A concatenao do regime jurdico institudo pelo Decreto-Lei n. 558/99 com aquele que vigorou at revogao do Decreto-Lei n. 260/76 revela, assim, que a noo de empresa pblica foi relevantemente expandida por aquele diploma, assim se aproximando do sentido em que tem sido utilizado no direito comunitrio e no direito de outros pases europeus: por fora da modificao operada pelo Decreto-Lei n. 558/99, pode dizer-se que as empresas pblicas so, actualmente, todas as sociedades em mo estadual (Antnio Carlos Santos, Maria Eduarda Gonalves e Maria Manuel Leito Marques, Direito Econmico, p. 185, 5. edio, Almedina, 2004). Por fora da nova categorizao introduzida pelo Decreto-Lei n. 558/99 e sua correspondente nomenclatura, o conceito de sociedade de economia mista perdeu a sua definio no texto da lei e deixou mesmo de ser legalmente operativo no contexto do regime jurdico do sector empresarial do Estado. Todavia, nem por isso se poder dizer que se tenha tornado substantivamente inexpressivo ou at mesmo indefinvel de um ponto de vista material. At porque, no obstante abandonado pelo Decreto-Lei n. 558/99, o conceito de sociedades de economia mista permaneceu em outros sectores do ordenamento jurdico, mesmo na sequncia de processos de reviso posteriores a 1999 (v. g., a Lei n. 98/97, de 26 de Agosto Lei de Organizao e Processo do Tribunal de Contas revista pela Lei n. 48/2006 de 29 de Agosto de 2006, que, no obstante a revogao das primitivas alneas d) e e) do n. 1 do artigo 2., manteve sujeitas jurisdio daquele Tribunal as empresas concessionrias da gesto de empresas pblicas, de sociedades de capitais pblicos ou de sociedades de economia mista controladas [cfr. alnea f ) do respectivo n. 2]. Assim, no obstante a sistematizao seguida pelo Decreto-Lei n. 558/99 no incluir, no mbito das tipologias introduzidas, a categoria autnoma das sociedades de economia mista, estas continuam definveis, de um ponto de vista material, nos termos em que o eram pelo n. 1 do artigo 48. do Decreto-Lei n. 260/76, sendo esta a definio que releva para a densificao da norma da alnea c) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, a Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. O que se passa que, de um ponto de vista operativo, estas sociedades constitudas em conformidade com a lei comercial, em que se associam capitais

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pblicos e privados nacionais ou estrangeiros, perderam autonomia conceptual no contexto do regime jurdico do sector empresarial do Estado e, ao invs de excludas de tal sector como sucedia sob a vigncia do Decreto-Lei n. 260/76, passam a integr-lo directamente por via da sua incluso no conceito de empresas pblicas ou de empresas participadas consoante o conjunto das participaes estaduais a origine ou no qualquer uma das situaes previstas nas alneas a) e b) do n. 1 do artigo 3. do Decreto-Lei n. 558/99. A mera circunstncia de as sociedades de economia mista deixarem de ter correspondncia num conceito legal formalmente autnomo e de se encontrarem hoje integradas no domnio, mais amplo, do sector empresarial do Estado no s no desmaterializa a realidade que lhes corresponde, como no conduz alterao do sentido que substantivamente continua a corresponder-lhes, designadamente em termos de tornar problemtica a aplicao do alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. Condensando-se o essencial da redefinio do regime jurdico do sector empresarial do Estado nos aspectos que deixamos expostos, parece evidente que o novo contexto jurdico emergente do Decreto-Lei n. 558/99 no interfere com a delimitao do mbito subjectivo de aplicao da norma constante alnea c) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, designadamente pela via da sua restrio em termos que permitissem controverter a incluso da Taguspark, S. A. no universo das unidades societrias abrangidas pela correspondente fattispecie. De acordo com a tipologia seguida no Decreto-Lei n. 558/99, a Taguspark, S. A. insere-se no mbito da previso constante do n. 1 do respectivo artigo 6.: trata-se de uma empresa participada por diversas entidades pblicas Estado e Autarquias Locais e privadas, considerando-se integrada no sector empresarial do Estado por ser esta a entidade que, no conjunto das participaes do sector pblico, titular da maior participao relativa. Trata-se, com efeito, de uma organizao empresarial que, atravs da interveno do Instituto Superior Tcnico (12,64%), Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e ao Investimento (3,45%), Universidade Tcnica de Lisboa (4,21%), Fundao para a Cincia e Tecnologia (3,45%) e Caixa Geral de Depsitos. S. A. (10%) tem uma participao social do Estado e de outras entidades pblicas estaduais, de carcter administrativo e empresarial, globalmente representativa de mais de 10% do capital social da entidade participada e que se presume por isso permanente (artigo 2., n. 3, do Decreto-Lei n. 558/99). Na exacta medida em que tal participao no origina, contudo, mesmo no seu conjunto, a possibilidade de exerccio, de forma directa ou indirecta, de uma influncia dominante do Estado na entidade participada por no se verificar a seu favor, nem a maioria do capital ou dos direitos de voto, nem o direito de designar ou de destituir a maioria dos membros dos rgos de administrao ou de fiscalizao a Taguspark, S. A. qualificvel, de acordo com as categorias institudas pelo Decreto-Lei n. 558/99, como empresa participada do sector empresarial do Estado (cfr. artigos 2., n. 2, e artigo 3., n. 1, a contrario). A Taguspark, S. A. , assim, empresa participada do sector empresarial do Estado nos termos e para os efeitos previstos no Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, e uma sociedade de economia mista nos termos e para os efeitos previstos na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. Ambas as qualificaes so normativamente compatveis, coexistindo no ordenamento jurdico, no mbito da vigncia do regime jurdico do controlo pblico dos titulares de cargos polticos na verso resultante da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, com relevncia em contextos diversos. 13. Concluindo-se, portanto, que a Taguspark, S. A. uma sociedade de economia mista nos termos e para os efeitos previstos na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, a questo que tenderia a seguir-se seria a da caracterizao do ttulo a que a fraco pblica do capital social detida pelas entidades pblicas que integram a respectiva estrutura societria.

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A relevncia de tal questo que em tais termos foi, de resto, configurada e resolvida no mbito da aplicao do regime das incompatibilidades e impedimentos de titulares de cargos polticos e equiparados (aprovado pela Lei n. 64/93 e revisto pelo Decreto-lei n. 558/99) e a objecto de extensa reflexo pelo Conselho Consultivo da Procuradoria-Geral da Repblica no parecer n. 2/2000, de 6 de Abril prende-se com a ideia de que, podendo a participao das entidades pblicas no capital social de determinada sociedade representar uma mera situao de facto, varivel em funo de operaes de compra e venda de aces no [] mercado ou, pelo contrrio, corresponder a uma situao juridicamente definida, designadamente com apoio em normas legais e/ou estatutrias, s faz sentido, por razes de certeza e segurana na aplicao do Direito, considerar sujeitas ao regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo os administradores de sociedades de economia mista que integrem esta ltima hiptese. Por razes prximas daquelas que conduziram a classificar como permanente o conjunto das participaes estaduais no capital social da Taguspark, S. A., tambm deste ponto de vista no se colocam quaisquer obstculos respectiva incluso no mbito de aplicao da norma da alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. A participao pblica estadual e municipal no capital social da Taguspark, S. A. representa o instrumento de concretizao do propsito governamental de promover a criao de um parque de cincia e tecnologia na rea metropolitana de Lisboa, articulando recursos de origem privada e, no obstante a previso de que estes viessem a tornar-se progressivamente prevalecentes (cfr. artigo 1. da Resoluo do Conselho de Ministros n. 26/91), aquela participao vem subsistindo ininterruptamente maioritria desde a data da constituio da sociedade, o que, do ponto de vista do requisito da estabilidade das posies sociais pblicas, exclui quaisquer indicaes de sentido contrrio convocao da fattispecie da alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso revista pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. 14. O segundo dos pressupostos inerentes ao preenchimento da previso normativa da alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, diz respeito ao modo de acesso ao cargo. Com efeito, o universo dos cidados pretendidos abranger pela norma sob aplicao definvel, no apenas pela natureza da sociedade de que se trate, mas ainda em funo dos termos seguidos pelo acesso ao cargo: necessrio que o administrador da sociedade de economia mista haja sido como tal designado por uma entidade pblica. Neste contexto, a questo que se segue consiste em saber se algum relevo excludente poder ser atribudo circunstncia os requerentes haverem acedido por eleio, em assembleia geral, aos cargos cuja titularidade aponta para a respectiva sujeio ao regime jurdico do controlo pblico da riqueza, em particular perante a circunstncia, pelos prprios alegada, de os estatutos da Taguspark, S. A. no estabelecem a favor do Estado, ou das empresas de capitais exclusivamente pblicos que nesta sociedade participem, qualquer direito de nomear ou propor membros para os rgos do conselho de administrao. Esta precisa questo foi objecto de pormenorizada reflexo no Acrdo n. 1206/96, a que se fez j referncia. Interrogando-se sobre o sentido desta aparente limitao e o seu alcance, o mencionado aresto desenvolveu a tal propsito o seguinte raciocnio:
8. O termo designao, num contexto como o da expresso em apreo, susceptvel de significado plrimo: desde logo, tanto pode reportar-se indicao, indigitao ou proposta de algum para o exerccio de certo cargo, como pode ter em vista, antes, o acto jurdico-formal que estabelece e fixa a escolha dessa pessoa para o exerccio do mesmo cargo, como tambm, eventualmente, o procedimento que abranja este acto e aquela indigitao. E, dentro da segunda das alternativas referidas, ainda poder ser entendido como abrangendo todas as modalidades que tal acto pode assumir (v. g., nomeao, eleio, cooptao) ou (e ser porventura esse o seu significado tcnico-

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-jurdico mais estrito ou, pelo menos, mais corrente) apenas a modalidade ou as modalidades dele que se contrapem eleio. Por sua vez, afigura-se que sob pena de incoerncia a expresso entidade pblica no poder deixar de ter, nesse mesmo contexto, um contedo e um mbito idnticos aos que antes vimos corresponder-lhe, para o efeito de caracterizar certas sociedades como de capitais pblicos ou de economia mista, em funo da natureza das entidades detentoras do respectivo capital. Ou seja: como tais (entidades pblicas) devero considerar-se, no apenas o Estado e as demais pessoas colectivas de direito pblico (os chamados entes pblicos menores), mas ainda as empresas pblicas, as sociedades de capital pblico e as prprias sociedades de economia mista com maioria de capital pblico. Entretanto, e por outro lado, importa recordar que nas sociedades por quotas e nas sociedades annimas (nicos tipos de sociedades que caber levar em conta agora, j que no ser concebvel a existncia de sociedades de economia mista em nome colectivo ou em comandita), a regra a da eleio dos administradores pela assembleia geral ou por deliberao dos scios, salvo quando sejam designados no prprio contrato de sociedade (cfr. artigos 252., n. 2, e 391., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais). Donde que salvo nesta ltima hiptese, em que a escolha dos administradores determinada, afinal, por todos os scios subscritores do contrato tal escolha, em princpio, depende, em ltimo termo, da maioria dos votos sociais o que vale dizer, da maioria do capital (cfr. artigos 250. e 384. do Cdigo das Sociedades Comerciais), maioria essa que pode, inclusivamente, ser qualificada (cfr. artigo 391., n. 2, do mesmo Cdigo). A lei (o dito Cdigo) admite, porm, quanto s sociedades annimas, que no contrato de sociedade se estipule, seja a necessidade de uma aprovao complementar (como que uma confirmao) dos administradores pela maioria dos votos conferidos a certas aces (artigo 391., n. 2), seja a garantia de uma representao das minorias na administrao, atravs de qualquer dos mecanismos descritos nos n.os 1 e 6 do artigo 392. (reserva a grupos de accionistas, com mais de 10% e menos de 20% do capital social, do direito de proposta de candidatos na eleio de um certo nmero de administradores, no primeiro caso; direito de uma minoria de accionistas, representando pelo menos 10% do capital social, e vencida na eleio da administrao, de designar, pelo menos, um dos administradores, no segundo caso). Por outro lado, podem ainda os scios, atravs do instrumento do acordo parassocial (artigo 17. do citado Cdigo), obrigar-se a assegurar uma certa composio do rgo de administrao da sociedade, v. g., comprometendo-se aqueles que detm a maioria do capital a votar no sentido de incluir no rgo de administrao da sociedade um ou mais administradores indicados pela minoria. [] Pois bem: face a quanto vem de pr-se em relevo, e tendo presente o sentido, justificao ou razo de ser, antes evidenciada (supra, n. 7), da clusula legal ora em apreo, julga-se que no seu mbito ho-de ter-se por includos todos os administradores das sociedades de economia mista (e, evidentemente, das sociedades de capitais pblicos) cuja escolha para o exerccio de tais funes haja dependido e resultado, em definitivo, da interveno e da deciso de uma ou mais entidades pblicas (tal como acima caracterizadas). Assim, no contar, em princpio, para tal incluso (ou, inversamente, para a sua excluso desse mbito) que quela ou quelas entidades (ou, ao invs, a entidades privadas) haja cabido a correspondente proposta ou indigitao; mas esta circunstncia j dever ter-se por decisiva se a mesma houver sido necessariamente determinante (por fora da lei, do estatuto social ou de um acordo parassocial) da escolha do administrador (como acontecer, nomeadamente, na hiptese do artigo 392., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais, ou de um acordo parassocial que garanta minoria a escolha de um ou mais administradores). Por outro lado, dever ser indiferente, para o efeito aqui tido em vista, a modalidade ou forma de designao de que se trate: qualquer que ela seja (nomeao, eleio ou outra), desde que a escolha de um administrador ou dos administradores da sociedade, realizada por seu intermdio, haja sido decisivamente condicionada pela interveno (v. g., pelo voto) de uma entidade pblica, a teremos a designao daquele ou daqueles por esta ltima. Em suma: esse termo designao no contexto do preceito legal em apreo, no dever ser tomado naquele seu sentido mais estrito atrs referido at tambm porque, reportando-se ele igualmente a sociedades comerciais,

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e basicamente a sociedades comerciais annimas, seria estranho que o legislador no tivesse desejado abranger na sua previso justamente o modo mais comum (a eleio) de designao dos respectivos administradores. H que tom-lo, sim, (a esse termo) num sentido mais amplo no sentido compsito que resulta das consideraes anteriores, e que abrange, afinal, todo o procedimento da escolha dos administradores, em qualquer dos seus momentos reveladores de uma interveno determinante de entidades pblicas nessa escolha. esse, decerto, o sentido que melhor corresponde ao desgnio, acima posto em destaque, do preceito legal em causa ou seja, separao das guas entre os administradores designados por entidades pblicas e os designados por entidades privadas. Sendo isto assim, havero de considerar-se como designados por uma entidade pblica, para o efeito do disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na redaco da Lei n. 25/95, os seguintes administradores de sociedades: a) [] b) [] c) [] d) os administradores de sociedades de economia mista com maioria do capital pblico, designados em eleio da respectiva assembleia geral (), salvo quando propostos pela minoria do capital privado ou por esta eleitos, nos termos, respectivamente, dos n.os 1 e 6 do artigo 392. do Cdigo das Sociedades Comerciais, ou quando por ela escolhidos e indicados, ao abrigo de um acordo parassocial; e) os administradores de sociedades de economia mista sem maioria do capital pblico, quando a respectiva eleio dependa de uma maioria qualificada para cuja formao seja necessrio o capital pblico, ou quando, designados por qualquer dos modos referidos na alnea anterior (eleio ou deliberao dos scios), devam, todavia, ser ainda aprovados pelos votos correspondentes a aces privilegiadas, nos termos da segunda parte do artigo 391., n. 2, do Cdigo das Sociedades Comerciais, detidas por entidades pblicas, ou que, finalmente, sejam propostos, eleitos ou indicados pela minoria do capital pblico, nos termos ou ao abrigo do referido na parte final da alnea anterior..

