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Dontologie des professions (R.

De Baerdemaeker)
Mercredi 21 septembre 2011

I.

Introduction

Pourquoi un cours de dontologie? Le cours de dontologie avait dj exist il y a 40 ans et il avait t imagin de crer une licence spciale pour ceux qui stait destin aux professions judiciaires. Ca na pas t aboutit cest pourquoi le cours a t cr. La dontologie des avocats est la dontologie la plus pousse parce quils sont soumis des situations concrtes qui les mettent en rapport les uns aux autres, et en rapport avec les tiers. Le but de ce cours nest pas de faire apprendre toutes les rgles dontologiques du barreau, le but est de faire rflchir des critres, des valeurs de fonctionnement dune profession, avocats, magistrats, notaires et montrer que ce besoin de valeur est quelque chose qui se ressent nouveau de plus en plus (depuis la seconde guerre mondiale on a mis mal une partie des ces valeurs). Cette notion de valeur, de rflexion par rapports aux valeurs, aux conflits de valeurs, est simple quand il ny en a quune. La vritable difficult est celle de trancher un conflit de valeurs auquel on peut tre confront. Le cours est un cours de rflexion permanente. Il y a des rgles qui sappliquent facilement et dautres qui demandent une vritable apprciation, peser le pour et le contre. Pourquoi un cours de dontologie? On a dj parl du lien entre les tudiants et le monde de la famille judiciaire. Chacun ne peut jouer un rle que parce quil y a les autres acteurs. Ce nest que parce quil y a devant celui qui doit trancher un dbat contradictoire, quune solution peut tre trouve. Dans ce cadre l, il y a les rgles juridiques qui sappliquent, et ct de ce droit positif, il y a une norme complmentaire dun autre type, cest la norme dontologique. Il sagit dune norme qui ne va pas sappliquer tout le monde (en tant qutudiant on nest pas soumis cette norme, ce ne sont que les avocats, magistrats et notaires qui seront lis par la norme). Cette dontologie joue un rle positif dans lintrt de tous. Cest parce quexistent ces rgles supplmentaires, que ceux qui exercent cette profession permet une garantie supplmentaire lie au respect de ces normes dontologiques. Mthodologie du cours: il ny a pas de syllabus mais le service cours met disposition le recueil des rgles professionnelles de lordre franais des avocats du barreau de Bruxelles. Il ne faut pas connaitre le recueil, cest un ouvrage destin au barreau, aux praticiens, aux avocats. Possibilit daller sur ICampus, y trouver des textes sous forme de dcisions de justice. Nous parlerons de la dontologie des avocats, mais aussi des magistrats. Une magistrate de la Cour de cassation viendra exposer la dontologie des magistrats. Pour la dontologie des notaires, un notaire viendra exposer leur dontologie qui est diffrente parce que la prise en charge des citoyens est diffrente selon que cest un avocat ou non. 1

Examen: oral, livre ouvert, notes, prcis pour prparer la premire question. Connaitre le cours quand mme pour tre capable de rpondre aux questions spontanes. Plan du cours: Trois sujets dans lintroduction: Tentative de dfinition de la dontologie. Tentative parce que cette notion a quelque chose de fluctuant. Le contenu du serment de lavocat Les incompatibilits imposes par la loi lavocat par rapport dautres professions.

Titre II: Les institutions ordinales (on ne peut parler de dontologie sans parler dun contrle). Btonnier, conseil de lordre, ordre des barreaux francophones et germanophones, conseil de discipline, institution europenne qui regroupe les barreaux europens. Titre III: Les droits de lavocat et ses devoirs. Titre IV: Le secret professionnel. Il joue un rle qui sert les intrts du justiciable. On en fera une application particulire dactualit avec la question du blanchiment dargent. Titre V : La problmatique du blanchiment dargent On abordera aussi la notion du caractre confidentiel de la correspondance entre avocats. Il pose des problmes quotidiens aux avocats. Titre VI : La confidentialit de la correspondance Titre VII: Ensemble des textes rglementaires qui simposent aux avocats. Titre VIII : Les relations avec les clients, les confrres et les tiers. Application de toutes les rgles dans la vie de tous les jours. Titre IX : La procdure disciplinaire indispensable au bon fonctionnement du systme. Titre X: Ouverture sur une srie dautres dontologies.

1. Dfinition de la dontologie
La dontologie est en constante volution cest-ce qui la rend encore plus difficile. Cette dontologie est un peu complexe parce quil en est question un peu dans la loi, dans les rgles fixes par les ordres des avocats, les rgles fdres au niveau national (OBFG = ordre des barreaux francophones et germanophones qui a pour mission lgale de rglementer la profession ce qui veut dire que normalement les ordres davocats locaux ne peuvent plus dicter de normes particulires). Il y a une volont dmocratique du lgislateur de reconnaitre lexistence de cette norme en confiant certains ddicter des rglements. On attache une importance fondamentale au serment que lavocat prte et qui nest pas du folklore. Le serment rsume tout le cadre de cette dontologie. La dontologie sajoute la loi. Mais que veut dire ce mot? Le mot dontologie vient du grec todeon qui veut dire ce qui est convenable , et du mot logia qui faire rfrence la connaissance. Dontologie signifie donc connaissance de ce qui est convenable. Ca renvoie lthique dune profession. Nous sommes en dehors de la morale, en dehors dune structure de pense. Texte fondateur: article 455 du code judiciaire :

Le conseil de l'Ordre est charg de sauvegarder l'honneur de l'Ordre des avocats et de maintenir les principes de dignit, de probit et de dlicatesse qui font la base de leur profession et doivent garantir un exercice adquat de la profession 1- Sauvegarder lhonneur: cest une politique. 2- Le Conseil de lordre est charg de maintenir les principes de probit, dignit et dlicatesse: nous avons fait de la dontologie sur base de ces quelques mots uniquement. Ctait la seule base pour fonder la dontologie. La dignit est un devoir de lavocat. La dlicatesse aussi. La finale de larticle ce sont les principes qui doivent garantir un exercice adquat de la profession. Le mot de garantie est fort. Cest la certitude, la garantie que quelque chose peut se passer dans des conditions dtermines, que la rgle sera respecte. Il y a une autre dimension qui se prsente: faut-il dfendre la dontologie? Oui. Il faut une structure qui veille ce tout soit respect. Juger est quelque chose de trs difficile parce quau-del du droit, se posent des cas de conscience, de vie ou de mort. On a dj tous t confronts au sentiment dinjustice. La confrontation des intrts vitaux doit tre mene avec loyaut, honntet, tous ces juges disent quils ont besoin des avocats et leur rle dpasse lintrt particulier du client, justiciable. Ce nest donc pas lenvie dune profession de vendre ses services, mais cest quelque chose qui transcende. Une citation provenant de la Cour dappel de Bruxelles dans un arrt du 24 fvrier 2009: la dontologie nest dicte ni dans lintrt de la profession, ni dans lintrt de celui qui lexerce mais dans lintrt gnral . Il faut retenir absolument larticle 455 du Code judiciaire et la reconnaissance par les Cours et Tribunaux de la ncessit davoir des avocats parce quils sont tenus par la dontologie.

2. Serment de lavocat
Le serment de lavocat est prt par celui qui veut devenir avocat et cest le serment qui fait du juriste qui sinscrit au barreau, un avocat. Il faut avoir un diplme de droit, faire des dmarches administratives. Par la magie des mots, quelque chose existe. Les mots font que quelque chose qui nexistait pas, existe (pensons au mariage). Les mots ont une valeur, ils sont parfois banaliss. Le serment on ne le prte quune seule fois. Lavocat doit de temps en temps relire le texte, se rappeler de ce quil a prt. Cest un acte de libert que de prter serment mais par l, on adhre un systme. On choisit de le faire. On peut ne pas tout aimer dans le serment (une rflexion est dailleurs en cours pour le changer). Pour devenir avocat on jure quon va respecter ce serment. Cela se passe avec une solennit devant la Cour dappel. Dire soi mme les mots, permet de se rendre compte de lengagement que lon veut prendre. Le prestataire lve sa main droite et dit je le jure. Il faut quil ait conscience quil jure quelque chose dimportant. Texte de la prestation de serment: article 429 du Code judiciaire.

La rception (du serment de l'avocat) a lieu l'audience publique de la cour d'appel, sur la prsentation d'un avocat inscrit au tableau d'un barreau du ressort depuis dix ans au moins en prsence du btonnier de l'Ordre des avocats au sige de la cour d'appel et sur les rquisitions du ministre public. Le rcipiendaire prte serment en ces termes : " Je jure fidlit au Roi, obissance la Constitution et aux lois du peuple belge, de ne point m'carter du respect d aux tribunaux et aux autorits publiques, de ne conseiller ou dfendre aucune cause que je ne croirai pas juste en mon me et conscience ". Le greffier dresse du tout, procs-verbal et il certifie, au dos du diplme, l'accomplissement des formalits . Ce texte est fondateur de lexercice de la profession davocat. Cest le texte qui sensibilise lavocat sur le rle quil a vis--vis des hommes. Ce texte est crit dans un contexte historique de cration dun pays. Il y a un poids politique dlibr dans la cration dun tat dmocratique. Je jure fidlit au Roi : on peut imaginer que la fidlit au Roi, ce nest plus trs appropri lvolution du pays. Au-del de la dimension historique, qui tait politique, aujourdhui ce texte a encore un sens. La fidlit au roi cest la reconnaissance et le respect du systme politique que nous avons dans notre pays. Il ne faut pas se mprendre sur la porte du mot fidlit. Obissance la constitution et aux lois du peuple belge : les avocats naiment pas cette notion dobissance. Il ne sagit pas dtre un excutant de la loi de faon aveugle en tant quavocat, on peut critiquer la loi, faire un recours devant le Conseil dEtat, la cour constitutionnelle. Cest lEtat de droit qui est vis. Ce sont les rgles dictes par cet tat qui sappliqueront. Le mot obissance est donc une obissance institutionnelle, et acceptable. De ne point mcarter du respect du aux tribunaux et aux autorits publiques : le prof plaide pour que lavocat ose dire ce quil a envie lorsquil plaide. Le respect ne doit pas handicaper lavocat lorsquil dfend un point de vue. On peut dire un juge devant lequel on plaide rgulirement, je ne suis pas daccord avec vous. Exemple: contentieux en matire daccident du travail dans le secteur public. La lgislation tait mal faite, les gens perdaient un recours parce quils taient mal informs par le systme. Faire valoir son point de vue il faut le faire! 4

De ne conseiller ou dfendre aucune cause que je ne croirais pas juste en mon me et conscience : on met sur les paules de lavocat un pouvoir dapprciation de ce qui est juste ou de ce qui nest pas juste. Cest incroyable quon sen remette un individu seul face son me et sa conscience, cest le seul regard quon sautorise pour voir si on va accepter la dfense. Il nest pas interdit de discuter avec dautres lorsquil y a un doute. Lavocat est le premier juge dun dossier ou dune cause. Ce volet nous touche au plus profond de nous-mmes. Nous en revenons la dimension humaine de la fonction de juger, de la vie en socit de la fonction de lavocat. Cest impressionnant que le lgislateur du 19me sicle ait rdig cet engagement qui sen remet une personne. Ce serment a fait couler beaucoup dencre. Un bel exemple est ce texte dEdmond Picard. Comment se fait il si cette phrase, en effet est exacte, que on adversaire et moi plaidions le pour et le contre . Chacune des parties aura un avocat qui a prt le mme serment et lun dira cest noir, et lautre blanc. Ca a quelque de curieux. On peut se demander comment cest possible de dfendre quelquun et de dfendre de tels arguments. Que vaut ma conscience, que vaut mon me si mon client avait t chez mon adversaire et si le sien fut venu chez moi . Que faut-il retenir de cela? Il tente de donner une solution supprimons la cause juste elle nexiste pas puisquon peut dfendre le pour et le contre selon la personne qui est venue nous voir. Traditionnellement la cause juste est celle qui est srieusement dfendable. Cest cet lment l qui doit aussi tre respect dans la fonction davocat. Picard va plus loin, puisquil dit quon peut plaider pour une cause quon sait perdue. Le fait de dire quand mme les arguments devant un juge joue un rle pour le citoyen. En droit judiciaire, le lgislateur a prvu un garde fou, les dommages et intrts pour procdure tmraire et vexatoire lorsque cest CERTAIN que lon va perdre. Le serment est remis en cause par dminents penseurs du droit et de la justice comme Robert Badinter. La question tait de savoir sil ne fallait pas moderniser le serment belge. Le rsultat de la dlibration du Conseil de lordre du barreau du Bruxelles est dadhrer la formule de Badinter. Ce barreau ne peut, malheureusement, pas changer seul le texte. Formule de Badinter: je jure comme avocat dexercer mes fonctions avec dignit, conscience, indpendance, probit, et humanit . On retrouve une srie des valeurs contenue dans notre serment belge. Trs souvent tous les avocats oublient quils ont cette obligation dindpendance. Humanit, cest-ce que nous avons vu plus haut, ds linstant o on croit que la vrit du client est celle quil nous dit, cest une uvre dhumanit, cest la prise en charge sur soi mme dune personne humaine et non pas dun dossier.

3. Incompatibilits (p. 145 et 158)


Lorsquon choisit dtre avocat, on sinterdit dexercer une srie dautres professions parce quon estime que quand on exerce une profession dintrt public, la justice, on est dans une situation dindpendance, de libert lgard dautres intervenants politiques, conomiques. Lavocat a une mission qui va au-del dune simple profession. Ce principe est consacr larticle 437 du Code judiciaire. La profession d'avocat est incompatible : 1 avec la profession de magistrat effectif, de greffier et d'agent de l'Etat;(1) 2 avec les fonctions de notaire et d'huissier de justice;(2) 3 avec l'exercice d'une industrie ou d'un ngoce;(3) 4 avec les emplois et activits rmunrs, publics ou privs, moins qu'ils ne mettent en pril ni l'indpendance de l'avocat ni la dignit du barreau. S'il existe une cause d'incompatibilit, l'omission du tableau (, de la liste des avocats qui exercent leur profession sous le titre professionnel d'un autre tat membre de l'Union europenne) ou de la liste des stagiaires est prononce par le conseil de l'Ordre, soit la demande de l'avocat intress, soit d'office, et en ce dernier cas, selon la procdure prvue en matire disciplinaire (4). (1) Lavocat ne peut pas tre magistrat. Chacun doit jouer son rle. Lavocat dfend les intrts de la socit, le magistrat tranche. On a imagin un systme de dpannage des Tribunaux par les avocats. On peut tre en tant quavocat, un magistrat supplant. Le lgislateur a imagin, pour que le SPF justice puisse exercer sans prendre de retard, trouver une solution en instaurant ces magistrats supplants. Lavocat a une exprience de la vie judiciaire, ce ne sont que les avocats volontaires qui se portent magistrats supplants. Dans la pratique, a fonctionne plutt bien. Le Tribunal de travail de Bruxelles, parce quon narrivait pas nommer un ou deux juges, faisait souvent appel un ou deux avocats supplants. Les avocats se sont dit quil tait embtant de plaider devant un confrre qui est magistrat supplant alors que dans un autre dossier cest notre adversaire. Il y a quelque chose de gnant. Une ptition avait t organise par un groupe davocats en disant que quelque chose nallait pas dans ce systme. Il existe un autre temprament par lequel il est possible deffectuer le remplacement dun des juges dun Tribunal compos de trois magistrats ( condition quun avocat ait plus de 30 ans). On peut tre dans une audience assume. Cest lavocat qui se porte volontaire. Si un avocat a la chance dtre assum il faut le faire. En termes dexprience personnelle cest irremplaable. Le fait de voir des confrres plaider devant nous est instructif. Dans un Tribunal il y a un greffier, fonctionnaire, et qui est membre dune profession distincte de celle de magistrat. Un avocat ne peut pas non plus tre greffier. Un avocat ne peut pas non plus tre procureur du roi. Ce dernier exerce une autorit sur son parquet ce qui nest pas le cas pour un Prsident du Tribunal. Mais les procureurs du roi dans la pratique laissent une certaine autonomie aux magistrats de leur parquet. Si on est juge supplant (donc avocat), on peut tre dtach par le Tribunal pour aller au parquet. 6

(2) Lavocat ne peut pas tre notaire. Cest une vrit absolue en droit belge, dire le contraire serait une hrsie aujourdhui. Cependant il existe des pays dans lUnion Europenne o des missions de notaires peuvent tre exerces par des avocats. Dans quelques annes nous verrons peut tre un rapprochement des deux professions. La loi interdit lavocat dtre huissier de justice. Lhuissier joue un rle important dans tout le systme puisquil est charg de notifier une srie de documents officiels: notification dune citation, signification dun jugement, etc. les huissiers ont aussi une mission difficile au plan humain qui est lexcution dune dcision. Ce sont des actes dune force et dune violence extrme puisquon contraint quelquun faire quelque chose quil refuse de faire. Lhuissier doit avoir une dontologie aussi. (3) Lavocat ne peut pas avoir dactivit commerciale. Plus lavocat se rapproche de son client et lassiste dans lexercice de son activit, qui est commerciale, plus il peut tre amen poser des actes proches du commercial. Sil pose des actes commerciaux, lavocat sera considr comme un agent conomique et donc quelquun qui ne bnficiera plus de secret professionnel. (4) Lavocat ne peut pas avoir demploi public ou priv. Lindpendance lempche dtre un fonctionnaire soumis ladministration. On lui interdit cela au plan public et priv (il ne peut tre directeur dune socit). Cependant, la loi ly autorise si lactivit ne met pas en pril lindpendance de lavocat et la dignit du barreau. De plus en plus davocats veulent complter leur revenu et exerce donc une activit salarie. Il existe une srie demplois publics qui sont autoriss: bourgmestres, ministres, chevins. Ils conservent leur cabinet davocat mais nexerce par leur mtier. Il y a des avocats qui sont reprsentants la chambre des reprsentants, des snateurs, qui sont des lus. Les valeurs qui font la dontologie sexpriment dans la loi. Toute initiative qui amne lavocat mettre en pril lindpendance est proscrite et si elle est autorise, elle doit tre cadre.

II.

Les institutions ordinales

Lorsquon accde la profession davocats, lorsquon est stagiaire, on est avocat part entire ds le dbut, on a des droits: - droit de reprsenter quelquun - droit du monopole de la plaidoirie. Pour accder de tels droits, il y a des conditions. Lavocat qui accde cette mission, prend sa place dans une construction dinstitutions qui permettent que la justice soit rendue. Il sera soumis aux rglements. On met ces structures en place pour garantir une qualit. Il faut que le porte parole quest lavocat soit crdible dans linstitution, quil jouisse dun secret professionnel. On a mis en place un systme rglement daccs la profession.

