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Direitos Humanos e os aspectos da violncia e do terrorismo

A anlise da deciso do Supremo Tribunal Federal (S.T.F.) passa pelo controle de constitucionalidade, que como Alexandre de Moraes (2003, p. 579) escreve : Controlar a constitucionalidade significa verificar a adequao (compatibilidade) de uma lei ou de um ato normativo com a constituio, verificando seus requisitos formais e materiais. Com esta finalidade, foi utilizada a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 3.510, que segundo o inciso VI, do Artigo 103, da Constituio Federal (C.F.) de 1988, tinha legitimidade para intentar o Procurador Geral da Repblica, Claudio Fonteles.

2.1 A petio inicial Na petio foi pedida a declarao de inconstitucionalidade do artigo 5, da Lei 11.105, de 24 de maro de 2005, denominada Lei de Biossegurana 1. A lei supracitada estaria em desacordo com fundamento do Caput do Artigo 5 em conjunto com o inciso III, do Art 1, da Constituio Federal, segundo pgina 2 da Petio Inicial, a saber: a inviolabilidade do direito vida, porque o embrio humano vida humana, e faz ruir fundamento maior do Estado democrtico de direito, que radica na preservao da dignidade da pessoa humana. Pretender-se-ia impugnar no pedido, os dispositivos que versavam sobre a utilizao para fins de pesquisa e terapia, de clulas-tronco embrionrias, obtidas de embries humanos produzidos por meio de fertilizao in vitro, e no utilizados no respectivo procedimento. Do ponto de vista jurdico do Procurador a questo envolvia presumidamente uma antinomia de hierarquia.

2.2 O dever do Estado e a garantia da vida Falar da inviolabilidade do direito vida tambm narrar a sua construo histrica. Por exemplo, j se via sua defesa na citao Judaico-Crist em seu mandamento de: No Matars. Todavia s no sculo XVIII, por meio da Declarao de Direitos da Virginia, de 1776, e da Declarao francesa, de 1789, os direitos das liberdades individuais, ou direitos

1 Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condies: I sejam embries inviveis; ou II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao desta Lei, ou que, j congelados na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de congelamento;

fundamentais, saem do plano das reinvidicaes polticas e filosficas e se concretizam no mundo jurdico. o aparecimento do Estado de Direito liberal e seu reconhecimento marcou uma nova viso do indivduo perante o Estado, como coloca Mendes, Coelho, & Branco:
Os direitos fundamentais assumem posio de realce na sociedade quando se inverte a tradicional relao entre Estado e indivduo e se reconhece que o indivduo tem, primeiro, direito, e, depois, deveres perante o Estado, e que os direitos que o Estado tem em relao ao indivduo se ordenam ao objetivo de melhor cuidar das necessidades dos cidados. (MENDES, COELHO, & BRANCO, 2008, p. 232)

Diante dessa concepo criou-se a possibilidade de agir livremente, mas dentro dos limites da legalidade, e de recorrer via judicial para exigir de outrem a obedincia devida aos direitos protegidos. a idia do direito fundamental como atributo da pessoa, ou direito subjetivo, o qual Paulo Nader (2002, p. 358) define como: direito subjetivo a possibilidade de agir e de exigir aquilo que as normas de Direito atribuem a algum como prprio. Conseqentemente o Estado diante de um direito fundamental deve proteg-lo. O direito vida certamente um direito subjetivo fundamental, conforme regulado pelo Artigo 5 da Carta Magna e sua construo histrico-cultural. Porm o conceito de incio da vida e, portanto, quando comea o dever jurdico do Estado para proteg-lo, no se encontra determinado na Constituio. Por isso, coube ao Estado-Juiz atravs do Supremo Tribunal, promover a interpretao e integrao da legislao constitucional. Interpretao e integrao que conforme ensina o professor Paulo Nader:
Interpretar o Direito consiste em revelar o sentido e o alcance das normas jurdicas. E integr-lo um processo de preenchimento de lacunas, existentes na lei, por elementos que a prpria legislao oferece ou por princpios jurdicos, mediante operao lgica e juzos de valor. (NADER, 2002, p. 176)

De fato, o direito vida no caso apresentado, entra em conflito com outros direitos constitucionais como o direito sade, porque inviabilizara a terapia, conforme o artigo 196 da Lei Maior:
A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao

Alm do conflito com o direito atividade cientfica, pois impediria a pesquisa; e o direito famlia, proibindo a fertilizao in vitro. Logo, no h razo para atribu-lo como

absoluto, pois ele deve ser mitigado em relao aos outros direitos, tal que seja proporcional e razovel, que no haja excesso dele em relao aos outros. Assim no seria possvel confrontar o direito vida com a lei de biossegurana aos moldes de Dworkin:
Para ele as regras so aplicadas ao modo tudo ou nada (all-or-nothing), no sentido de que, se a hiptese de incidncia de uma regra preenchida, ou a regra vlida e a conseqncia normativa deve ser aceita, ou ela no considerada vlida (DWORKIN apud VILA, 2005, p. 88)