Esta orientao jurisprudencial foi posteriormente reafirmada nos Acrdos n. 345/08 e n. 279/10. Segundo neste ltimo se afirmou,
() se o legislador [de 1995] optou por colocar sob a mesma previso normativa as sociedades de capitais exclusivamente pblicos nas quais no pode haver administradores no designados por entidades pblicas e as sociedades de economia mista em cujo mbito se incluem tambm as sociedades de capitais minoritariamente pblicos e nas quais pode haver administradores para cuja eleio se no tenha verificado uma interveno determinante do capital pblico , a necessidade de adopo de uma formulao legal compatvel com a previso em simultneo destas duas categorias era forosa e evidente. Em consonncia com a tcnica legislativa seguida, a tal necessidade respondeu-se justamente atravs da introduo da frmula administradores designados por entidades pblicas, com a qual se delimitou o mbito normativo da previso legal da alnea b) do n. 3 do artigo 4. nos termos em que se entendeu que tal delimitao deveria ocorrer de acordo com a razo de ser do regime: precisamente a delimitao s hipteses de participao determinante do capital pblico no procedimento de acesso ao cargo. Dirigindo-se a fattispecie da alnea b) do n. 3 do artigo 4., no apenas s pessoas colectivas de direito pblico, mas ainda ao universo societrio caracterizado pela presena do Estado ou de outras entidades pblicas na estrutura societria, o pressuposto da designao por entidades pblicas exprime coerentemente certas exigncias relativas ao peso do capital pblico na viabilizao do acesso ao cargo por eleio e no [] o simples propsito de incluir no universo dos possveis designantes por acto distinto da eleio outras entidades pblicas para alm do Estado. Que o termo designao dever ser considerado de acordo com o seu significado compsito ou plrimo, abrangendo todos os procedimentos de escolha dos administradores e, por isso incluindo, quer os casos de indicao ou indigitao, quer os casos de eleio corresponde, de resto, interpretao da alnea b) do n. 3 do artigo 4. mais sistematicamente apoiada.

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Confirmando o postulado hermenutico segundo o qual as proposies que integram determinado ordenamento jurdico obedecem a um pensamento coerente e unitrio e exprimem o uso de uma linguagem comum, certos lugares paralelos evidenciam a utilizao do conceito de designao no sentido que se deixou exposto. Assim, sob a epgrafe designao, o artigo 391., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais, integrado no ttulo respeitante s sociedades annimas, prev como modalidades possveis de acesso ao cargo de administrador a designao no contrato de sociedade e a eleio pela assembleia geral ou constitutiva. Tambm o artigo 13., n. 1, do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, ao afirmar expressamente que os gestores pblicos so designados por nomeao ou por eleio constitui, ainda que retrospectivamente, um elemento interpretativo fortemente corroborador do cabimento sistemtico da interpretao da norma da alnea b) do n. 3 do artigo 4. que atribui um sentido compsito ao termo designao e no respectivo mbito inclui tambm as hipteses de eleio. Esta tambm uma orientao doutrinalmente sufragada. Segundo refere Menezes Cordeiro, a designao dos administradores pode ocorrer segundo vrias frmulas. Eles podem ser designados: no prprio contrato de sociedade artigo 391., n. 1 [do Cdigo das Sociedades Comerciais]; por eleio da assembleia geral idem e 393., n. 1, alnea d); por nomeao pelo Estado artigo 392., n. 11; por chamada de suplentes artigo 393., n. 3, alnea a); por cooptao artigo 393., n. 3, alnea b); por designao feita pelo conselho fiscal ou pela comisso de auditoria artigo 393., n. 3, alnea c); por nomeao judicial artigo 394., n. 1 (Manual de direito das sociedades, Vol. II, Das sociedades em especial, p. 765, itlico nosso). [] O pressuposto de uma designao por entidade pblica [] serve justamente para exprimir a exigncia de relevo do capital pblico na eleio dos administradores. Onde o capital pblico haja tido uma interveno determinante na eleio dos administradores de sociedades de economia mista, estes consideram-se designados por entidade pblica.

Os requerentes acederam condio de membros do conselho de administrao da Taguspark, S. A. atravs de eleio realizada em assembleia geral de accionistas. A., B., G., F. e E. foram eleitos membros dos rgos sociais da Taguspark, S. A. para o quadrinio de 2008/2011 por unanimidade de 100% dos votos expressos e sem abstenes em assembleia geral realizada a 5 de Maio de 2008, na qual se fizeram representar accionistas titulares de aces representativas da totalidade do capital social da empresa (cfr. fls. 128 e segs.). Idntica representao ocorreu na assembleia geral de accionistas realizada a 28 de Maio de 2009 que conduziu eleio por unanimidade do requerente C. como membro da Comisso Executiva da Taguspark, S. A. para o quadrinio 2008/2011 (fls. 135 e segs.), bem como na assembleia geral, realizada no dia 8 de Junho de 2010, que aprovou, tambm por unanimidade, a reduo do mandato dos membros dos rgos sociais da Taguspark, S. A. de quatro para trs anos e, na sequncia da renncia por todos os membros do conselho de administrao aos respectivos mandatos, elegeu administrador no executivo da Taguspark, S. A. para o novo mandato correspondente ao trinio de 2010 a 2012, o requerente F. (fls.141 e segs.). Segundo decorre dos estatutos da Taguspark S. A., as deliberaes da assembleia geral so tomadas por maioria dos votos dos accionistas presentes ou representados (cfr. artigo 18.), regra que no excepcionada para a eleio dos respectivos administradores, ou de certos deles, nos termos previstos no n. 2 do artigo 391. do Cdigo das Sociedades Comerciais. Daqui resulta que, sempre que a lista proposta seja colocada votao em assembleia geral que conte com a representao da totalidade do capital social da empresa o que sucedeu em qualquer uma das situaes em presena , a eleio dos candidatos aos respectivos rgos sociais apenas ser possvel se for viabilizada pelo voto de accionistas representativos de mais de 50% daquele capital.

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Uma vez que o conjunto das participaes exclusivamente pblicas foi sempre representativo de mais de 50% do capital social Taguspark S. A. (vide supra 11.), torna-se, assim, matematicamente insofismvel que o agregado das entidades pblicas que compem a estrutura societria da empresa teve uma interveno determinante na eleio de qualquer um dos requerentes como membro do conselho de administrao daquela sociedade. Nessa medida, os requerentes so qualificveis, nos termos e para os efeitos previstos na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 25/95, como administradores designados por entidade pblica em sociedade de economia mista. 15. O regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos foi, conforme referido j, recentemente revisto pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, em vigor desde 2 de Novembro. O referido diploma procedeu reorganizao do elenco dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais, suprimindo a subcategoria dos cargos que, no n. 3 do artigo 4. daquele regime, a Lei n. 25/95 equiparava aos cargos polticos para os referidos efeitos e passando a agrupar, no mbito da instituda categoria dos titulares de altos cargos pblicos, entre outros, os cargos seguintes: Gestores pblicos; Titulares de rgo de gesto de empresa participada pelo Estado, quando designados por este; Membros de rgos executivos das empresas que integram o sector empresarial local; Quanto previso da alnea a), o conceito de gestor pblico s pode ser agora entendido em termos correspondentes com aqueles que constam do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro. O Estatuto dos gestores pblicos contemporneo da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, aquele que foi aprovado pelo Decreto-Lei n. 464/82, de 9 de Dezembro. O Decreto-Lei n. 464/82, de 9 de Dezembro, definia como gestores pblicos os indivduos nomeados pelo Governo para os rgos de gesto das empresas pblicas ou para os rgos de gesto das empresas em que a lei ou os respectivos estatutos conferirem ao Estado essa faculdade (artigo 1., n. 1). Delimitando negativamente tal categoria, o mesmo diploma estabelecia que no eram considerados gestores pblicos: i) os indivduos designados, ainda que por nomeao do Governo, para o exerccio de funes em conselhos gerais, comisses de fiscalizao ou outros rgos a que no caibam funes de gesto, e bem assim os que hajam sido designados em representao de interesses diversos do prprio Estado (artigo 1., n. 2); ii) os indivduos designados por eleio para os rgos de gesto das sociedades de capitais pblicos ou participadas (artigo 1., n. 3). Tratava-se, portanto, de um conceito restritivo, do qual se encontravam expressamente excludos os indivduos designados por eleio para os rgos de gesto das sociedades de capitais pblicos ou participadas (artigo 1., n. 3, do Decreto-Lei n. 464/82, de 9 de Dezembro). Em tal contexto, a introduo da alnea b) do n. 3 do artigo 4. resultante da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto administrador designado por entidade pblica em pessoa colectiva de direito pblico ou em sociedade de capitais pblicos ou de economia mista em simultneo com a alnea a) gestor pblico explica-se pelo propsito de complementar normativamente esta alnea, fazendo ingressar no regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo determinada realidade que, no sendo por esta data comportada, de outro modo ficaria de fora: precisamente a reportada aos indivduos designados por eleio para os rgos de gesto das sociedades de capitais pblicos ou participadas sempre que o capital pblico tivesse tido uma interveno determinante em tal eleio. O Estatuto do gestor pblico aprovado pelo Decreto-Lei n. 464/82, de 9 de Dezembro, vigorou at entrada em vigor do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro que aprovou um novo Estatuto do gestor pblico, revogando integralmente aquele primeiro diploma [cfr. artigo 42., n. 1, alnea a)] , tendo

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resistido aprovao do novo regime do sector empresarial do Estado pelo Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro. Apesar de o artigo 15., n. 1, do Decreto-Lei n. 558/99, na sua verso originria, assimilar expressamente as hipteses de designao e proposta, determinando que os administradores designados ou propostos pelo Estado teriam um estatuto prprio, a definir por legislao especial, o certo que aquele diploma no alterou a caracterizao do gestor pblico constante Decreto-Lei n. 464/82, de 9 de Dezembro, sendo que nenhum outro diploma o fez at aprovao do novo estatuto do gestor pblico pelo Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, entrado em vigor a 27 de Maio de 2007 (cfr. artigo 43.). Segundo passou a resultar do artigo 1. do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, considerado gestor pblico, para os efeitos nele previstos, quem seja designado para rgo de gesto ou administrao das empresas pblicas abrangidas pelo Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, podendo tal designao ocorrer por nomeao ou por eleio nos termos da lei comercial (artigo 13., n.os 1 e 4). Somente aps a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, que o regime jurdico do sector empresarial do Estado aprovado pelo Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, foi revisto. Tal reviso foi operada atravs do Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto, cujo propsito foi justamente o de assegurar a harmonia entre aquele regime e o novo estatuto do gestor pblico, ambos, de resto, aprovados pelo Governo na mesma ocasio (cfr. Prembulo do Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto). Na sequncia de tal reviso, passou a dispor-se, no respectivo artigo 15. que os membros dos rgos de administrao das empresas pblicas, independentemente da respectiva forma jurdica, ficam sujeitos ao estatuto do gestor pblico. Cruzando a nomenclatura seguida no mbito do regime jurdico do sector empresarial do Estado, constante do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, com as alteraes resultantes do Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto, e do Estatuto do gestor pblico, aprovado pelo Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, com as categorias constantes do elenco dos titulares de altos cargos pblicos introduzido no regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, em substituio da subcategoria dos equiparados a titulares de cargos polticos que constava do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, verifica-se encontrarem-se presentemente obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais: i) para alm dos gestores das entidades pblicas empresariais (artigos 3., n. 2, e 15. do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, este ltimo na redaco do Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto), quem seja designado por nomeao ou por eleio nos termos da lei comercial para rgo de gesto ou administrao de sociedades constitudas nos termos da lei comercial, nas quais o Estado ou outras entidades pblicas estaduais possam exercer, isolada ou conjuntamente, de forma directa ou indirecta, uma influncia dominante em virtude da deteno da maioria do capital ou dos direitos de voto ou do direito de designar ou de destituir a maioria dos membros do conselho de administrao e fiscalizao [artigo 4., n. 3, alnea a), da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, artigos 3., n. 1, e 15. do Decreto-Lei n. 558/99, de 17 de Dezembro, este ltimo na redaco conferida pelo Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto, e artigos 1. e artigo 13., ambos do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro]; ii) os titulares de rgo de gesto de organizaes empresariais que tenham participao social permanente do Estado e outras entidades pblicas estaduais, de carcter administrativo e empresarial o que se presumir sempre que tal participao for globalmente representativa de mais de 10% do capital social da entidade participada (artigo 2., n. 3, do Decreto-Lei n. 558/99) nas quais tal participao no origina, isoladamente ou no seu conjunto, a possibilidade do exerccio, de forma directa ou indirecta, de uma influncia dominante do Estado na entidade participada por no se verificar a seu favor, nem a maioria do capital ou dos direitos de voto, nem o direito de designar ou de destituir a maioria dos membros dos rgos de administrao ou de fiscalizao. Tais titulares ficaro sujeitos ao regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo quando tiverem sido designados pelo Estado, o que, em caso de eleio, ocorrer quando esta houver dependido de uma maioria qualificada para cuja formao se haja revelado necessrio

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o capital estadual ou os votos correspondentes a aces privilegiadas detidas por entidades pblicas nos termos da segunda parte do artigo 391., n. 2, do Cdigo das Sociedades Comerciais; ou quando os administradores hajam sido propostos pela minoria do capital estadual ou por esta eleitos, nos termos, respectivamente, dos n.os 1 e 6 do artigo 392. do Cdigo das Sociedades Comerciais, ou quando por ela propostos, eleitos ou indicados ao abrigo de um acordo parassocial. 16. Conforme referido j, a Taguspark, S. A. uma empresa participada inserida no sector empresarial do Estado. No se tratando de uma empresa pblica, os respectivos administradores no so qualificveis como gestores pblicos nos termos e para os efeitos previstos na alnea a) do n. 3 da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso agora aprovada pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro. Embora titulares de um rgo de gesto de uma empresa participada, os respectivos administradores tambm no podero considerar-se designados pelo Estado no sentido suposto pela previso da alnea b) do n. 3 da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, uma vez mais na verso resultante da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro. O contrato societrio da Taguspark S. A., embora preveja que a eleio do conselho de administrao seja feita atravs de lista nominativa subscrita pelo menos por 35% do capital social (cfr. artigo 19., n. 2), no estabelece a favor do capital estadual qualquer prerrogativa susceptvel de influenciar qualificadamente a eleio de certos dos administradores da sociedade nos termos previstos nos n.os 1 e 6 do artigo 392. do Cdigo das Sociedades Comerciais. Conforme referido j (vide, supra 14.), resulta dos estatutos da Taguspark S. A. que as deliberaes da assembleia geral so tomadas por maioria dos votos dos accionistas presentes ou representados (cfr. artigo 18.), regra que se mantm para a eleio da totalidade dos respectivos administradores. Conforme observado j tambm (vide, supra 14.), qualquer uma das trs assembleias gerais a considerar na situao presente contou com a representao de accionistas titulares de aces representativas da totalidade do capital social da Taguspark, S. A., tendo a eleio a que conduziram ocorrido em todos os casos por unanimidade. Neste contexto, fcil de perceber que, embora o conjunto das participaes do sector pblico haja sido permanentemente superior a 50%, a participao do capital pblico estadual ou seja, a fraco detida pelo Estado e demais entidades pblicas estaduais isoladamente considerada, no se revelou necessria formao do qurum deliberativo que conduziu, quer eleio dos rgos sociais para o quadrinio de 2008/2011 o que inclui a posterior alterao da composio do respectivo conselho de administrao atravs do preenchimento de vaga a em aberto , quer eleio do requerente F. para o novo mandato correspondente ao trinio de 2010 a 2012. No referido contexto, a eleio de qualquer um dos requerentes para os rgos sociais da Taguspark, S. A. ter-se-ia, com efeito, verificado nos termos estatutariamente exigidos ou seja, atravs da maioria dos votos dos accionistas presentes ou representados ainda que o conjunto das participaes detidas pelo Estado e demais entidades pblicas estaduais, globalmente representativo de 33,75% do respectivo capital social (por associao das seguintes fraces: Instituto Superior Tcnico -12,64%; Caixa Geral de Depsitos 10%; Universidade Tcnica de Lisboa 4,21%; Fundao para a Cincia e Tecnologia 3,45%; e Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e Inovao) se no tivesse posicionado nesse sentido. Embora a Taguspark, S. A. subsista qualificvel como sociedade mista de capitais maioritariamente pblicos (estaduais e municipais), tal categoria foi suprimida do elenco dos sujeitos vinculados pelo regime jurdico do controlo pblico da riqueza em razo do cargo, dando lugar, no mbito do sector empresarial pblico, trilogia agora composta pelas categorias de (a) gestor pblico, (b) titular de empresa pblica participada quando designado pelo Estado e (c) membro de rgos executivos das empresas que integram o sector empresarial local (artigo 4., n. 3, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, com as alteraes resultantes da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro).

