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Liberdade sindical e a proteo contra atos anti-sindicais

Elaborado em 11.2008. Leonardo Tibo Barbosa Lima advogado, especialista em Direito Pblico pela UGF/RJ INTRODUO A compreenso do fenmeno da proteo contra os atos anti-sindicais deve ter incio a partir da constatao imprescindvel de sua necessidade, firmada pelo fato de que essa tutela decorre da prpria natureza e funo do Direito Coletivo do Trabalho, o qual se apresenta como mecanismo de equilbrio de foras das relaes entre o capital e o trabalho, propiciando um debate tico sobre as condies de trabalho e pacificando situaes de conflito coletivo. (ARAJO, 2006, p. 29). Concebido (o inevitvel) conflito coletivo, espera-se do Estado-juiz a garantia do fairplay (ou jogo limpo) entre os sujeitos envolvidos, atravs da disposio de uma tutela, a priori, tica e, a posteriori, jurdica. Entretanto, de logo, algumas indagaes surgem, para as quais buscar este estudo uma resposta. So elas: (i) quanto ao alcance subjetivo da proteo - quais seriam os sujeitos protegidos, somente os dirigentes ou tambm os trabalhadores, filiados ou no, e os empregadores?; (ii) quanto ao alcance objetivo - quais seriam os atos anti-sindicais e quais seriam os mecanismos dessa proteo? No que tange ao primeiro alcance, pretende-se chegar a uma concluso a partir de Hegel, na obra Filosofia do Direito. Nessa empreitada, destaca-se a obra A idia de justia em Hegel, do professor Joaquim Carlos Salgado, sem a qual qualquer tentativa de compreenso de Hegel seria natimorta. Quanto ao aspecto objetivo, ser adotada como marco terico a obra A proteo contra atos anti-sindicais, do jurista uruguaio Oscar Ermida Uriarte (1989), certamente a maior autoridade sobre o tema, a partir da qual se chegar a outros estudos no menos importantes. A aventura se inicia com a vnia pelas limitaes do autor e com a advertncia de que o estudo pretende ser objetivo.

1 ALCANCE SUBJETIVO DA PROTEO 1.1 Prolegmenos: liberdade sindical na Constituio de 1988? A liberdade sindical a premissa lgica de uma teoria sobre a proteo contra os atos anti-sindicais. a liberdade sindical o principal bem jurdico tutelado, estando presente antes e

depois, como suposto e resultado do funcionamento do sistema jurdico de proteo (URIARTE, 1989, p. 21). A expresso liberdade sindical , no Brasil, vulgarmente utilizada para designar a liberdade de associao sindical plural, ou seja, aquela que permite que os sindicatos sejam organizados independentemente da orientao do Estado, nos termos da Conveno 87 da OIT. Rumo a esse Norte, poder-se-ia concluir que no h liberdade sindical no Brasil, dada peculiaridade da unicidade sindical, no contexto de um sistema corporativo. Todavia, o conceito de liberdade sindical mais amplo, dividindo-se em, pelo menos, trs aspectos: (i) liberdade sindical coletiva, pela qual empresrios e trabalhadores tm o direito de constituir sindicatos que os representem; (ii) liberdade sindical individual, pela qual cada trabalhador ou empresrio tem o direito de filiar-se ao sindicato de sua categoria e de se desfiliar; (iii) autonomia sindical, correspondente liberdade de organizao interna e de funcionamento da associao sindical, bem como a faculdade de constituir federaes, confederaes e centrais. (LIMA, 2007, n/p). A liberdade individual ainda se divide em: (i) liberdade de aderir a um sindicato; (ii) liberdade de no se filiar a um sindicato; e (iii) liberdade de se demitir de um sindicato. (CUNHA, 2006, n/p). Nesse novo prisma, pode-se concluir que h liberdade sindical no ordenamento jurdico nacional, muito embora no seja ela idntica preconizada por aquela Conveno. No ordenamento nacional, pode-se citar, como exemplo de liberdade sindical coletiva, a livre associao, porm com unicidade sindical (art. 8, caput da CF/88). Da liberdade sindical individual, a liberdade de trabalhar (art. 5 da CF/88) e a liberdade de filiao (art. 8, V da CF/88, OJ 20 da SDC do TST e Conveno 98 da OIT - ratificada). Como exemplo de autonomia sindical, a liberdade de organizao (art. 8, II da CF/88), de administrao (art. 8, I e IV da CF) e de atuao (art. 8, III da CF/88) dos sindicatos. A liberdade sindical brasileira, portanto, existe na estrutura da Constituio de 1988, muito embora no seja totalmente simtrica com a idealizada na Conveno 87. Assim, possvel se falar em proteo ante os atos anti-sindicais que atentem contra a liberdade do trabalhador, seja ela dentro ou fora da ideologia da Conveno 87, porque se trata de um direito fundamental, eleito pela Declarao da Filadlfia (1944) como um princpio fundamental bsico da OIT e, em 1948, [...] identificada como direito humano fundamental na Declarao Universal dos Direitos do Homem da Organizao das Naes Unidas ONU. (ARAJO, 2006, p.31). A liberdade que nos dada pela Constituio, ampliativa ou restritiva, deve ser efetiva, donde surge a necessidade de se criarem mecanismos jurdicos de proteo a ela. Mas quem livre? Quais so os destinatrios da liberdade inserida na Constituio? o que se verificar a seguir. 1.2 Sujeitos protegidos Partindo da premissa de que a liberdade sindical um direito fundamental decorrente do reconhecimento, por parte do Estado, do direito de associao dos trabalhadores (ARAJO, 2006, p. 29), a outra concluso no se admite chegar seno quela mais ampliativa em relao aos sujeitos protegidos. Tambm esse o eplogo a que se aporta, a partir da leitura de Hegel.