Nem torn-lo absoluto como declara Norberto Bobbio:

Historicamente, a iluso do fundamento absoluto de alguns direitos estabelecidos foi um obstculo introduo de novos direitos, total ou parcialmente incompatveis com aqueles. Basta pensar nos empecilhos colocados ao progresso da legislao social pela teoria jusnaturalista do fundamento absoluto da propriedade: a oposio quase secular contra a introduo dos direitos sociais foi feita em nome do fundamento absoluto dos direitos de liberdade. (BOBBIO, 1992, p. 32)

Desta maneira, a Corte Maior ponderou que se fosse atribudo direito vida aos embries descartados, poderamos inferir que dificilmente lograria xito tal tutela, pois sua finalidade que o ser prossiga em sua caminhada existencial. Esse tambm o raciocnio de Dworkin:
Uma vida humana bem-sucedida segue um certo curso natural. Comea com o simples desenvolvimento biolgico a concepo, o desenvolvimento do feto e a primeira infncia e depois prossegue pela educao e pelas escolhas sociais e individuais e culminando na capacidade de estabelecer relaes e alcanar os mais variados objetivos. Depois de um perodo de vida normal, termina com a morte natural... (DWORKIN apud BRITTO, 2005, p. 112)

Se o embrio ocasionasse o dever jurdico do nascimento, que mulher estaria obrigada gestao? Alm do mais, impediria a pesquisa de solues para pessoas afetadas por enfermidades incurveis e o descarte de embries humanos excedentes na fertilizao. Vemos que o dever correspondente fere os direitos de sade, liberdade, atividade cientfica, de famlia e de vida de outras pessoas. Portanto, fica caracterizado o excesso dele em relao aos outros.

2.3 A posio do Supremo quanto aos direitos da personalidade No Brasil temos um alto grau de constitucionalizao do Direito Civil, pois, alguns direitos da personalidade esto garantidos nela, como por exemplo: o da inviolabilidade da
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imagem e da vida privada. Deste modo, a definio se o embrio pessoa humana tambm tem sede na esfera constitucional. (NASCIMBENI, 2008, p. 110) Foi o que se observou na discusso dos Ministros quando de suas fundamentaes, podendo-se notar que uns se filiaram a corrente Natalista e outros a Concepcionista, como fica bastante evidente nas argumentaes dos Magistrados. Pela teoria Concepcionista, aceita pela Igreja Catlica e algumas Evanglicas, o surgimento da vida ocorre na penetrao do espermatozide no vulo, com a primeira diviso do zigoto, o que ocorre depois de uma hora da fecundao. (NASCIMBENI, 2008, p. 155) J a corrente Natalista s pode ser considerada pessoa, detentora de direitos, aquele indivduo nascido com vida, conforme preceitua o Artigo 2, primeira parte, do Cdigo Civil: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Entendimento este, expresso no parecer do Ministro Relator Carlos Ayres Brito (2008), para quem pessoas fsicas ou naturais, abrangem to-somente, aquelas que sobrevivem ao parto feminino: Donde a interpretao de que preciso vida ps-parto para o ganho de uma personalidade perante o Direito. Apesar de ter votado favorvel s pesquisas com clulas-tronco embrionrias, o Ministro Eros Grau (2008), entende que o nascituro desde a concepo detentor de direitos, adquirindo dignidade ao fato do nascimento, conforme verificado a seguir, em suas pontuaes: A ele assegurados direitos, no tenho dvida em afirmar que o nascituro, vale dizer, o embrio apenas formado no ventre materno, pessoa. Aqui, pessoa entendida como o embrio no interior do tero da mulher em processo de desenvolvimento da vida. Conforme supracitado, at mesmo no mago da Suprema Corte os Ministros divergem sobre quando comea a personalidade civil da pessoa natural, se no nascimento com vida, ou desde a concepo. Contudo, foi vitoriosa a interpretao do Relator Carlos Ayres Brito, que concede os direitos da personalidade aos nascidos com vida, afastando os direitos da personalidade para o embrio.

2.4 As pesqu isas e a dignidade humana Da dignidade da pessoa humana ressalta-se a contribuio da concepo crist, que se desenvolveu em torno da premissa: os homens foram criados imagem e semelhana de Deus, por isso possuem uma igualdade essencial. Essa idia lana as razes da pessoa como ser dotado de dignidade devido a sua origem divina, mas no inibe seu uso como instrumento da vontade divina. (CAMARGO, 2006, p.46)

S durante o sculo XVIII surge uma construo filosfica que contribuiu para superao do fim utilitarista do homem, isto , do tratamento como coisa, foi o pensamento de Immanuel Kant:
O homem, e em geral todo ser racional, existe como fim em si, no apenas como meio, do qual esta ou aquela vontade possa dispor a seu talento; mas, em todos os seus atos, tanto nos que se referem a ele prprio, como nos que se referem a outros seres racionais, ele deve sempre ser considerado ao mesmo tempo como fim. (KANT, 1964, p. 54)2