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Ao contrrio daquela, a densificao de qualquer uma das trs categorias agora institudas supe a natureza, no apenas pblica, mas ainda estadual ou municipal da fraco do capital societrio a considerar. Uma vez que, embora o conjunto das participaes pblicas (estaduais e municipais) represente mais de 50% do capital social da Taguspark, S. A., a fraco do capital detida pelo Estado e demais entidades pblicas estaduais inferior e no exerceu, alm disso, uma interveno imprescindvel aprovao da deliberao que conduziu eleio dos titulares dos respectivos rgos sociais, estes no se encontram abrangidos pelo regime do controlo pblico da riqueza em razo do cargo na verso resultante da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro. Nenhum deles qualificvel, para aqueles efeitos, como titular de alto cargo pblico. 17. Conforme resulta do disposto nos artigos 1., n. 1, e 2., n. 1, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, a obrigao de apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais constitui-se por efeito do incio e da cesso de funes dos titulares dos cargos abrangidos pelo regime jurdico do controlo pblico da riqueza, devendo ser por isso estabelecida por funo do quadro legal contemporneo do facto jurdico que determina a existncia do dever. Os requerentes A., B., G., F. e E. foram eleitos para os rgos sociais da Taguspark, S. A. para o quadrinio de 2008/2011 em assembleia geral realizada a 5 de Maio de 2008. O requerente C., por seu turno, foi eleito membro da Comisso Executiva da Taguspark, S. A. em assembleia geral realizada em 28 de Maio de 2009, que aprovou por unanimidade a alterao da composio do Conselho de Administrao, preenchendo em tais termos a vaga a em aberto. Em qualquer um dos referidos momentos, vigorava o regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos resultante das alteraes introduzidas pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. De acordo com este, os requerentes foram, por via dessa eleio, designados administradores por entidade pblica em sociedade de economia mista nos termos e para os efeitos do disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na redaco da Lei n. 25/95, facto que os vinculou obrigao de apresentao, nos sessenta dias subsequentes, da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais a que se refere o respectivo artigo 1. A cessao das funes em tais termos iniciada ocorreu, por seu turno, por efeito da denncia dos mandatos atribudos por via da referida eleio em assembleia geral realizada no dia 8 de Junho de 2010. Nessa data, os requerentes, na qualidade ento legalmente contemplada de administradores designados por entidade pblica em sociedade de economia [alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na redaco da Lei n. 25/95], constituram-se no dever de apresentar nova declarao, actualizada, nos termos previstos no n. 1 do artigo 2. da referida Lei. 18. Para alm das obrigaes resultantes do incio e da cessao de funes como administradores designados por entidade pblica em sociedade de economia mista, os requerentes B. e C., na qualidade de membros da Comisso Executiva da Taguspark, S. A., encontram-se ainda vinculados pelo dever de renovao anual da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais nos termos previstos no artigo 2., n. 3, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco que lhe foi conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, dever esse que subsistiu em tais termos at s alteraes introduzidas pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, no regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares dos cargos polticos. Tal como sucede com a obrigao de apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais por efeito do incio e da cessao de funes, tambm quanto ao dever de actualizao anual da declarao previamente entregue constitudo no mbito da vigncia do regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos na verso resultante da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, as alteraes introduzidas pela Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro, apenas operam para o futuro, no produzindo retrospectivamente qualquer efeito desonerador.

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III. Deciso. 19. Nos termos e pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide que: a) Enquanto Presidente do Conselho de Administrao da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A., o requerente A. encontra-se abrangido pelo disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao das declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, previsto nos artigos 1., n. 1, e 2., n. 1, do referido diploma. Enquanto membros da Comisso Executiva da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A., os requerentes B. e C. encontram-se abrangidos pelo disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e, consequentemente, sujeitos ao dever de apresentao das declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, previsto nos artigos 1., n. 1, e 2., n. 1, do referido diploma, bem como ao dever de renovao anual das respectivas declaraes, previsto no n. 3 do mesmo artigo 2. Enquanto administradores no executivos da Taguspark Sociedade de Promoo e Desenvolvimento do Parque de Cincia e Tecnologia da rea de Lisboa, S. A., os requerentes E., F. e G. encontram-se abrangidos pelo disposto na alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na redaco conferida pela Lei n. 25/95, de 18 de Agosto, e, consequentemente, sujeitos ao dever de apresentao das declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais, previsto nos artigos 1., n. 1, e 2., n. 1, do referido diploma.

b)

c)

Consequentemente, determina-se que os requerentes que no procederam entrega neste Tribunal das declaraes a cuja apresentao se encontram obrigados nos termos referidos nas alneas a) a c) sejam para tal efeito notificados, nos termos previstos no artigo 3., n. 1, da Lei n. 4/83, de 2 de Abril, na verso aprovada Lei n. 25/95, de 18 de Agosto. Carlos Pamplona de Oliveira Catarina Sarmento e Castro Ana Maria Guerra Martins Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo Joo Cura Mariano Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro (com declarao de voto) Rui Manuel Moura Ramos.

DECLARAO DE VOTO De acordo com o entendimento que perfilho e j expressei na declarao de voto apensa ao Acrdo proferido no processo n. 144/DPR, quanto ao preenchimento do conceito de designao pelo Estado [alnea b) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na verso da Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro] ou por entidade pblica (mesmo preceito, na verso da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto), sou de parecer que est sujeito a declarao o titular de rgo de gesto eleito, em lista nica, em assembleia geral de sociedade participada pelo Estado, quando por este proposto, de forma documentalmente comprovada. No se exige, pois, contrariamente ao que tem sido a linha de orientao do Tribunal, mantida neste Acrdo, a participao determinante do capital pblico no procedimento de acesso ao cargo. No caso de sociedades de capital estadual minoritrio as nicas que fornecem um campo de aplicao autnomo ao mencionado preceito, pois as sociedades de economia mista com maioria de capital pblico so empresas pblicas, o que faz com que os

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titulares dos seus rgos de gesto sejam, para todos os efeitos, e de acordo com o artigo 1. do Decreto-Lei n. 71/2007, de 27 de Maro, gestores pblicos, ficando sujeitos a declarao por fora da alnea a) do n. 3 do artigo 4. da Lei n. 4/83, na verso actual tal interpretao restringiria a aplicao da alnea b) do mesmo preceito s previses excepcionais dos n.os 1 e 6 do artigo 392. do Cdigo das Sociedades Comerciais, ressalvadas as hipteses de um acordo parassocial ou da deteno, pelo Estado, de aces privilegiadas. No creio que esta restrio de domnio aplicativo corresponda inteno legislativa. Joaquim de Sousa Ribeiro

Anotao: Os Acrdos n.os 1206/96 e 279/10 esto publicados em Acrdos, 35. e 78. Vols., respectivamente.

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ACRDO N. 202/11
De 14 de Abril de 2011

Confirma o Acrdo n. 50/11, que indeferiu o pedido de inscrio, no registo prprio deste Tribunal, do partido poltico com a denominao Partido da Liberdade, por falta do requisito previsto no n. 1 do artigo 15. da Lei dos Partidos Polticos (nmero mnimo de requerentes).
Processo: n. 47/PP (894/09). Requerente: Partido da Liberdade PL. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: O novo pedido de inscrio de um partido poltico acompanhado de estatutos que, em comparao com os anteriores, foram alterados substancialmente , implica a apresentao de um novo requerimento subscrito por, pelo menos, 7500 cidados eleitores, uma vez que, com excepo da recorrente nos presentes autos, os demais subscritores do requerimento anterior, no lhes manifestaram concordncia, ignorando-se se pretendem que o partido poltico se constitua com a estrutura organizatria que consta dos novos estatutos.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Susana Augusta de Almeida Barbosa, na qualidade de 1. requerente para inscrio do Partido da Liberdade (PL), melhor identificada nos autos, no se conformando com o Acrdo n. 50/11, proferido pela 3. Seco deste Tribunal, que indeferiu o pedido de inscrio do partido poltico PL no registo de partidos polticos existente no Tribunal Constitucional, com fundamento na falta do requisito previsto no n. 1 do artigo 15. da Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto, alterada pela Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de Maio, a seguir LPP, veio dele interpor recurso para o Plenrio. Do requerimento de recurso constam as seguintes concluses:
1. Visa o presente recurso pr em crise os fundamentos do douto acrdo proferido que indeferiu o pedido de inscrio do partido poltico PL no registo de partidos polticos existente nesse Tribunal, com fundamento na falta do requisito previsto no n. 1 do artigo 15. da LPP; 2. Pugna-se pela declarao de inconstitucionalidade constante do n. 1, do artigo 15. da LPP, quando interpretada no sentido que lhe foi dado no Acrdo sub judice, por violar o direito de associao previsto no artigo 46. e artigo 51., n. 1, da Constituio (CRP); 3. Dispe o artigo 15., n. 1, da LPP: 1 - A inscrio de um partido poltico tem de ser requerida por, pelo menos, 7500 cidados eleitores.; 4. Do pedido de inscrio do partido poltico em causa nos presentes autos, consta como reproduzidas 7781 assinaturas de cidados eleitores portugueses, em relao aos quais consta o nome completo, nmero do bilhete de identidade e nmero de carto de eleitor, como exigido pelo n. 2 do artigo 15. da LPP; 5. As 7781 assinaturas que no pedido de inscrio do partido poltico so dadas por reproduzidas no podem e nem tm outro significado que o respeito pelo disposto no artigo 15., n. 1, da LPP, pois que de contrrio seria, de todo, despropositado a indicao de reproduo das mesmas; 6. O disposto no artigo 15., n. 1 e n. 2, da LPP, no impede que na formulao de pedido de inscrio de partido poltico, no se possam dar por reproduzidos, por razes de economia processual, documentos depositados em processos pendentes ou findos, que respeitam identificao dos subscritores do mesmo e, formalmente, sustentam tal pedido; 7. E se em concordncia com o douto acrdo sub judice na parte em que refere que as 7500 assinaturas no so mero requisito de instruo do processo, mas abonao de seriedade ou de viabilidade da pretenso protagonizada pelo primeiro subscritor, o autor formal do pedido de inscrio, ao dar-se por reproduzidas tais assinaturas no servem as mesmas para instruo do processo; 8. In casu, as assinaturas traduzem a manifestao individual de 7781 cidados eleitores que requerem a inscrio do Partido da Liberdade, como consta do impresso onde as mesmas esto apostas, onde se mostra identificado o nome e sigla; 9. Para instruo do pedido, servem os elementos a que alude o n. 2 do artigo 15. da LPP, como sejam, em relao s mesmas assinaturas e respectivos signatrios, (...) o nome completo, o nmero do bilhete de identidade e o nmero do carto de eleitor; 10. Do Acrdo n. 369/09 no consta como fundamento de indeferimento razes de ordem formal, resultando, preenchido o requisito previsto no artigo 15., n. 1, da LPP, da 2. Seco do Tribunal Constitucional, a que alude o Acrdo sub judicie; 11. Carece de razo o Acrdo sub judice no que se refere ao elemento formal do pedido de inscrio do partido poltico formulado;

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12. O mesmo se diga no que concerne ao elemento substancial de que lana mo o Acrdo em recurso para negar o pedido de inscrio formulado; 13. requisito previsto no n. 2 do artigo 15. da LPP para a instruo do pedido de inscrio do partido, o projecto de estatutos, a declarao de princpios ou programa poltico e a denominao, sigla e smbolo do partido; 14. As 7781 assinaturas, que correspondem aos subscritores do pedido de inscrio do partido poltico em causa nos presentes autos, foram obtidas perante a apresentao do Partido atravs da identificao da Sigla e Nome e Programa/Manifesto; 15. A apresentao da Sigla, Nome e Programa/Manifesto mostraram-se suficientes para uma vontade aberta e declarada dos subscritores, em nmero igual a 7781, que assinaram o respectivo impresso e que consta do Processo em que foi proferido o referido Acrdo n. 369/09; 16. O Acrdo n. 431/09 (44/PP), da 3. Seco deste Tribunal Constitucional deferiu o pedido de inscrio do Partido Poltico Portugal Pro Vida no registo dos partidos polticos existente neste Tribunal; 17. Do impresso apresentado pelo Partido Pro Vida onde foram apostas as assinaturas dos subscritores e entregue neste Tribunal Constitucional, no consta a sigla do mesmo, nem outro qualquer elemento que, para alm das assinaturas, confirme uma vontade esclarecida de adeso ao projecto de estatutos e sigla; 18. Os factos referidos na concluso 17, no foram impeditivos ao deferimento da inscrio do Partido Poltico Pro Vida e nem o Tribunal Constitucional levantou objeco ou presumiu que os subscritores no conheciam da sigla do mesmo partido; 19. exigncia legal prevista no n. 2 do artigo 15. da LPP, a instruo do pedido de inscrio com o projecto de estatutos estatutos provisrios , no com a verso definitiva e j aprovada pelos subscritores dos mesmos ou a verso deferida pelo Tribunal Constitucional; 20. O Tribunal Constitucional os Acrdo n. 306/09, Acrdo n. 431/09 (44/PP) e Acrdo n. 41/PP convidou os respectivos partidos alterao dos estatutos, sigla e nome, respectivamente, sem que para tal, exigisse novo pedido formulado por 7500 subscritores ou concordncia expressa destes. Foram aproveitadas as assinaturas anteriormente apresentadas; 21. No Acrdo n. 369/09 no foi proferido convite ao aperfeioamento dos estatutos provisrios do PL, por forma a adequar-se s objeces legais e constitucionais ao tempo levantadas pelo Tribunal Constitucional, a contrario do decidido nos Acrdos referidos no pargrafo anterior; 22. A falta de convite ao aperfeioamento referida na concluso 20, impediu a reformulao dos estatutos e condicionou o pedido causa dos presentes autos que, no obstante revestir a natureza de novo pedido, respeita o manifesto e bases que determinaram a declarao de vontade de 7781 subscritores, a que correspondem as assinaturas que constam do pedido formulado origem do Acrdo n. 369/09; 23. No sustentvel o fundamento do aresto sub judice, no que concerne presuno de conhecimento pelos subscritores do projecto dos estatutos do PL, mas a aceitar tal presuno, apenas e por mero efeito de raciocnio, sempre se dir que os subscritores seriam conhecedores dos estatutos provisrios, pois que a exigncia legal se limita a instruir o pedido de inscrio com um mero projecto; 24. Na perspectiva de que o texto do Projecto de Estatutos fundou a deciso de subscrio do partido poltico, tal deciso foi formada tendo em conta a natureza provisria dos mesmos e, por isso, sujeita a reformulao, e sua conformao com a Lei, e, como tal, sob apreciao do Tribunal Constitucional; 25. No crvel ou aceitvel presumir que 7781 subscritores aderiram a um projecto de estatutos, tendo-o como definitivo; 26. No crvel ou aceitvel presumir que 7781 subscritores requeiram inscrio de um partido poltico e rejeitassem a sua conformao com a Lei; 27. O Acrdo sub judice fundamenta-se, em termos substanciais, em presunes de falta de vontade esclarecida dos subscritores, com base num manifesto que publicitou as bases gerais do mesmo, que assinaram um impresso referente identificao (denominao e sigla) do partido que pretendem ver inscrito no registo; 28. Impe-se a anulao do Acrdo sub recurso! Termos em que, deve ser:

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declarada a inconstitucionalidade constante do n. 1 do artigo 15. da LPP, quando interpretada no sentido que lhe foi dada no Acrdo sub judice, por violao do direito de associao previsto no artigo 46. e artigo 51., n. 1, da CRP; tirado novo Acrdo e anulado o ora recorrido; verificada a legalidade da constituio do novo Partido da Liberdade; ser ordenada a sua inscrio no registo existente no Tribunal Constitucional. 2. Sobre este requerimento pronunciou-se o Ministrio Pblico, tendo concludo o seguinte: 23. Por todo o exposto, cr-se que o presente recurso, interposto pelo Partido da Liberdade, no poder deixar de ser rejeitado. Com efeito; o mesmo partido viu o seu primeiro pedido de inscrio, no registo prprio do Tribunal Constitucional, rejeitado pelo Acrdo n. 369/09, de 13 de Julho, designadamente pelo facto de o projecto de Estatutos, que apresentou, violar diversas disposies da Lei dos Partidos Polticos; seguidamente, viu o seu segundo pedido de inscrio igualmente rejeitado, pelo Acrdo n. 435/09, de 3 de Setembro, desde logo pelo facto de o Acrdo n. 369/09 j ter transitado em julgado e, tambm, pelo facto de o novo pedido de inscrio se no encontrar instrudo com os elementos exigidos no artigo 15. da Lei dos Partidos Polticos (Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto, alterada pela Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de Maio); finalmente, o seu terceiro pedido de inscrio foi, da mesma forma rejeitado, agora pelo Acrdo n. 50/11, de 26 de Janeiro, pelo facto de se no encontrar instrudo com o nmero mnimo de assinaturas, exigido pelo artigo 15., n. 1, da Lei dos Partidos Polticos 7500 assinaturas; com efeito, qualquer novo pedido de inscrio de um partido poltico e a renovao de cada pedido de inscrio por parte de um partido poltico, como o Partido da Liberdade , do ponto de vista formal, um novo pedido carece de ser instrudo com os elementos constantes do n. 2 do artigo 15. da Lei dos Partidos Polticos, ou seja, o projecto de estatutos, a declarao de princpios ou programa poltico, denominao, sigla e smbolo do partido; para alm disso, o requerimento de inscrio um requerimento colectivo, devendo os seus subscritores encontrar-se devidamente identificados, atravs do nome completo, nmero do bilhete de identidade e nmero do carto de eleitor, o que no aconteceu em relao ao ltimo pedido de inscrio o terceiro formulado pelo Partido da Liberdade; acresce, que os subscritores do requerimento de inscrio de um partido poltico, no registo prprio do Tribunal Constitucional, expressam, atravs desse pedido, a sua vontade em se encontrar vinculados por todos os documentos que instruem o mesmo pedido: projecto de estatutos, declarao de princpios ou programa poltico, denominao, sigla e smbolo do partido; nessa medida, se, por exemplo, o projecto de Estatutos apresentado for objecto de rejeio, por parte deste Tribunal Constitucional, designadamente por se no encontrar em conformidade com a Lei dos Partidos Polticos no se estando, aqui, naturalmente, a falar em meras alteraes de pormenor, que podero ser objecto de pedido de reformulao, por este Tribunal Constitucional, mas em alteraes de fundo, que modifiquem substancialmente a vontade inicial dos proponentes , o novo pedido ter de ser instrudo com novo conjunto de assinaturas, que comprove a vontade inequvoca dos requerentes em se conformar com as novas disposies estatutrias, que apresentam; s assim, se garantir, ao contrrio do que alega a recorrente, o inteiro respeito pelo princpio da liberdade de associao, bem como se salvaguarda a especificidade prpria de cada novo partido, bem como das ideias dos respectivos proponentes; assim, o presente recurso, apresentado pelo Partido da Liberdade, deve ser rejeitado por este Tribunal Constitucional.