Para Hegel, o Estado cria, com legitimidade (politicidade) e autoridade (normatividade), a liberdade. dado ao Estado, portanto, o poder-dever de firmar o dever-ser, ou seja, de dizer o que liberdade. Se esse Estado Democrtico de Direito, tal qual o o brasileiro (art. 1 da CF/88), a interpretao acerca dos sujeitos protegidos deve ser, portanto, plural. Consoante Hegel, fora da lei do Estado no h liberdade, h apenas livre-arbtrio. Este a capacidade que qualquer pessoa tem de agir, inclusive arbitrariamente. Para o filsofo alemo, a representao mais vulgar que se faz da liberdade a do livre-arbtrio, meio-termo que a reflexo introduz entre a vontade simplesmente determinada pelos instintos naturais e a vontade livre em si e para si. (HEGEL, 2003, p. 22). Assim, a hiptese de um Estado que somente garanta a liberdade sindical de parte dos sujeitos no se traduz em liberdade, mas, sim, em livre-arbtrio de uma parte em relao a outra. Quando em convivncia com o outro, em uma sociedade, o homem experimenta a liberdade como livre-arbtrio e, de forma tica, entra em contato com o livre-arbtrio do outro, sendo este o segundo momento. A sntese entre as espcies de liberdade citadas a autonomia, no sentido de que o indivduo perde o seu isolamento como portador de uma liberdade absoluta e reconhece no outro tambm um ser livre, com o qual deve compatibilizar o exerccio da liberdade. (SALGADO, 1996, p. 479). A sociedade sem a presena da lei (ordem) no verdadeiramente livre, porque cada um agir conforme suas prprias inclinaes, sem reconhecer que o outro tambm livre. Isso porque, entre o forte e o fraco, entre o rico e o pobre, entre o senhor e o servidor, a liberdade que oprime e a lei que liberta, como j afirmou Lacordaire. O Estado, ao organizar o convvio social, distribui a liberdade verdadeiramente livre a todos. Assim que o eu s livre quando faz do no-eu seu objeto, o que organizado historicamente pelo Estado. A idia de que algum somente livre, se todos os outros tambm forem igualmente livres, permite concluir que no se pode falar em liberdade sindical, sem incluir em seu bojo todos os sujeitos coletivamente ou individualmente envolvidos na relao jurdica, quais sejam, os sindicatos, os dirigentes sindicais, os empregados (filiados ou no aos sindicatos) e os empregadores. A transposio da teoria de Hegel para o Direito do Trabalho deve ser feita com extrema cautela, adverte-se. Isso porque, nesse ramo do Direito, h a peculiaridade da desigualdade presumida (porque ela flagrantemente real). Assim, muito embora tambm disponha o empregador de proteo contra atos anti-sindicais, muito mais freqentemente ser ele visto como o autor de tais atos, dada a desigualdade na relao capital-trabalho. Isso no impede, contudo, a sua proteo contra atos que ofendam sua liberdade, tal qual seria o caso da iminncia de destruio de seu estabelecimento empresarial por um movimento grevista. A superioridade econmica do capital sobre o trabalho somente faz parecer que o empregador est imune s prticas anti-sindicais de seus empregados. Mas somente faz parecer. Para Uriarte, as hipteses reais nas quais o empregador objeto de atos "anti-sindicais", so

sumamente escassas se no inexistentes -, pelo menos na Amrica Latina, salvo quando se os utiliza para limitar o exerccio da greve ou outras formas de ao coletiva. (1989, p. 34). Outro sujeito geralmente excludo da noo de proteo de prticas anti-sindicais o desempregado. O mesmo se pode dizer dele, de maneira que sua condio temporria de excluso do vnculo de emprego certamente no deve afetar sua condio de sujeito de direitos, notadamente o direito liberdade sindical. Aduz Oton Vasconcelos Filho que: Toda esta discusso tem o condo de preservar as liberdades sindicais, e estas dizem respeito aos direitos humanos fundamentais daqueles que desejam ter uma vida digna a partir do trabalho, mas no necessariamente, do emprego, com o fim de criar, organizar e administrar os sindicatos, sem interveno estatal, com independncia no exerccio de suas funes, assim como no direito de filiar-se ou no s entidades. (2008, n/p). A proteo liberdade sindical comea por identificar os atos anti-sindicais. o que se passa a fazer, em apertada sntese.