1. Les conditions daccs (p. 115 et sv)


1 Un diplme en droit: cest un sujet dactualit parce que la Cour constitutionnelle a annul la loi belge qui annonait lquivalence des diplmes. Pour un Belgo belge cest facile, encore que cest difficile pour les tudiants en droit qui ont fait leur bac en Belgique et le Master dans un autre pays. Il faut que lavocat soit capable de rpondre aux attentes des justiciables en Belgique. 2 Il faut tre belge ou ressortissant dun pays membre de lUE. 3 Il faut prter serment: on peut prter serment si on a rempli les deux conditions pralables et si le procureur gnral, aprs vrification du diplme, du casier judiciaire, laccorde. Le casier judiciaire ferme la porte au barreau. On devient avocat en prtant serment mais ce nest pas pour a quon entre dans la profession 100% 4 Il faut encore en plus faire un stage. (Voir point 2). 5 Les cours de formation lexercice de la formation doivent tre suivis. On a estim que ces cours taient utiles. Lobjectif est de donner une approche pratique des matires quon a vues luniversit. Il faut passer un examen et le russir. 6 Il y a videmment une obligation daller au palais. Il y a certains cabinets o on ne plaide presque pas. Il faut passer un examen de plaidoirie. 7 Avocat prodeo: la profession avait mis sur pied un service de pro deo. Les stagiaires taient obligs de prendre en charge ces affaires l. Cette loi a tout boulevers parce quon part du principe que le justiciable a le choix de lavocat. La loi a dcid quil y avait une obligation dassister aux runions de dsignation davocats.

2. Le stage (p. 161)


Ce nest que grce au stage, quon nous inscrit officiellement la liste des stagiaires. Il faut avoir sign un contrat de stage. Cest le maitre de stage qui prsente lavocat au serment au premier Prsident de la Cour dappel. Il y a une rmunration minimale qui est laisse la discrtion des barreaux. Il y a un cadre prcis qui est prvu et qui a pour but dquilibrer les prestations respectives.

Arrt de la Cour europenne de justice qui met en avance que les juges (internationaux, nationaux) sintressent beaucoup cette profession davocat. LItalie avait un moment envisag de permettre un avocat dtre aussi fonctionnaire. Elle a ensuite pris une loi qui interdisait un fonctionnaire dexercer une profession mi temps au barreau. La Cour de justice a dit que cette interdiction tait justifie (voir arrt). Un organe de recours a t prvu : la commission du stage.

3. LOrdre des avocats et ses organes (p. 515)


Nous avons 27 arrondissements judiciaires en Belgique dont un Bruxelles avec deux ordres (flamands et francophones). Cest tout une assemble davocats structure. Cest la loi qui prvoit cela, qui a voulu que ce groupe professionnel particulier soit encadr, reprsent, dfendu, grer par des membres de la profession, dsigns au sein de la profession. Il y a deux catgories : les btonniers et les membres du conseil de lordre. La loi a cr des paliers (14 membres du Conseil de lordre Bruxelles complts par le btonnier (la belle-mre - et le futur btonnier ( dauphin de lordre ). Il y a une assemble gnrale des avocats qui va lire ces reprsentants au conseil de lordre pour des priodes plus ou moins longues. Le btonnier ne peut tre lu que pour deux ans. Ces personnalits vont assumer une srie de responsabilits, qui sont lourdes, importantes mais qui doivent tre exerces avec une rigueur absolue parce quil en va de la crdibilit de lordre lgard des autres de la profession, des justiciables, et des autres tiers. Lordre est compos des avocats qui ont termin leur stage. Ils sont inscrits au tableau avec leur rang danciennet. Il y a galement une liste rserve aux avocats europens dans certains barreaux. Il y a une autre liste o on inscrit les avocats hors UE, qui mnent une vie davocats sans jamais plaider (exemple: les amricains).

A. Le btonnier
Le btonnier cest le chef de lordre. Il doit jouer ce rle l, on attend de lui quil dirige les institutions de lordre, quil les fasse fonctionner, quil prenne des dcisions. Le btonnier est un homme orchestre. Il est vis larticle 447 du Code judiciaire. Le btonnier est le chef de l'Ordre. Il convoque et prside l'assemble gnrale des avocats et le Conseil de l'Ordre. En cas de dcs ou d'empchement du btonnier, il est remplac provisoirement, comme il est prvu au rglement du conseil de l'Ordre, sinon par le plus ancien btonnier, membre du conseil ou dfaut par le plus ancien membre prsent du conseil Il doit runir lassemble gnrale qui lit. Elle se runit une fois par an en principe. Le btonnier, les membres du Conseil de lordre rendent compte de ce quils vont faire, de ce quils ont faits. Il va ensuite convoquer son Conseil (le conseil de lordre) qui se runit toutes les semaines ou tous les 15 jours selon les ordres. Des responsabilits sont attribues lun ou lautre: responsable pour 9

la formation des stagiaires, trsorier ce conseil donne des avis au btonnier. Il va galement traiter les plaintes diriges contre les avocats. Un justiciable peut se plaindre dun avocat, un autre avocat peut galement se plaindre dun avocat. Le btonnier va demander des explications lavocat. Ce sont souvent des problmes de communication entre lavocat et le client: lavocat explique mal au client ce quon va faire. Il peut y avoir des choses plus graves qui ouvrent une instruction disciplinaire (cest comme une plainte chez le procureur du roi). On entre alors dans un rgime disciplinaire. Cest la comptence du btonnier. Une plainte chez un avocat peut tre pnale parfois mais cest rare. Le btonnier reprsente lordre. Une autre fonction est prvue par la loi: le btonnier francophone sige lassemble gnrale de lOBFG (ordre des barreaux francophones et germanophones). LOBFG constitue lorgane souverain de dcision. Le btonnier va venir l avec le point de vue de son barreau. Le btonnier a des pouvoirs: convoquer un avocat, ce dernier a lobligation de se rendre la convocation, sil ne sy rend pas, cest une faute dontologique. On se prsente dans le bureau du btonnier, en robe davocat. Le btonnier a le droit la vrit. Ne pas tout dire au btonnier est une faute dontologique si on se rend compte que lavocat a menti. Dans le primtre du disciplinaire, nous ne sommes pas dans du droit pnal malgr quil y ait une partie du disciplinaire qui pourrait se retrouver au final dans du droit pnal. Mais ce sont des fonctions distinctes. Le btonnier peut interdire un avocat de venir plaider mais cela narrive pas souvent. Dans lattente de lissue dune enqute, on peut considrer que ce soit mal vu quun avocat continue exercer la profession et pour la protection de ce bel ensemble le btonnier peut interdire un avocat de venir au palais pendant max trois mois. Ce dlai peut tre prolong avec accord du conseil de lordre. Le btonnier a galement un pouvoir dinjonction. Il tranche galement les disputes qui arrivent laudience. Ce sont parfois des incidents trs vifs. Le btonnier reoit galement les avocats qui souhaitent le voir, certains considrent que le btonnier est le sige et viennent lui confier des soucis professionnels, dontologiques ou privs. Il y a des moments dune intensit considrable parce que, parce quon est btonnier, on est reconnu comme ayant cette comptence justifiant quon donne des conseils, quon coute.

B. Le conseil de lOrdre
Le conseil de lordre soccupe de diffrentes choses. Les cours et formations quil faut suivre sont donns par des avocats. Le Conseil de lordre convoque le stagiaire en retard laccomplissement des diffrentes missions du stage. On a galement un bureau daide juridique. Cest une machine de guerre qui permet daccueillir un nombre considrable de demandeurs daide juridique. Lordre des avocats a autour de lui une organisation, le jeune barreau . On y trouve des activits scientifiques ou rcratives (pices de thtre, aller la campagne). Il ny a pas de limite dge. Au fil du temps, on a vu que ces activits ntaient pas vraiment appropries. Depuis 7 ou 8 ans, les stagiaires se sont organiss dans un carrefour des stagiaires. Ce carrefour est trs bien structur, et est devenu trs reprsentatif.

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Mercredi 5 octobre 2011

C. Lassemble gnrale
Lassemble est convoque par le btonnier. Les avocats inscrits au tableau de lOrdre ou la liste des stagiaires sont convoqus en assemble gnrale par le btonnier pour procder llection du btonnier et du prochain conseil de lOrdre. (elle a surement dautres rles mais le prof na pas parl de ce point c.).

4. Le conseil de discipline (tuyau) p. 533 et sv


Le conseil est le moyen de contrle mis en place pour sassurer que la dontologie, indispensable au fonctionnement de la profession, soit assure. Ce sont des personnes qui doivent exercer ce rle denquteur, de juge . Le pouvoir disciplinaire cest un pouvoir, un pouvoir de juger. Jusquen 2006 ce pouvoir disciplinaire tait une comptence du conseil de lordre. Ce dernier est compos davocats lus au sein de leur barreau. Cest le btonnier qui dcidait denvoyer lavocat devant le conseil de lordre mais il ne sigeait pas au conseil. Cest le futur btonnier qui sigeait au conseil de lordre. Il est apparu que lexercice de cette fonction disciplinaire savrait difficile pour un certain nombre de conseils de lordre, surtout pour les barreaux les plus petits. Tout le monde se connait, tout le monde est adversaire de lautre et lorsquil sagit de juger, une srie de rcusations peuvent apparaitre (impossibilit de juger quelquun parce quil y a conflit dintrt, un lien de parent ou une trop grande proximit). Dans la pratique on a constat que dans les petits barreaux il ny avait donc pas dexercice rel du pouvoir disciplinaire. Cela avait des consquences fcheuses puisque si quelquun commettait une faute dontologique, personne ne le sanctionnait. Les avocats entre eux (francophones et flamands) ont commenc rflchir une solution cette question et ont imagin mettre en place des conseils de discipline distincts de ceux de lordre. Ils ont vu quon pouvait se contenter de conseils de discipline regroupant plusieurs barreaux. Les conseils de discipline sont ds lors crs dans chaque ressort des Cours dappel. On sest dit que si on sortait le disciplinaire des ordres, on supprimait ce risque rel avr dans les plus petits barreaux. On avait donc une moins grande chance de voir un avocat tre jug par quelquun dont il est particulirement proche. Si la faute est tablie par le conseil de discipline, une sanction sera tablie. Lorsquun avocat juge, il exerce un pouvoir, cest une responsabilit que le barreau met sur sa personne parce quil considre qu un moment donn cet avocat est le mieux mme de faire fonctionner au mieux le barreau. Devant ce conseil de discipline comparait lavocat concern. Il se fait donc juger par ses pairs. Cest donc une fonction essentielle qui permet de justifier lexistence de la rgle et sa valeur. Le conseil de discipline est compos dautres avocats que ceux qui composent le conseil de lordre du barreau. La loi a mis en place un systme complexe davocats dsigns par les conseils de lordre du ressort en question 11

Il y a un systme de prsident de chambre, il y a 5 avocats qui sigent dans une chambre du conseil de discipline. Il faut quil y ait au moins dans la chambre dans laquelle lavocat comparait, un avocat du mme barreau que lavocat qui comparait. la tte il y a un prsident (il ne va jamais siger dans une des chambres). Outre lorganisation du jour des audiences, la fixation du jour de comparution, il a un rle bien prcis. Un des 5 avocats aura une fonction de secrtaire et tiendra un pv daudience, un projet de sentence (sil faut). Le btonnier va jouer (comme dans un ancien systme) un rle dterminant contrl. Il existe diffrentes manires douvrir une procdure disciplinaire: Le btonnier, lui-mme, peut dcider douvrir une instruction disciplinaire, sil identifie quelque chose qui ne va pas. Un justiciable (client de lavocat, partie adversaire ou confrre), peut dposer une plainte. Le procureur gnral qui lorsquil est inform dun comportement dlictuel dun avocat le fait savoir au btonnier.

Comment se passe une instruction disciplinaire? Ou bien le btonnier fait lui-mme une instruction. Il devra donc respecter le principe du contradictoire et les droits de la dfense. Le btonnier peut interroger lavocat lui-mme. Cependant, gnralement il va prfrer avoir un regard extrieur sur le travail dinstruction qui va tre fait pour son compte. Il va dsigner un avocat (ancien membre du conseil de lordre, ou un membre du conseil de lordre, ou un ancien btonnier) qui sera investit de la mission du btonnier. Cet avocat est oblig de dire la vrit au btonnier. Souvent on interroge lavocat qui est en cause, celui-ci va donner un certain nombre de justifications et va contre attaquer. la fin de son enqute, le rapporteur va faire un rapport au btonnier dans lequel il raconte ce quil a estim devoir faire. De toutes ces constatations, il va tirer des conclusions qui nengagent que lui. Le btonnier va se faire une ide. Il pourra estimer quil y a encore une zone dombre et rorienter ses recherches; le rapporteur sexcute et vient avec un rapport supplmentaire. Le btonnier doit alors apprcier sil y a matire poursuivre linstruction disciplinaire. La nouvelle loi structure le travail du btonnier. Jusquen 2006, le btonnier ne devait rendre des comptes personne. La loi a voulu limiter ce pouvoir absolu qui nest plus dans lair du temps. Deux garde fous:

- Dlai dans lequel le btonnier doit traiter la plainte: un certain nombre dinstructions disciplinaires trainaient. Le btonnier a dsormais un dlai de 6 mois pour traiter la plainte. Sil dborde du dlai, mais quil justifie son retard, on ne lui fera aucun reproche. La plainte dpose contre un avocat, doit tre formelle, crite, signe qui nonce les griefs quon formule lgard de lavocat. Ce dlai permet de surveiller le travail du btonnier, lefficacit du systme et a permet galement de se plaindre du btonnier. On peut se plaindre du btonnier auprs du grand prsident du conseil de discipline.

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Il est dsign par la loi pour recueillir des plaintes contre le btonnier. Le prsident a aussi un pouvoir sur le btonnier concern. - Droit de recours: un droit de recours est prvu pour le plaignant devant le conseil de discipline. Cest une garantie supplmentaire quon donne. La loi a prvu pour ce type de recours, un dlai de 3 mois. Le conseil de discipline va par aprs siger en matire disciplinaire. Les avocats sigent, portent leur robe et reoivent lavocat contre qui la plainte a t dpose qui lui ne peut PAS porter sa robe, puisque le temps o il va comparaitre cest le temps o il na pas adopt un beau comportement et o il na donc pas le privilge de porter sa robe; Comment se passe une audience disciplinaire? 1 - Rapport du rapporteur (celui qui a fait linstruction), oral, sur lenqute laquelle il a procde. Le rapport crit se trouve dans le dossier de la procdure que lavocat a pu consulter pour prparer sa dfense. Le rapporteur va raconter tout ce quil a fait. Va donc transparaitre de son instruction son apprciation personnelle qui va tre assez importante. Elle va avoir un effet sur les membres du conseil de discipline qui vont se forger une opinion. 2 - Aprs le rapport du rapporteur, la parole est donne lavocat qui comparait. Lavocat de lavocat en cause plaide et puis lavocat qui comparait peut ajouter quelque chose sil le dsire. 3 - Aprs cette plaidoirie, le conseil de discipline a loccasion de poser ses questions: au rapporteur, lavocat qui comparait ou lavocat de lavocat. 4 - Enfin, On donne lavocat qui comparait, loccasion de dire le dernier mot. Une fois que les dbats sont termins, on dit quils sont clos puis on fixe la date laquelle la sentence sera donne. Le conseil de discipline reste dans la salle aprs les dbats et dlibre presque toujours le jour mme. Le conseil doit prendre une dcision sur la culpabilit et si elle est reconnue, il faut dterminer la peine et le taux de la peine. Le principe cest la collgialit. La peine cest le nerf de la guerre. Il y a un caractre infamant pour lavocat. La loi prvoit 4 peines possibles: Lavertissement: on emploie cette peine quand le grief retenu est mineur. La rprimande: cest une sanction, mineure et qui est crite dans le dossier. La suspension: dcision grave puisquon dit lavocat quil ne peut plus exercer son mtier pour un temps de min 1 jour (sanction symbolique) et max 1 an; plusieurs mois de suspension cest mettre un cabinet davocat en difficult. Si cest une peine dun an, cest une faon de faire comprendre que lavocat nest plus le bienvenu. Si on veut que la sanction soit efficace on ne peut pas autoriser lavocat dlguer. La radiation: sanction la plus grave. Lavocat ne peut plus plaider, poser des actes, lavocat ne peut plus tre avocat.

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Lorsquon sest mis daccord il faut encore rdiger une sentence qui doit tre accompagne dune motivation. On peut aussi dire quelquun qui est sanctionn, quil ne pourra pas pendant une priode dtermine se prsenter une lection de lordre ou mme voter. Les peines peuvent tre assorties, grce la nouvelle loi, dune suspension ou dun sursis. Le conseil de discipline peut mettre charge de lavocat les frais exposs pendant la procdure. Quid de la publicit de la dcision ? Jusquen 2006, il ny avait pas de publicit possible pour la sentence. En revanche, ce qui se faisait dans les barreaux o le disciplinaire se faisait, on affichait les sentences en prenant soin deffacer le nom de lavocat. Mais souvent on savait identifier quel tait lavocat concern. La loi en 2006 a dcid que la sentence pouvait tre dsormais assortie dune publicit. Dcider de rendre public la sentence est un choix lourd de consquences. On peut donner la sentence au secrtariat de lordre auquel lavocat appartient. On peut galement demander lOBFG de divulguer la sentence aux avocats de lordre; Plusieurs recours sont possibles: - Lappel: se faisait devant un conseil de discipline dappel (un conseil francophone, un conseil flamand). Il y a des grandes diffrences dans la composition. Le conseil de discipline dappel est compos dun magistrat (donc on sort du monde du barreau): le premier prsident de la cour dappel. Il faut un il extrieur, ce ne peut tre que quelquun qui fait partie du monde judiciaire et la loi a toujours choisi un haut magistrat qui est spcialis dans lappel. Va siger avec une comptence davis, le procureur gnral. Les avocats naiment pas a puisque les procureurs sont souvent les adversaires des avocats dans les procdures pnales. La fonction du procureur doit tre bien comprise. Il y a le mme dbat devant le conseil de discipline et le conseil de discipline dappel sauf que le rapporteur nest pas prvu. Une sentence dappel est rendue. - La cassation: si on a t en appel on peut critiquer la sentence, la peine devant la Cour de cassation. - Un avocat qui a t radi peut demander sa rinscription au barreau.