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3. Para melhor compreenso do que est em causa no presente recurso, importa ainda transcrever (apenas parcialmente) o Acrdo n. 50/11, da 3. Seco deste Tribunal (disponvel em http://www.tribunalconstitucional.pt).
2. Para as questes a apreciar relevam os factos e ocorrncias processuais seguintes: a) A requerente apresentou anteriormente, em 17 de Junho de 2009, um pedido de inscrio, no registo prprio do Tribunal Constitucional, do partido poltico denominado Partido da Liberdade, com a sigla PL, instruindo o requerimento com (i) projecto de Estatutos do Partido da Liberdade; (ii) Programa Poltico; (iii) sigla e smbolo; (iv) nome completo e assinatura dos subscritores, no total de 7647 cidados eleitores, com indicao do respectivo nmero de bilhete de identidade e nmero de carto de eleitor. b) Esse pedido foi indeferido pelo Acrdo n. 369/09. c) A requerente apresentou um pedido de reviso da deciso de indeferimento constante desse Acrdo, acompanhado de uma verso reformulada do Projecto de Estatutos. d) O que foi indeferido pelo Acrdo n. 435/09, com fundamento em que o incidente era inadmissvel, pois o acrdo que indeferiu o pedido de inscrio transitara em julgado. e) O novo requerimento vem instrudo com (i) projecto de Estatutos do Partido da Liberdade; (ii) Programa Poltico; (iii) sigla e smbolo do Partido; (iv) um CD contendo a verso digital dos mesmos documentos. f ) O pedido que deu origem ao Acrdo n. 369/09 vinha subscrito por, pelo menos, 7647 cidados eleitores, com indicao do respectivo nome completo, nmero de bilhete de identidade e nmero de carto de eleitor. g) A requerente figura como a primeira signatria nesse grupo de cidados eleitores. 3. Nos termos do disposto no artigo 223., n. 2, alnea e), da Constituio, nos artigos 9., alneas a) e b), e 103., n. 2, da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, e nos artigos 14. e 16., n. 2, da Lei dos Partidos Polticos (LPP), compete ao Tribunal Constitucional aceitar a inscrio de partidos polticos em registo prprio existente no Tribunal, aps verificao da legalidade da sua constituio, bem como das suas denominaes, siglas e smbolos. A inscrio de um partido poltico tem de ser requerida por, pelo menos, 7500 cidados eleitores (n. 1 do artigo 15. da LPP), devendo o requerimento de inscrio incluir, relativamente a todos os signatrios, a indicao do nome completo, do nmero do bilhete de identidade e do nmero do carto de eleitor (n. 2 do artigo 15. da LPP). A primeira questo a resolver no presente processo respeita ao cumprimento deste requisito. Com efeito, o novo pedido de inscrio do partido poltico vem subscrito somente pela requerente. Quanto aos demais proponentes, a requerente pretende que valham as assinaturas e os elementos de identificao que acompanharam o pedido que deu origem ao Acrdo n. 369/09. Esta pretenso no pode receber acolhimento. Em primeiro lugar, por uma razo de ordem formal. O Acrdo n. 369/09 que indeferiu o pedido de inscrio do partido poltico transitou em julgado. questo que ficou assente com o Acrdo n. 435/09 ao afirmar expressamente esse trnsito em julgado como ratio decidendi de indeferimento da subsequente pretenso da requerente no sentido de obter a reviso do indeferimento mediante o suprimento das ilegalidades que o haviam motivado. Assim, extinguiu-se, pela negao da pretenso com fora de caso julgado, o efeito postulativo do primitivo pedido de inscrio do partido poltico no registo. De modo que qualquer requerimento posterior tem de ser processualmente considerado uma nova petio e no como uma renovao da anterior com as deficincias supridas. Efectivamente, os autores do acto processual de pedido de inscrio de um partido poltico so os subscritores do requerimento. As 7500 assinaturas no tm a natureza de mero requisito de instruo do requerimento, funcionando como uma espcie de abonao de seriedade ou de viabilidade de uma pretenso protagonizada pelo primeiro subscritor, este sim o autor formal do pedido de inscrio. Estruturalmente, o artigo 15. da LPP concebe

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o pedido de inscrio como sendo da co-autoria dos subscritores (A inscrio de um partido poltico tem de ser requerida por 7500 cidados eleitores). Deste modo, transitado em julgado o Acrdo n. 369/09 que indeferiu o anterior pedido, tem de ser apresentado um novo requerimento e no uma renovao do anterior , para inscrio do partido no registo, requerimento esse que tem de ser subscrito por, pelo menos, 7500 cidados eleitores, como exige o artigo 15. da LPP. Em segundo lugar por uma razo de ordem substancial. A exigncia de que um nmero mnimo de cidados eleitores manifeste vontade concordante e a veicule junto do Tribunal para que o partido poltico possa constituir-se e adquirir personalidade jurdica destina-se a assegurar seriedade e um mnimo de representatividade ao aparecimento de um novo ente partidrio no palco da luta poltica, em conformidade com o papel que os partidos representam no funcionamento do regime democrtico (n. 1 do artigo 51. da Constituio). Embora a LPP no exija pr-filiao ou compromisso de filiao na organizao poltica nascente, para ter aquele significado ou valor indicirio, essa vontade no pode consistir numa vontade aberta a qualquer contedo hetero-determinado, designadamente pelo primeiro subscritor da lista de proponentes. Os subscritores tm de manifestar a vontade de que seja constitudo um partido poltico caracterizado pelos elementos que a lei exige para que possa ter lugar o registo (denominao, sigla, smbolo, estatutos e programa ou manifesto). Ora, apesar de se ter mantido a denominao, sigla e smbolo, no pode dizer-se que os subscritores anteriores do pedido rejeitado queiram a constituio do partido poltico tal como ele agora submetido a registo. A sua vontade formou-se relativamente ao projecto de estatutos que anteriormente foi sujeito a apreciao do Tribunal e que foi rejeitado. Se as ilegalidades detectadas foram julgadas de molde a justificar o indeferimento do pedido porque incidiam em aspectos relevantes. Assim, tendo os estatutos sofrido ajustamentos para conform-los com o juzo do Acrdo n. 369/09, essas modificaes so, por definio, modificaes de substncia. Os demais subscritores do requerimento anterior no lhes manifestaram concordncia, ignorando-se se pretendem que o partido poltico se constitua com a estrutura organizatria que consta dos novos estatutos. Certo , apenas, que o quiseram como anteriormente o requereram. No certo que pretendam ou se resignem a requerer a formao do partido poltico em conformidade com as objeces com que o seu anterior projecto se deparou ou com o modo como os Estatutos agora apresentados pretendem adequar-se s exigncias constitucionais e legais. Da que no possam ser aproveitadas as assinaturas anteriormente apresentadas para integrar o novo requerimento. Consequentemente, por falta do requisito previsto no n. 1 do artigo 15. da LPP (nmero mnimo de requerentes), o pedido de inscrio do partido poltico em causa no registo prprio existente no Tribunal tem de ser indeferido, ficando prejudicada a apreciao das demais questes suscitadas pelo Ministrio Pblico. 4. Deciso Pelo exposto, decide-se indeferir o pedido.

Cumpre, pois, apreciar e decidir.

II Fundamentao 4. O presente recurso pretende pr em crise os fundamentos do Acrdo n. 50/11, o que, adiante-se, desde j, no conseguiu. Com efeito, no se vislumbra e nem a requerente aduz argumentos convincentes nesse sentido em que medida a exigncia de a inscrio de um partido poltico ter de ser requerida por, pelo menos, 7500 cidados eleitores, prevista no artigo 15., n. 1, da LPP contrria ao direito de associao previsto no artigo 51. da CRP, no caso em que, devido rejeio de anterior pedido, se realiza um novo pedido de inscrio, acompanhado de estatutos que, em comparao com os anteriores, foram alterados substancialmente. Como bem nota o parecer do Ministrio Pblico, a soluo contrria que seria eventualmente contrria Constituio e no esta.

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Assim sendo, mais no resta do que reiterar o que decidiu no Acrdo n. 50/11, da 3. Seco deste Tribunal, ou seja, que o trnsito em julgado do Acrdo n. 369/09 que indeferiu o anterior pedido, implica a apresentao de um novo requerimento no se trata de uma renovao do anterior , para inscrio do partido no registo. Isto porque os estatutos sofreram alteraes substanciais para os conformar com o juzo do Acrdo n. 369/09. Esse novo requerimento tem, portanto, de ser subscrito por, pelo menos, 7500 cidados eleitores, como exige o artigo 15. da LPP, uma vez que, com excepo da recorrente nos presentes autos, os demais subscritores do requerimento anterior, no lhes manifestaram concordncia, ignorando-se se pretendem que o partido poltico se constitua com a estrutura organizatria que consta dos novos estatutos. Apenas se pode dar por seguro que aqueles subscritores quiseram o partido tal como anteriormente o requereram. Da que no possam ser aproveitadas as assinaturas anteriormente apresentadas para integrar o novo requerimento. Em suma, nenhuma das pretenses da requerente deve proceder.

III Deciso Pelo exposto, decide-se rejeitar o presente recurso. Lisboa, 14 de Abril de 2011. Ana Maria Guerra Martins Jos Borges Soeiro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Gil Galvo Maria Lcia Amaral Joo Cura Mariano Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro Carlos Pamplona de Oliveira Catarina Sarmento e Castro Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Maio de 2011. 2 O Acrdo n. 369/09 est publicado em Acrdos, 75. Vol.

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ACRDO N. 207/11
De 18 de Abril de 2011

Indefere os pedidos de alterao da denominao, sigla e smbolo do Partido Democrtico do Atlntico, e de anotao da alterao do smbolo do referido partido poltico.
Processo: n. 311/11. Requerente: Partido Democrtico do Atlntico. Relatora: Conselheira Catarina Sarmento e Castro.

SUMRIO: I Ao Tribunal Constitucional no cabe sindicar o exerccio da faculdade consagrada no artigo 13. da Lei dos Partidos Polticos, no que concerne constituio de associao de um partido e um Movimento, com fins de promoo e organizao de actividades de natureza poltica. II A exposio do requerente no corresponde a um pedido de anotao de uma coligao partidria, devendo ser perspectivada como uma comunicao preliminar e explicativa da pretenso de apreciao da legalidade da alterao da denominao, sigla e smbolo do Partido, para efeitos de apresentao respectiva no prximo acto eleitoral, nomeadamente para figurar nos boletins de voto. III A pretenso do partido de anotao, para fins de apresentao em acto eleitoral, da alterao da sua sigla e smbolo, bem como de homologao de logtipo alternativo, no procede, uma vez que se comprova, da anlise do Estatuto do partido, assim como da acta da deliberao de alterao, a ausncia de atribuio de competncia, Comisso Poltica Nacional, para alterar a denominao, sigla e smbolo do partido. Acresce que a alterao incidente sobre a sigla, a denominao e o smbolo do partido, no poderia proceder, por segunda ordem de razes, que se prendem com a sua aparncia de ndole regional contendendo com o disposto no n. 4 do artigo 51. da Lei Fundamental e de coligao de partidos, transportando um incomportvel risco de confundibilidade, susceptvel de criar confuso quanto verdadeira natureza da associao que justificou o pedido.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

1. O Partido Democrtico do Atlntico, invocando o disposto nos artigos 6., n. 3, 13. e 36., todos da Lei dos Partidos Polticos, aprovada pela Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto, comunicou ao Tribunal Constitucional o estabelecimento de uma relao de associao com o MPN Movimento Pr Partido do Norte, tendo em vista a interveno activa no prximo acto eleitoral para a eleio dos deputados Assembleia da Repblica, nomeadamente a integrao, nas suas listas de candidatos, de independentes associados a tal Movimento. Em consonncia com tal relao de associao, requer que seja admitida a alterao da sua denominao, sigla e smbolo, para efeito de concorrer ao prximo acto eleitoral. Mais requer a homologao de um smbolo alternativo do Partido. As pretenses e a comunicao referidas foram apresentadas em trs documentos distintos e organizadas, neste Tribunal Constitucional, num processo nico, atenta a sua conexo intrnseca. 2. Os documentos vm subscritos por Manuel Santos Graciosa Costa, na qualidade de Presidente do Partido e de representante da Comisso Poltica Nacional do mesmo. Vm os autos instrudos com os extractos das actas da reunio da Comisso Poltica do Partido Democrtico do Norte, de 9 de Abril de 2011, e da reunio da Comisso Instaladora do Movimento Pr Partido do Norte, de 4 de Abril de 2011. De tais documentos, resulta, em relao ao partido identificado, a deliberao de submeter a homologao do Tribunal Constitucional um logtipo alternativo (correspondendo a smbolo do partido); o estabelecimento de uma relao de associao com o Movimento Pr Partido do Norte, com vista ao prximo acto eleitoral; a aprovao de uma sigla e smbolo para figurar nos boletins de voto das prximas eleies PDA-MPN, que significa Partido Democrtico do Atlntico Movimento do Partido do Norte. No que concerne associao referida, visa ela integrar associados do Movimento nas listas de candidatos a apresentar por aquele partido, nas prximas eleies. Foi ainda junta cpia certificada da escritura pblica de constituio da associao MPN Movimento Pr Partido do Norte e tambm, em suporte de CD, dois documentos com imagens, o primeiro relativo ao novo smbolo do Partido requerente, cuja homologao solicitada idntico ao constante de fls. 24 e o segundo, com imagem onde vem aposta a inscrio Partido do Norte idntico segunda imagem justaposta constante de fls. 22. 3. No tocante comunicao do estabelecimento de uma associao com o MPN Movimento Pr Partido do Norte, cumpre referir que no cabe ao Tribunal Constitucional sindicar o exerccio da faculdade consagrada no artigo 13. da Lei dos Partidos Polticos. De facto, neste mbito, apenas est cometida a este Tribunal a apreciao da legalidade e anotao de coligaes de partidos, nomeadamente para fins eleitorais, nos termos do n. 1 do artigo 22. da Lei Eleitoral para a Assembleia da Repblica, aprovada pela Lei Orgnica n. 14/79, de 16 de Maio. Ora, no presente caso, no estamos perante um pedido de apreciao de coligao, que, alis, sempre teria a sua viabilidade prejudicada pela circunstncia de no envolver dois partidos, mas sim, no caso concreto, um partido e uma associao, com fins de promoo e organizao de actividades de natureza poltica, alm da inobservncia dos requisitos formais legalmente definidos. que a constituio de coligaes, para fins eleitorais, apenas est prevista para partidos polticos, regendo-se pelo disposto no artigo 11. da Lei dos Partidos Polticos e 22. da Lei Eleitoral para a Assembleia da Repblica.