2 ALCANCE OBJETIVO DA PROTEO 2.1 Atos anti-sindicais A princpio e de forma mais genrica, so anti-sindicais quaisquer atos que venham a prejudicar indevidamente o titular de direitos sindicais, quando em exerccio de atividade sindical. (SILVA, 2004). Uriarte os define, tambm de forma ampla, como toda atitude ou conduta que prejudica a causa da atividade sindical ou que limita alm do que decorre do jogo normal das relaes coletivas. (1989, p. 35). Mais precisamente a eles, refere-se Francisco Menton Marques de Lima: Anti-sindicais so as condutas: estatais - tendentes a inibir ou impedir que os sindicatos desenvolvam suas atividades; dos empregadores - que constituam empecilhos aos trabalhadores para o exerccio de seus direitos sindicais; e dos prprios sindicatos - mediante a instituio de privilgios ou limitaes pelo fato de o trabalhador ser ou no ser sindicalizado. Por outro ngulo, tipifica conduta anti-sindical o abuso do dirigente sindical no exerccio das funes de direo, extrapolando os poderes estatutrios e as prerrogativas legais. (2007, n/p). Uriarte explica que a expresso mais difundida na Amria Latina a de foro sindical. Originariamente, a idia de foro sindical reportava a uma proteo maliciosamente restringida, pois identificava a proteo do dirigente sindical contra a despedida. (URIARTE, 1989, p. 9). Segundo o jurista uruguaio, o termo evoluiu, ampliando-se para alm do ncleo essencial (de proteo contra a despedida e outras sanes imotivadas), abraando um conjunto de medidas acessrias (como atividades de manuteno de local de servio e de horrio, o quadro de avisos etc.), tendendo a abranger tudo que seja proteo contra atos anti-sindicais, prticas desleais etc. (URIARTE, 1989, p. 10).

Nos Estados Unidos da Amrica, a proteo jurdica liberdade sindical estendeu-se ao enfrentamento das prticas desleais. Em 1935, a Lei Nacional das Relaes de Trabalho, conhecida como Lei Wagner, proibiu determinadas condutas patronais denominadas de prticas desleais (unfair labour practices), quais sejam, originariamente, a obstruo do exerccio dos direitos sindicais, os atos de ingerncia dos empregados nas organizaes dos trabalhadores, certos atos de discriminao anti-sindicais e a recusa de negociar coletivamente. (URIARTE, 1989, p. 11). Calha fazer meno a uma definio autntica [01], trazida pelo Estatuto dos Trabalhadores da Itlia. Neste diploma, o art. 28 no definiu a conduta anti-sindical a partir de elementos estruturais, mas preferiu uma identificao em chave teleolgica, no sentido que qualifica como anti-sindicais todos aqueles comportamentos que so direcionados a "impedir ou limitar o exerccio da liberdade e da atividade sindical, bem assim o direito de greve" ( 1). (LEVI, 2004, n/p). Segundo Alice Monteiro de Barros, o termo conduta anti-sindical mais abrangente, capaz de abrigar em seu conceito tanto o foro sindical quanto as prticas desleais: Nem sempre o termo conduta anti-sindical vem inserido nas legislaes. Por ser ele mais abrangente, compreende o chamado "foro sindical" utilizado pelo Direito Coletivo do Trabalho de alguns pases da Amrica Latina (art. 449 da Lei do Trabalho da Venezuela, art. 450 do Cdigo Substantivo do Trabalho da Colmbia e art. 49 da Lei Argentina n. 20.615), como tambm as "prticas desleais" identificadas com as condutas anti-sindicais pelo Cdigo do Trabalho Chileno1. (BARROS, 1998, n/p). Diga-se, por fim, que as condutas anti-sindicais podem ainda ser tipificadas ou genericamente definidas por normas autnomas, com nas convenes ou acordos coletivos de trabalho. Decorrentes da lei ou no, todas as condutas que atentem contra a liberdade sindical sero incuas, se contra elas no forem destinados mecanismos efetivos de proteo, capazes de trazer o Estado-juiz presena dos sujeitos, para restabelecer a liberdade ferida. Esse o objeto do prximo ponto. 2.2 Instrumentos de proteo contra atos anti-sindicais Os instrumentos de proteo se vem regulados em lei, em norma coletiva ou igualmente podem ser fruto de construo jurisprudencial. (ARAJO, 2006, p.39). Segundo Uriarte: Numa sistematizao dos meios de proteo da atividade sindical os que no envolvem entre si, mas que podem ser complementares ou acumulativos -, podem distinguir-se: a) os mecanismos de proteo; b) os mecanismos de reparao; e c) outros mecanismos, tais como a publicidade de decises administrativas ou judiciais, a aplicao de decises administrativas ou penais, e a autotutela coletiva. (1989, p. 45). Da classificao de Uriarte, a doutrina elabora trs tipos de tutela: a preventiva, a reparatria e a inibitria. A primeira constituda por manifestaes que impedem os atos antisindicais, antecedentes destes. Em geral se caracteriza por medidas em que se exige a comunicao ou autorizao para a prtica de determinado ato (ARAJO, 2006, p. 40) a um rgo heternomo (estatal) ou autnomo (criado pelas partes).