5. LO.B.F.G. et lO.V.B.
OBFG : Ordre des barreaux francophones et germanophones OVB: Orde van de Vlaamse balies Loi du 21 juin 2001 qui a cr ces deux ordres qui fonctionnent trs bien de part et dautre, et ensemble. Avant il y avait un ordre national mais cela posait des problmes vu les diffrences culturelles et parce que souvent les nerlandophones connaissaient le franais et pas toujours linverse => ctait pnible => Deux groupes organiss de faon trs diffrente Ct francophone : on a cr une assemble gnrale compose des 14 btonniers. On a une assemble gnrale avec les 14 personnes qui ont un poids diffrent en fonction du nombre davocats dans chaque barreau avec un minimum de 5 barreaux qui doivent tre daccord pour quune dcision passe (la majorit simple des voix ne suffit pas) 14

Ct nerlandophone : objectif de remplacer les petits ordres par un seul ordre. => assemble gnrale avec des dlgus lus directs dans chaque barreau (avec un nombre diffrent en fonction du nombre davocat) Dans la pratique, leur systme na pas lair de fonctionner mieux que le ntre et certains flamands voudraient reprendre le mme systme que les francophones. Mais le systme francophone nest pas parfait non plus. Il y a diffrentes voix et cest normal mais si on ne se structure pas pour parler dune seule voix, on saffaiblit. Sinon les politiques ne tiennent pas compte du point de vue parce quil est divis. Mais cela demande un travail considrable sur les mentalits Le lgislateur a modifi la loi pour faire disparatre lordre national mais il na pas seulement coup le barreau en 2, il a t plus loin. La lgislateur fait une confiance gigantesque dans le barreau, fond justement sur cette dontologie La loi dit que les deux ordres doivent organiser la vie du barreau, veiller lhonneur, aux droits et aux intrts professionnels, responsables en ce qui concerne laide juridique, le stage, la formation professionnelle des avocats stagiaires et de tous les avocats => Comptences extrmement larges et on dit quils prennent les mesures ncessaires pour prendre des rgles professionnelles => les rgles de dontologies sont faites exclusivement au sein des deux ordres Les deux ordres doivent dfendre le barreau et le justiciable. => cest exceptionnel, on confie un ordre de professionnel la dfense dautres que ses membres parce quon estime quil est le plus mme de le faire. Lordre a dj fait des recours contre des lois qui mettaient mal le secret professionnel. On avait mis une obligation de dnonciation si on avait des soupons de blanchiment dargent Lordre a considr que dans des lois de ce type l, la balance des valeurs entre le secret professionnel et la lutte contre le blanchiment, penchait en faveur du secret professionnel et cela a t suivi dans pas mal dautres pays Il y a eu plus ou moins la mme chose dans une loi sur la mdiation de dettes. => Balance des intrts penche vers le secret professionnel Larticle 495 du Code judiciaire redonne confiance dans les institutions qui peuvent paratre dsutes : L'Ordre des Barreaux francophones et germanophone et l'Orde van Vlaamse Balies ont, chacune en ce qui concerne les barreaux qui en font partie, pour mission de veiller l'honneur, aux droits et aux intrts professionnels communs de leurs membres et sont comptentes en ce qui concerne l'aide juridique, le stage, la formation professionnelle des avocats-stagiaires et la formation de tous les avocats appartenant aux barreaux qui en font partie. Elles prennent les initiatives et les mesures utiles en matire de formation, de rgles disciplinaires et de loyaut professionnelle, ainsi que pour la dfense des intrts de l'avocat et du justiciable. 15

Chacune d'elles peut faire, en ces matires, des propositions aux autorits comptentes. Concrtement, les deux ordres ont des quipes avec un staff, des secrtaires, des juristes et une reprsentante permanente auprs des institutions europennes. Cette activit qui se fait sous la houlette de lAG qui est le pouvoir souverain et il y a un conseil dadministration En 2001, le lgislateur sest dit que trop sparer les choses (entre francophones et flamands) ne va pas non plus. Donc on a cr une institution : le tribunal arbitral qui doit siger lorsque deux rglements sont en conflits. Mais il ne sest jamais runi parce quon essaie de bien faire les choses, de se tenir au courant et donc cela na jamais t ncessaire. Il y a aussi un conseil fdral (runion des deux conseils dadministration sous lgide de la Cour de cassation) Ce conseil fdral se runit chaque anne, mais cest trs formel parce que les conseils dadministration se runissent souvent. Remarque : toujours le mme problme, les nerlandophones parlent franais et pas toujours linverse

6. Le CCBE
Aujourdhui, on ne peut plus fermer les yeux sur la dimension europenne du droit. Il y a 50 ans, les avocats ont vite compris que si lon crait un march commun, il leur faudrait sadapter et crer un organe de concertation o les reprsentants de tous les barreaux europens pourraient sexprimer => Cest le Conseil consultatif des barreaux europens 27 pays de lUE + Islande, Lichtenstein, Norvge, Sude, Suisse => 31 membres + pays qui sont la porte de lEurope : Turquie et Croatie + observateurs extrieurs : Albanie, Gorgie Ce grand ensemble reprsente un million davocats Il y a 4 membres belges (2 francophones, et 2 nerlandophones) Du ct francophone, 1 reprsentant permanent auprs de la communaut europenne (flamands ne nous ont pas suivi) Dautres pays font cela aussi => il y a dj une fdration dans la pratique

III. Droits et devoirs de lavocat


1. Les prrogatives (ou droits) de lavocat (p. 195 210)
!!! Attention !!! Le secret professionnel nest pas fait POUR lavocat. Ce nest pas un de ses droits mais davantage une obligation => cest le secret que doit respecter lavocat dans lintrt du justiciable et du systme. 16

A. Le port du titre
On devient avocat essentiellement en prtant serment. Mais au pralable il faut avoir fait des tudes de droit et tre prsent par un maitre de stages. Ensuite on figure sur la liste des stages et puis sur le tableau de lordre. Une fois accompli ces tapes importantes on a le droit de porter le titre davocat. Cest un titre qui a une certaine valeur et une certaine beaut. On ne peut se donner ce titre si on na pas rempli les conditions. Quand on devient avocat, on nous appelle Matre. Cest un usage, une rgle de politesse, la reconnaissance de la fonction, lidentification dun rle quon joue dans la socit. Lavocat ne dit jamais de lui-mme quil est Maitre. Cest absurde car le mot Maitre cest le mot que linterlocuteur de lavocat prononce pour reconnaitre sa fonction et qui na pas la mme qualit que lui.

B. Lusage du titre
On peut videmment utiliser son titre davocat, dailleurs il faut le faire. On lcrit donc, on le dit, on le met sur la faade du cabinet, le mentionner dans des publications etc. Donc aucune raison de se cacher alors quavant il y avait une rgle de discrtion absolue. Aujourdhui la profession davocat saffiche et selon le prof elle DOIT le faire. Lusage du titre davocat est autoris mais attention pas pour tout et pas tout le temps. Lavocat ne peut abuser son titre pour impressionner quelquun avec quil est contact et avec qui il a peut-tre un conflit. La rgle fondamentale est que le titre davocat ne peut tre utilis qu des fins professionnelles. La prsence davocats on la retrouve de plus en plus en politique. Il nest plus interdit aujourdhui de dire quon est avocat quand on est candidat politique. Mais la candidature ne peut videmment pas servir de publicit pour lavocat. On peut mentionner sa profession mais a sarrte l.

C. Le port de la robe
La robe est un habit reconnu, dcrit dans la loi. La robe est dcrite par la loi, cest comme un uniforme. On ne peut crer sa robe soi. Ces droits sont protgs par la loi pnale. Quelquun qui porte la robe sans tre avocat sexpose des poursuites pnales. La robe se porte quand ? Il faut savoir que la robe se respecte car elle est charge de sens et de significations. On la porte quand on reprsente les intrts de quelquun devant le juge, lorsquon comparait en justice au nom de quelquun. Les justices de paix ont t cres pour les petits litiges qui sont proches des gens. Ce sont des petits locaux. Les juges sont en robe mais depuis un certain temps on a dit que les avocats qui plaident devant cette juridiction ne devaient plus se mettre en robe. Une juridiction trs importante en dehors de toutes les autres juridictions cest le Conseil dEtat et l on considre que lavocat doit porter sa robe.

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Quel est le sens de la robe ? Elle est charge de beaucoup de sens => mettre tous les avocats sur le mme pied devant le juge. On veut viter quen justice il y ait une comparaison possible entre les vtements ports par les avocats de chaque partie. Il y a lide de faire disparaitre une partie de son identit pour garder que son rle de dfense dune personne. On veut gommer les caractristiques individuelles. Il en va de mme pour le magistrat. La robe de lavocat avait un accessoire qui nest plus utilis et qui tait la toque. La loi dit que lavocat peut porter la toque laudience. Cest tonnant car en principe on enlve son couvre-chef lintrieur. On a voulu mettre en valeur lindpendance de lavocat face tout le monde. Lavocat ne doit pas sincliner devant la justice et le magistrat qui la reprsente. On se pose des questions par rapport au port de la kippa et le voile. Il a t dcid quon ne pouvait pas porter le voile en raison de la loi qui autorise uniquement la toque qui est laccessoire de la robe. Les choses changeront peut-tre mais pour linstant cest interdit. Au bureau dAnvers par contre on autorise le port de la kippa lorsquon plaide, et ce pour des raisons historiques : Bruxelles, un magistrat a demand un avocat denlever sa kippa, celui-ci na pas voulu, le magistrat a suspendu laudience (cest ce quon appelle un incident daudience). Le professeur en tant que btonnier lui a dit que selon la loi ctait interdit et lavocat qui venait du barreau de Lige disait qu Lige ctait autoris. Le professeur lui a suggr que le btonnier de Lige ouvre un dbat pour faire changer les choses. Donc la robe cest le signe dgalit mais aussi dhumilit. Elle a beaucoup de sens. Tous les avocats aiment leur robe. Cest un symbole, le symbole de lengagement, du serment, le serment de notre vie. Beaucoup davocat se font enterrer en robe tellement quils se sont identifis leur mtier. La robe on doit aussi la porter quand on va voir le btonnier mme si celui-ci est dans la tenue qui est la sienne (il ne doit pas tre en robe tout seul dans son bureau). Si on est convoqu devant le Conseil de lordre lusage veut quon porte la robe. En revanche lorsquon comparait devant le conseil de discipline on ne porte PAS la robe. Celui qui comparait nest plus un avocat ce moment l mais un membre du barreau qui doit sexpliquer par rapport son propre comportement.

D. Le monopole de la plaidoirie
Cest un droit important mais en pril. a veut dire que lavocat est le seul dans notre systme pouvoir venir devant une juridiction et exposer le point de vue de quelquun. Cest un droit trs important qui peut tre ressenti par des personnes extrieures la profession comme du corporatisme. Ce privilge donne lavocat un rle fondamental. Si tout le monde peut venir plaider quoi bon avoir des avocats, une dontologie, un ordre disciplinaire, etc. cest un monopole essentiel car on part du principe que ceux qui bnficient de celui-ci sont soumis toute une srie de rgles qui garantissent le bon droulement du systme. On a pens ds le dbut que certaines personnes ne peuvent pas consulter un avocat. On a aujourdhui le systme de laide juridique et avant le prodeo. Il y a toujours eu une volont de ne pas laisser tomber des gens qui navaient pas la capacit des payer des honoraires. Mais on a toujours permis que les personnes qui ne veulent pas recourir un avocat et qui veulent se dfendre eux-mmes puissent le faire. Dans la pratique a se voit tous les jours. 18

Le Palais de justice a t dlibrment construit dans le but dimpressionner (immense btiment, grande vole descaliers pour faire en sorte que le fait daccder la justice constitue un effort, etc.). Et donc se dfendre seul peut tre trs intimidant. Lorsquune personne se dfend elle-mme, il y a quand-mme des magistrats qui accueillent trs bien les justiciables, qui viennent parfois en aide au justiciable qui se dfend seul et qui est quand-mme dmuni face lautre partie reprsente par un avocat. Ce qui est peut tre dsagrable pour lautre partie car elle voit le juge aider son adversaire. On constate que 99% des juges vont passer le message quil vaut mieux prendre un avocat. Cest moins vrai en justice de paix. Quand le juge se rend compte que le justiciable nest pas dans un tat de sexprimer car trop boulevers, nerv, diminu physiquement et psychiquement, etc. il peut imposer un avocat la personne (systme de dsignation doffice). Attention en Cour dassises on ne PEUT PAS se dfendre seul. Si on se prsente seul, le magistrat doit demander au btonnier de larrondissement de lui dsigner un avocat. Devant les juridictions du travail, les travailleurs peuvent se faire reprsents par des dlgus syndicaux ( ct du fait quon puisse se dfendre seul, cest la deuxime exception au monopole de la plaidoirie). Le dlgu syndical doit apporter la preuve quil est mandat par tel travailleur. Il doit prouver sa procuration, ce que ne doit pas faire lavocat. Le dlgu syndical nest pas tenu par une dontologie, on ne lui donne donc pas les mmes prrogatives que ceux qua lavocat. On jamais dincident entre un avocat et un dlgu syndical, ce qui est quand-mme assez tonnant car deux mondes diffrents. Une rgle trs importante qui est lobligation de la confidentialit des pices envoys durant la procdure doit tre respecte par les dlgus syndicaux suite une convention. La loi a considr quon pouvait reprsenter, dfendre un proche devant certaines juridictions seulement (Justice de paix, Tribunal de commerce et Tribunal de travail). Le professeur pense que lide nest pas bonne car le recul, lindpendance ncessaire pour que la justice soit correctement rendue nest pas assure. Une socit commerciale, civile, association, sont des tres juridiques qui ont une existence propre distincte des personnes physiques qui la composent, elles ont des droits quelles sont parfois amenes dfendre en justice. Elles ont aussi des administrateurs et, en fonction de leur statut une personne physique, organe de la socit, peut la reprsenter. On reconnait devant les juridictions du travail que des organismes sociaux puissent tre reprsentes par des membres de leur administration. Lide est davoir le meilleur technicien dune loi particulire. Cest une bonne ide sauf que cest souvent une personne qui nest pas prpare pour procdure judiciaire et ne sont pas prt exposer leur argumentation devant une juridiction et face un avocat. On peut tre en faveur ou non du monopole de la plaidoirie. On peut penser que les exceptions y apportes constitue la longue des petites atteintes (ensemble avec dautres choses) au barreau. On a voulu un systme de libert complet pour lavocat. Il doit tre compltement indpendant, ne pas avoir peur de dire ce quil a dire. Cest crit dans la loi. Ca ne veut pas dire quil peut faire tout et nimporte quoi. 19

Injurier le magistrat peut donner lieu des poursuites mais sil trouve quune certaine jurisprudence est mauvaise il peut, il doit le dire. Limmunit est utilise trs raisonnablement mais elle est utilise. Il y a un cas clbre o un avocat a refus de plaider devant une femme. Evidemment a na plu personne, il y a eu une plainte car ctait une injure. Lavocat se dfendait en disait quil la dit car il estimait quil devait le dire.

E. Le mandat ad litem
Art 440, al. 2 du Code judiciaire => Droit dtre cru sur parole Devant toutes les juridictions, sauf les exceptions prvues par la loi, seuls les avocats ont le droit de plaider. L'avocat comparat comme fond de pouvoirs sans avoir justifier d'aucune procuration, sauf lorsque la loi exige un mandat spcial . On a le droit dexercer ce droit que devant la juridiction. En dehors (exemple : confrence de presse) on pourrait tre amen se justifier. On ne peut pas envoyer lavocat dune personne, une mise en demeure. On considre que ce nest pas parce quon est lavocat de quelquun quon est mandat par lui pour recevoir un acte produisant des effets juridiques. Le lien entre un avocat et son client est un vritable mandat. Si le client dcide de ne plus vouloir de son avocat il peut sen dfaire tout moment sans devoir se justifier. Cest trs douloureux pour lavocat (perte de confiance, etc.). Le mandataire qui doit rendre le dossier ne peut dans ce cas poser des questions mme si cest humain. Le client est roi, mme sil choisit de le faire un moment prjudiciable pour lui.

F. Le droit de communication avec les dtenus


Un dtenu a le droit un avocat. Le juge dinstruction quand il dcerne un mandat darrt doit demander la personne sil a un avocat. Si pas, se met en place la procdure daide juridique. Mais ca ne veut pas dire quon va lui imposer celui-l, il pourra changer. On ne circule pas dans une prison comme on veut. Lavocat est un visiteur. Il doit pntrer dans la prison, et respecter les procdures. Lavocat montre sa carte davocat, remplir un certain nombre de documents, passe au dtecteur de mtaux, etc. mais il a un droit de pntrer dans la prison. Il y a des horaires de visites respecter et rgles de scurit. En prison, la rgle cest quand on va voir quelquun on se voit attribuer un parloir. Quand lavocat vient voir plusieurs clients. Entre deux clients, souvent lavocat sort du parloir, attend dans le couloir et parle parfois avec un confrre. Il doit tre vigilant ce quil dit. Lavocat ne peut rien transmettre son client. a va trs loin, mme une lettre de lpouse. Dans cette lettre il peut y avoir de la drogue, des informations pour la procdure en cours, ect Humainement il est arriv que des avocats ont remis une lettre ou autre mais ce moment le principe est viol et il doit rester absolu.

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Il y a une correspondance entre lavocat et son client qui est autorise et protge. On est l dans le cur du secret professionnel, car on est dans la confidence du client son avocat et personne ne peut en connaitre le contenu. On est sur un systme de confiance, on marque sur la tranche de lenveloppe quon est avocat et cest accept, sans vrifi.

G. Le droit de communiquer dans la presse au nom de son client


Cest un pan de lactivit des avocats qui sest fort dvelopp ces dernires annes. Cest un droit nouveau, il ntait pas question de cela avant 2004. Pourquoi cette volution ? Parce que les procureurs du Roi, depuis des annes, donnent des confrences de presse et donnent parfois le nom des intresss. Pour lintress c'est difficile vivre car il a une famille, des collgues, des voisins, ET ensuite pour les personnes plus connues, il y a encore plus de problme. Exemple: Avocat de Lige lutte pour dfendre Julie et Mlissa (Hissel), tentative d'assassinat son encontre car on lui reprochait des faits pdophiles. Son nom est connu ! Cest inadmissible et insupportable. On considre donc maintenant qu'il FAUT que l'intress puisse s'adresser ce mme public pour pouvoir contester ce qui est dit par le ministre public. Cest son droit. Cest pourquoi on sest dit que si le justiciable ne sait pas lui-mme donner une confrence de presse ou donner une interview, son porte-parole, celui qui le reprsente doit pouvoir le faire. Au niveau de la thorie, cest bien, mais dans la pratique cest plus compliqu. Les journalistes parviennent obtenir des renseignements plus prcis sur le fond de laffaire. Certaines informations donnes sont malheureuses car elles dvoilent une vie prive qui a le droit dtre protge mme si lintress a commis une infraction. Cest difficile de ne pas devoir se justifier. Avec le fameux procs Dutroux, il y a eu plein de drives. Ds lors, le rglement de lOBFG depuis le 17/05/2004 essaye de cadrer ce que peut faire lavocat lorsqu'il communique, au nom de son client, avec les mdias. Il nonce certains critres : L'avocat peut s'exprimer dans les mdias, mais il s'abstient en cette circonstance, de toute recherche de publicit personnelle. (art.1) (Rien que dtre vu dans lcran peu important quon parle ou non, cest faire de la pub) Il ne doit communiquer que dans lintrt de son client : il limite ses communications et commentaires ce qui est justifi par la ncessit du droit de dfense de son client (art.2). Besoin et volont, demande/accord du client de communiquer. (art.3) 21

Exemple : on se fait coincer au dbut dun procs par des journalistes, cest dlicat de savoir si lon peut parler ou pas. Ne pas dplacer le dbat hors de l'enceinte judiciaire. (art. 2) (cest difficile car dans certains cas, on ne sait rpondre sans se justifier. Il faut expliquer plusieurs arguments juridiques, faire valoir tous les moyens de dfense). Ne pas participer aux dbats tlviss sur une affaire pnale en cours (art. 3) Ex : dbat entre magistrat et avocat et le jury allait dlibrer le lendemain. Cest interdit de participer un dbat tlvis sur une affaire en cours. Car c'est trop difficile grer. On peut tjrs le faire a posteriori avec lintrt du client comme critre et le secret professionnel et ces exigences de bonne tenue. En gnral : Si l'on veut participer une mission ou rpondre une interview, il faut en informer le btonnier. (art. 2)

Conclusion: on peut communiquer, mais avec certaines limites ! Un acte isol1 qui frappe limagination, surtout si cest banalis par le petit cran, joue un rle quon le veuille ou non qui justifie que lavocat soit l et pour exercer la dfense quil doit octroyer son client qui a besoin dtre assist. Le seul qui puisse le faire cest l'avocat. Cest dans les droits de lavocat et a pourrait galement constituer un devoir. Mercredi 19 octobre 2011

2. Les devoirs de lavocat (p. 211 247)


Il y a des devoirs dimportance trs diverse. Le devoir le plus important pour lavocat est celui de la loyaut.