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Nestes termos, sendo certo que a exposio do requerente no corresponde a um pedido de anotao de uma coligao partidria que, reiteramos, no poderia ser procedente teremos que perspectivar o documento em anlise, quanto a este primeiro ponto, apenas como uma comunicao preliminar e explicativa da pretenso de apreciao da legalidade da alterao da denominao, sigla e smbolo do Partido, para efeitos de apresentao respectiva no prximo acto eleitoral, nomeadamente para figurar nos boletins de voto. Assim, ser nos termos do artigo 223., n. 2, alnea e), da Constituio da Repblica Portuguesa na parte relativa apreciao de denominaes, siglas e smbolos dos partidos polticos concretizado pelo artigo 9., alnea b), e 103., n. 2, alnea a), ambos da Lei n. 28/82, de 15 de Novembro, Lei do Tribunal Constitucional (LTC), que teremos de apreciar as pretenses do Partido requerente. 4. Dispe o n. 1 do artigo 12. da Lei dos Partidos Polticos que cada partido tem uma denominao, uma sigla e um smbolo, os quais no podem ser idnticos ou semelhantes aos de outro j constitudo. Acresce que, nos termos dos n.os 2, 3 e 4, do mesmo preceito, a denominao no pode basear-se no nome de uma pessoa ou conter expresses directamente relacionadas com qualquer religio ou com qualquer instituio nacional; o smbolo no pode confundir-se ou ter relao grfica ou fontica com smbolos e emblemas nacionais nem com imagens e smbolos religiosos e, por ltimo, os smbolos e as siglas das coligaes devem reproduzir rigorosamente o conjunto dos smbolos e das siglas dos partidos polticos que as integram. No presente caso, o partido requerente pretende, num primeiro momento, a anotao, para fins de apresentao no prximo acto eleitoral, da alterao da sua sigla para PDA-MPN, correspondente alterao da denominao para Partido Democrtico do Atlntico Movimento do Partido do Norte, bem como a alterao do smbolo. Do Estatuto do partido, no consta a atribuio da competncia, Comisso Poltica Nacional, para alterar a denominao, sigla e smbolo do partido, para efeito de participao em acto eleitoral. No foi comprovada, de qualquer forma, a existncia de poderes para o efeito, por forma a demonstrar a legalidade e eficcia da deliberao respectiva, plasmada na acta n. 17. Alis, em rigor, no consta sequer da acta enviada qualquer descrio narrativa do smbolo, sobre o qual ter incidido a deliberao, ou respectiva apresentao grfica, de forma a permitir comprovar a correspondncia com a imagem reproduzida a fls. 22 destes autos. Nestes termos, no pode proceder a pretenso em anlise. Sempre se dir, porm, que, independentemente das questes referidas, a mesma pretenso no poderia proceder, por uma segunda ordem de razes, que se prendem com o contedo da prpria alterao pretendida. Vejamos. A alterao, incidente sobre a sigla e a denominao do partido, equvoca, porquanto detm uma iniludvel aparncia de coligao de partidos, susceptvel de criar confuso quanto verdadeira natureza da associao que justificou o presente pedido de alterao. Na verdade, o aparecimento de uma sigla composta por duas, aparentemente auto-subsistentes e paritrias, e a denominao bipartida, com incluso da referncia a Partido do Norte em que ressalta a omisso do vocbulo pro, que servia de prefixo referida expresso e tinha a virtualidade de esclarecer a natureza da associao, titular de tal designao, como no constituindo um verdadeiro partido transporta um incomportvel risco de confundibilidade, assemelhando-se representao de uma verdadeira coligao de partidos. Acresce que a referncia a partido do Norte sempre estaria tambm viciada pela circunstncia de criar uma aparncia partidria de ndole regional, vedada pelo disposto no n. 4 do artigo 51. da Lei Fundamental.

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Idnticas consideraes podero ser feitas a propsito da pretendida alterao do smbolo, que passaria a integrar a imagem de um novo smbolo representativo do partido que ser apreciada autonomamente, infra justaposta imagem pretensamente representativa da associao MPN Movimento Pr Partido do Norte, onde figuraria a equvoca aluso a Partido do Norte. De facto, as caractersticas do smbolo pretendido so susceptveis de criar a aparncia de uma coligao de partidos, intensificada pela meno expressa de Partido do Norte, reportada associao MPN Movimento Pr Partido do Norte. Por tudo quanto fica exposto, deve indeferir-se a pretendida alterao da denominao, sigla e smbolo do Partido requerente, para efeito de identificao do mesmo, nos boletins de voto referentes ao prximo acto eleitoral. 5. Por ltimo, resta apreciar a pretenso de homologao de logtipo alternativo do partido, que surge como pedido autonomizvel. Ora, em relao a este ponto, repetem-se as consideraes j feitas, a propsito da falta de comprovao de poderes do rgo que deliberou sobre idntica matria, para efeito de identificao do partido no mbito das prximas eleies, e ainda sobre a incompletude da acta enviada, que no contm qualquer descrio narrativa do smbolo, sobre o qual ter incidido a deliberao, ou respectiva apresentao grfica. Reitera-se que, dos Estatutos do partido, no consta a atribuio da competncia, Comisso Poltica Nacional, para deliberar sobre o smbolo identificativo do partido. No foi comprovada, de qualquer forma, a existncia de poderes para o efeito, por forma a demonstrar a legalidade e eficcia da deliberao, plasmada na acta n. 17. Acresce que a assinalada incompletude da acta no permite comprovar a correspondncia entre o smbolo, sobre o qual incidiu a deliberao, e a imagem reproduzida a fls. 24 destes autos. Nestes termos, no pode proceder a pretenso em anlise. Saliente-se ainda que a equvoca referncia a smbolo alternativo deixa dvidas sobre se pretendida uma alterao do smbolo, relativamente ao que consta dos Estatutos do Partido, nos termos anotados neste Tribunal, ou a anotao cumulativa de um outro smbolo, que poderia ser utilizado pelo partido, em alternativa, correspondendo, no fundo, ao reconhecimento da possibilidade de utilizao de um ou de outro smbolo, em idnticas circunstncias e com igual valia. Ora, esta segunda hiptese nunca poderia proceder ainda que se verificassem os restantes pressupostos j aludidos supra porquanto um partido poltico s pode utilizar um smbolo, nos termos do artigo 12. da Lei dos Partidos Polticos, o que bem se compreende pois a multiplicidade de smbolos no serviria os objectivos de identificao inequvoca e diferenciao do partido, sendo susceptvel de criar a aparncia de uma multiplicidade de partidos. Por tudo quanto fica exposto, indefere-se a anotao da alterao solicitada. 6. Em consonncia, decide-se: a) Indeferir a alterao da denominao, sigla e smbolo do Partido Democrtico do Atlntico, nos termos requeridos a fls. 21 e 22 destes autos; Indeferir a anotao da alterao do smbolo do referido partido poltico requerente, tal como requerido a fls. 23.

b)

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ACRdO N. 207/11

Lisboa, 18 de Abril de 2011. Catarina Sarmento e Castro Joo Cura Mariano Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Maio de 2011.

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ACRDOS ASSINADOS ENTRE JANEIRO E ABRIL DE 2011 NO PUBLICADOS NO PRESENTE VOLUME

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n. 1/11, de 3 de Janeiro de 2011 (Plenrio): Nega provimento ao recurso do Acrdo n. 505/10, mantendo a deciso recorrida quanto no admisso da candidatura do recorrente Lus Filipe Botelho Ribeiro. Acrdo n. 2/11, de 3 de Janeiro de 2011 (Plenrio): Nega provimento ao recurso para o Plenrio do Acrdo n. 466/10, que no conheceu do pedido de impugnao da validade dos cadernos eleitorais relativos eleio para o cargo de presidente da Federao de Coimbra do Partido Socialista. (Dirio da Repblica, II Srie, de 27 de Janeiro de 2011) Acrdo n. 5/11, de 4 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso de recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 6/11, de 4 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n. 440/10. Acrdo n. 7/11, de 4 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por a deciso recorrida no ter aplicado a interpretao normativa arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 8/11, de 5 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra reteno do recurso por no se tratar de deciso passvel de recurso. (Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de Fevereiro de 2011) Acrdo n. 9/11, 10 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n. 456/10. Acrdo n. 10/11, de 10 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada a inconstitucionalidade de norma, mas da prpria deciso recorrida. Acrdo n. 11/11, de 10 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado as normas impugnadas. Acrdo n. 12/11, de 12 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Defere pedido de registo da alterao do smbolo do Partido Nacional Renovador PNR. (Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de Fevereiro de 2011) Acrdo n. 14/11, de 12 de Janeiro de 2011 (3. Seco): No conhece do recurso por a apreciao da questo de constitucionalidade suscitada no ter efeito til sobre a questo que constitui objecto do processo de que emerge o recurso. Acrdos n.os 15/11 e 16/11, de 12 de Janeiro de 2011 (3. Seco): No julgam organicamente inconstitucionais as normas do n. 2 do artigo 156. do Cdigo da Estrada, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro, renumerado pelo Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro. Acrdo n. 17/11, de 12 de Janeiro de 2011 (3. Seco): No julga inconstitucional a norma extrada do artigo 417., n. 6, alnea b), do Cdigo de Processo Penal, quando permite ao juiz relator proferir deciso sumria de indeferimento, em caso de manifesta improcedncia do mesmo, deciso essa passvel de reclamao para a conferncia. (Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Fevereiro de 2011)

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ACRdOS ASSINAdOS eNTRe JANeIRO e ABRIL de 2011 NO pUBLICAdOS NO pReSeNTe vOLUme

Acrdo n. 20/11, de 12 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no exausto dos recursos ordinrios que no caso cabiam. Acrdo n. 21/11, de 12 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n. 419/10. Acrdo n. 22/11, de 12 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no verificao dos pressupostos processuais indispensveis para tal conhecimento. Acrdo n. 23/11, de 12 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como ratio decidendi, a norma na interpretao questionada. Acrdo n. 27/11, de 13 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Defere pedido de inscrio do partido poltico com a denominao Partido pelos Animais e pela Natureza. (Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de Fevereiro de 2011) Acrdo n. 28/11, de 13 de Janeiro de 2011 (1. Seco): No julga organicamente inconstitucional a norma do n. 2 do artigo 156. do Cdigo da Estrada, na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro. Acrdo n. 29/11, de 13 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 30/11, de 13 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 31/11, de 17 de Janeiro de 2011 (Plenrio): Nega provimento a recurso do acto do presidente da Cmara que designa os membros da mesa de voto da freguesia dos Carapelhos, concelho de Mira, para as eleies do Presidente da Repblica, agendadas para o prximo dia 23 de Janeiro de 2011. (Dirio da Repblica, II Srie, de 27 de Janeiro de 2011) Acrdo n. 36/11, de 25 de Janeiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 38/11, de 25 de Janeiro de 2011 (2. Seco): No julga organicamente inconstitucionais as normas artigos 152., n. 3, e 156., n. 2, do Cdigo da Estrada, na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, na parte em que no admitem a possibilidade de o interveniente em acidente de viao recusar a recolha de sangue para deteco do estado de influenciado pelo lcool, tipificando tal recusa como crime de desobedincia. Acrdo n. 39/11, de 25 de Janeiro de 2011 (2. Seco): No julga inconstitucional a norma do artigo 1842., n. 1, alnea a), do Cdigo Civil, na redaco dada pela Lei n. 14/2009, de 1 de Abril, que estabelece que a aco da impugnao da paternidade pode ser intentada pelo marido da me, no prazo de trs anos contados desde que teve conhecimento de circunstncias de que possa concluir-se a sua no paternidade.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n. 40/11, de 25 de Janeiro de 2011 (2. Seco): No julga organicamente inconstitucionais as normas dos artigos 152., n. 3, e 156., n. 2, do Cdigo da Estrada, na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, na parte em que no admitem a possibilidade de o interveniente em acidente de viao recusar a recolha de sangue para deteco do estado de influenciado pelo lcool, tipificando tal recusa como crime de desobedincia. (Dirio da Repblica, II Srie, de 23 de Fevereiro de 2011) Acrdo n. 42/11, de 25 de Janeiro de 2011 (2. Seco): No conhece do recurso por a deciso recorrida no ter feito aplicao, como ratio decidendi, da interpretao normativa arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 43/11, de 25 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Julga inconstitucional a norma do artigo 6., n. 1, alnea o), do Cdigo das Custas Judiciais (aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro), na medida em que prev que aquele que impugna judicialmente a deciso administrativa de indeferimento do pedido de apoio judicirio ser responsvel, em caso de improcedncia da impugnao, pelo pagamento de uma taxa de justia que ter por referncia o valor da aco no mbito da qual (ou para a qual) foi pedido o apoio judicirio. Acrdo n. 44/11, de 25 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Julga inconstitucional o artigo 9.-A do Regulamento Nacional de Estgio, da Ordem dos Advogados, na redaco aprovada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Geral da Ordem dos Advogados. Acrdo n. 45/11, de 26 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada, durante o processo, perante o tribunal recorrido. Acrdo n. 46/11, de 26 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Rectifica o Acrdo n. 485/10. Acrdos n. 47/11 e 48/11, de 26 de Janeiro de 2011 (3. Seco): No julgam organicamente inconstitucional a norma do n. 2 do artigo 156. do Cdigo da Estrada, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 265-A/2001, de 28 de Setembro, renumerado pelo Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro. Acrdo n. 49/11, de 26 de Janeiro de 2011 (3. Seco): No conhece do objecto do recurso na parte respeitante s normas constantes dos artigos 152., n. 3, e 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro; no julga organicamente inconstitucional a norma constante do artigo 156., n. 2, do Cdigo da Estrada, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro. Acrdo n. 50/11, de 26 de Janeiro de 2011 (3. Seco): Indefere pedido de inscrio, em registo prprio, do partido poltico com a denominao Partido da Liberdade. (Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de Maio de 2011) Acrdo n. 51/11, 26 de Janeiro de 2011 (3. Seco): No conhece do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n. 52/11, de 31 de Janeiro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao de acto da secretaria de liquidao de multa e respectiva notificao para pagamento; indefere reclamao para a conferncia de deciso de extino da instncia por falta de constituio de advogado.

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Acrdo n. 55/11, de 1 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter desaplicado as normas arguidas de inconstitucionalidade com fundamento em inconstitucionalidade. Acrdo n. 56/11, de 1 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere arguio de nulidade e o pedido de aclarao do Acrdo n. 471/10. Acrdo n. 57/11, de 1 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n. 415/10. Acrdos n.os 58/11 e 59/11, de 1 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por as decises recorridas no terem aplicado, como sua ratio decidendi, as normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n. 60/11, de 1 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso, por a deciso recorrida no ter aplicado a norma na interpretao impugnada. Acrdo n. 61/11, de 1 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n. 64/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso de recurso por a deciso recorrida no ter feito aplicao da interpretao normativa arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 65/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): No conhece do recurso por no ter sido admitido pelo rgo jurisdicional competente. Acrdo n. 66/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n. 68/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere arguio de nulidade e pedido de aclarao do Acrdo n. 463/10. Acrdo n. 69/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado qualquer questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 70/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n. 71/11, de 2 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 72/11, de 3 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada.

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Acrdo n. 73/11, de 3 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que, numa parte, no julgou inconstitucional a norma do artigo 759., n. 2, do Cdigo Civil, quando interpretada no sentido da sua aplicabilidade aos casos em que no se verifique uma despesa til realizada na coisa e da qual resulte a prevalncia absoluta do direito de reteno sobre hipoteca anteriormente constituda; e, noutra parte, no conheceu do recurso, quer por a questo de inconstitucionalidade no ter sido aplicada na deciso recorrida, quer por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n. 74/11, de 3 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada a inconstitucionalidade de norma, mas da prpria deciso recorrida. Acrdo n. 75/11, de 3 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 76/11, de 3 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Defere reclamao da deciso sumria quanto ao conhecimento de uma das questes suscitadas. Acrdo n. 77/11, de 8 de Fevereiro de 2011 (Plenrio): Condena vrios partidos polticos e respectivos mandatrios financeiros e mandatrios financeiros de grupos de cidados eleitores pela prtica de contra-ordenaes relativamente s contas referentes s campanhas eleitorais das eleies autrquicas intercalares para a Cmara Municipal de Lisboa, realizadas em 15 de Julho de 2007. (Dirio da Repblica, II Srie, de 21 de Maro de 2011) Acrdo n. 78/11, de 8 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n. 500/10. Acrdo n. 79/11, de 9 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por o requerimento de interposio do recurso ter sido apresentado por forma no prevista no artigo 150. do Cdigo de Processo Civil. Acrdo n. 80/11, de 9 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu dos recursos por no terem sido suscitadas durante o processo e de modo adequado questes de inconstitucionalidade de normas, mas da prpria deciso judicial. Acrdo n. 81/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 82/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo e de modo processualmente adequado, uma questo de constitucionalidade normativa. Acrdos n.os 83/11 e 84/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (2. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas durante os processos e de modo adequado quaisquer questes de inconstitucionalidade normativa.