A tutela reparatria, como proposta por Uriarte, divide-se em perfeita e imperfeita. A primeira seria a nica inteiramente adequada proteo da liberdade sindical, resolvendo-se com a declarao de nulidade do ato discriminatrio: A conseqncia dessa nulidade o restabelecimento da situao alterada, que , a rigor, o nico que retira, efetivamente, todos os obstculos que o ato ilcito perturbador da ao sindical havia oposto mesma; quer dizer, o nico mecanismo que protege de forma acabada e direta o bem jurdico tutelado. (URIARTE, 1989, p. 49). A imperfeita resolve-se com uma indenizao pelos prejuzos e danos decorrentes da conduta anti-sindical. Adriane Reis de Arajo destaca o duplo interesse dessa medida: So casos em que h um duplo interesse jurdico afetado: o do trabalhador e o da entidade, de tal forma que a indenizao deve ser direcionada a ambos. Pode consistir em uma quantia pr-fixada, ou em um valor a ser calculado em funo dos danos e prejuzos que efetivamente possam ocorrer, ou ainda numa acumulao desses critrios. (SILVA, 2004). Essa indenizao tanto pode destinar-se ao indivduo diretamente ofendido quanto organizao sindical privada de sua liberdade. A ordem de cessar a conduta anti-sindical pode ser acompanhada de sanes administrativas e priso do agente renitente em cumprir a ordem citada. (ARAJO, 2006, p. 40). Alm da tutela preventiva e da reparatria, h a tutela inibitria. Diversamente da primeira, a segunda e a terceira atuam aps o ato lesivo, destinando-se a suspender as condutas antisindicais, com a possibilidade de imposio do pagamento de multa pelo descumprimento da obrigao de no-fazer: astreintes. (ARAJO, 2006, p. 40). Outros mecanismos podem estar previstos em norma coletiva, a qual poder estabelecer sanes convencionais. Pode ser tambm que a conduta anti-sindical constitua fato tpico da legislao nacional, de maneira que o agente ser punido atravs de sanes criminais, as quais podem variar da restrio de direitos e aplicao de multas privao temporria da liberdade. Uriarte enumera trs instrumentos complementares destinados garantia da efetividade das citadas medidas, sendo eles: (i) a suspenso do ato anti-sindical, para evitar a consolidao dos seus efeitos; (ii) a inverso do nus da prova, dada a dificuldade do hipossuficiente de produzi-la, de maneira que ficaria a cargo do ofensor a demonstrao de que sua conduta no feriu a liberdade sindical; e (iii) a celeridade do processo, uma vez que, nesses casos, o tempo produz efeitos devastadores para a reparao dos danos e a demora equivale a uma denegao de justia. (URIARTE, 1989, p. 55). 2.3 A proteo da liberdade sindical no Direito Internacional e no Comparado 2.3.1 A proteo na perspectiva da Organizao Internacional do Trabalho No plano internacional, a OIT editou, em 1949, a Conveno n. 98 [02], para tratar do direito de organizao e negociao coletiva. Logo em seu artigo primeiro, aquela norma internacional estabelece que os trabalhadores devem beneficiar-se de proteo adequada contra todos os atos de discriminao que tendam a lesar a liberdade sindical em matria de emprego,