A. Le devoir de dfense
Ce devoir est consacr larticle 446 du Code judiciaire. On pourrait croire, et certains le pensent, que lorsquon consulte un avocat il a lobligation de prendre en charge celui qui la consult. Il na pas lobligation daccueillir un justiciable qui sonne sa porte. Pourquoi? Parce quil a prt le serment de dfendre la cause qui lui paraitra juste. Il peut ne pas accepter de prendre en charge la dfense de cette personne mais plus, il doit le refuser. Il peut ne pas tre comptent dans la matire pour laquelle on le consulte. Lexigence de comptence dont peut attendre tout justiciable doit tre rencontre. Si on nest pas capable, on nest pas capable. Il y a aussi une question de disponibilit. Lavocat peut tre surcharg de travail. Il ny a donc pas dobligation de dfendre contrairement ce quon pense.

On signale dans les mdias qu'on a arrt une personne. Finalement, il n'y a pas de poursuites mais personne ne le sait car personne ne suit la procdure.

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En revanche, si lavocat accepte de dfendre les intrts de quelquun, il faut le dfendre, il faut mettre son service tous les moyens intellectuels, la comptence et lexprience et il faut le faire dans les rgles de lart en respectant les dlais lgaux pour le faire. Il existe des exceptions dans la loi qui prvoit la possibilit de dsigner un avocat doffice. Un justiciable peut se passer, se priver des services dun avocat sil prfre se dfendre seul mais il y a des cas o la juridiction devant laquelle il comparait estime quil nest pas capable de se dfendre seul. Dans la pratique, on saisit le btonnier de lordre de larrondissement et on lui demande de dsigner quelquun. Le lgislateur a dcid que personne ne pouvait comparaitre en qualit daccuse, seul, devant une Cour dassises parce que cest une procdure orale, complexe, quil y a une charge motive norme. Dans ces cas de dsignation doffice, lavocat ne peut pas refuser, cest un ordre qui lui est donn (cest trs rare). Le principe cest donc bien que lavocat na pas lobligation de dfendre, la personne qui rencontre lavocat ne peut le forcer le dfendre.

B. Le devoir de diligence
Cest un devoir qui parait peut tre vident, on peut se dire que lavocat fera tout ce quil faut dans le dlai quil faut depuis le premier jour o il est consult jusquau dernier jour. Malheureusement, lavocat nest pas parfait, il peut tre confront des difficults. Le barreau considre, la loi considre, que lavocat qui a cette mission de dfendre doit tre la hauteur de ce quon lui demande. Lavocat peut tre confront beaucoup de choses: il peut un moment ne plus tre mme de terminer son travail parce quil est surcharg (ex: rdiger les conclusions) ou malade, ou encore des problmes familiaux. Lavocat peut aussi ne pas tre suffisamment bien organis. Il y a dailleurs un cours dans la formation suivre pour le stagiaire qui aide avoir une bonne organisation. Il y a un phnomne dordre psychologique qui se voit de temps en temps: quelquun nous consulte, il est dans notre domaine de comptence, on le dfend parce quon estime que la cause est juste, on commence traiter le dossier. Il arrive que ladversaire donne un certain nombre darguments qui vont lencontre de la version donne par le client. Il y a deux lecteurs des mmes faits et cest l que peut poser le problme. Tout dpend de la faon dont on gre la relation avec le client. On est dans une situation pas toujours facile. Les choses doivent tre claires, il faut se faire respecter. Cest la mesure qui varie. Certains avocats dans la pratique commencent un peu se dcourager, craindre la poursuite de la ngociation, de la revendication, de la procdure entame. Avec un manque de courage, ils se montrent moins diligents, les choses trainent, le client se plaint et donc on peut reprocher au plan dontologique un avocat de ne pas bien faire son mtier. ct de a, on peut voir notre responsabilit mise en cause. Outre lobligation dontologique de faire les choses avec un rythme convenable, on risque de voir notre responsabilit professionnelle mise en cause. Exemple: gens qui trainent pour transmettre un dossier (le justiciable peut changer quand il veut davocat mais lavocat dorigine doit transmettre le dossier au nouvel avocat et certains trainent parfois), transmettre des fonds, le fait de ne pas aller assez vite, est un manque de diligence. Il peut aussi y avoir des reproches de maltraitance dun dossier cause de ngligence. Ce que le justiciable confie lavocat est capital pour lui. 23

C. Le devoir de loyaut
La loyaut est quelque chose de fondamental. Elle est prsente de faon permanente dans la vie de lavocat. Dans chaque cas despce qui se prsente, c'est l'obligation pour lavocat de jouer son rle en respectant les rgles, sans sassimiler son client et en justifiant tout ce quil fait par lobjectif de rendre service son client. Cest le fait que tout le monde doit tre convaincu que lorsquon dit quelque chose, cest vrai preuve lappui ou conviction lappui. Il y a des choses que lavocat ne peut jamais faire! Lavocat ne peut jamais mentir. Le mensonge vident est trs rare dans la pratique. Cest lomission coupable qui est vis par ce devoir de loyaut. Cest parce que lavocat est loyal quil a cette force relle reconnue comme telle par les autres acteurs de justice. Cest pour a que dans notre dontologie on a ce devoir enfantin. Ex: Si les avocats savent que leur client a tu, ils ne pourront que dire mon client dit quil na pas tu , ils doivent rester prudents. MAIS : Ils ne pourront pas dire mon client na pas tu . Si un avocat ment et quon le dcouvre, il sera soumis sanction. Communication par erreur dun document. Il se peut que le client reoive la copie dun document adress la partie adverse. La loyaut impose que lavocat qui a reu la lettre ne puisse pas utiliser ces informations. Lavocat ne doit en revanche pas dire lavocat adverse quil sest tromp (dans les dlais par exemple). Exemple : On fait signifier quand on a gagn, on prvient son adversaire. Ladversaire dit merci de mavoir prvenu, jinscris donc ce dossier mon chancier, je prends contact avec mon client pour dcider sil va faire appel. Lavocat ne doit pas rappeler la partie adverse la date dchance. Il nest pas dloyal de ne pas attirer lattention de son confrre sur cette erreur. Le client dun avocat qui identifie une erreur pourrait reprocher son avocat davoir prvenu ladversaire. Recommandation du 22/06/04 : En matire de loyaut, comme cest une matire importante, lOrdre a dcid de faire une synthse. Ce nest pas un rglement, cest une recommandation du 22/06/04 quil faut savoir commenter. Elle donne des conseils. Cest un document que les stagiaires doivent lire. Elle numre une srie de cas prcis qui nous aident dfinir la loyaut. Elle commence par une sorte de dfinition de la loyaut. On ne peut pas concevoir que le serviteur de la loyaut triche, on doit pouvoir lui faire confiance. La confiance est une valeur essentielle en Justice ; elle concourt la crdibilit de lavocat. C'est une obligation capitale. Si lavocat est dloyal, a peut aller jusqu' ce qu'il se retire de la procdure et ne dfende plus son client.

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La loyaut constitue avec lindpendance la vertu essentielle de lavocat . Ces mots ne sont pas innocents. Et avec le respect du secret professionnel, son devoir le plus imprieux. Elle inspire lensemble des comportements de lavocat et confre son intervention un fondement moral . Nous sommes dans le cur de la dontologie. Cela veut dire qu tout instant cette obligation de loyaut doit tre prsente. Et que la petite exception que lon pourrait tre tent de faire une fois de temps en temps cest dj un pas trop loin. Lavocat en juge souverainement et dans lintrt bien compris de son client, en conformit avec les rgles de la profession CVD quon npouse pas la thse du client telle quelle mais on peut la comprendre, la respecter mais si elle nest pas dfendable ou si pour arriver au rsultat il faut employer des moyens qui sont critiquables, lavocat ne participe pas (il dboute le client de sa demande) et sil le fait, il sexpose. Les clients sont parfois tenter de dire des mensonges. Les manquements au devoir de loyaut peuvent conduire lavocat devoir se dporter, tre sanctionner disciplinairement. Le btonnier qui est saisi dune plainte, peut demander lavocat de se dporter de la dfense de ce justiciable. Cest terrible pour le justiciable qui avait choisi cet avocat l et pour lavocat aussi, qui ne se rendait peut-tre pas compte quil faisait une erreur. () La recommandation donne des exemples: lavocat se gardera notamment de conclure ou de plaider contre les lments de fait dont il a connaissance lavocat ne peut pas mentir au btonnier (A la diffrence du client qui peut mentir. Cest lourd comme obligation mais cest a aussi qui fait la force de la dontologie) lavocat doit se garder de prendre un engagement vis--vis du btonnier et de ne pas le faire par la suite il est interdit de conseiller au client un comportement illicite lavocat ne peut abuser de lavantage quil a sur lautre partie (lorsquelle se dfend seule), on recommande lavocat de laisser la partie adverse le temps de rflchir, dventuellement aller consulter un avocat; une rgle fondamentale est celle de la confidentialit des changes : On ne peut prsenter les changes de lettres entre avocats devant un juge sil ny a pas daccord. Sil ny a pas daccord, c'est comme sil ne stait rien pass ! La confidentialit des ngociations : parfois on donne son confrre des explications pour justifier la situation du client, or c'est confidentiel. Si la ngociation choue, on peut par aprs tre amen plaider des choses devant le juge, contraires ce qui a t dit dans lchange de lettres pralable. On ne peut nous obliger redonner une explication au tribunal, alors quelle tait donne lautre avocat dans lespoir darriver un accord. On peut donc ne pas reprendre les arguments noncs dans le cadre de la ngociation. 25

Intellectuellement cela peut tre dur supporter, mais ce n'est pas de la mauvaise foi. La loyaut doit s'appliquer, elle doit tre omniprsente. La loyaut veut aussi que quand lavocat nest pas comptent, il ne dfende pas le client On ne peut pas enregistrer une conversation tlphonique avec qui que ce soit. On ne peut pas aller avec son client une runion sans sannoncer. Exemple : socit o il y a des conflits entre actionnaires et administrateurs. Ladministrateur dit son avocat, viens avec moi et vous massistez pour me donner des ides darguments, pour donner ma position une autorit plus grande parce que vous tes un juriste. Les autres participants la runion doivent tre prvenus de cet avantage que le client veut se donner qui nest pas critiquable en soi pour permettre aux autres participants la runion sils le souhaitent sorganiser de la mme faon. Cette question se prsente assez souvent. Etc.

D. Le devoir de dlicatesse
Ce devoir est important. Il touche au comportement de lavocat lorsquil est avocat vis--vis du client, des tribunaux parce quil a ce devoir de crdibilit. Cette dlicatesse cest la faon dont lavocat va communiquer avec les tiers. Lorsquon intervient comme avocat, on touche ce quil y a de plus profond chez lavocat. On ne peut pas traiter et montrer quon traite les choses avec excs parce que ce serait dnaturer le service que lon rend. Lavocat doit tre la hauteur de lattente que met en lui le justiciable. Dans la pratique il arrive que le client quitte lavocat parce quil a le sentiment dtre maltrait. Il faut de nouveau aider lavocat et ne pas se mettre dans des situations o il mettrait en pril cette dlicatesse quon attend de lui. On ne peut plaider comme avocat pour soi mme ou pour un membre de la famille parce que lindpendance est en pril. On va forcment tre associ aux membres de la famille, on naura plus le recul suffisant. On ne peut pas non plus dfendre la socit dans lequel un membre de la famille est administrateur dlgu. On peut avoir des poursuites disciplinaires lorsque cette obligation est viole (exemple: honoraires excessifs par rapport la fortune du client). Parfois, on est proche dun client et alors on peut aller demander au Btonnier ce quil faut faire. Gnralement, poser la question c'est y rpondre : si on sent qu'on pourrait se demander si ... c'est qu'on touche la limite. C'est quon ne se sent plus indpendant, on se sent emprisonn par une relation privilgie avec le client. Remarque : le contrat entre lavocat et son client est un contrat de mandat au sens du droit civil.

E. Le devoir de probit
Comment est-ce possible quon ait cr un devoir particulier pour lavocat. Cest vident que lavocat doit tre honnte. Il existe peu davocat malhonnte, mais quand ils sont dcouverts, ils sont trs souvent radis du barreau. Le vrai malhonnte cest rarissime, ce que nous voyons ce sont des gens 26

tents parce quils sont en difficult (exemple : de largent bloqu sur un compte, prlever une partie de cet argent pour payer son propre loyer du cabinet. Mme si on les rembourse plus tard, cest inacceptable). Il fau respecter les rgles de gestion de largent des autres. On doit avoir un compte bancaire destin recueillir les fonds grer. Le compte spcial doit tre ouvert dans une banque avec laquelle les ordres davocats ont convenu que le btonnier pourrait contrler ces comptes. Lavocat a aussi lobligation de redonner largent au client parce que a lui revient. Dans ce systme, un drame sest jou: la Cour de cassation a dcid que ces comptes Carpa devaient tre considrs, comme faisant partie du patrimoine de lavocat. Drame parce que tout le systme est parti. Si lavocat est saisi par les cranciers et quils saisissent largent quil a sur ses comptes et donc largent des clients cest dramatique. Malgr que cet arrt a t rendu, il ny a que quelques cas qui ont eu lieu en Belgique. Il peut arriver des accidents matriels et si on peut le prouver, il ny a pas de soucis. Lorsquil y a une plainte dun client vis--vis de son avocat, on fait une enqute disciplinaire et on demande la banque un relev des oprations excutes dans les 6 mois, 12 mois, etc.

F. Le devoir de dignit
La dignit est proche de la dlicatesse. Cest limage que lavocat dans son comportement (priv et professionnel) doit vhiculer parce quil est avocat. Ds quon est avocat et identifi comme avocat, il faut adopter une conduite adapte ce rle. La dignit volue avec le temps. Exemple: lorsquon est cit, et quon est avocat et quon ne va pas laudience ce nest pas digne. Il y a 50 ans, il ntait pas digne pour un avocat daller au Casino, il nest pas digne pour un avocat de commettre un dlit de fuite. Exemple: Au Parquet, il y avait un substitut du Procureur du Roi qui tait alcoolique. Il sest un jour endormi une audience et on a arrt de le faire siger. Ce nest pas digne dexercer une telle fonction en ntant plus matre de soi-mme. On peut boire en priv, mais cela ne peut tre public. On doit donc faire attention ne pas tre condamn pour brit. C'est li au rle quon joue dans la socit, c'est toute la profession et la justice qui sont en jeu. Si on commet un dlit, c'est difficile aprs de venir plaider pour dautres personnes pour des faits similaires. On nest plus crdible. Exemple : On va reprocher un avocat davoir provoqu un accident de la circulation sous leffet de la boisson et davoir commis un dlit de fuite. Cest quand mme trs gnant pour un avocat si vous faites tout a et que vous plaidez au tribunal de police huit jours aprs pour un client qui a commis la mme chose. La vie personnelle et prive de lavocat quand elle est porte publiquement peut porter atteinte un devoir dontologique.

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Applications : Ne pas tre alcoolique ; avoir provoqu un accident de la circulation en tant ivre et avoir fait un dlit de fuite Etre impliqu dans une procdure et ne pas se dfendre peut aussi tre un manque de dignit. Un avocat ne peut pas retarder volontairement une procdure. Il doit assumer la procdure. avoir un arrir de loyer et promettre quil payera dans 15 jours alors quil ne le fera pas : l'avocat la chance d'viter le procs en passant par le btonnier. S'il promet qu'il va payer et qu'il ne le fait pas c'est une faute d'autant plus grave si c'tait appuy par le btonnier.

G. Lobligation de remplacer les magistrats


Articles 442 et 322 du Code judiciaire Un avocat ne peut pas tre magistrat mais il est possible parfois selon la loi que lavocat doive remplacer un magistrat, quil soit juge supplant. Si il faut, parce quil ny a pas dautres solutions, remplacer un juge, on peut dsigner un avocat. Il a cette obligation parce quil est digne de confiance et il doit le faire. Il faut avoir 10 ans de barreau. Ne pas le faire pourrait tre considr comme une faute. a peut troubler l'image donne au Public parce qu'un avocat pourrait tre notre juge dans une autre affaire. Mais dans la pratique, a se passe bien. a se fait dans une garantie totale des droits de tout le monde. Un avocat ne sige pas pour sa propre affaire. Par ailleurs, les juges sont honntes et ne font pas, dans une autre affaire, de faveur l'avocat qui a t juge ses cts ! Cest une obligation, le but tant que le fonctionnement du tribunal puisse continuer, et ce, dans lintrt de toutes les affaires qui sont fixes ce jour-l. Si personne ne se porte volontaire, la sance est leve. Si le Btonnier apprend quil y avait 10 avocats dans la salle et que personne ne sest port volontaire il pourra leur reprocher et prendre des mesures.

H. Lobligation de payer sa cotisation


Les ordres ont besoin de moyens pour fonctionner. Au-del de a, on a dcid au barreau que lassurance responsabilit professionnelle serait prise par les barreaux pour tre certain que tout avocat soit assur. On a voulu parer toute ngligence. On a dcid de sassurer vis--vis du public, contre un avocat lorsque celui-ci est malhonnte tous les ans. Si les avocats nont toujours pas pay leur cotisation, ils seront omis. De plus, il y a le fonctionnement administratif de lOrdre et cela cote de largent (bibliothque, personnel, ...). Cette cotisation est indispensable. Le conseil de lordre fait chaque anne un budget pour lanne suivante. Il y a des systmes dadaptation du paiement des cotisations en fonction des revenus des avocats.

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Ne pas payer est une faute, que lon peut qualifier de disciplinaire, vu que cest dans lintrt de la justice.

I. Obligation de respecter les lois et les institutions


On retrouve cette obligation dans le serment (article 429 du Code judiciaire). Quand on plaide, on peut tre svre, on peut critiquer un magistrat, mais il y a des limites ne pas dpasser : ne pas insulter, ne pas tre une espce danarchiste qui dtruit les institutions. On peut critiquer le tribunal, la jurisprudence de la Cour de Cassation, lattitude dun ministre, Conclusion: On peut critiquer, mais il faut le faire dans un cadre responsable/raisonnable. La critique est parfois exige par le devoir de dfense, mais on doit aussi respecter les lois et institutions !