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Acrdo n. 85/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que julgou inconstitucional a norma do artigo 8. do Regime Geral das Infraces Tributrias, aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, interpretado com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. Acrdo n. 86/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (2. Seco): Decide-se sustar o proferimento de deciso sobre o requerimento de arguio de nulidade ora em causa, bem como sobre outros requerimentos que o requerente venha a apresentar, enquanto no se mostrarem pagas as custas da sua responsabilidade. Acrdo n. 87/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (2. Seco): Julga inconstitucional a norma constante do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso. Acrdo n. 88/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (2. Seco): Julga improcedente o incidente de suspeio, condenando o requerente nas custas processuais. Acrdo n. 91/11, de 15 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso, por no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 92/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere pedido de reforma e aclarao do Acrdo n. 18/11. Acrdo n. 93/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): No conhece dos recursos, quer por a deciso recorrida no ter aplicado norma arguida de inconstitucionalidade, quer por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, de modo adequado e perante o tribunal recorrido. Acrdo n. 96/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Julga inconstitucional a norma da alnea a) do n. 3 do artigo 12. da Lei n. 7/2009, de 12 de Fevereiro (que aprovou a reviso do Cdigo do Trabalho), na redaco que lhe foi conferida pela Declarao de Rectificao n. 21/2009, de 18 de Maro. Acrdo n. 98/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Defere reclamao de despacho de no admisso do recurso e conhece do recurso interposto quanto norma constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir. Acrdo n. 99/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso, por intempestivo. Acrdo n. 100/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado e indefere arguio de nulidade da deciso sumria.

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Acrdo n. 101/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado norma julgada inconstitucional. Acrdo n. 102/11, de 16 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere incidente suscitado na sequncia do Acrdo n. 68/11. Acrdo n. 103/11, de 17 de Fevereiro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao de despacho do relator que determinou a remessa do processo ao tribunal recorrido, aps trnsito do Acrdo n. 483/10. Acrdo n. 104/11, de 22 de Fevereiro de 2011 (Plenrio): Absolve os responsveis financeiros de vrios partidos polticos, da prtica de ilegalidades em relao s contas dos partidos polticos relativas ao ano de 2009; condena vrios partidos polticos e responsveis financeiros pela prtica de ilegalidades nas contas dos partidos relativas ao ano de 2009. Acrdo n. 105/11, de 23 de Fevereiro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n. 106/11, de 1 de Maro de 2011 (1. Seco): No conhece do recurso por no ter ocorrido uma efectiva desaplicao, por inconstitucionalidade, da norma do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao fixada pelo Supremo Tribunal de Justia no Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia n. 12/2009. Acrdo n. 108/11, de 1 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado. Acrdo n. 109/11, de 1 de Maro de 2011 (1. Seco): Indefere pedido de reforma quanto a custas do Acrdo n. 55/11. Acrdo n. 111/11, de 2 de Maro de 2011 (3. Seco): No conhece do recurso por no ter ocorrido uma efectiva desaplicao de norma por inconstitucionalidade. Acrdo n. 113/11, de 2 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, de modo processualmente adequado e indefere pedido de aclarao. Acrdo n. 114/11, de 2 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 115/11, de 2 de Maro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n. 116/11, de 2 de Maro de 2011 (3. Seco): Rectifica o Acrdo n. 69/11. Acrdo n. 117/11, de 2 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida.

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ACRdOS ASSINAdOS eNTRe JANeIRO e ABRIL de 2011 NO pUBLICAdOS NO pReSeNTe vOLUme

Acrdo n. 118/11, de 3 de Maro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n. 119/11, de 3 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n. 120/11, de 3 de Maro de 2011 (3. Seco): Ordena a extraco de traslado, aps contados os autos e extrado o traslado, se remetam os mesmos, de imediato, ao tribunal recorrido, para prosseguirem os seus termos e, uma vez pagas as custas, se abra concluso, a fim de, ento, se decidir o agora requerido quanto pretendida nulidade e aclarao do Acrdo n. 56/11, bem como quaisquer outros incidentes que, porventura, possam ainda vir a ser suscitados pelo mesmo requerente. Acrdo n. 121/11, de 3 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado qualquer questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdos n.os 122/11 e 123/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas durante os processos e de modo adequado quaisquer questes de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 124/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n. 125/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que julgou inconstitucional a norma do artigo 8., do Regime Geral das Infraces Tributrias aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho, interpretado com o sentido de que a se consagra uma responsabilizao subsidiria pelas coimas que se efectiva atravs do mecanismo da reverso da execuo fiscal contra os gerentes e administradores da sociedade devedora. Acrdo n. 126/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada, de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 127/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): No conhece do pedido de aclarao do Acrdo n. 23/11; indefere o pedido de reforma do mesmo Acrdo e indefere a arguio de nulidade. Acrdo n. 128/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Indefere pedido de aclarao e a arguio de nulidade do Acrdo n. 22/11. Acrdo n. 129/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n. 37/11. Acrdo n. 130/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): No julga organicamente inconstitucional a norma do 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n. 131/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): Julga inconstitucional a norma constante do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso. Acrdo n. 132/11, de 3 de Maro de 2011 (2. Seco): No julga inconstitucional a norma extrada da conjugao dos artigos 2., n. 1, 3., n. 1, alnea b), n. 4 e 9., n. 1, alnea a), e n. 3, todos do Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro, no sentido de sancionar, com a coima mnima de 15 000, as pessoas colectivas fornecedoras de bens e prestaes de servios, que recusam facultar, imediata e gratuitamente, o livro de reclamaes aos utentes, sempre que por estes tal lhe seja solicitado, quando tal recusa se mantm mesmo aps interveno da autoridade policial. Acrdo n. 133/11, de 9 de Maro (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n. 134/11, de 9 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, perante o tribunal recorrido e de modo processualmente adequado. Acrdo n. 135/11, de 10 de Maro de 2011 (Plenrio): Prestao de contas relativas eleio de deputados Assembleia Legislativa Regional dos Aores. (Dirio da Repblica, II Srie, de 18 de Maio de 2011) Acrdo n. 138/11, de 15 de Maro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso, quer por no exausto dos recursos ordinrios que no caso cabiam, quer por inverificao dos pressupostos do recurso interposto ao abrigo da alnea f) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional. Acrdo n. 139/11, de 15 de Maro de 2011 (3. Seco): No conhece de reclamao de despacho do relator que, por no ter sido constitudo advogado no processo, indeferiu pedido de remessa ao tribunal recorrido e julgou extinto o recurso. Acrdo n. 140/11, de 22 de Maro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso, por no ter sido suscitada uma questo de inconstitucionalidade de qualquer norma, mas da prpria deciso recorrida. Acrdo n. 142/11, de 22 de Maro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por o recorrente no ter suscitado a questo de inconstitucionalidade durante o processo, de modo adequado e perante o tribunal recorrido. Acrdo n. 143/11, de 22 de Maro de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n. 144/11, de 22 de Maro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo e de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa.

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ACRdOS ASSINAdOS eNTRe JANeIRO e ABRIL de 2011 NO pUBLICAdOS NO pReSeNTe vOLUme

Acrdo n. 145/11, de 22 de Maro de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, as normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada e por no ter sido suscitada, durante o processo a norma efectivamente aplicada. Acrdo n. 148/11, de 22 de Maro de 2011 (2. Seco): No conhece do recurso, quer por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, de modo adequado e perante o tribunal recorrido, quer por a deciso recorrida no ter aplicado as normas na interpretao impugnada. Acrdo n. 149/11, de 22 de Maro de 2011 (2. Seco): Julga inconstitucional a norma constante do artigo 4., n. 5, do Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio, na interpretao de que a obrigao do Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores assegurar as penses de alimentos a menor judicialmente fixadas, em substituio do devedor, s se constitui com a deciso do tribunal que determine o montante da prestao a pagar por este Fundo, no sendo exigvel o pagamento de prestaes respeitantes a perodos anteriores a essa deciso. Acrdo n. 153/11, de 23 de Maro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter desaplicado norma com fundamento em inconstitucionalidade. Acrdo n. 154/11, de 23 de Maro de 2011 (1. Seco): Decide; mandar extrair traslado de peas processuais, para processamento em separado do requerimento ora apresentado e de quaisquer outros que venham a ser apresentados, cuja deciso s ser proferida uma vez pagas as custas em que o recorrente foi condenado neste Tribunal, as quais devem ser, entretanto, contadas; ordenar que, extrado o traslado, sejam os autos de imediato remetidos ao Supremo Tribunal de Justia, para prosseguirem os seus termos. Acrdo n. 155/11, de 23 de Maro de 2011 (1. Seco): Indefere reclamao de despacho do relator que no tomou conhecimento do requerido por no se mostrar subscrito por advogado. Acrdo n. 156/11, de 23 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 157/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como ratio decidendi, as normas na interpretao questionada. Acrdo n. 158/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): No conhece do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo, e de forma processualmente adequada, a questo de constitucionalidade normativa. Acrdo n. 159/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Indefere arguio de nulidade do Acrdo n. 95/11 e reclamao da deciso de condenao em custas. Acrdo n. 165/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter feito aplicao das normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n. 166/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo das alneas b) e i) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta de verificao dos respectivos pressupostos.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n. 167/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou organicamente inconstitucional a norma do 153., n. 8, do Cdigo da Estrada, na redaco dada pelo Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro, por remisso para os fundamentos do Acrdo n. 487/10. Acrdo n. 168/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 169/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo da alnea f) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta de verificao dos respectivos pressupostos. Acrdo n. 170/11, de 24 de Maro de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso de recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 172/11, de 29 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo, de modo adequado e perante o tribunal recorrido, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 173/11, de 29 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n. 174/11, de 29 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, perante o tribunal recorrido e de modo processualmente adequado. Acrdo n. 175/11, de 29 de Maro de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 176/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Coligao constituda pelo Partido Comunista Portugus (PCP) e pelo Partido Ecologista Os Verdes (PEV) para as eleies a realizar em 2011 para a Assembleia Legislativa da Madeira. (Dirio da Repblica, II Srie, de 27 de Abril de 2011) Acrdo n. 177/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Coligao constituda pelo Partido Comunista Portugus (PCP) e pelo Partido Ecologista Os Verdes (PEV) para as eleies antecipadas a realizar em 2011 para a Assembleia da Repblica. (Dirio da Repblica, II Srie, de 27 de Abril de 2011) Acrdo n. 178/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria de no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 179/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade.

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ACRdOS ASSINAdOS eNTRe JANeIRO e ABRIL de 2011 NO pUBLICAdOS NO pReSeNTe vOLUme

Acrdo n. 180/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria de no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade relativa a normas. Acrdo n. 181/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma do artigo 3., n. 2, alnea b), do Decreto-Lei n. 169/85, de 20 de Maio, quando interpretada no sentido de prever requisitos cumulativos da certificao do tempo de servio. Acrdo n. 182/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do recurso por no ter sido suscitada adequadamente, perante o tribunal recorrido, a questo de constitucionalidade colocada no requerimento de interposio de recurso. Acrdo n. 183/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do objecto do recurso com fundamento no incumprimento, pela recorrente, do nus de suscitao de questes de constitucionalidade normativa idneas a constituir objecto de um recurso de constitucionalidade. Acrdo n. 184/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 185/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 186/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Indefere a reclamao e confirma o despacho do relator que ordenou a extino da instncia. Acrdo n. 187/11, de 12 de Abril de 2011 (2. Seco): Indefere a arguio de nulidade e pedido de reforma quanto a custas do Acrdo n. 83/11. Acrdo n. 189/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso interposto ao abrigo das alneas b) e g) do n. 1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta de verificao dos respectivos pressupostos. Acrdo n. 190/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Indefere incidente suscitado na sequncia do Acrdo n. 102/11. Acrdo n. 191/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 192/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa e por inutilidade do conhecimento do recurso. Acrdo n. 193/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma do artigo 7., n. 3, da Lei n. 34/2004, de 29 de Julho, na redaco da Lei n. 47/2007, de 28 de Agosto (exclui a possibilidade de concesso de apoio judicirio a pessoas colectivas com fins lucrativos).

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n. 194/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): Indefere pedido de aclarao e reforma do Acrdo n. 112/11. Acrdo n. 195/11, de 12 de Abril de 2011 (3. Seco): No conhece do recurso por ilegitimidade do recorrente (falta de interesse processual) para suscitar a questo de inconstitucionalidade. Acrdo n. 197/11, de 12 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 198/11, de 12 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do objecto do recurso, por irregularidade na forma de apresentao do requerimento de interposio do recurso a juzo por correio electrnico. Acrdo n. 199/11, de 13 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do recurso por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 200/11, de 13 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do objecto do recurso por a norma arguida de inconstitucionalidade no ter sido aplicada, como ratio decidendi, pelo tribunal recorrido. Acrdo n. 203/11, de 14 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria de no admisso do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo e de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdos n.os 204/11 e 205/11, de 14 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirmam decises sumrias de no conhecimento dos recursos por no terem sido suscitadas durante os processos questes de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n. 208/11, de 26 de Abril de 2011 (2. Seco): Rectifica o Acrdo n. 179/11. Acrdos n.os 209/11 e 210711, de 27 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por as questes de inconstitucionalidade no terem sido suscitadas durante os processos e de modo processualmente adequado. Acrdo n. 211/11, de 27 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por a deciso recorrida no ter aplicado a interpretao normativa arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n. 212/11, de 27 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado as normas na interpretao impugnada. Acrdo n. 213/11, de 27 de Abril de 2011 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma do artigo 400., n. 1, alnea f), do Cdigo de Processo Penal.

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ACRdOS ASSINAdOS eNTRe JANeIRO e ABRIL de 2011 NO pUBLICAdOS NO pReSeNTe vOLUme

Acrdo n. 215/11, de 29 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma extrada do artigo 5., n. 2, alnea a), do Cdigo de Processo Penal, quando interpretado no sentido de julgar inaplicveis as normas constantes dos artigos 432., n. 1, alnea b), e 400., n. 1, alnea f), com a redaco que lhes era atribuda pela Lei n. 59/98, de 25 de Agosto, a processos que, embora sejam decididos em 1. instncia em data posterior entrada em vigor da Lei n. 48/2007, de 28 de Agosto, tenham tido o seu incio, bem como a constituio de arguido, em data anterior entrada em vigor desta lei. Acrdo n. 216/11, de 29 de Abril de 2011 (3. Seco): Indefere arguio de nulidade do Acrdo n. 169/11. Acrdo n. 217/11, de 29 de Abril de 2011 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, as normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada.

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NDICE DE PRECEITOS NORMATIVOS

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

1- Constituio da Repblica
Artigo 1.: Ac. 90/11. Artigo 2.: Ac. 18/11; Ac. 54/11; Ac. 67/11; Ac. 89/11; Ac. 97/11; Ac. 150/11; Ac. 163/11; Ac. 214/11. Artigo 9.: Ac. 89/11. Artigo 13.: Ac. 37/11; Ac. 62/11; Ac. 97/11; Ac. 107/11; Ac. 146/11; Ac. 150/11; Ac. 161/11; Ac. 196/11. Artigo 18.: Ac. 41/11; Ac. 62/11; Ac. 67/11; Ac. 90/11; Ac. 95/11; Ac. 97/11; Ac. 150/11; Ac. 151/11; Ac. 163/11; Ac. 164/11. Artigo 20.: Ac. 41/11; Ac. 89/11; Ac. 94/11; Ac. 147/11; Ac. 150/11; Ac. 151/11; Ac. 160/11; Ac. 164/11; Ac. 188/11. Artigo 25.: Ac. 164/11. Artigo 26.: Ac. 90/11; Ac. 164/11. Artigo 27.: Ac. 112/11. Artigo 29.: Ac. 90/11; Ac. 112/11; Ac. 146/11. Artigo 30.: Ac. 24/11; Ac. 25/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 53/11. Artigo 32.: Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 53/11; Ac. 94/11; Ac. 95/11; Ac. 110/11; Ac. 112/11; Ac. 147/11; Ac. 163/11; Ac. 188/11. Artigo 36.: Ac. 54/11; Ac. 164/11. Artigo 37.: Ac. 90/11. Artigo 38.: Ac. 90/11. Artigo 47.: Ac. 3/11; Ac. 25/11. Artigo 51. (1982): Ac. 13/11; Ac. 162/11; Ac. 202/11. Artigo 51. (1989): Ac. 13/11; Ac. 162/11; Ac. 207/11. Artigo 59.: Ac. 107/11; Ac. 161/11. Artigo 60.: Ac. 67/11. Artigo 62.: Ac. 37/11. Artigo 63.: Ac. 54/11; Ac. 63/11; Ac. 97/11. Artigo 68.: Ac. 54/11. Artigo 69.: Ac. 54/11.