referindo-se, especialmente, aos atos que tenham por fim: (a) condicionar o emprego no-filiao ou que deixe de fazer parte de um sindicato; b) despedir o trabalhador ou causar-lhe prejuzo por quaisquer outros meios, por motivo de filiao sindical ou de participao em atividades sindicais dentro ou fora da jornada de trabalho. No artigo seguinte, a referida Conveno garante a proteo contra atos de ingerncia. Estes, na definio da prpria norma, so todas as condutas destinadas a provocar a criao de organizaes de trabalhadores dominadas por um patro ou uma organizao de patres, ou a manter organizaes de trabalhadores por meios financeiros ou outros, com o desgnio de subordinar aquelas organizaes a um patro ou a uma organizao de patres. Muito embora exista tal classificao distintiva entre atos de ingerncia e de discriminao, expresses estas que constituem uma superao dos conceitos foro sindical e prticas desleais (URIARTE, 1989, p. 13), h um consenso em torno do qual as expresses condutas, prticas ou atos anti-sindicais, surgidas no Congresso de Buenos Aires, de 1987, comportam todas as demais espcies anti-sindicais, conforme salienta Alice Monteiro de Barros: [...] os atos de discriminao anti-sindical dirigem-se a um ou a vrios trabalhadores, embora renam valores individuais ou coletivos, enquanto os atos de ingerncia dirigem-se mais diretamente organizao profissional. Sustenta a doutrina que a expresso condutas, prticas ou atos anti-sindicais utilizada como tema de Congresso Regional de Direito do Trabalho e da Segurana Social, realizado em Buenos Aires, em 1987, engloba os atos de discriminao antisindical, atos de ingerncia e prticas desleais, coincidindo com a evoluo desses conceitos, cuja tendncia estender seu campo de aplicao a outras condutas, alm daquelas originrias, que implicam violao de direitos do dirigente sindical. Alm do mais, a conduta ou ato anti-sindical tem seu alcance ampliado quando se elimina o termo discriminao, o qual pressupe ruptura com o princpio da igualdade, pois o ato anti-sindical poder ir alm e abranger at tratamento de favor. Considerando o disposto na citada fonte internacional, os pases que a ratificaram devem introduzir no seu ordenamento jurdico interno as obrigaes ali compreendidas. (BARROS, 1998, n/p). Assim, a Conveno 98 da OIT, juntamente com outras tantas, como a Conveno n. 84 (acerca da associao sindical), a Conveno n. 111 (sobre a discriminao no emprego), a Conveno n. 135 a (referente ao representante de empresa), a Conveno n. 141 (relativa organizao dos trabalhadores rurais), a Conveno n. 154 (que trata da negociao coletiva) e as Recomendaes 91 e 163 (sobre contrato coletivo e negociao coletiva), se somam, formando um complexo normativo aberto, capaz de abrigar novas interpretaes do que seja ato anti-sindical, conforme conduzir o caso concreto. 2.3.2 A proteo na perspectiva dos Estados Unidos da Amrica Nos Estados Unidos da Amrica, a Lei Wagner, ou National Labor Relations Act de 1935, descreve diversas prticas anti-sindicais (unfair labor practices). Como exemplos, citam-se as descritas na aliena "a", relativas aos atos do empregador: 1) Interferir, controlar, ou coagir os empregados no exerccio dos direitos garantidos na Seo 7;
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2) Dominar ou interferir na formao ou administrao de qualquer sindicato ou contribuir financeiramente ou dar qualquer outro tipo de ajuda ao mesmo. 3) Discriminar em relao a empregar ou manter o emprego ou qualquer termo ou condio de emprego para encorajar ou desencorajar membro de sindicato. 4) Dispensar ou praticar qualquer outro ato de discriminao contra um empregado pelo fato de ele ter feito reclamao ou ter sido testemunha em procedimento relacionado s prticas anti-sindicais. 5) Recusar-se a negociar coletivamente com os representantes dos seus empregados. Tadeu Henrique Lopes da Cunha comenta que, para provar a violao da lei, basta mostrar que nas atitudes do empregador h uma tendncia anti-sindical: Para se estabelecer uma violao desse preceito no necessrio demonstrar - por testemunho direto dos empregados ou de outra forma - que os empregados foram coagidos; suficiente mostrar que as atitudes do empregador tenderiam a coagir o empregado. Esse padro objetivo facilita a prova de atos anti-sindicais e tambm evita o constrangimento de um depoimento do empregado contra seu empregador. (CUNHA, 2006, n/p). O modelo adotado para a organizao sindical nos Estados Unidos conduz a prticas desleais peculiares. Naquele Pas, a representao sindical se d por empresa, de maneira o sindicato eleito para representar todos os empregados de um empregador pode ser qualquer um dentre os que se candidatarem. Dessa forma, como em qualquer sistema poltico, surgem situaes tpicas, como o favorecimento da empresa a algum sindicato ou a discriminao deste prprio em relao ao empregado que foi contra a sua escolha. Brotam, portanto, atos de ingerncia e discriminao. A prtica anti-sindical mais comum do empregador em relao aos empregados a dispensa daquele que eleito membro, ou que d apoio ao sindicato. dentro desse contexto que se insere a clusula denominada yellow dog, que era freqentemente includa nos contratos individuais de trabalho e pela qual o empregado no poderia se filiar a qualquer sindicato (CUNHA, 2006, n/p). Quanto ao procedimento adotado contra as prticas anti-sindicais, explica Cunha que: A prtica de um ato anti-sindical poder ser denunciada pelo ofendido ao National Labor Relations Board (Board). Para tanto, dever ser seguido um procedimento, que acabar com a anlise pelo Board, que verificar se cabe ou no um mandado (injunction) para interromper a prtica anti-sindical. Se a demanda for julgada improcedente, o Board oferecer a oportunidade de a parte retirar a acusao, ou, se preferir, ela poder apelar. Sendo procedente, parte acusada ser ofertada a oportunidade para conciliao ou celebrao de um acordo antes que uma reclamao formal seja expedida. Se no houver acordo, a reclamao formal ser emitida para audincia perante um juiz de direito administrativo. Proceder-se- a nova instruo. No julgamento o juiz prolatar deciso escrita e um mandado de recomendao, o qual poder ser objeto de apelao perante o Board, em Washington, e por fim, junto s Cortes Federais. (CUNHA, 2006, n/p)