J. La formation permanente
Rglement du 27 mai 2002, rvolution au sein du barreau. Tous les avocats sont obligs de suivre un certain nombre de cours (60h). Il faut avoir un certain nombre de points par an. Cest une bonne obligation, aucun dentre nous naimerait savoir quun mdecin qui exerce depuis 25 ans na plus lu aucune revue pour se mettre jour. Dans le droit, les choses changent et vite et il faut utiliser les bons textes, les textes adapts, les comprendre. Il ne faut pas se former dans toutes les matires, lavocat a le choix. Il faut garder les attestations de points. Chaque anne on est tir au sort pour voir si on a respect le nombre de points. Une politique est mene au barreau pour que les avocats soient les plus comptents possibles pour offrir le meilleur service. Une discussion a t mene pour savoir si on allait introduire une formation de type scientifique. La rponse fut positive. Mercredi 26 octobre 2011

K. Lindpendance de lavocat
Cest un devoir ET un droit fondamental. Le rle de lavocat est reconnu par les juridictions comme essentiel pour que la justice soit rendue. Dans les obligations dontologiques, il y a cette indpendance de lavocat. Cela veut dire quil ne dpend pas de quelquun dautre, de quelque chose dautre, quil a une libert physique. Il ne sagit pas de cela. Il sagit pour nous dune indpendance intellectuelle qui permet un avocat de dfendre quelquun, dassister quelquun avec du recul, du dtachement pour que lefficacit de sa dfense soit plus grande. Lavocat est l pour venir exposer avec calme, recul, objectivit, le point de vue dun client devant le juge qui va devoir trancher. Cest quelquun qui est essentiel parce que cest une valeur ajoute de lavocat: le juge va entendre quelquun quil sait indpendant. Cest donc une valeur ajoute que lavocat doit veiller prserver en permanence parce que sil perd son indpendance, il perd son me, son objectivit. 29

Exemple: travailleur qui est en dispute avec son employeur qui consulte un avocat qui crit une lettre grossire son employeur. a ne va pas. Exemple: un avocat tlphone au professeur en tant que btonnier, en demandant son avis sur le comportement de son adversaire. Il plaide pour la fille dun vieux monsieur quil qualifie de fou. Lorsquon exerce le mtier davocat dans une procdure, on ne peut pas employer ce mot. Pourquoi cet excs? On sort de ce quon attend du rle normal de lavocat. Lorsquon intervient sur la scne de la justice en qualit davocat il faut adopter une autre attitude. La Cour de justice des communauts europennes a constat lindpendance dans un arrt du 14 septembre 2010 dans une affaire Akzo. Elle se posait la question de savoir si la correspondance dun avocat exerant en entreprise tait couverte par le secret professionnel. La Cour de justice a dit que le juriste qui travaille en interne, li par une subordination perd son indpendance parce que ce lien de subordination fait quil y a quelquun qui a une emprise sur lui. Ds linstant o il ny a plus cette indpendance, on nest plus dans le cadre de la profession davocat et donc ce quil fait nest plus couvert par le secret professionnel. Lindpendance se traduit dans une srie de faits de la vie de lavocat. Les problmes sur la question de lindpendance ont donn lieu une jurisprudence abondante. On sest dit quil fallait faire une synthse sur cette matire, des cueils classiques auxquels on pourrait tre confront dans la vie du barreau.

Cest pourquoi une recommandation a t prise au sein du barreau de Bruxelles le 16 dcembre 2003.

Cette recommandation est divise en 3 parties :

Prambule Rappel des principes 9 recommandations

Le prambule Lordre est trop souvent saisit de cas dans lesquels les avocats font preuve dun manque de distance vis--vis de leur client et de la cause quils dfendent (= drive dangereuse pour lactivit de lavocat et du barreau). Cela porte atteinte lindpendance qui avec le secret professionnel et la loyaut est lun des premiers devoirs de lavocat. On peut tre tellement convaincu de laffaire, quon se jette corps et me dans la dfense darguments quon croit tre lgaux. On peut ne pas faire ce quon attend de nous mais sans le vouloir.

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Rappel : On dit aussi que lindpendance lavocat peut la vivre lgard de 5 types de personnes: Vis--vis des pouvoirs politiques, conomiques ou sociaux (cest trs large): - En ce qui concerne les pouvoirs politiques : cas frquent de lavocat qui plaide pour un ministre, une administration, une institution officielle, une association qui dfend des droits. On peut sexposer, quon le veuille ou non, quon a telle couleur politique, dune manire telle quon perd toute indpendance. - En ce qui concerne les pouvoirs conomiques : avocat dune banque, milieu prof dassurance et tre reli cette puissance conomique dont on peut dpendre financirement. - En ce qui concerne les pouvoirs sociaux : avocat dun syndicat de la fdration des entreprises de Belgique. Vis--vis de la magistrature: il faut respecter la magistrature. Cest un des devoirs de lavocat parce que cest une institution au sein de toute institution dans notre systme dmocratique. Cela sexprime par la politesse. Il faut respecter les magistrats mais il ne faut pas tre obsquieux et leur faire croire quon est compltement dpendant de leur bon vouloir et quon va tout accepter dans le droulement de laudience. Il faut assumer la responsabilit quon donne lavocat de plaider et a se passe trs bien. Il faut pouvoir contredire le juge sinon lavocat perd toute indpendance. Le professeur na jamais rencontr un magistrat qui fait perdre exprs un avocat qui a des arguments que lui-mme ne partage pas. Vis--vis de lui-mme, c'est--dire de ses propres convictions et opinions: cest l que rside la plus grande difficult. Cest une personne qui a sa famille elle, son histoire, ses idaux politiques, philosophiques, ses prfrences de modes de vie. Lavocat peut penser que ce quil pense cest-ce quil y a de mieux; quand on doit prendre en charge un client on a forcment son point de vue. Exemple: il se peut quon soit contre le divorce mais quune personne vienne nous voir pour une affaire de divorce. Il y a des avocats qui peuvent penser quen matire pnale, la dlinquance doit tre combattue mais quils dfendent des jeunes dlinquants. On dit aux avocats quils doivent se mfier deux-mmes. Cest cueil est souvent rencontr et amne souvent perdre son indpendance. Dans les litiges politiques, on donne toujours le conseil aux politiciens de ne pas se faire dfendre par un avocat qui est connu comme appartenant au mme parti politique. Dans le cas contraire, la dfense de lavocat serait considre comme une dfense de la thse partisane/du parti politique et pas comme dfense juridique professionnelle. on conseille de se faire dfendre par un avocat qui a des affinits avec un autre parti pour montrer que malgr les idaux diffrents, lavocat dfend le client = preuve par excellence de lindpendance. Vis--vis de ladversaire: on peut tre impressionn par quelquun. Ladversaire peut impressionner. Perdre ses moyens, ne pas oser dvelopper largumentation quon estime devoir dvelopper est une erreur. De plus, il ne faut pas faire de ladversaire de notre client, un adversaire personnel. 31

Le client lui-mme: cest pas la dimension conomique qui est vise ici. Lavocat doit prendre en charge compltement une personne physique ou morale pour faire face une difficult. Il y a l une dimension psychologique base sur lcoute pour collaborer au mieux avec le client qui la consult. Lavocat doit offrir au client tout ce quil reprsente, toutes ses comptences et toute sa confiance. Cest un gage de lefficacit de sa dfense. Lavocat ne peut tre impartial puisquil dfend la cause et les intrts de son client. Il prend donc position et continue de le faire tout au long du dbat, judiciairement ou non. Lavocat ne peut tre soumis son client ! il ne peut sidentifier son client, il doit pouvoir garder de la distance. En analysant la cause qui lui est confie, lavocat doit, en conscience et avec objectivit par rapport aux pices du dossier et la loi, donner un conseil honnte et conforme aux intrts de son client.

Recommandations : a) Ne pas sidentifier verbalement son client : lorsquon plaide on ne doit pas parler la place du client en je . Pour le roulage, cest purement technique, didactique, faciliter les dbats en parlant en je. Quand on plaide des affaire plus sensibles, sidentifier son client cest la preuve quon na rien compris lobligation dindpendance. b) Ne pas prendre pour soi un reproche que la partie adverse fait notre client : Le reproche que lon invoque, on ne le fait pas lavocat mais lauteur du comportement. Il ne faut pas lattaquer mais le critiquer. Donc il ne faut pas recrer la dispute des parties en la prenant son compte et en s'attaquant au conseil de l'autre partie, mais on la reprend et la dirige juridiquement sous forme de critique. c) Ne pas donner son avis personnel : on peut lexprimer aprs avoir donn un raisonnement mais il ne faut pas faire dune plaidoirie un manifeste politique pour une ide. Exemple: Lavocat doit viter de dire quidal est que les enfants soit levs par la mre. NON, Lavocat doit viter dexprimer la solution idale ses yeux mais il doit exposer la situation concrte et individuelle des parties. d) Ne pas utiliser un ton trop direct, agressif voir inconvenant (impoli) : ca peut arriver et a peut blesser donc a sort du dbat = ce n'est de toute faon pas retenu par le juge ! Donc c'est inutile. e) Ne pas plaider le dossier hors du prtoire : Exemple : procureur du roi de Tournai, elle a fait une interview plus ou moins objective. Elle a annonc la Belgique que X tait sous MA mais elle a aussi dit dans une confrence de presse qu' ce stade de la procdure X contestait tre responsable ; donc les deux points de vue son annonc. Ca, ca va. Il faut que a reste objectif. On peut parfois tre amen faire des dclarations parce que cest ncessaire pour le client mais il nest pas question de dire tous les arguments devant les mdias ainsi que les pices du dossier. Cependant, quand une partie va trop loin car elle a donn une pice du dossier, cest difficile de contester en disant simplement, mon client nest pas daccord. On est alors tent de dlivrer la pice 32

qui conteste cet argument. Mais ce moment-l, on va trop loin. Pendant un procs, on ne peut participer un dbat tlvis parce que cela pourrait amener les parties dvelopper une argumentation. f) Ne pas dfendre les intrts dun proche parent = on considre quil est alors impossible pour ltre humain de pouvoir faire la part des choses entre la proximit familiale/le lien de parent et son rle davocat. La loi ne l'interdit pas mais dontologiquement, c'est prfrable. On ne peut pas non plus dfendre notre associ ou un membre du cabinet car on considre quil est impossible pour ltre humain de garder lindpendance qui est un principe fondamental. g) Ne pas accepter des thses ou introduire des demandes qui ne sont pas conciliables avec les pices du dossier = principe de la loyaut. Ne pas dfendre une thse contraire aux pices apportes par le client. Exemple : jai une reconnaissance de dette, je le sais mais mon adversaire ne la plus. Donc je suis sure de gagner. Mais cette dette existe. Lavocat refuse. Il est le bras arm dune cause injuste. C'est une forme d'indpendance que de refuser de faire cela. h) Ne pas nouer avec le client des relations personnelles ou daffaire = Exemple : en affaire familiale, on se dmne pour le client, il voit les efforts que lavocat fournit et sur une priode de temps longue, donc moment des dcouragements, moments dmotions, et lavocat joue un rle humain et psychologique en plus de son rle technique juridique, lavocat le soutient Donc se crent des liens forts. Attention, il ne faut jamais tutoyer un client pour ne pas se mettre dans une relation de proximit. Risque de crer un lien damiti, de sympathie o lon a trop envie de faire plaisir son client, La cration dun lien fort fait perdre la crdibilit et lefficacit du service que lavocat peut rendre au client. Quand on simmisce pour des raisons sociales dans une vie mais quon garde tjrs notre avis l ca va. Remarque : C'est quand mme toujours gagnant si socialement on s'investit mais tout en restant indpendant. i) Ne pas pratiquer une mthode de rmunration qui compromet son indpendance = ne pas tre dans un systme de dpendance conomique. On interdit le pacte de quota litis : ex : je ne demande rien mais si je gagne, je prends 25%. Cest interdit par la loi au nom de cette indpendance qui est une valeur fondamentale de notre socit. a ne veut pas dire quon ne peut pas faire dpendre le montant de nos honoraires du rsultat obtenu. (On est rmunr pour le travail fournit et dans une certaines mesures du rsultat obtenu). Mais on ne peut se mettre dans des situations de dpendance. Ex : on accepte de faire crdit. Cest difficile tous les jours pour lavocat dtre indpendant mais cest cette indpendance qui fait la crdibilit du barreau.

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Conclusion : Plus lavocat sera indpendant plus il le sera vis--vis de son client et des autres et plus il exercera efficacement son mtier.

IV. Le secret professionnel (p. 249 304)


1. Principe
Cest une obligation prvue par la loi en amont de la dontologie. Cest la loi pnale qui consacre cette institution juridique qui est le secret professionnel. Larticle 458 du Code pnal dispose que: les mdecins, chirurgiens, officiers de sant, pharmaciens, sages femmes et tout autre personne dpositaire par tat ou par profession des secrets quon leur confie, qui, hors le cas o ils sont appels rendre tmoignage en justice (ou devant une commission d'enqute parlementaire) et celui o la loi les oblige faire connatre ces secrets, les auront rvls, seront punis d'un emprisonnement de huit jours six mois et d'une amende de cent [euros] cinq cents [euros]. . On nentend pas le mot avocat dans cet article. Mais cet article aussi expressment lavocat. Cest le choix du lgislateur de consacrer une institution dans la loi pnale en prvoyant une sanction. On a estim politiquement, socialement, quil fallait quun ou plusieurs secrets professionnels puissent exister et que le fait de le violer lorsquon en est dpositaire nest pas acceptable. Cest essentiel de retenir a. Il faut protger celui qui confie un secret ce dpositaire l. Le secret professionnel est une obligation lgale, sa transgression expose le titulaire des poursuites pnales et disciplinaires, voire civile si son client se retourne contre lui. Cette institution du secret professionnel est faite dans lintrt gnral : ( un moment dtermin pour un individu) mais peu importe, chaque fois que qqn en a besoin, il doit avoir la certitude quil en bnficiera. Il est dordre public : cest important : il se met au-dessus de toutes les rgles. Cest un objectif en soi par rapport aux autres objectifs (= vrit judiciaire). Dans la pratique c'est difficile faire respecter car le cabinet de l'avocat est le seul lieu o tout peut tre dit sans qu'il n'y ait de fuite. C'est une question d'existence du systme, de crdibilit et confiance gnrale dans les institutions. C'est pour cela que c'est d'ordre public. Exemple : on est le confident dun meurtrier, qui nest pas identifi comme tel, est ce quon peut le rvler ? NON. Cest pour quil ny ait pas de faille dans ce systme. Mais a a sa raison dtre mme si cest difficile accepter. La personne physique avocat ne sappartient plus, il est le rceptacle dsign quil a accept dtre en tant avocat.

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Il a un caractre absolu. Exemple : Un justiciable est cit devant le tribunal correctionnel et erreur dans son nom car il utilise un faux nom depuis longtemps. Il est cit comme monsieur Y alors quil sappelle X. Il dit la vrit son avocat. Si on laisse les choses aller et quil y a une condamnation, cest Y qui se fait condamn et ensuite Y remploi son nom de X pour chapper la justice. C'est X qui va se faire condamn alors qu'il s'appelle Y. Lavocat ne peut rvler cette information sur son client. Ce nest pas lavocat de le dire. Si lavocat estime insupportable de poursuivre laffaire cause de ce mensonge, il peut conseiller son client de dire la vrit la cour ou daller consulter un autre avocat pour sa dfense.

Le secret professionnel est pour le client, le justiciable personne physique ou personne morale (pas pour la personne physique qui la reprsente) un droit pour le justiciable mais il nen est pas le dtenteur, il ne peut pas en faire ce quil veut. Une personne morale peut sexprimer par lintermdiaire de ses organes qui eux sont des personnes physiques. Un administrateur, un directeur de socit, un membre du conseil dadministration reprsentent une socit qui peut consulter un avocat et lui confier des secrets. Donc le secret professionnel existe aussi pour la personne morale. Le secret professionnel dont lavocat est dpositaire grce la confidence faite par un premier administrateur peut tre partag avec son successeur. Il faut que la personne morale puisse continuer bnficier de lassistance de son avocat avec tout ce quil sait. Et parfois pour un tiers car tout ce que lavocat apprend dans lexercice de sa profession est couvert par le secret professionnel. Il ne sagit pas uniquement de ce que lavocat apprend quand il est dans son bureau assis en face de son client qui confie son secret mais de tout ce quil fait et apprend quand il agit avec son tiquette davocat. Mme si des informations seraient facilement accessibles au public (ex : audience publique), ce nest pas lavocat de les rvler. Un tiers pourrait reprocher un jour lavocat qui ntait pas le sien mais qui tait prsent davoir rpt ce quil disait dans le cadre dune audience.

Ce qui est couvert par cette notion est extrmement large. Il faut que cette institution fasse bloc et qu'il y ait le moins d'exceptions possibles. Lavocat lobligation de respecter ce secret professionnel et de sy conformer. Ce qui le compose cest galement le litige quil a, la partie adverse, les documents de la personne adverse Il doit retenir le secret professionnel quel quil soit ! Ce nest pas tjrs un secret vital.

Cest tout ce qui touche la relation avec le client. On couvre donc les honoraires (ils sont fixs librement) par le SP. Le client sil le veut peut parler des honoraires. Il y a une exigence de la communaut europenne et du parlement europen de savoir ce que les avocats gagnent! Cest inacceptable.

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Depuis des annes, les membres du barreau insistent auprs du ministre des finances car ils doivent, dans leur livre-journal, indiquer le nom de leurs clients et des autres parties. En vertu du secret professionnel, lavocat a le droit de ne pas identifier, dans sa dclaration fiscale, ses clients et le montant des honoraires. C'est li au caractre absolu. On a le droit de ne pas identifier le client, dentrer des codes et des numros de dossier plutt que le nom des clients. Nous avons un problme particulier en matire daide juridique. Pour bnficier daide juridique (dsignation dun avocat indemnis par ltat) il faut tre dans des conditions de revenus. Il se peut qu un moment donn, la personne soit plus dans les conditions. Dans ce cas, lavocat ne peut pas rvler ce quil a appris, il y a un conflit de valeurs qui permettra de se dgager de la dfense de la personne sauf si la personne reconnait quelle nest plus dans les conditions. Il y a des cas plus difficiles pour lavocat. La Belgique est un petit pays, le monde des affaires est rduit. Il est consult dans un dossier compliqu et se dit que dans un autre dossier similaire pour un autre client il a des documents qui montrent ce quil faut faire dans cette situation. Mais on ne peut pas pour aider le deuxime client aller puiser des choses dans le premier dossier.