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NdICe de pReCeITOS NORmATIvOS

Artigo 103.: Ac. 18/11. Artigo 110.: Ac. 19/11. Artigo 111.: Ac. 214/11. Artigo 112.: Ac. 33/11; Ac. 214/11. Artigo 165.: n. 1: Alnea b): Ac. 3/11; Ac. 161/11. Alnea c): Ac. 152/11. Alnea i): Ac. 151/11. Alnea t): Ac. 33/11. Artigo 166.: Ac. 214/11. Artigo 198.: Ac. 161/11; Ac. 214/11. Artigo 199.: Ac. 214/11. Artigo 202.: Ac. 160/11. Artigo 204.: Ac. 107/11; Ac. 160/11.

Artigo 212.: Ac. 19/11. Artigo 219.: Ac. 41/11. Artigo 223.: Ac. 13/11; Ac. 202/11; Ac. 207/11. Artigo 268.: Ac. 19/11. Artigo 280.: Ac. 206/11. Artigo 281.: Ac. 33/11; Ac. 136/11. Artigo 282.: Ac. 164/11.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

2 Lei n. 28/82, de 15 de Novembro (Organizao, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional)

Artigo 8.: Ac. 34/11. Artigo 9.: Ac. 13/11; Ac. 141/11; Ac. 162/11; Ac. 202/11; Ac. 207/11. Artigo 52.: Ac. 136/11. Artigo 70., n. 1, alnea a): Ac. 89/11. Artigo 70., n. 1, alnea b): Ac. 37/11; Ac. 53/11; Ac. 89/11; Ac. 97/11; Ac. 107/11; Ac. 206/11. Artigo 70., n. 1, alnea g): Ac. 152/11. Artigo 70., n. 2: Ac. 206/11. Artigo 72., n. 2: Ac. 89/11; Ac. 206/11. Artigo 79.-D: Ac. 202/11. Artigo 80.: Ac. 41/11; Ac. 160/11. Artigo 102.-B: Ac. 34/11. Artigo 103.: Ac. 13/11; Ac. 141/11; Ac. 162/11; Ac. 202/11; Ac. 207/11. Artigo 103.-C: Ac. 32/11. Artigo 108.: Ac. 137/11. Artigo 109.: Ac. 4/11; Ac. 171/11; Ac. 201/11.

Artigo 75.-A: Ac. 107/11. Artigo 78.-A: Ac. 188/11. Artigo 79.-C: Ac. 107/11; Ac. 163/11.

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NdICe de pReCeITOS NORmATIvOS

3 Diplomas relativos a partidos polticos

Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto (Lei dos Partidos Polticos): Artigo 6.: Ac. 207/11. Artigo 11.: Ac. 207/11. Artigo 12.: Ac. 207/11. Artigo 13.: Ac. 207/11. Artigo 36.: Ac. 207/11. Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de Maio (Primeira alterao Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de Agosto Lei dos Partidos Polticos): Artigo 12.: Ac. 13/11.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

4 Diplomas relativos ao controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos

Lei n. 4/83, de 2 de Abril (Controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos): Artigo 1. (red. da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto e Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro): Ac. 4/11; Ac. 171/11; Ac. 201/11. Artigo 2.: Ac. 4/11. Artigo 4. (red. da Lei n. 25/95, de 18 de Agosto e Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro): Ac. 171/11. Artigo 5.: Ac. 137/11. Artigo 8.: Ac. 4/11.

Lei n. 38/2010, de 2 de Setembro [Altera o regime do controle pblico da riqueza dos titulares dos cargos polticos (quinta alterao Lei n. 4/83, de 2 de Abril)]: Artigo 1.: Ac. 171/11; Ac. 201/11. Artigo 2.: Ac. 171/11; Ac. 201/11. Artigo 3.: Ac. 171/11; Ac. 201/11. Artigo 4.: Ac. 171/11; Ac. 201/11.

Lei n. 25/95, de 18 de Agosto [Alterao do Decreto-Lei n. 100/84, de 29 de Maro (atribuies das autarquias locais e competncia dos respectivos rgos)]: Artigo 1.: Ac. 201/11. Artigo 2.: Ac. 201/11. Artigo 3.: Ac. 201/11. Artigo 4.: Ac. 201/11.

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NdICe de pReCeITOS NORmATIvOS

5 Diplomas relativos a eleies

Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 de Maio (Regulamenta a eleio do Presidente da Repblica): Artigo 38.: Ac. 34/11. Lei Orgnica n. 14/79, de 16 de Maio (Lei Eleitoral para a Assembleia da Repblica): Artigo 22.: Ac. 207/11. Lei Orgnica n. 1/2001, de 14 de Agosto (Lei que regula a eleio dos titulares dos rgos das autarquias locais e segunda alterao Lei n. 56/98, de 18 de Agosto, com a redaco que lhe foi conferida pela Lei n. 23/2000, de 23 de Agosto, que altera o regime do financiamento dos partidos polticos e das campanhas eleitorais): Artigo 17.: Ac. 141/11. Artigo 228.: Ac. 141/11.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

6 Diplomas e preceitos legais e regulamentares submetidos a juzo de constitucionalidade (*)

Cdigo da Estrada: Artigo 152. (na redaco do Decreto-Lei n. 44/2005, de 23 de Fevereiro): Ac. 152/11. Cdigo das Custas Judiciais (aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro): Artigo 13.: Ac. 151/11. Artigo 17.: Ac. 151/11. Artigo 53. (na redaco do Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15 de Dezembro): Ac. 160/11. Tabela Anexa (na redaco do Decreto-Lei n. 323/2001, de 17 de Dezembro): Ac. 151/11. Cdigo das Expropriaes (aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro): Artigo 25.: Ac. 37/11. Artigo 26.: Ac. 196/11. Cdigo das Sociedades Comerciais: Artigo 77.: Ac. 89/11. Cdigo de Processo Civil: Artigo 102.: Ac. 89/11. Artigo 145.: Ac. 41/11. Artigo 388.: Ac. 89/11. Cdigo de Processo Penal: Artigo 40. (na redaco da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto): Ac. 147/11. Artigo 66.: Ac. 94/11. Artigo 88.: Ac. 90/11. Artigo 113.: Ac. 94/11. Artigo 119.: Ac. 53/11. Artigo 120.: Ac. 53/11; Ac. 206/11. Artigo 272.: Ac. 53/11; Ac. 206/11. Artigo 327.: Ac. 110/11.

(*) Indicam-se a negro os acrdos em que o Tribunal conheceu a questo de constitucionalidade.

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NdICe de pReCeITOS NORmATIvOS

Artigo 340.: Ac. 110/11. Artigo 355.: Ac. 110/11. Artigo 411. (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto): Ac. 163/11. Artigo 417. (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto): Ac. 188/11. Artigo 419. (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto): Ac. 163/11. Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Colectivas (aprovado pelo Decreto-Lei n. 442-B/88, de 30 de Novembro): Artigo 81. (na redaco da Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro): Ac. 18/11. Cdigo Penal: Artigo 69.: Ac. 53/11. Artigo 77.: Ac. 112/11. Artigo 78.: Ac. 112/11. Artigo 81.: Ac. 112/11. Artigo 291.: Ac. 53/11.

Artigo 292.: Ac. 95/11. Artigo 348.: Ac. 152/11. Decreto n. 84/XI da Assembleia da Repblica: Ac. 214/11. Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro (Adapta administrao regional autnoma da Madeira a Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, que estabelece os regimes de vinculao, de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas): Artigo 4.-A (aditado pelo Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho): Ac. 33/11. Decreto Legislativo Regional n. 9/2010/M, de 4 de Junho (Primeira alterao ao Decreto Legislativo Regional n. 1/2009/M, de 12 de Janeiro, que adapta administrao regional autnoma da Madeira a Lei n. 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, que estabelece os regimes de vinculao de carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem funes pblicas): Artigo 4.: Ac. 33/11. Decreto Legislativo Regional n. 2/2011/M, de 10 de Janeiro (Aprova o Oramento da Regio Autnoma da Madeira para 2011): Artigo 50.: Ac. 136/11.

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Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho (Estabelece princpios gerais de salrios e gesto de pessoal da funo pblica): Artigo 17.: Ac. 107/11. Decreto-Lei n. 353-A/89, de 16 de Outubro (Estabelece regras sobre o estatuto remuneratrio dos funcionrios e agentes da Administrao Pblica e a estrutura das remuneraes base das carreiras e categorias nele contempladas): Artigo 37.: Ac. 107/11. Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril (Cria o Fundo de Acidentes de Trabalho previsto no artigo 39. da Lei n. 100/97, de 13 de Setembro): Artigo 1. (na redaco do Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio): Ac. 161/11. Decreto-Lei n. 164/99, de 13 de Maio (Regula a garantia de alimentos devidos a menores prevista na Lei n. 75/98, de 19 de Novembro): Artigo 4.: Ac. 54/11. Decreto-Lei n. 324/2003, de 27 de Dezembro (Altera o Cdigo das Custas Judiciais, aprovado pelo Decreto-Lei n. 224-A/96, de 26 de Novembro, o Cdigo de Processo Civil, aprovado pelo Decreto-Lei n. 44129, de 28 de Dezembro de 1961, o Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo Decreto-Lei n. 78/87, de 17 de Fevereiro, bem como o Decreto-Lei n. 29/98, de 11 de Fevereiro, o Decreto-Lei n. 269/98, de 1 de Setembro, e o Decreto-Lei n. 200/2003, de 10 de Setembro): Artigo 14.: Ac. 150/11.

Decreto-Lei n. 156/2005, de 15 de Setembro (Estabelece a obrigatoriedade de disponibilizao do Livro de Reclamaes a todos os fornecedores de bens ou prestadores de servios que tenham contacto com o pblico em geral): Artigo 3.: Ac. 67/11. Artigo 9.: Ac. 62/11; Ac. 67/11. Decreto-Lei n. 185/2007, de 10 de Maio (Altera o Decreto-Lei n. 142/99, de 30 de Abril, que cria o Fundo de Acidentes de Trabalho): Artigo 2.: Ac. 161/11. Despacho Conjunto n. A-220/81, de 2 de Setembro, do Ministro das Finanas e do Plano e do Chefe do Estado-Maior General das Foras Armadas: Ac. 107/11. Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro [Aprova a Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais (altera a Lei n. 38/87, de 23 de Dezembro)]: Artigo 87.: Ac. 19/11. Lei n. 60/2005, de 29 de Dezembro (Estabelece mecanismos de convergncia do regime de proteco social da funo pblica com o regime geral da segurana social no que respeita s condies de aposentao e clculo das penses): Artigo 9.: Ac. 63/11.

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NdICe de pReCeITOS NORmATIvOS

Lei n. 64/2008, de 5 de Dezembro (Aprova medidas fiscais anticclicas, alterando o Cdigo do IRS, o Cdigo do IMI e o Estatuto dos Benefcios Fiscais, tendo em vista minorar o impacto nas famlias dos custos crescentes com a habitao, e cria uma taxa de tributao autnoma para empresas de fabricao e de distribuio de produtos petrolferos refinados): Artigo 5.: Ac. 18/11. Lei n. 14/2009, de 1 de Abril (Altera os artigos 1817. e 1842. do Cdigo Civil sobre investigao de paternidade e maternidade): Artigo 3.: Ac. 164/11. Regime Geral das Infraces Tributrias (aprovado pela Lei n. 15/2001, de 5 de Junho): Artigo 8.: Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Artigo 105. (na redaco da Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro): Ac. 97/11; Ac. 146/11. Artigo 107.: Ac. 97/11.

Regulamento Municipal do Licenciamento do Exerccio e da Fiscalizao da Actividade de Guarda-Nocturno (aprovado pela deliberao 65/AM/2005, publicado no Boletim Municipal da Cmara Municipal de Lisboa, n. 589, 2. Suplemento, de Junho de 2005): Artigo 9.: Ac. 25/11. Artigo 25.: Ac. 25/11. Regulamento Nacional de Estgio da Ordem dos Advogados, na redaco aprovada pela Deliberao n. 3333-A/2009, de 16 de Dezembro, do Conselho Distrital da Ordem dos Advogados: Artigo 9.-A: Ac. 3/11.

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NDICE IDEOGRFICO

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

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ndice ideogrfico

A Abuso de confiana fiscal Ac. 97/11. Accionista Ac. 89/11. Acesso ao direito Ac. 89/11; Ac. 164/11; Ac. 188/11. Acesso aos tribunais Ac. 94/11; Ac. 147/11; Ac. 151/11. Acidente de trabalho: Incapacidade para o trabalho Ac. 161/11. Indemnizao Ac. 161/11. Penso Ac. 161/11. Administrador de sociedade comercial: Culpa Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Dever de indemnizar Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Dvida fiscal Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Execuo fiscal Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Advogado Ac. 3/11; Ac. 163/11. Advogado estagirio Ac. 3/11. Alcoolemia Ac. 152/11. Alimentos a menores Ac. 54/11. Aplicao da lei fiscal no tempo Ac. 18/11. Aplicao da lei no tempo Ac. 150/11; Ac. 164/11. Aposentao: Contagem de tempo de servio Ac. 63/11. Penso Ac. 63/11. Assembleia da Repblica: Competncia de fiscalizao Ac. 214/11. Competncia legislativa Ac. 214/11. Reserva relativa de competncia legislativa: Bases do regime da funo pblica Ac. 33/11. Criao de impostos Ac. 151/11. Definio de crime Ac. 152/11. Direitos, liberdades e garantias Ac. 3/11; Ac. 161/11. Associao pblica Ac. 3/11. Avaliao dos professores Ac. 214/11. Autorizao legislativa Ac. 152/11; Ac. 161/11; Ac. 214/11.

B Bem jurdico protegido pela incriminao Ac. 95/11.

C Carreira docente Ac. 214/11. Celeridade processual Ac 163/11; Ac. 188/11. Circulao rodoviria Ac. 95/11. Cdigo da Estrada Ac. 152/11. Coligao eleitoral: Anotao Ac. 141/11; Ac. 207/11. Publicidade Ac. 141/11. Smbolo Ac. 141/11; Ac. 207/11. Coliso de direitos Ac. 90/11. Competncia legislativa concorrente Ac. 214/11. Comunicao social Ac. 90/11. Conduo sob o efeito do lcool Ac. 95/11; Ac. 152/11. Conflito de direitos Ac. 164/11. Construo de estrada Ac. 37/11. Consumidor Ac. 62/11; Ac. 67/11. Contencioso tributrio Ac. 146/11. Contra-ordenao Ac. 97/11; Ac. 152/11. Contribuio para a previdncia Ac. 63/11. Contribuio para a segurana social Ac. 63/11. Crime de desobedincia Ac. 152/11. Custas: Conta Ac. 150/11; Ac. 151/11; Ac. 160/11. Liquidao Ac. 160/11.

D Deciso sumria Ac. 188/11. Declarao de patrimnio e rendimentos Ac. 4/11; Ac. 137/11; Ac. 171/11; Ac. 201/11. Acesso s declaraes de patrimnio e rendimentos Ac. 137/11. Actualizao Ac. 4/11. Administrador de sociedade comercial Ac. 201/11. Cargo pblico Ac. 201/11.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Gestor pblico Ac. 201/11. Militar Ac. 171/11. Periodicidade Ac. 4/11. Titular de cargo poltico Ac. 137/11. Titular de cargo pblico Ac. 4/11; Ac. 171/11; Ac. 201/11. Declarao de rendimentos Ac. 146/11. Decreto-Lei de desenvolvimento Ac. 161/11. Decreto regulamentar Ac. 214/11. Deduo fiscal Ac. 18/11. Defensor oficioso Ac. 94/11. Direito identidade pessoal Ac. 164/11. Direito integridade pessoal Ac. 95/11; Ac. 164/11. Direito liberdade Ac. 112/11. Direito palavra Ac. 90/11. Direito segurana social Ac. 161/11. Direito ao conhecimento da paternidade Ac. 164/11. Direito de aco Ac. 89/11. Direito penal econmico Ac. 146/11. Direito rodovirio Ac. 53/11. Direito sancionatrio Ac. 97/11. Direitos dos consumidores Ac. 62/11. Direitos dos trabalhadores Ac. 107/11; Ac. 161/11. Direitos e deveres fundamentais Ac. 54/11. Direitos e deveres sociais Ac. 54/11. Direitos, liberdades e garantias Ac. 3/11. Direitos sociais Ac. 54/11; Ac. 161/11. Disposies transitrias Ac. 150/11. Dvida fiscal Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 97/11.