As decises do Board podem ser revisadas pela Corte de Apelao e pela Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica. 2.3.3 A proteo na perspectiva europia Explica Cunha (2006, n/p) que, at 1983, o Direito espanhol previa como sano apenas a nulidade do ato anti-sindical. A indenizao era possvel, mas estava respaldada na legislao civil e no na sindical. Hodiernamente, existem trs tipos de sanes: (i) penal, com penas privativas de liberdade de seis a trs anos e multa para atos de discriminao; (ii) civil, com a reparao indenizatria pelos prejuzos causados; e (iii) administrativa, atravs da imposio de multa quele que violou a liberdade sindical. J o sistema sindical francs, ainda nas lies de Cunha (2006, n/p), caracteriza-se pelo alto grau de pluralismo, de maneira que l comum coexistirem dentro da mesma empresa delegados do sindicato, de pessoa, de comits etc. O empregador poder sofrer sanes penais (pena de dois meses a um ano de priso e/ou multa) e civis (reintegrao do dispensado arbitrariamente e indenizaes pelos prejuzos sofridos), caso viole qualquer dos seguintes direitos: (i) remunerao das horas dedicadas ao exerccio da funo de representao. Durante o ms, o representante pode expender quinze horas para realizar atividades especficas da representao, sendo todas elas remuneradas como se essa pessoa houvesse trabalhado durante todo esse perodo; (ii) liberdade de circulao e de deslocamento, para que possa conhecer a situao da empresa e dos trabalhadores, exercendo de forma mais efetiva seu mister de representao; e (III) proteo contra dispensa, a qual somente poder ocorrer com a autorizao do comit de empresa, ou do inspetor do trabalho. (CUNHA, 2006, n/p). Informa Alberto Levi (2004, n/p) que na Itlia, com fulcro no procedimento especial previsto no art. 28 do Estatuto dos Trabalhadores, a prtica de um ato anti-sindical pelo empregador possibilita ao ofendido (atravs do sindicato, que dispe de legitimidade exclusiva, restando ao indivduo as vias ordinrias) recorrer ao Tribunal do lugar no qual foi praticada a conduta. O Tribunal ter um prazo (ordinatrio ou no peremptrio) de dois dias para decidir a questo. O procedimento, que, em sua primeira fase, sumrio (ou de urgncia), prev a convocao das partes para colheita de sumrias informaes, no xito das quais, onde considere subsistente a conduta anti-sindical, adota uma deciso motivada e imediatamente executiva, com a qual ordena ao empregador [...] a cessao do comportamento censurado e a remoo dos seus efeitos. (LEVI, 2004, n/p). Eventualmente, avana-se para a segunda fase do procedimento, ainda perante o juzo de primeiro grau, todavia, com cognio plena (LEVI, 2004, n/p). Descumprida a ordem judicial pelo empregador, h previso de sanes penais, como adverte Levi: Quando, pois, o empregador no cumprir a ordem do juiz, o art. 28, 4, atravs do chamamento previsto pelo art. 650 do Cdigo Penal, introduz uma sano de natureza penal, constituda - exceto se o fato no integrar os extremos de um mais grave delito - desde a priso por trs meses at o pagamento de multa de at 206 euros. Tal norma do Cdigo Penal - que representa uma evidente forma de coao indireta - pune quem no observe um provimento legalmente

emanado da autoridade por razo de justia ou de segurana pblica, ou ordem pblica ou de higiene. E a este especfico propsito foi sublinhado pela doutrina que a coao indireta ao adimplemento da ordem judicial integra uma das principais novidades do Estatuto dos Trabalhadores. Em particular, tenha-se presente que no processo penal instaurado em aplicao ao art. 650 do mesmo, os organismos locais das associaes sindicais nacionais esto legitimados a constituir-se partes civis. Alm disso, em caso de condenao penal do empregador inadimplente, a autoridade judiciria ordena a publicao da sentena penal no modo estabelecido pelo art. 36 do Cdigo Penal, vale dizer, de ofcio, sobre um ou mais jornais especificados pelo Juiz e s expensas do condenado (art. 28, 5, do Estatuto). Por ltimo, para completar o quadro sancionatrio, se recorda que o art. 7, 7, da Lei n. 388, de 2000, estabelece que no caso de condenao, com provimento definitivo, por conduta anti-sindical, so revogadas as facilitaes fiscais previstas pelo mesmo art. 7, a fim de incentivar nova ocupao. (LEVI, 2004, n/p). Na Alemanha, os trabalhadores podem unir-se livremente em associaes constitudas para a defesa de seus interesses. L, qualquer ato ou pacto que limite ou atrapalhe o exerccio desse direito de liberdade associativa (que inclui a filiao a um sindicato, permanncia e desfiliao) ser ilcito e nulo. A represso a tais atos encontra-se no mbito civil, podendo os prejudicados pleitear judicialmente ao de ressarcimento. (CUNHA, 2006, n/p). O sistema de proteo alemo, portanto, no permite a clusula closed shop. Segundo Cunha, na Alemanha os mais conhecidos conflitos de trabalho so a greve, o lock out e o boicote. Essas condutas somente sero ilegais, quando violarem as leis de proteo aos trabalhadores, ou os bons costumes. A sano no mbito civil a responsabilidade por ato ilcito, cabendo ao indenizatria em face do autor do dano. (CUNHA, 2006, n/p). 2.3.3 A proteo na perspectiva da Amrica Latina Segundo Uriarte, nos sistemas predominantes na Amrica Latina, a proteo contra atos anti-sindicais parte da extenso ou ampliao do conceito de "foro sindical", originariamente circunscrita despedida dos dirigentes sindicais (URIARTE, 1989, p. 58), depois largamente estendida a outros trabalhadores. o que se percebe do contato com a legislao da Venezuela e do Chile. O Cdigo do Trabalho venezuelano, na seo sexta, assegura garantia de emprego aos trabalhadores detentores de foro sindical, alm de proibir a sua transferncia discriminatria. Segundo Alice Monteiro de Barros, o foro sindical abrange no s os dirigentes sindicais, mas tambm os trabalhadores que aderirem a um sindicato em formao e os que estiverem na fase de negociao coletiva ou de tramitao de um conflito de trabalho (art. 450, 451 e 459). (BARROS, 1998, n/p). No Chile, o Cdigo do Trabalho identifica os atos anti-sindicais no art. 289, os quais se referem s aes que atentam contra a liberdade sindical. Entre esses atos esto aqueles que:

[...] criam obstculo formao ou funcionamento de sindicatos de trabalhadores, negando-se, injustificadamente, a receber os seus dirigentes ou a proporcionar-lhes a informao necessria ao cumprimento de suas obrigaes, exercendo presses mediante ameaas de perda do emprego, de benefcios ou de fechamento do setor, do estabelecimento ou da empresa, na hiptese de o trabalhador concordar com a constituio de um sindicato. Viola, igualmente, a liberdade sindical quem, maliciosamente, executar atos tendentes a alterar o quorum de um sindicato. As condutas relatadas acima, mesmo quando se refiram aos Comits Paritrios de Higiene e Segurana ou aos seus integrantes, so consideradas como prticas desleais. Constituem tambm violao liberdade sindical: a concesso de benefcios especiais, com o fim de desestimular a formao de um sindicato; as aes que visem evitar a filiao sindical; os atos de discriminao com o fim de incentivar ou desestimular a filiao sindical do trabalhador; os atos de ingerncia sindical, tais como intervir ativamente na organizao sindical, exercer presses para que o trabalhador se filie a um determinado sindicato, discriminar os sindicatos, outorgando facilidades a alguns em detrimento de outros ou condicionar a contratao de um empregado, circunstncia de pertencer a um determinado sindicato. (BARROS, 1998, n/p). A legislao chilena prev sanes criminais e civis (multas e indenizaes) para o autor das prticas desleais. Na Argentina, a Lei n. 20.615, em seu art. 49, assegura a estabilidade no emprego (durante o mandato e at um ano aps o seu trmino) dos empregados ocupantes de cargos eletivos ou representativos em associaes profissionais com personalidade sindical. O foro sindical estende-se aos delegados ou subdelegados de pessoal, de seo, membros de comisses internas ou trabalhadores que atuem em cargos representativos similares. (BARROS, 1998, n/p). Quanto ao Equador, Peru e Uruguai, explica Uriarte que: [...] no existem normas que identifiquem concretamente atos de discriminao, embora se utilizem melhor formas gerais que reiteram os termos dos Artigos 1 e 2 da Conveno n. 98, como sucede com o Peru e Uruguai, ou se identificam alguns poucos atos anti-sindicais determinados, como despedida do dirigente sindical ou do grevista no Equador. Ao revs, o projeto uruguaio de 1986, sem estabelecer uma lista de atos discriminatrios, contm uma exemplificao dos "condutos anti-sindicais" (a discriminao no emprego, a despedida, os tratamentos discriminatrios e os atos de ingerncia), junto com uma enumerao das "garantias complementares" que se concedem aos dirigentes, representantes e delegados sindicais. (URIARTE, 1989, p. 42). O modelo sindical brasileiro segue a tradio corporativista latino-americana de ampliao da proteo ao foro sindical, dada a no ratificao da Conveno 98 da OIT. Como adverte Adriane Reis de Arajo, esse modelo tem tradio tutelar e unilateral, ou seja, regulamenta atravs de lei a proteo da pessoa do dirigente sindical ou do trabalhador. (ARAJO, 2006, p. 42). De fato, o que se percebe da leitura dos arts. 5, incisos XVII e XVIII, e 8 da CF/88 e do art. 543, 3 da CLT, por exemplo. Alm da legislao, tambm o Tribunal Superior do Trabalho, atravs de Precedentes em dissdios coletivos, tem procurado tornar efetivo o exerccio da liberdade sindical:

[...] consagrando, a par das garantias ao dirigente sindical (art. 543 consolidado e Precedente Normativo 83 do TST, que assegura a freqncia livre desses dirigentes s assemblias sindicais devidamente convocadas e comprovadas), o direito de afixar, no interior da empresa, publicaes relativas matria sindical, dando virtualidade ao comando contido no art. 614, 2 consolidado. o que se infere do Prec. DC 104 do TST, quando assegura o direito de afixao, na empresa, de quadro de avisos do sindicato, para comunicados de interesse dos empregados, vedados os de contedo poltico-partidrio ou ofensivo. (BARROS, 1998, n/p). Como expe Francisco Menton Marques de Lima (2007, n/p), a prtica de atos antisindicais, pela grave afronta ao princpio constitucional da liberdade associativa e sindical, insculpido no art. 8, caput, e inc. I, da CF, poder ensejar: (i) ao para cessao da prtica danosa; (ii) restituio ao status quo ante; (iii) aes penais cabveis (constrangimento ilegal, crime contra a organizao do trabalho, atentado contra a liberdade de associao, paralisao seguida de violncia, paralisao de obra pblica de interesse coletivo, invaso de estabelecimento e sabotagem e frustrar direito assegurado por lei trabalhista); (iv) a concesso de indenizao ao trabalhador e/ou organizao sindical, pelos danos materiais e morais e prejuzos causados pelo ato anti-sindical, inclusive ao indenizatria de danos morais coletivos. (LIMA, 2007, n/p). No direito brasileiro, como prope Arajo (2006, p. 45), h previso de todas as modalidades de tutela. Como exemplo de tutela preventiva, cita a jurista o inqurito para apurao de falta grave do dirigente sindical (arts. 853 e 855 da CLT). No que tange proteo reparatria perfeita, o art. 9 da CLT pode propiciar interpretao expansiva, para abrigar a anulao de todo e qualquer ato anti-sindical. Para a reparao imperfeita, citada pela douta Procuradora do Trabalho a indenizao decorrente da conduta ilcita, que tenha o objetivo de impedir a filiao do empregado ou a organizao de associao de classe ou sindical ou, ainda, que impea o empregado de exercer os direitos inerentes condio de sindicalizado (art. 543, 6, da CLT). Quanto s outras medidas, acrescenta que: Se o ato praticado constituir discriminao do trabalhador pelo exerccio de atividade sindical e resulte no rompimento da relao de emprego, o empregado poder optar entre a anulao do ato e a sua reintegrao ao servio ou ento ao recebimento de indenizao nos moldes do art. 4, inciso II, da Lei n. 9.029/95(34), de aplicao analgica. O dirigente sindical tem assegurado o exerccio da funo sindical e a permanncia em local que possibilite o desempenho da sua atividade sindical (art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho). Soma-se a isso o seu direito reintegrao no emprego, se a despedida no estiver assentada em justo motivo previsto no art. 482 da Consolidao Trabalhista, consoante o art. 8, inciso VIII, da Constituio Federal. A cautela precria poder ser concedida em antecipao da tutela (art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil, com alterao da Lei n. 8.952/94), a qual configura instrumento amplamente recepcionado pela jurisprudncia laboral. Especificamente no diploma trabalhista, o art. 659, inciso X, da Consolidao das Leis do Trabalho, estabelece a concesso de liminar para a reintegrao no emprego de dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador. O art. 533, letra a, da Consolidao das Leis do Trabalho estabelece o pagamento de multa administrativa pela prtica de alguns atos anti-sindicais contra o empregado (art. 543, 6, do mesmo texto legal). (ARAJO, 2006, p. 46).

Em remate, vale lembrar que o art. 199 do Cdigo Penal Brasileiro tipifica o crime de atentado contra a liberdade de associao, com pena de deteno de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia, para aquele que constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao profissional. CONCLUSO Das indagaes propostas, aps a compreenso do tema, pode-se chegar s concluses que seguem. Em primeiro lugar, quanto ao alcance subjetivo da proteo, no conceito hegeliano de liberdade, no h espao para a excluso de qualquer sujeito que componha ou participe, direta ou indiretamente, da relao jurdica coletiva de trabalho. A incluso do outro, no mbito da proteo contra atos anti-sindicais, decorre da prpria natureza da idia de liberdade, que pressupe o pluralismo e se ope desigualdade. Nesse passo, no mbito da proteo, devem estar includos no s o dirigente sindical, mas todos os trabalhadores, empregados ou desempregados, filiados ou no a um sindicato, bem como aos empregadores, sob pena de desvirtuamento lgico do sistema idealizado. Ademais, concebendo-se a liberdade sindical como direito fundamental, cerce-la em sua perspectiva subjetiva ferir diretamente a idia de justia. Em segundo plano, quanto ao alcance objetivo da tutela contra os atos anti-sindicais, verifica-se a necessidade de se ampliar o conceito de conduta, prtica ou ato anti-sindical, para abrigar qualquer atitude tendente a impedir a concretizao da liberdade sindical. Para tanto, o sistema jurdico deve estar preparado para oferecer ao ofendido instrumentos heternomos (preventivos, reparatrios e inibitrios) e autnomos, permitindo, quanto a estes, que os sujeitos participantes da negociao coletiva criem outros mecanismos, alm dos disponveis na legislao, para impedir e reprimir quaisquer atos que atentem contra a liberdade sindical, no contexto do que dispuser o ordenamento nacional.

REFERNCIAS ARAJO, Adriane Reis de. Liberdade sindical e os atos anti-sindicais no direito brasileiro. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho - 32 - Ano XVI - Outubro, 2006. p. 29-48. BARROS, Alice Monteiro de. Condutas anti-sindicais. In RIBEIRO, Llia Guimares Carvalho; PAMPLONA FILHO, Rodolfo (Org.). Direito do Trabalho: estudos em homenagem ao Prof. Luiz de Pinho Pedreira da Silva. So Paulo: LTr, 1998. (Obra em verso virtual no paginada, consultada na ntegra atravs da Biblioteca Digital LTr). CUNHA, Tadeu Henrique Lopes da. Proteo contra atos anti-sindicais in SANTOS, Enoque Ribeiro dos; SILVA, Otvio Pinto (Org.). Temas Controvertidos do Direito Coletivo do Trabalho no Cenrio Nacional e Internacional. So Paulo: LTr, 2006. (Obra em verso virtual no paginada, consultada na ntegra atravs da Biblioteca Digital LTr).

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