2 . Exceptions
Le secret professionnel, et la loi le prvoit, connait des exceptions. On est consult par quelquun qui nous dit quil est bout et quil veut tuer sa femme. On pense que notre client est capable daller tuer sa femme. Il a lair dtermin. Lavocat est alors confront un dilemme. Lavocat peut aller demander conseil au btonnier. Faut il dnoncer? Peut tre. Faut il alerter les autorits? Ca se fait aussi. Des avocats sont confronts des cas comme a. Il y a des cas o on na pas le temps de faire a. Exemple: une avocate avait en charge une affaire de divorce, la femme qui voulait divorcer sest fait tuer par quelquun. Et lavocate a t dire la police que par le dossier quelle traite elle sait que le mari est violent et quil pourrait donc tre violent lgard des enfants sils lui taient confis. Elle a viol sont secret professionnel mais elle la fait parce quil y avait conflit de valeur. Exemple: client dun avocat, dtenu, se suicide une demie heure aprs avoir vu son avocat au parloir de la prison. On fait une enqute. On dcouvre dans les registres de la prison quune demi-heure avant dtre mort, il tait avec son avocat. Donc les derniers avoir vu le prisonnier vivant sont les gardiens qui lont conduit du parloir la cellule. On interroge le gardien. Lavocat peut il rpondre aux questions de la police? On aimerait faire toute la lumire sur le dcs de quelquun cest pourquoi lavocat est interrog. Il y a de vritables valeurs de respect de la personne dcde. Le btonnier a tranch que ctait le secret professionnel qui tait le plus lourd par rapport la vrit judiciaire. Est-il ncessaire de casser la magie du secret professionnel pour la mort dune personne? Il ny a pas denjeu de prison. Cest pourquoi dans ce cas ci, le btonnier a estim que le secret professionnel pesait plus lourd.

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Vendredi 28 octobre 2011 Question difficile de rflexion! Il faut apprhender cette question de secret professionnel en terme de rflexion et non pas en apprenant les notes par cur. La vrit absolue nexiste pas. Les choses sont rarement nettes. Une rflexion quil faut mener cest celle de conflit dintrts. Cest quoi le conflit dintrts? Nous parait il concevable que dans le cadre dun divorce qui nest pas un divorce par consentement mutuel lavocat dfende et le mari et la femme ? Cest se demander si dans un litige on peut tre des deux cts la fois. Non! Fondamentalement on ne peut pas tre pour et contre. Quand on a deux justiciables qui font des confidences leur avocat, lavocat ne sera pas suffisamment impermable pour dfendre les deux thses. Dans cette notion de conflit dintrts on peut analyser a de faon superficielle en disant que cest impensable de dfendre une thse et lantithse mais le conflit dintrts, a recouvre notamment le secret professionnel et la loyaut: quand on prend quelquun en charge, on appartient qu lui. Dans la pratique il faut aussi penser lapparence que lon donne. Il y a des cas o on peut concevoir que le conflit dintrts nest que thorique, virtuel. En matire de secret professionnel on a que larticle 458 du Code pnal et des jurisprudences qui mnent des rflexions sur le sujet. Lavocat sil viole le secret professionnel engage sa responsabilit contractuelle envers son client. Sa responsabilit professionnelle peut tre engage sil commet une faute (exemple: dpassement de dlai). Un client pourrait reprocher son avocat de dire quelque chose lextrieur. a arrive mais a ne va pas trs loin. Si un avocat parle dans les mdias, on peut avoir des cas o il fait des tas de dclarations et ca ne plait pas du tout au client. Il y a galement une responsabilit pnale! Il y a des poursuites pnales de parquet contre des avocats qui ont viol leur secret professionnel. Il y a de mme un enjeu dontologique. Le secret professionnel est une obligation dontologique pour lavocat aprs tre une obligation lgale. Un avocat peut tre suspendu parce quil na pas respect lobligation du secret professionnel. Lart 458 prvoit des exceptions. Il se peut que lavocat soit autoris lgalement, violer son secret professionnel et quon le lui reproche dontologiquement.

A. Le tmoignage en justice
On a t tent dans certains procs de faire tmoigner lavocat parce que lui sait peut tre un lment de la vrit (si lavocat a vu le client dans tel lieu). Lavocat peut tre entendu dans le cadre dune instruction judiciaire. Lavocat est dans une situation qui nest pas faite pour lui parce quil est lextrieur du dossier pnal. Le barreau a obtenu quun avocat ne puisse tre interrog que par un juge dinstruction et pas par un policier. Un juge dinstruction connait bien tous les aspects du secret professionnel, bien plus quun policier. 37

Un avocat peut tre convoqu par le tribunal. On appelle parfois des tmoins la barre (ca se fait surtout dans le systme anglo-saxon et en Cour dassises). On peut imaginer que cette tentation dinterroger lavocat ait lieu devant un tribunal. La loi dit que dans ce cas l, lavocat peut se dlier de son secret professionnel. Lgalement lavocat peut rpondre mais il nest pas oblig de tout casser et de violer le secret professionnel. Lavocat est seul, il doit prendre ses responsabilits et estimer si la rponse quon attend de lui vaut plus que le secret professionnel. Lavocat peut dire je me retranche derrire le secret professionnel . Il y a des cas beaucoup plus difficiles. Exemple : la rponse que peut donner lavocat est de nature innocenter son client. Si un crime a eu lieu par exemple un moment o le client tait chez son avocat. Lavocat peut se librer de son secret professionnel pour innocenter son client. Mais jusquo peut-il aller? Peut-il trahir le secret professionnel pour un mauvais parking ou un pv? Ca semble limite cest lavocat qui en me et conscience doit apprcier si llment propos duquel il sait quelque chose est dterminant et a une valeur suprieure au secret professionnel. La dontologie est plus svre, plus exigeante que la loi. Devant le conseil de discipline, le dbat sur le conflit de valeurs aura lieu de manire plus approfondie. Attention! Il ne faut pas simaginer que le conseil de discipline va sanctionner un avocat pour le plaisir. Si on se rend compte que pour des intrts personnels de lavocat (complicit avec le client), on a jou avec ce secret, des sanctions sont susceptibles dtre prises et un renvoi est possible devant le conseil de discipline. Cest difficile parce que le secret professionnel est quelque chose de non dfini et connait des paradoxes. Plusieurs avocats en Belgique violent leur secret professionnel par jour. Exemple: un dbiteur qui ne paye pas ses factures. Lavocat de lentreprise va envoyer une mise en demeure au dbiteur et elle commencera par je suis le conseil de lentreprise X . Or tre avocat dun client est couvert par le secret professionnel. Mentionner le nom de son client nest pas une violation du secret professionnel. Cependant, si le professeur nous raconte nous tudiant, qui est venu le consulter hier, l cest une violation du secret professionnel, idem si le professeur le raconte a un diner de famille, ou damis. Le secret professionnel plane. Mme si on ne donne pas de nom, donner des lments prcis permettent parfois didentifier les personnes. Lorsquon entame des dmarches dans une administration en tant quavocat, on se prsente comme tant lavocat de la personne qui nous a mandats. Lavocat peut galement dire dans la presse qui est lavocat de X. Un autre dbat existe dans celui de la profession de lobbyiste. On a des lobbyistes qui tentent dinfluencer le lgislateur. Le professeur est lui-mme lobbyiste en tant que prsident de lOBFG. Il doit se rendre au parlement et tenter dinfluencer le lgislateur sur des projets de loi (mais il y a une transparence totale parce que tout ce que le prof dit est enregistr). Il y a a beaucoup auprs de la Commission europenne et auprs du parlement europen. Ces deux organes se sont dit quil fallait protger les fonctionnaires europens de la corruption. Il fallait donc savoir que telle personne a fait telle dmarche auprs de telle personne.

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Il y a deux catgories de lobbyistes: il y en a qui font que a dans leur matire. Ils en font leur profession. Il y a une deuxime catgorie et ce sont les avocats. Il ny a rien de mal a! Jusque l pas de problmes. Cependant fin 2009, le Parlement et la Commission ensemble se sont dit quils devaient structurer cette matire. On a imagin comme moyen un registre sur lequel il faut sinscrire, registre informatique public. Si un avocat lobbyiste va voir des parlementaires tel jour, il va devoir sinscrire en disant quil est venu voir telle personne pour telle entreprise et dire ce que a reprsente comme pourcentage de chiffre daffaire. Si on analyse cette proposition: donner le nom du client dans le registre ce nest pas plus grave que lorsquon le donne dans une lettre ou dans la plaidoirie mais il faut videmment quil soit daccord. Donner le nom a t accept. Mais ce qui a pos problme cest le caractre informatique du registre. a un caractre trs public. La minute aprs linscription au registre, celle-ci pourra tre consulte. Quid de linformation sur les honoraires pays par la socit qui demande le lobbying par rapport au chiffre daffaire de lavocat? Doivent-ils tre connus ? a devient trop intime. Quel est le but? Cest de savoir combien reoit lavocat et analyser par rapport a les enjeux qui se cachent derrire. Est arriv le bton: le Parlement et la Commission ont dit quils allaient faire un Code de bonne conduite qui met en place des systmes de contrle et de sanctions (par lesquelles lavocat serait interdit de registre).

B. Etat de ncessit
Etat de ncessit qui fait qualors quon a des obligations lgales, on peut les transgresser parce quon a des raisons plus importantes et quil serait absurde de respecter la loi (exemple excs de vitesse parce que la femme va accoucher). 3 critres : Lexistence dun mal grave ou dune menace imminente. Il doit y avoir une urgence. Il faut quil ny ait pas dautre solution pour chapper ce mal grave et imminent que de transgresser la loi. Il faut en plus une proportionnalit. Balance des valeurs en conflit : de quel ct la balance penche entre lintrt sauvegard (=par ex, la vie de qqn) et lintrt sacrifi (= le secret professionnel). Le fait de discuter avec quelquun dautre est souvent de nature dgager la moins mauvaise solution.

Le client peut il dlier son avocat du secret professionnel? La rponse est videmment difficile. Le principe cest le caractre absolu du secret professionnel. Il est fait pour le justiciable, pour toute linstitution justice. Le secret professionnel dpasse les intrts particuliers. Le secret professionnel est fait pour le client mais le dpasse, il ne lui appartient pas. Ce nest pas un droit dont il dispose tout seul. Donc cest interdit quil puisse lever le secret professionnel.

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Il y a des failles: Arrt de la cour de cassation: la cour de cassation a dit que oui, pour pouvoir assumer sa dfense, et sil ne peut pas agir autrement, le justiciable peut librer son avocat du secret professionnel. Dans les faits, quelquun tait poursuivi en correctionnelle, il a reproduit luimme une lettre que lui avait envoy son avocat quelques anne auparavant qui lui permettait de se dfendre. Cet arrt drange beaucoup le professeur. (Lire article sur Icampus). Deux auteurs essayent danalyser toute la porte du secret professionnel et en arrivent la conclusion que lorsque la violation du secret professionnel est la seule manire dexercer sa dfense, on peut en arriver considrer quun client libre son avocat du secret professionnel. Ici dans ce cas, cest dautorit que le justiciable a produit la lettre et non il na pas demand son avocat de rvler des faits. Cest lavocat estimer si, la demande de son client, il transgresse ou non son secret professionnel. Ce nest pas identique ce que nous pouvons trouver dans dautres pays proches de lunion europenne. Le cabinet est protg. Quand quelque chose sort de cette bulle du secret professionnel cest rejet doffice par le tribunal. Et si le secret professionnel est viol par le client linsu de lavocat, ce dernier mettra surement fin sa relation avec le client. Commentaire dun arrt de la Chambre des mises en accusation: cite les difficults pointues de ce secret professionnel. JT, 2011, p. 551. Quid du secret partag ? Le stagiaire dun avocat est videmment tenu par le secret professionnel. Les avocats se rassemblent parfois entre eux dans des associations davocat. Si on partage avec un associ des propos sur un dossier cest aussi couvert par le secret professionnel. Dans un cabinet davocat il peut y avoir un secrtaire, un rceptionniste qui ne sont pas des avocats mais des employs sous contrat de travail. Mais tout est protg par le secret professionnel. Ces employs ont dans le contrat de travail une obligation de confidentialit absolue. Quid de lhypothse o on veut lavis dun confrre et on ne peut pas le demander de manire thorique? Il faut veiller baliser les questions. Ca va de soi que lavocat appel la rescousse pour donner le conseil est tenu aussi par son secret professionnel.

C. Conflit de valeurs
On est sur un fil dquilibriste extrmement fin entre deux mondes composs de valeurs diffrentes. Le secret professionnel est confront dautres valeurs respectables. Il peut y a voir des exceptions mais elles doivent rester rarissimes. Nous allons voir quelques exemples qui montrent quon va trs loin dans lexigence. Exemple : - Le fait que lon sache que notre cliente est atteinte dune maladie sexuelle transmissible et que cette mme cliente sorte avec un autre de nos clients C'est une apprciation en conscience (on peut demander l'avis au Btonnier). On a le droit de prvenir le client concern, mais il devra aviser au pralable sa cliente du fait qu'il estime devoir prendre une telle initiative.

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Le fait que lon sache quon confie des enfants quelquun de violents. Exemple: Une avocate est arrive dans son bureau en pleurs en disant quelle avait viol le SP. Sa cliente a t assassine. La police ne savait que faire de ses enfants. Donc ils ont t voir lavocate pour voir si elle avait une solution. Ils ont plac les enfants chez le pre. Elle connaissait la violence du pre qui selon elle pouvait tre l'assassin. Elle a pris sous le coup de lmotion, la dcision de dire, cest p-e dangereux de mettre les enfants chez leur pre. Le btonnier a pris la dcision de dire : elle a bien fait. Il fallait arbitrer un conflit de valeurs en me et conscience et vite. Il fallait tout de suite dire la police dcarter les enfants de leur pre. Elle a jug en son me et conscience. Mais le btonnier ne fera rien contre elle au niveau dontologique et disciplinaire, quand bien mme elle fait lobjet de poursuite. Il y aurait peut-tre eu des enjeux pnaux, que le procureur du roi la convoque au Tribunal pcq elle a viol son secret professionnel. Cela n'arrive pas en pratique. Mais de toute faon, elle aurait eu le soutien du btonnier.

D. Mise en cause de la responsabilit de l'avocat par son client:


Hypothse o le client de lavocat met en cause la responsabilit de lavocat, conteste ses honoraires ou lui reproche quelque chose. Exemple : lavocat oublie de faire appel dans le dlai et le client le lui reproche. Il va alors au tribunal et dit : jai perdu une chance de gagner. Le client va dire : le jugement a t signifi le 15 novembre et ds le 17 jai envoy un fax disant Maitre, merci de faire appel. Lavocat mis en cause doit pouvoir se dfendre, rpondre ses critiques. Exemple : je vous ai rpondu quon ne gagnerait pas, change de doc, et lavant-veille, vous hsitiez encore, Lavocat a donc la possibilit de trahir le secret professionnel pour se dfendre et de donner des pices. On est dans la relation entre le bnficiaire du secret et le dtenteur. Et cest le juge qui devra trancher au vu de tous les lments du dossier. Contestation lie aux honoraires de lavocat par le client. Le client conteste le solde. La question des honoraires est couverte par le secret professionnel. Et la rmunration touche un aspect personnel du client vu que ctait ce quil tait prt payer pour gagner. Le juge vrifie sil y a des infos sur les honoraires, sil y a eu des changes de doc, une provision, Mercredi 9 novembre 2011 Celui qui est dtenteur sexpose des sanctions pnales sil divulgue ce quil a appris dans ses confidences. La loi prvoit des exceptions et prvoit quand le secret peut tre lev. Le lgislateur a tent dutiliser cette facult que la loi pnale lui donne. Le lgislateur a pris des initiatives dans des domaines o le fameux conflit de valeurs justifiait ses yeux que cette belle institution le drangeait pour arriver des objectifs quil stait donn en termes de scurit publique.

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3 . Mcanismes de tentative lgislative pour mettre de ct le secret professionnel:


A. Mdiation de dettes (p. 278, 387 et sv)
Dans les annes 1998, on invente un systme de faillite prive et de mdiation de dettes. On part du principe que quelquun qui nest pas commerant peut se trouver dans une situation personnelle sans issue tellement il a de dettes. On dsigne un mdiateur de dettes qui va faire linventaire des dettes et prvoir un plan apurer pour rembourser les dettes. Le lgislateur se dit quil faut que les cranciers qui vont accepter de renoncer une partie de leur crance (parce que cest lobjectif) ne se fassent pas avoir. Par rapport au secret professionnel : La loi avait prvu lobligation pour le mdiateur de rvler son secret professionnel. Il fallait quon sache tout pour que ca marche. Le mdiateur peut demander au tribunal qui chapeaute la procdure, dinviter les ventuels dtenteurs dun secret professionnel de se dlier de celui-ci et de donner des informations. Il y a donc un conflit de valeur: le besoin de tout savoir >< le secret professionnel De qui parle-t-on? De lavocat du mdi. Larticle 1675/8 du Code judiciaire prvoit ces dispositions quon vient dvoquer. En 1998, lOBFG nexiste pas (cr en 2001). Plusieurs barreaux prennent linitiative dune procdure en annulation devant la cour darbitrage en disant quil y a une discrimination entre les justiciables dans une procdure normale o le secret professionnel vaut 100% et dans une procdure de mdiation de dettes. Le 3 mai 2000, la Cour Constitutionnelle abroge cet article. La cour dit que sil est vrai que la rgle du secret professionnel doit cder lorsquune ncessit simpose, cette leve du secret

professionnel nest possible que lorsquune valeur juge suprieure limpose (voir Icampus).
Le lgislateur lorsquil fait sa loi, rflchit, rvle ce qui a t voulu, choisi entre diverses possibilits. Le lgislateur sait que le secret professionnel existe bien videmment. Il est conscient quen dictant la norme il va trs loin et doit se justifier du pourquoi il va si loin. Celui qui veut bnficier de cette procdure de mdiation de dettes peut, sil dcide de lentamer, renoncer certains avantages naturels dont dispose chaque citoyen ou justiciable ( savoir le secret professionnel). On dit au fond que cest un march. Si on accepte de faire table rase du pass, des dettes, on doit accepter de ne pas bnficier du secret professionnel et daccepter quon dise tout notre sujet. Le lgislateur choisit donc, dlibrment de lever le secret professionnel dans certains cas. La cour darbitrage va suivre le raisonnement du barreau sur base dun critre important. Elle va dire quelle est daccord avec le lgislateur, mais quil a t trop loin parce quil a cr un systme de prsomption en dcidant que si quelquun veut bnficier de la procdure mise en place, il va ncessairement, une fois pour toute, renoncer au secret professionnel.