Empresa de capitais pblicos Ac. 201/11. Empresa pblica Ac. 201/11. Escola pblica Ac. 214/11. Estado social Ac. 54/11. Estgio profissional Ac. 3/11. Estatuto dos Militares da Guarda Nacional Republicana Ac. 171/11. Exame de ingresso na profisso Ac. 3/11. Exame de pesquisa de lcool Ac. 152/11. Exame de sangue Ac. 110/11. Expectativa jurdica Ac. 164/11. Expropriao por utilidade pblica: Auto-estrada Ac. 37/11. Clculo da indemnizao Ac. 37/11; Ac. 196/11. Indemnizao por expropriao Ac. 37/11. Jus aedificandi Ac. 37/11; Ac. 196/11. Justa indemnizao Ac. 37/11; Ac. 196/11. Solo apto para construo Ac. 37/11; Ac. 196/11. F Fora militarizada Ac. 171/11. Foras de segurana Ac. 171/11. Funo administrativa Ac. 214/11. Funo jurisdicional Ac. 160/11. Funo pblica: Carreira Ac. 107/11. Contrato de trabalho Ac. 107/11. Contrato por tempo indeterminado Ac. 33/11. Emprego pblico Ac. 33/11. Escalo de vencimento Ac. 107/11. Remunerao suplementar Ac. 107/11. Sistema retributivo Ac. 107/11. Fundo de acidentes de trabalho Ac. 161/11.

E Efeito automtico das penas Ac. 25/11. Eleies autrquicas: Candidatura Ac. 141/11. Eleies presidenciais: Constituio das mesas das assembleias de voto Ac. 34/11. Empregador: Responsabilidade civil Ac. 161/11.

G Garantias dos administrados Ac. 19/11. Gerentes e administradores de sociedades: Responsabilidade do gerente Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Responsabilidade subsidiria Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11.

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NdICe IdeOgRfICO

Gestor pblico Ac. 201/11. GNR Ac. 171/11. Governo: Competncia administrativa Ac. 214/11. Competncia legislativa Ac. 152/11; Ac. 161/11; Ac. 214/11. Competncia regulamentar Ac. 214/11. Guarda-nocturno Ac. 25/11.

Iniciativa privada Ac. 89/11. Interdio do exerccio de actividade Ac. 25/11. Interesse jurdico relevante Ac. 137/11. Interesse legalmente protegido Ac. 160/11. Interesse pblico Ac. 196/11. Investigao da paternidade: Caducidade Ac. 164/11. Prazo de caducidade Ac. 164/11. IRC Ac. 18/11. IVA Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 146/11.

H Hierarquia das leis Ac. 214/11. Higiene, segurana e sade no trabalho Ac. 19/11.

J Juros de mora Ac. 160/11. Juros indemnizatrios Ac. 160/11.

I Ilcito de mera ordenao social Ac. 19/11. Coima Ac. 62/11; Ac. 67/11. Limite da coima Ac. 62/11; Ac. 67/11. Ilcito fiscal Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 97/11. Imparcialidade dos juzes Ac. 147/11. Imposto directo Ac. 18/11. Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Colectivas: Liquidao do imposto Ac. 18/11. Matria colectvel Ac. 18/11. Imposto sobre o Valor Acrescentado Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 146/11. Liquidao Ac. 146/11. Inconstitucionalidade consequente Ac. 33/11; Ac. 214/11. Inconstitucionalidade orgnica Ac. 3/11; Ac. 151/11; Ac. 152/11. Indemnizao por acidente de trabalho: Justa indemnizao Ac. 161/11. Independncia dos tribunais Ac. 147/11. Infraco fiscal Ac. 97/11. Inibio da faculdade de conduzir Ac. 53/11; Ac. 152/11. L Legislao do trabalho Ac. 161/11. Legitimidade Ac. 89/11. Lei com valor reforado Ac. 33/11. Lei de bases Ac. 161/11. Lei habilitante Ac. 161/11; Ac. 214/11. Liberdade de escolha de profisso Ac. 3/11; Ac. 25/11. Liberdade de imprensa Ac. 90/11. Liberdade de informao Ac. 90/11. Livro de reclamaes Ac. 62/11; Ac. 67/11.

M Menores: Alimentos Ac. 54/11. Penso Ac. 54/11. Militares: Estatuto Ac. 171/11. Ministrio Pblico: Competncia Ac. 41/11. Justo impedimento Ac. 41/11. Legitimidade Ac. 41/11.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

N Nacionalizao Ac. 89/11. Norma no inovatria Ac. 152/11. Norma penal em branco Ac. 146/11. Norma transitria Ac. 150/11; Ac. 164/11. Notificao dos actos processuais Ac. 94/11. Notificao pessoal Ac. 94/11. Nulidade sanvel Ac. 53/11.

Presidente da Cmara Municipal: Declarao de patrimnio e rendimentos Ac. 137/11. Presuno de inocncia Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Princpio da confiana Ac. 18/11; Ac. 89/11; Ac. 150/11; Ac. 164/11; Ac. 214/11. Princpio da culpa Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 95/11; Ac. 112/11. Princpio da dignidade da pessoa humana Ac. 54/11; Ac. 112/11. Princpio da igualdade Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 37/11; Ac. 41/11; Ac. 62/11; Ac. 97/11; Ac. 107/11; Ac. 146/11; Ac. 147/11; Ac. 150/11; Ac. 151/11; Ac. 161/11; Ac. 188/11; Ac. 196/11. Princpio da legalidade penal Ac. 146/11. Princpio da necessidade Ac. 90/11. Princpio da necessidade da pena Ac. 112/11. Princpio da proporcionalidade Ac. 24/11; Ac. 25/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11; Ac. 62/11; Ac. 67/11; Ac. 90/11; Ac. 95/11; Ac. 97/11; Ac. 112/11; Ac. 151/11; Ac. 163/11. Princpio da segurana jurdica Ac. 164/11. Princpio da separao de poderes Ac. 214/11. Princpio da tipicidade penal Ac. 146/11. Princpio do Estado de direito democrtico Ac. 146/11; Ac. 163/11. Princpio do processo equitativo Ac. 188/11. Princpio non bis in idem Ac. 112/11. Princpios fundamentais das leis gerais da Repblica Ac. 33/11. Procedimento administrativo Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Processo civil: Multa processual Ac. 41/11. Notificao oficiosa Ac. 41/11. Parte processual Ac. 41/11. Prazo dos actos processuais Ac. 41/11. Processo constitucional: Fiscalizao preventiva da constitucionalidade Ac. 214/11. Fiscalizao abstracta da constitucionalidade e da legalidade: Declarao de ilegalidade Ac. 33/11.

O Oramento da Madeira Ac. 136/11. Ordem dos Advogados Ac. 3/11.

P Participao no capital de sociedades Ac. 89/11. Partido poltico: Alterao de denominao Ac. 13/11. Alterao de sigla Ac. 13/11. Alterao de smbolo Ac. 13/11. Alterao dos estatutos Ac. 202/11. Denominao Ac. 162/11. Estatutos Ac. 162/11; Ac. 202/11. Impugnao de eleio partidria Ac. 32/11. Inscrio no registo dos partidos polticos Ac. 202/11. Registo Ac. 207/11. Registo de alteraes Ac. 162/11. Sigla Ac. 162/11. Smbolo Ac. 162/11. Patrocnio forense Ac. 163/11. Penso de alimentos Ac. 54/11. Penso de aposentao Ac. 63/11. Penso por acidente de trabalho Ac. 161/11. Perda de direito profissional Ac. 25/11. Pessoa colectiva Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Pessoal civil da Marinha Ac. 107/11. Pessoal dirigente Ac. 171/11. Plano de ordenamento do territrio Ac. 37/11.

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NdICe IdeOgRfICO

Legitimidade dos deputados regionais Ac. 136/11. Fiscalizao concreta da constitucionalidade: Admissibilidade do recurso Ac. 41/11. mbito do recurso Ac. 107/11. Aplicao de norma arguida de inconstitucionalidade Ac. 37/11; Ac. 53/11; Ac. 97/11; Ac. 107/11. Aplicao de norma julgada inconstitucional Ac. 152/11. Conhecimento do recurso Ac. 35/11; Ac. 37/11; Ac. 41/11; Ac. 89/11; Ac. 97/11; Ac. 206/11. Deciso de tribunal Ac. 41/11; Ac. 54/11. Deciso provisria Ac. 89/11. Desaplicao de norma por inconstitucionalidade Ac. 35/11; Ac. 54/11; Ac. 89/11. Desaplicao implcita da norma Ac. 89/11. Exausto dos recursos ordinrios Ac. 206/11. Extemporaneidade Ac. 41/11. Funo instrumental do recurso de constitucionalidade Ac. 97/11. Fundamentao de deciso do tribunal Ac. 35/11. Inconstitucionalidade suscitada no processo Ac. 53/11; Ac. 89/11; Ac. 97/11. Interposio do recurso Ac. 41/11. Interpretao inconstitucional Ac. 53/11; Ac. 54/11; Ac. 89/11; Ac. 206/11. Inutilidade do conhecimento do recurso Ac. 35/11; Ac. 89/11. Norma transitria Ac. 107/11. Obiter dictum Ac. 107/11. Objecto do recurso Ac. 37/11; Ac. 41/11; Ac. 89/11; Ac. 107/11; Ac. 150/11; Ac. 206/11. Prazo de interposio do recurso Ac. 41/11. Pressuposto do recurso Ac. 41/11; Ac. 89/11; Ac. 107/11; Ac. 206/11.

Princpio do pedido Ac. 107/11. Questo prvia Ac. 89/11. Reclamao Ac. 206/11. Requerimento de interposio do recurso Ac. 107/11. Tempestividade do recurso Ac. 41/11. Voto de vencido Ac. 35/11. Processos relativos a partidos polticos: Impugnao de deliberao de partido poltico Ac. 32/11. Recurso para o plenrio Ac. 202/11. Processo criminal Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Alegaes orais Ac. 163/11. Aplicao da lei penal Ac. 112/11. Apreciao da prova Ac. 110/11. Audincia de julgamento Ac. 90/11; Ac. 110/11; Ac. 147/11; Ac. 163/11. Autorizao judicial Ac. 90/11. Concluses da motivao do recurso Ac. 163/11. Concurso de crimes Ac. 112/11. Contagem do prazo para interposio do recurso Ac. 94/11. Crime de desobedincia Ac. 90/11. Crime de perigo abstracto Ac. 95/11. Cmulo jurdico Ac. 112/11. Despacho de aperfeioamento Ac. 94/11; Ac. 163/11. Direito ao recurso Ac. 163/11. Direito de audincia e defesa do arguido Ac. 110/11. Documentao da prova Ac. 110/11. Duplo grau de jurisdio Ac. 188/11. Efeito automtico das penas Ac. 53/11. Execuo da pena Ac. 112/11. Garantias de defesa Ac. 53/11; Ac. 94/11; Ac. 110/11; Ac. 147/11; Ac. 163/11. Garantias de processo criminal Ac. 53/11; Ac. 94/11; Ac. 110/11; Ac. 112/11; Ac. 163/11; Ac. 188/11. Gravao da audincia Ac. 90/11. Impedimento do juiz Ac. 147/11. Interposio do recurso Ac. 94/11. Interrogatrio do arguido Ac. 53/11. Limite da pena Ac. 112/11.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Notificao ao mandatrio judicial Ac. 94/11. Nulidade em processo penal Ac. 53/11. Nulidades Ac. 206/11. nus da prova Ac. 95/11. nus de especificao Ac. 163/11. nus processual Ac. 163/11. Pena acessria Ac. 53/11. Pena de priso Ac. 112/11. Prazo de interposio do recurso Ac. 94/11. Presuno de culpa Ac. 95/11. Presuno de inocncia Ac. 95/11. Presuno ilidvel Ac. 95/11. Princpio do acusatrio Ac. 110/11. Princpio do contraditrio Ac. 110/11. Prova Ac. 95/11. Prova documental Ac. 110/11. Prova proibida Ac. 110/11. Recurso directo para o Supremo Tribunal de Justia Ac. 188/11. Renovao da prova Ac. 163/11. Requerimento de interposio do recurso Ac. 163/11. Suspenso da execuo da pena Ac. 112/11. Tipo legal de crime Ac. 95/11. Tribunal colectivo Ac. 188/11. Processo de contra-ordenao: Contra-ordenao laboral Ac. 19/11. Direito de audincia e defesa do arguido Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Garantias de defesa Ac. 19/11. Processo equitativo Ac. 188/11. Processo executivo: Extino Ac. 160/11. Ttulo executivo Ac. 160/11. Processo pendente Ac. 150/11; Ac. 164/11. Processo tributrio: Contra-ordenao fiscal Ac. 146/11. Crime de abuso de confiana fiscal Ac. 146/11. Dvida fiscal Ac. 146/11.

Professores: Avaliao Ac. 214/11. Progresso na carreira Ac. 214/11. Propriedade privada Ac. 89/11. Proteco da famlia Ac. 54/11. Proteco do consumidor Ac. 62/11; Ac. 67/11. Providncia cautelar Ac. 89/11.

R Reclamao para a conferncia Ac. 188/11. Recurso eleitoral: Acto de administrao eleitoral Ac. 34/11. Tempestividade Ac. 34/11. Regio autnoma: Administrao pblica regional: Vencimentos Ac. 136/11. Administrao regional Ac. 33/11; Ac. 136/11. Autonomia regional Ac. 33/11; Ac. 136/11. Deputado regional Ac. 136/11. Estatuto da regio autnoma Ac. 33/11. Regime da funo pblica Ac. 214/11. Regime geral do ilcito de mera ordenao social Ac. 62/11; Ac. 67/11. Regime transitrio Ac. 107/11. Registo dos partidos polticos Ac. 13/11. Relao jurdica de emprego na Administrao Pblica Ac. 33/11. Repristinao Ac. 164/11. Reserva agrcola nacional Ac. 196/11. Reserva de administrao Ac. 214/11. Reserva de jurisdio Ac. 19/11. Reserva de lei Ac. 3/11; Ac. 214/11. Reserva de lei estatutria Ac. 33/11. Resoluo da Assembleia da Repblica Ac. 214/11. Responsabilidade civil Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11. Restrio de direito fundamental Ac. 25/11; Ac. 90/11; Ac. 163/11; Ac. 164/11.

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Retroactividade da lei Ac. 150/11; Ac. 164/11. Retroactividade da lei fiscal Ac. 18/11. Reverso Ac. 24/11; Ac. 26/11; Ac. 35/11.

S Sano acessria Ac. 152/11. Segredo de justia Ac. 90/11. Segurana social Ac. 19/11; Ac. 54/11; Ac. 63/11; Ac. 161/11. Seguro de acidentes de trabalho Ac. 161/11. Sistema fiscal Ac. 18/11. Sociedade annima Ac. 201/11. Sociedade comercial Ac. 89/11; Ac. 151/11. Sociedade de capitais pblicos Ac. 201/11. Sociedade de economia mista Ac. 201/11. Scio Ac. 89/11. Suspenso da execuo da pena Ac. 97/11.

T Taxa de justia Ac. 151/11. Taxas Ac. 151/11. Tempo de servio Ac. 63/11. Teste de alcoolemia Ac. 110/11; Ac. 152/11. Tipo legal de crime Ac. 146/11; Ac. 152/11. Titular de cargo poltico Ac. 137/11. Titular de cargo pblico Ac. 4/11; Ac. 171/11; Ac. 201/11. Trabalhador da administrao pblica Ac. 63/11. Trabalho igual salrio igual Ac. 107/11. Tribunal Constitucional: Competncia relativa a partidos polticos Ac. 202/11. Tribunal do Trabalho: Competncia Ac. 19/11. Tribunais Administrativos e Fiscais: Competncia Ac. 19/11. Tributao da empresa Ac. 18/11. Tributao dos rendimentos Ac. 18/11. Tutela jurisdicional efectiva Ac. 41/11; Ac. 89/11.

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Tribunal Constitucional Acrdos 80. volume 2011

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