Kant j evidenciava a dignidade humana como valor fundamental, mas oriunda do valor do homem como ser e no em razo de sua origem divina. Deste modo, a concepo de dignidade do homem passou por um processo de racionalizao e laicizao, sem que, todavia, houvesse o abandono da idia que todos os homens so iguais em dignidade. Essa idia constituiu verdadeiro ponto de cisma entre religio e filosofia. (CAMARGO, 2006, p.47) Todavia foi somente no sculo XX com a promulgao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 10/12/1948, que a dignidade da pessoa humana se concretizou no mundo jurdico como valor fundamental. E por fim, na Constituio brasileira de 1988 ela se tornou valor jurdico mximo. Vale observar que a lei de biossegurana no permite a produo de embries exclusivamente para pesquisas, o que afasta o fim utilitarista e, por conseguinte, no agride o ncleo essencial do princpio da dignidade humana. Pelo contrrio, a lei s permite a extrao de clulas-tronco provenientes de tratamento reprodutivo e que j no tenham o potencial de gerar a vida humana, isto , originalmente a finalidade era gerar um ser humano e no utilizlo para benefcio de outro. (CAMARGO, 2006, p.106)

2.5 Outros aspectos da deciso Para o argumento religioso da Igreja Catlica a deciso proferida no foi a mais acertada, pois os vulos fecundados so seres humanos. Por conseguinte, sua posio sistemtica de repdio as aes que vo de encontro a esse preceito so tambm reafirmadas no documento Declarao sobre Exigncias ticas em Defesa da Vida proferida na 43 Assemblia Geral da Confederao Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB):

2 KANT. Passagem da filosofia moral popular metafsica dos costumes. In____. Fundamentao da Metafsica dos Costumes.Trad. Antnio Pinto de Carvalho. So Paulo: Cia. Ed. Nacional, 1964. p. 54.

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Causa-nos repdio e inquietude uma srie de iniciativas do Executivo (distribuio macia de preservativos, alm de produtos abortivos como o DIU e as assim chamadas "plulas do dia seguinte"); de decises do Judicirio (como foi o caso da cautelar concedida na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF 54, no S.T.F., permitindo o aborto de fetos portadores de anencefalia) e de projetos do Legislativo tais como Lei de biossegurana, j aprovada, que permite a utilizao de embries para a pesquisa com clulas-tronco e vrias tentativas de reviso da Legislao Punitiva sobre o aborto, propondo a sua descriminalizao e ampliando os prazos e condies para sua prtica.

Contudo, a posio catlica no uma unanimidade entre as religies conforme relato das jornalistas Cristiane Segatto e Mara Termero.
Os judeus acreditam que a vida s comea quando o embrio se agarra ao tero. Entre os evanglicos, h duas correntes principais: uma apia as pesquisas com embries porque considera que a vida s comea a partir da formao do sistema nervoso, cerca de duas semanas aps a concepo. Outra defende a preservao do embrio desde o encontro do espermatozide com o vulo, posio idntica da Igreja Catlica. (Matria: A Guerra das Clulas-Tronco, Jornalistas Cristiane Segatto e Mara Termero, Revista poca, n 335, edio de 18/10/2004, p. 103)

Decorre que diferentes doutrinas religiosas estabelecem caminhos diversos para a conduta do homem na realizao do valor supraterreno. Deste modo, a Suprema Corte no poderia encerrar a anlise do artigo nos valores irradiados por apenas uma religio, pois nas palavras de Paulo Nader (2002, p. 24): O mundo jurdico passa a se empenhar na exegese do verdadeiro sentido e alcance das regras introduzidas no meio social. Existe na comunidade cientfica vrias teorias sobre o incio da vida, dentre as principais podemos destacar: a teoria da concepo, a teoria da implantao ou nidao e a teoria dos rudimentos do sistema nervoso central. E considerada a diversidade de posies cientficas, podemos deduzir que a lei de biossegurana s no pode conviver com a teoria concepcionista, porque segundo a norma os embries s podem ser congelados no estgio de zigoto unicelular ou at o 5 dia de desenvolvimento e nunca depois do 14 dia. Perodo aquele em que inicia a vida para a teoria dos rudimentos do sistema nervoso. inegvel que os pesquisadores sofrem presses financeiras para que se desenvolva a tecnologia de clulas-tronco rapidamente, tanto para possibilitar que doentes e incapacitados alcancem a cura, como para colher os dividendos financeiros. Neste aspecto a lei de biossegurana vem proibir: a comercializao de embries, clulas ou tecidos; a clonagem humana; e a engenharia gentica em clula germinal humana, zigoto humano e embrio humano. Portanto, ela tornou a pesquisa mais tica, pois ofereceu protees para o embrio.
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