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Ce nest pas acceptable parce quon fonde son raisonnement sur une prsomption. La cour darbitrage va suivre largumentation du barreau et va annuler deux alinas de larticle 1675/8 en disant quils ne sappliquent pas aux avocats qui font de la mdiation de dettes. La Cour a donc considr quen loccurrence, les valeurs en prsence penchent en faveur du secret professionnel et pas du ct des cranciers

B. Protection des mineurs (CP 458bis)


Quand on dfend un enfant, qui a son point de vue, dj lge de raison, cet enfant peut avoir un avocat et il va dire tout ce quun enfant peut dire. Il peut savrer que lenfant rvle son avocat le comportement dun des deux parents, des craintes profondes. Normalement, l'avocat ne peut rien dire. On sait que dans certains cas de maltraitance, les parents nosent pas toujours prendre toutes les mesures lorsque les enfants sont maltraits. Mais il faut tout faire afin de permettre un tiers qui apprend quun enfant est maltrait, de prendre des mesures. Le lgislateur ne cre pas un systme obligatoire mais il donne la facult pour le dtenteur du secret professionnel de lever ce secret. On sen remet ce dtenteur pour voir sil y a lieu ou non de casser ce secret. On reconnait que cest lui quil revient de dcider et finalement on najoute pas grand-chose larticle 458 qui permettait, en cas de danger, de violer le secret professionnel. Cet article 458 bis na pas de vritable utilit. Ici il ny a pas que les avocats qui sont viss mais galement les mdecins.

C. Violences conjugales
On a actuellement une proposition de loi sur les violences conjugales et sur les personnes non maries. On constate que les victimes nosent pas dposer plainte, pour diverses plaintes. Elles nosent pas quitter le compagnon, le mari violent. Les situations ne sont pas rares, o les personnes aprs les scnes de violence se rfugient ailleurs que dans le domicile commun, vont chez un avocat, ou un mdecin. Il y a une premire raction qui est de ne pas supporter la violence, et dans un deuxime temps les femmes renoncent prendre des initiatives parce quaprs ce sera pire! Les mdecins comme les avocats seraient alors dlis de leur secret professionnel. Sance de travail de qualit en termes dcoutes, de ractions, de solutions. Ils sont arrivs la conclusion que la situation des mineurs ntait pas identique la situation des majeurs. Ils se sont dit au snat que si un avocat ou un mdecin avait le sentiment que le consultant navait plus toutes ses facults pour ragir (tat de ncessit), il doit tre absolument protg. Le systme de 458 permet que le dtenteur du secret professionnel apprcie sil se trouve dans le cadre de ltat de ncessit.

D. Aide juridique
Nous avons en Belgique un systme daide juridique de grande qualit. Depuis 1998 on avait une structure de pro deo. Une procdure a t mise en uvre pour vrifier si les personnes pouvaient bnficier de laide 43

juridique (Il y a un seuil de revenus. Si on est au dessus, on na plus droit laide juridique.) Il faut contrler. Diffrents scnarios sont possibles : lavocat apprend que la personne a menti. Il se rend compte que le seuil fatidique est dpass. Cest un cas de figure qui se prsente. Si le patrimoine du justiciable volue, soit le justiciable le dit lavocat soit il ne le dit pas. Lavocat peut trs bien ne rien savoir de cela. Ce qui nous intresse cest le cas o le bnficiaire juridique informe lavocat quil nest plus dans les conditions.

La loi veut qu ce moment l on ne bnficie plus de laide juridique. Le justiciable peut faire ce quil veut: rester avec lavocat et le payer ou aller voir un autre avocat. Il arrive que le justiciable ait pris got laide juridique, quil naccepte pas de jouer le jeu compltement et que son avocat mette fin son intervention. Il y a de nouveau un conflit de valeurs terribles parce que lavocat a appris propos de ltat de fortune du client est couvert par le secret professionnel. Il est l devant un dilemme entre le secret professionnel et laide juridique La loi a prvu une disposition de base (articles 508/18): le barreau peut mettre fin laide juridique lorsque le bnficiaire dpasse le seuil fix. Et on prvoit que lorsquon apprend quune personne nest plus dans les conditions, on le dit. Tout doit tre formalis. Le moment est important. Dans la logique de la loi, on prvient lintress. On prvoit ce recours, tout comme on la prvu pour la dsignation du dbut. Ce qui est difficile cest le cas o le justiciable dit son avocat quil a dautres revenus mais quil ne veut pas que lavocat le dise. Lavocat normal va dire si vous ne jouez pas le jeu je ne peux pas vous aider . On est donc face quelquun qui nous a rvl un secret, une confidence et ct de a il y a lobligation de prendre linitiative de mettre fin laide juridique quand on sait que les personnes ne sont plus dans les conditions. Nous avons dcid que nous ne pouvions pas participer une fraude laide juridique ds linstant o tout le systme est fond sur la confiance. Nous avons estim quil ne pouvait pas tre question dun avocat quil devienne complice dune fraude et il ne peut pas dun autre ct dnoncer la fraude. Il faut trouver une solution. Le barreau a estim quil fallait faire un rglement. Cest pourquoi un rglement de 2001 est sorti. Cest davantage une recommandation, un mode demploi du dilemme : Le premier article invite lavocat avoir un entretien srieux avec le client pour le raisonner. Ce type dentretien produit trs souvent des effets positifs. Les gens comprennent trs souvent les choses difficiles. Lorsquon explique aux gens que cest un risque de mettre le systme en pril, une bonne partie des gens acceptent de se rsigner. Envers ceux qui refusent encore darrter le pro deo, lavocat doit tre courageux. Il doit sarrter et pour empcher que le client ne puisse plus avoir dautre pro deo, lavocat doit introduire une requte. Elle doit tre prcise mais pas dtaille. On dit lavocat de dire ce que la loi, article 508/18 prvoit de dire (Mme nest plus dans les conditions pour bnficier de laide juridique). 44

Cest un choix collectif que le barreau a fait. Lexistence du rglement structure tout le systme.

E. Volet pnal : procdure pnale/procdure disciplinaire


Exemple : Avocat qui avait fait lobjet de poursuites pnales pour le non respect de son procs. Il na pas t sanctionn pnalement et puis le disciplinaire a pris le relais et il a t sanctionn disciplinairement. Faits : Il tait le conseil dune personne faisant lobjet de poursuites judiciaires et avait donc accs au dossier du juge dinstruction. Lavocat va donner deux autres personnes concernes par le dossier (et quil connait beaucoup trop.) Cela va tre dcouvert grce des coutes tlphoniques et on a dcouvert quil y avait des infractions qui taient commises. Il avait t poursuivit mais la chambre du conseil avait dcid de ne pas le renvoyer mais du coup, le btonnier en a eu connaissance et la renvoy en procdure correctionnelle devant le Conseil de discipline. Une sentence a donc t prononce et elle a t motive en disant que cest en vain quil soutient que les infos sont anodines puisque les infos sont recouvertes du secret et que la communication nest pas justifie par lexercice des droits de la dfense. => Il trahit la lgitime confiance que tout le systme doit avoir dans le barreau et qui est place en chaque avocat individuellement. Le comportement est donc rvlateur dun manquement spcifique au devoir de probit. Il a donc fauss le jeu et cela nest pas honnte. => Ce qui est intressant dans la sentence cest la motivation. Ce quon apprend par un dossier rpressif est couvert par le secret de linstruction. On napplique pas le code pnal devant le conseil de discipline. Il ny a pas beaucoup dexemples de ce genre. Mais cest parce quil y a ce systme de discipline quon peut placer cette confiance dans le systme.

V.

La problmatique particulire du blanchiment dargent (p. 260 et sv)

Cest un autre cas de la drogation de lobligation de la loi de respecter le secret professionnel. On vise ici le blanchiment de largent sale qui circule tout autour de la terre et qui est le fruit de trafics inacceptables en cas terme de scurit mondiale (drogue, trafic dtres humains, trafics dorganes). On a imagin, il y a 20 ans, de ne plus prendre le mal la racine et de les sanctionner, mais les empcher de jouir du fruit de leurs activits. On sest dit quon allait aller la fin du processus en empchant ces trafiquants dutiliser cet argent. On a donc pris des mesures afin que les banques signalent les pratiques bizarres. (Ex. : Venir dposer 10.000 en liquide dans une mallette). On a donc voulu mettre en place des contrles. Tendance marquant dune vision scuritaire, voulant rendre le citoyen (par ex. le banquier) auxiliaire de police On impose donc des obligations de contrle et de dnonciation charge des intervenants financiers.

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Donc les trafiquants ont essay de trouver dautres moyens et on a remarqu quils prenaient leur service des spcialistes du droit pour monter des oprations (ex. : injecter des financements dans les socits.) Il faut donc aussi que les avocats soient des agents comme les banquiers pour prserver ce processus. Au niveau europen il y a eu plusieurs directives qui ont mis un systme (1re directive de la commission europenne en 2001 et une 2me la mme anne.) Avec la directive du 4 novembre 2001, on a englob les professionnels du droit en leur demandant un rle de vigilance trs important. Cette directive largit le champ dapplication. Elle a t introduite dans notre systme juridique par une loi de 2004. On va demander aux avocats de jouer ce rle dauxiliaire de police. On va donner aux avocats des directives sur lattitude adopter. On a fait cela de manire trs professionnelle et systmatique en prvoyant diffrentes devoirs dans la loi. Diffrentes obligations : Identifier le client de faon presque policire alors que normalement on se base sur la confiance. On doit crer un petit dossier avec les pices justificatives Le conserver dans les archives pendant 5 ans. Pour que si un jour on veut lidentifier, on puisse pouvoir retrouver ces donnes trs prcieuses. Obligation de vigilance : Rester vigilant pendant toute la procdure (se demander sil ny a pas un phnomne de blanchiment en cours). Obligation de formation du personnel : Il faut galement informer les collaborateurs nonavocats de ce quils doivent aussi veiller ce genre de choses. Les membres de lquipe peuvent dnoncer les interventions que lavocat ferait Obligation de dnoncer : Clou de la lgislation = dnoncer. Si lon a compris que le client est un blanchisseur dargent, il faut le dnoncer. Si lon se dit quon ne sait rien et quon a un soupon, il faut dnoncer et pour un avocat, cest la fin du monde. Mais qui? Au btonnier. Il faut dire au btonnier quil a des soupons, quil sest rendu compte que cet argent nest pas de largent propre. Le btonnier fait filtre, il apprcie en cas de doute et fait suivre linfo. Il na pas dautre choix que de saisir la Cellule de traitement de linformation financire (CETIF) (ne concerne pas uniquement les avocats). Obligation de se taire il ne faut pas dire au client que ce quil lui demande ne lui revient pas tout fait

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Mais cest impossible, sur base de cette relation de confiance de continuer travailler ensemble et il faut donc dire au client que le dossier ne nous intresse plus, que ce nest plus possible, LOBFG a introduit un recours devant la Cour constitutionnelle parce quil y avait une discrimination entre le secret professionnel dans les cas normaux et dans les cas de blanchiment dargent, une distinction entre lavocat normal et celui qui a affaire au blanchiment dargent. La Cour constitutionnelle a pos une question prjudicielle la CJCE pour savoir la porte de la directive. La Cour constitutionnelle na pas annul la loi mais a dit quil fallait bien la comprendre : il ne faut pas mettre mal ce secret professionnel qui est prvu dans lintrt de tout le monde car il permet de faire confiance lavocat ce qui permet que le systme fonctionne. La cour constitutionnelle va dire quon est face des gens qui dtiennent les clefs dun trsor et qui on peut faire confiance. On savait que cette obligation de dnonciation ne sappliquait pas toutes les situations. On avait tendance dire que quand il sagissait dassister, en termes de conseil juridique, lavocat ntait pas tenu par le secret professionnel. Mais cest faux, la cour constitutionnelle a dit que si lavocat est dans son exercice normal de dfense et dans le conseil juridique il reste dans le secret professionnel. La Cour va dire ce quil faut comprendre comme activit vise par la loi de 2004 : ne sont pas

viss, les infos connues de lavocat loccasion de lexercice des activits essentielles de sa profession y compris dans les matires vis par 2 ter de la loi savoir lassistance, la dfense en justice ou reprsentation juridique du client et le conseil juridique du client est couvert par le secret professionnel et ne peut tre port connaissance des autorits. Ce nest que lorsque lavocat exerce une activit, dans les matires numres larticle 2ter, en dehors de sa mission spcifique de dfense et de reprsentation en justice et de celle de conseil juridique, quil peut tre soumis lobligation de communication aux autorits des informations dont il a connaissance (Considrant B.9.6)
Donc : - Mme sil sort de cette sphre classique et normale de son mtier de dfendre les justiciables, il reste dans le secret - mais sil devient acteur doprations conomiques (Ex. : sil cre des socits,), il doit alors tre trait comme tout autre agent conomique et le secret ne sapplique plus. Donc, mme lorsquon donne un simple conseil, on na pas toutes ces obligations de la loi de 2004. En conclusion, le secret professionnel qui parfois irrite est quelque chose dessentiel dans notre systme et notre Cour constitutionnelle a t trs courageuse dans sa manire de sanctionner le lgislateur qui avait t trs loin. Elle a donc fait usage de la possibilit de limiter le secret professionnel et ici on a utilis la balance entre les intrts : la balance entre le secret professionnel et la lutte contre le blanchiment dargent.

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Mercredi 23 novembre 2011

VI. Les textes rglementaires


Les rglements dordre dontologique proviennent de lOBFG (ordre des barreaux francophones et germanophones), il est lorgane comptent en la matire. Nous allons forcment reparler de notions dj abordes pour montrer quel point le barreau met tout en uvre pour rappeler ces obligations ses membres, pour les structurer et pour aider les avocats jeunes ou moins jeunes suivre la mme direction toujours avec le mme objectif qui est de valoriser le service quils rendent des avocats vis--vis du public. Nous avons actuellement 42 rglements de lOBFG et encore quelques rglements dordre national auxquels nous navons pas touch. Depuis 10 ans nous avons repris une srie de rglements en les modernisant et nous avons maintenant un classeur de documents ( trouver sur I campus). On a comme projet de codifier ces rglements pour avoir un seul code et pas 42 rglements. Les amis flamands sont intresss par un code commun pour toute la Belgique. Cest une uvre de longue haleine que le professeur a propos au conseil dadministration. Il y a entre autres ces thmes suivants: Rglement sur le stage La formation Lexercice de la profession Relation avec les tiers Laide juridique La manipulation des fonds appartenant au client Les honoraires Les relations entre avocats

1. Rglement sur le stage


Un rglement qui concerne le stage: le stage tait laiss lapprciation des patrons de stage. La vie du stagiaire tait diffrente lpoque quaujourdhui. Le stagiaire avait la chance de faire son stage dans tel ou tel bureau. Aujourdhui, on considre le stagiaire comme tant dans une relation de collaboration avec lavocat. Cest pourquoi on a impos au maitre une rmunration du stagiaire. Il y a un modle de contrat de stage qui est annex ce rglement. Cest une obligation de signer un tel contrat. Cest le rglement le plus important car cest laccueil dans la profession de nouveaux qui doivent savoir comment cela marche. Le stage prvu dans la loi est structur par un rglement qui rappelle toutes les obligations quun jeune stagiaire doit remplir avant de commencer son stage. (Dposer le diplme, trouver un maitre de stage, un extrait de casier judiciaire, suivre des cours organis par le barreau, contrat de stage).

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Exemple relatif lextrait de casier judiciaire: candidat stagiaire qui faisait lobjet de poursuites pnales pour un fait quil avait commis quand il tait tudiant dans lentreprise familiale. Il navait pas encore de casier judiciaire mais risquait den avoir un. Comment faire alors pour devenir avocat alors quil y a un risque de casier ? Le barreau et le procureur gnral ont estim quon pouvait mettre cet pisode de ct pour lui permettre de poursuivre son projet de devenir avocat. Tout en respectant certaines conditions : il ne pouvait plaider pendant un temps devant le tribunal qui lavait condamn. Le stage a une dure de trois ans. * Possibilit dinterruption du stage : On a prvu des cas o lon pouvait interrompre un stage : pour des raisons personnelles, de sant, familiale, mais on ne veut pas perdre ce quon a dj fait * Possibilit de suspension de stage : On peut aussi le suspendre : qqn a une fonction particulire et le barreau juge intressant pour lui et pour le justiciable : membre dun cabinet ministriel. Et donc, si on est membre du pouvoir excutif, on ne peut plus tre avocat. Attention, durant le temps de la suspension, lavocat reste soumis la discipline. * Dispense dobligations du stage : On peut aussi imaginer quun stagiaire soit soustrait de certaines obligations du stage. Ex : on part ltranger faire un diplme spcial. On essaye de le faire valoriser afin dtre dispens dune partie des formations du CAPA.

A. Le maitre de stage
Pour assoir la crdibilit de ce rglement, le patron de stage doit aussi satisfaire certaines conditions (p.166-167): il doit tre au barreau depuis minimum 8 ans car il lui faut 5 ans danciennet (donc dinscription au tableau) et 3 ans de stage) = on parle donc dune exigence dexprience. il doit revtir des qualits de probit, dhonorabilit, de disponibilit et daptitude la formation. On a constat que certains stagiaires taient maltraits. Cas de figure : le maitre de stage navait pas suffisamment de temps consacrer au stagiaire ou bien avait fait lobjet de sanctions disciplinaires et ntait donc pas le maitre idal. Le btonnier peut donc se livrer des enqutes. Pour rpondre au caractre de disponibilit, certains barreaux en Belgique estiment quun avocat ne peut pas avoir plus de 1 ou 2 stagiaires car si on veut faire progresser correctement un stagiaire cela demande beaucoup de temps. On peut tre maitre de stage deux. Certains avocats disaient : tout seul je ne sais pas payer, mais il peut prendre un mi-temps et donc partage deux : deux avocats prennent un stagiaire. (Mais pas plus) Il y a lobligation de conclure un contrat de stage. Avec un quota dheure min de travail, une rmunration base. Cette obligation de rmunration est assez rcente car avant : ctait un honneur daller chez un Me de stage pour apprendre un mtier, on ne pouvait demander un salaire .

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Le matre de stage indique son stagiaire le travail quil doit accomplir mais il doit aussi le former la dontologie judiciaire. Cest trs thorique mais en pratique cest difficile. Parfois les situations sont entre deux rglements, soit zone de droit et non droit. Le maitre de stage doit former et donner du travail: Le patron sengage tre disponible pour cette formation. Le rglement indique quil doit le former tous les aspects de la profession, faire un petit peu de tout : prparer un dossier/une procdure, faire des recherches, recevoir un client, faire des dmarches au greffe, Le but tant qu lissue du stage, le stagiaire ait un petit bagage pour poursuivre sa carrire davocat. Il sagit dobjectif, didal mais cela veut dire que si un avocat ne se conduit pas bien et met en pril limage de la profession, le btonnier pourrait lui interdire lavenir de prendre des stagiaires pour une certaine priode. Ce narrive pas souvent. Le rglement donne donc la lgitimit aux autorits du barreau (Conseil de lOrdre et btonnier) de contrler et de sanctionner les patrons de stage.

B. Le stagiaire (p. 161)


Au regard de ces obligations du maitre de stage, il y a aussi des obligations pour le stagiaire. Il doit effectuer un quota dheures pour le maitre de stage. Il doit suivre des cours de formation professionnelle, il peut 2 prendre des affaires proposes par le cabinet daide juridique, et le stagiaire doit se livrer des exercices de plaidoirie. Le stagiaire doit garantir un certain volume de travail au bnfice de son maitre se stage. Il doit donc fournir un certain volume dheures de travail minimum. Il y a donc un contrat quilibr qui a comme toile de fond des ralits sociales et conomiques diffrentes en fonction du barreau, de larrondissement judiciaire dans lequel il se trouve. Le rglement prvoit les modalits de rupture du contrat. Il prvoit aussi la mise en place dun organe de recours. La Commission donne un avis qui est toujours suivi par le btonnier saisi dun litige. ct de ce rglement, on a un rglement qui concerne cette formation qui est le CAPA (certificat daptitude la profession davocat) qui est un ensemble de cours.

2 Rglements sur les obligations de formation


A. Formations spcifiques des stagiaires : les cours CAPA (p.182)
On a dans ce programme l pour obtenir le CAPA, des cours obligatoires et des cours option. Il y a un tronc commun o on retrouve de la dontologie, deux cours de procdure civile et pnale, cours dinitiation laide juridique (ce nest plus quelque chose quon impose au stagiaire). Il est tout de mme important que tout avocat sache quun citoyen a un droit une aide juridique. Un avocat consult par un client remarque que ce dernier est dans les conditions pour bnficier de laide juridique, doit le lui dire.
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Et non plus doit !

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Il arrive que certains justiciables informs de ce droit, sachant quils sont dans les conditions, prfrent aller chez lavocat quils ont choisi et lui paye grce laide quils ont reu. ct de a, il y a 14 cours option: un cours particulier concernant les dlais de prescription, cours en droit familial, doit fiscal, commercial, fiscal, baux, trangers, jeunesse, technologie de linformation et de la communication, cours sur le droit administratif, cours sur le mode alternatif de rglement des conflits (mdiation, larbitrage), cours de communication (lavocat doit apprendre communiquer. Ce nest pas quelque chose qui est inn). La loi impose au barreau de prendre en charge et dorganiser la formation des stagiaires. Il faut suivre les cours durant la premire anne de stage, passer des examens (les russir dans un dlai de deux ans), il y a une procdure qui permet le contrle du respect de ces obligations l et qui permet de booster les stagiaires qui ont pris du retard en leur accordant un dlai supplmentaire. Tous ceux qui nont pas russi, sont donc convoqus au conseil de lordre. Ils contrlent cela depuis quelques annes. Cest une procdure de contrle positif ! On sorganise, il donne un dlai et surveille le stagiaire. Il y a malheureusement parfois du laxisme pas forcment du stagiaire mais aussi du maitre de stage, ou le stagiaire peut avoir un enfant, se marier, suivre un master complmentaire, avoir beaucoup de travail avec le Me de stage,

B. Obligation de formation permanente des avocats (p.242)


Depuis une dizaine danne, tous les avocats ont lobligation de tenir le niveau de comptence avec un programme de formation, de cours. Cest le mme principe que le mdecin qui se recycle. Ce fut une rvolution dans la profession qui est trs bien passe. Beaucoup davocat disaient, je vais des colloques, je lis,donc pas besoin. Si, tout le monde en a besoin. On a donc un rglement maintenant ! Lavocat doit donc suivre un quota dheures de formation, coordonn par des points. Ces heures tant valorises par des points - tout cela tant coordonn par les Ordres. Exemple : suivre un colloque lUCL = 2points, une petite formation sur le terrain = 4points. Ils doivent rcolter 20 points par an et en moyenne sur une priode de 3 ans, 60 points. Ces formations sont agres par les ordres. Aujourdhui avec la pratique, il y a toute une srie de formations qui sont automatiquement agres comme les confrences duniversit, celles qui viennent des socits commerciales qui organisent des sminaires, Les magistrats ont le mme programme avec des points. Le prambule de ce rglement est trs important (les prambules sont crs afin dtre didactiques, pour ne pas donner limpression que les rglements proviennent dune quelconque autorit qui veut exercer son pouvoir). Considrant que la formation juridique doit tre conue de manire promouvoir autre la comptence technique, la sensibilit de lavocat Considrant quun projet de directive europenne entend reconnaitre la formation juridique et invite les tats membres prendre le mesures ncessaires, 51

On met la barre haute pour la formation et limportance quelle revt. Lexigence de formation est impose dans lintrt du justiciable : Les justiciables sont en droit dattendre le meilleur service de la part de leur avocat, On fait tout cela parce que la loi limpose et parce quon a des responsabilits importantes. Lobjectif de ce rglement sert promouvoir, outre la comptence technique, la reconnaissance europenne vis--vis de tous les citoyens. Renforcer la comptence juridique, amliorer la connaissance des questions juridiques et rappeler aux avocats la promotion des intrts tant du justiciable que de la justice. Les justiciables sont en droit dattendre des avocats le meilleur service. Exercer la comptence davocat sans comptence est un manquement qui est sanctionn par les barreaux afin de faire respecter limage de la profession. Contrle chaque anne par le btonnier et le conseil de lordre, davocats qui vont devoir montrer et prouver leurs points. Les avocats sont tirs au sort (mme les btonniers comme le prof). Si une personne na pas ses points, la commission dagrment peut lui donner un dlai supplmentaire (comme pour les stagiaires qui en fin de deuxime anne de stage nont pas russi tous les examens) pour les rattraper (art.6 du rglement). Cest un moyen mis en uvre pour que le mtier de lavocat soit reconnu et respect. Dans le pire cas, il y a aussi la possibilit si quelquun refuse ou est de mauvaise foi dtre renvoyer par le btonnier devant le Conseil de la discipline puisque cest devenu une obligation dontologique (mme si, dans ce cas, ce nest pas vraiment de la dontologie, cest pour faire respecter limage de la profession). Des rflexions sont en cours sur la formation au sein des barreaux. Aujourdhui, on peut admettre remarquablement que cest un systme qui fonctionne et qui est performant, on a envie daugmenter le niveau en faisant plus de formations car le droit est de plus en plus compliqu, plus une profession est comptente moins on peut lui dire faites ceci ou ceci . La formation est vritablement bnfique. * Deux rglements concernant les spcialits des avocats et les activits prfrentielles (p. 332) : Il ny a pas dobligation mais lon peut se faire reconnaitre comme spcialiste. On veut que le public sache que certains sont plus spcialiss dans une matire. Pour cela, il y a toute une procdure de contrle/dapprciation suivre, prouver un diplme complmentaire, quon a publi des choses, que lon a donn des confrences, que lon donne cours On apprcie et examine tout a. Possibilit dun recours. Et pour les avocats qui ne peuvent justifier un niveau de comptence ou prouver sur papier un diplme complmentaire, ils peuvent faire savoir en affichant quils pratiquent des matires prfrentielles. Cest une dimension importante dans la pratique.

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Ca ne sert rien de venir chez un avocat pour des matires commerciales alors que quil sy connait quen civil. Cest souvent pratiqu car beaucoup de personnes tlphonent dans des ordres et demandent un avocat spcialis dans telle matire et alors on peut directement lui donner des noms prcis.

3. Rglements sur lexercice de la profession davocats


A. Rglement sur le cabinet de lavocat et la cotisation (p. 307 et sv)
Un avocat doit avoir un cabinet = un local o il reoit les gens (a parait ridicule mais cest important prciser lheure du numrique). Son travail, il le fait o il veut ! Mais recevoir les clients, cest dans un lieu, qui participe la confidence, la scurit. Son cabinet doit tre dcent. Il y a parfois des contrles car certaines personnes souvent pour raisons financires sinstallent dans des locaux la limite de la salubrit. Il y a, depuis quelques temps, la possibilit davoir un second cabinet. Cest une rvolution car avant, la rgle de lunicit du cabinet tait absolue. Avec lvolution des moyens de communication, le travail qui se diversifie de tous cts, il a sembl plus adapt de permettre davoir un cabinet secondaire. Exemple : certains avaient un cabinet super loin et pensait mettre aussi un panneau sur leur maison pour les gens qui habitaient prs de chez eux. Lavocat doit payer une cotisation au barreau, doit souscrire aux assurances. Les avocats peuvent sassocier, ils se regroupent. Il y a des rgles qui rgissent lorganisation des avocats dans le cadre de ces associations l. On peut ouvrir un deuxime cabinet mais on doit le dire et le demander et de nouveau sinstaller convenablement et on ne doit pas payer deux cotisations alors. Car cest une cotisation qui sert nous couvrir et faire fonctionner lordre. Le retrait de lautorisation davoir un cabinet secondaire ne se fait qu certaines conditions : le manque de dignit ou deffectivit peuvent tre contrl. Pour le prof, on a pens presque tout. Ce rglement veut surtout attirer lattention sur les critres daccueil des clients. * On parle aujourd'hui de cabinet virtuel en raison des possibilits des communications offertes par linformatique. Cest un phnomne limit en Belgique mais qui se dveloppe partout dans le monde. Certaines collaborations se font internationalement. Il sagit dun concept par lequel les gens ne se voient jamais mais se rendent mutuellement des services plantaires (Ex : entreprise thalandaise travaille avec un cabinet australien). Cest lheure actuelle, une ralit avec la facilit et la rapidit des moyens technologiques de communication via la voie informatique. On va mme jusqu se dire quil y a certains cabinets qui nont pas de local, mais alors comment localiser pour exercer les contrles ? Peut-on faire limpasse sur un lieu de cabinet et tout faire informatiquement ?

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* Phnomne doutsourcing : personnes qui font du travail pour nous. Phnomne qui simplante en Europe et notamment en Belgique dans la rgion ligeoise avec une socit commerciale qui propose ses services aux cabinets (Exemple : rdiger les conclusions, faire une recherche, ...) il y a un danger de conflit dintrt, de manquement au secret professionnel. Lorsquon envoie un dossier, mme si les noms des justiciables sont cachs, des consquences juridiques peuvent tre importantes. Cest un dfi supplmentaire pour les avocats du monde darriver grer cette volution. Donc attention aux drives sur lesquelles les Ordres veillent.

B. Rglement sur la plaque professionnelle et le papier lettres (p. 317 et 353)


On a un rglement sur le papier lettres. On a bascul dans les e-mails aujourdhui, qui doivent satisfaire aux mmes exigences que le papier en tte (=carte de visite). La lettre en tant que telle doit rpondre aussi des critres de srieux, de professionnalisme. On a mis en place une rglementation, critique, sur ce quon doit mettre sur ce papier lettres. On a considr quon ne pouvait pas faire nimporte quoi. On a cr des rgles trs strictement disant ce que lon peut indiquer sur le papier en tte (mettre dans quoi on est spcialiste. On est spcialiste dans les conditions prcises par un rglement) et ce que lon doit mettre (nom, dire quon est avocat, mettre son numro de tlphone). 4. Dautres lments de valorisation comme tre prof duniversit ou btonnier ne peuvent pas sy trouver. On ne peut mettre que ce qui est utile pour trouver lavocat et pour que le justiciable voit qui il a en face de lui. Le barreau de Bruxelles se demande sil faut mme garder un rglement sur le papier lettres. Les flamands nen ont pas. On ne peut pas utiliser ce support l pour faire apparaitre de la publicit. Mme chose, la plaque quon impose sur la porte du cabinet, ne peut mentionner que la profession davocat.

C. Rglement sur la publicit (p. 315)


Principe

Les avocats ne peuvent normalement pas faire de la publicit. On a beaucoup rflchi ces questions et on sest dit quil ny avait pas de raison dans une socit moderne quun avocat qui est prestataire soumis la concurrence, ne puisse se montrer, se prsenter pour tre reconnu comme spcialiste, comme avocat et attirer des clients. Il faut rglementer pour rappeler aux avocats les obligations de base qui doivent rester les leurs 54

lorsquils jouent avec un outil auxquels ils ne sont pas habitus. On a expliqu aux lecteurs du rglement, le pourquoi et le commun; lobjectif cest la transparence. Les gens ont le droit de savoir chez qui ils vont lorsquils ont besoin dune aide. Il faut pouvoir dire au client qui consulte qui on est, ce dont on est capable, quelle est notre pratique. Il faut pouvoir lannoncer avant mme quil nous consulte. Lavocat doit tre le plus libre possible avec ses rgles et son indpendance. Il doit pouvoir sexprimer sil en a envie.

Limites

La libert a ses limites: lavocat ne doit pas perdre son indpendance parce que si il associe son nom des campagnes publicitaires qui montrent quil dpend dune entreprise, lindpendance est fichue. On rappelle aussi lavocat les devoirs de base: probit, dlicatesse, discrtion, dignit. Il y a trois types de publicit:

une publicit fonctionnelle (ce sont les institutions) le dmarchage. Ce que nous ne pouvons pas faire en Belgique cest si on voit quil y a un accident sur la route, aller voir une des deux parties et dire quon est spcialis dans les accidents de roulage. Ce dmarchage est inacceptable: a peut tre lexploitation de la faiblesse dune personne un moment donn. Pour le barreau et les institutions, ctait une rgle dor. La CJCE a rendu dbut danne un arrt pour le dmarchage pour les experts comptables franais qui dans leur dontologie se voyaient interdits de dmarcher. La Cour a estim que la rgle dinterdiction de dmarchage ne tient pas la route au regard des exigences europennes. Cest discriminatoire dinterdire le dmarchage certaines professions alors que dautres comme les vendeurs de meubles, de vins, de tapis peuvent le faire et le font en nous appelant chez nous. Il se peut donc que demain on voit un avocat en Belgique faire du dmarchage. On se pose donc beaucoup de questions. Est-ce quavocat et experts comptables ont les mmes valeurs dfendre? Est-ce que concernant larrt de la cour de justice nous pouvons conserver quelques dispositions sur linterdiction du dmarchage ? lOBFG pense que oui. LOBFG a lobligation dadapter sa rglementation par rapport une norme suprieure de droit. Mais une autre possibilit serait dattendre dtre condamn annuler ce rglement. Une autre possibilit cest quon soit proactif. la publicit doit tre objective, se limiter des lments concrets qui peuvent tre apprcis et vrifis. Dire je suis le meilleur avocat de Belgique cest un peu court. Il faut une possibilit de vrification. Nous avons une interdiction de faire rfrence aux clients, des affaires prcises qui ont t traites. On ne peut pas donner son pourcentage de russite. On ne peut pas brader nos honoraires. Ils sont libres en Belgique mais lavocat doit couvrir ses frais, il ne peut les diminuer. Lavocat doit
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percevoir un minimum.
Le btonnier peut ordonner quelquun qui fait une publicit trompeuse, tapageuse, darrter celleci.

D. Rglementation de la relation entre les mdias et les avocats (p.197)


On sest pos la question de savoir si on pouvait autoriser lavocat sexprimer dans les mdias. Les murs ont volu parce que cest aujourdhui la tendance de parler de tout, tout le temps. Une question plus fondamentale est sous jacente: celle de sexprimer dans les mdias au nom de son client; il faut pouvoir sexprimer. Il est difficile de faire passer un message lors dune interview. Sur un journal dune demie heure, il y a peut tre 1 minute et demie concerne celle-ci et l dedans, 45 secondes laisses au commentaire du journaliste. Il faut donc bien choisir ce quon dit. Une prise de parole au cours dune procdure est susceptible de jouer un rle. Le recours au mdia est susceptible de jouer un rle sur la dfense. Cette prise de parole autorise est structure sur base dun rglement. La logique veut que dans la mesure du possible on prvienne le btonnier pour que celui-ci puisse dire un avocat quil doit bien rflchir ce quil va dire, ne pas aller trop loin. Lavocat ne doit pas rvler des informations couvertes par le secret professionnel. Il y a une interdiction absolue: participer un dbat tlvis du dimanche sur une affaire judiciaire en cours. Le professeur est favorable la suppression (!!!) de cette interdiction. Pour le prof, les droits de la dfense doivent primer. Si on se rend compte que la pression du public est telle sur les acteurs de justice, cette possibilit de dfense ne doit pas connaitre de limites. Le faire en respectant le secret professionnel, la confidence est difficile. Jeudi 1er dcembre 2011

E. Rglementation sur la perquisition chez un avocat (p. 298 et sv)


Une recommandation de lOBFG a t faite pour les avocats lorsquils font lobjet dune perquisition par un juge dinstruction (p. 300). Tout ce qui se trouve dans le cabinet de lavocat est couvert par le secret professionnel. Si quelquun nous consulte propos dune convention dont il remet loriginal et quun juge dinstruction enqute sur des faits dont la convention fait partie et quil pense que cest un faux, il peut saisir cette convention pour son enqute. Cette convention est lobjet du dlit prsum et peut donc faire lobjet dune saisie. Le juge dinstruction va perquisitionner au cabinet de lavocat de la personne qui fait lobjet de laccusation. Cest trs rare. Quand on fait une perquisition chez un avocat, on demande au btonnier (ou son reprsentant) de venir avec pour quil dcide si cest ou non couvert par le secret professionnel. On structure la visite en ciblant ce qui est recherch et le btonnier slectionne. On travaille de plus en plus par linformatique et le support papier est de plus en plus dpass. Des tas de donnes ne figurent plus sur un papier mais dans les ordinateurs. La recommandation faite sert rappeler le principe du secret professionnel et rappeler dadopter une attitude respectueuse du secret professionnel. La pratique cest quon remette au btonnier une copie du disque dur de lordinateur 56

sans pour a enlever lavocat son outil de travail. Sur base de cette copie on slectionne les informations qui peuvent tre donnes. On a ici une illustration de la mise en place de rglements qui servent adopter la bonne attitude.

F. Rglement sur lacceptation et lexercice de mandat non judiciaire de liquidation dune personne morale de droit priv (p. 153)
Au mois de janvier 2011 lOBFG a pris un rglement relatif cette matire. Ce rglement existait Bruxelles avant la cration de lOBFG. Ce dernier lensuite adopt pour lui. Un avocat peut il devenir administrateur dune socit? Grand dbat parce que si on est administrateur dune socit on endosse des responsabilits particulires qui sont souvent mises en cause. Faut il quun avocat soit mis en danger cette faon l. Nous avons pens que lavocat pouvait tre administrateur mais dans une limite pour protger lavocat dans son rle davocat. La loi prvoit quun recours peut tre fait devant la cassation pour un rglement de lOBFG. Le rglement a t pris mais un avocat, qui trouvait que le rglement lui coupait les ailes, a introduit un recours devant la cassation qui a abouti. Le rglement a t annul parce que le rglement ne visait que la participation de lavocat ladministrateur dune PM de droit priv. Lavocat a dit que a nallait pas de crer des limitations pour lavocat que pour les PM de droit priv et par pour les PM de droit public, cest discriminatoire. La cour a suivi cet argument.

G. Rglement relatif lutilisation des technologies de linformation et de la communication (p. 321)


Il sagit dun rglement concernant lthique, les techniques de linformation et de la communication. Il faut attirer lattention de lavocat sr les enjeux de lutilisation de linformatique. Il y a 13. Il faut que les avocats sinscrivent dans cette volution, les avocats ne peuvent continuer travailler avec des pigeons voyageurs, ils doivent se moderniser. Mais videmment linformation contient davantage de risques que prcdemment il faut donc tre attentif et prendre des mesures. Le papier lettre doit contenir le nom de lavocat idem pour le-mail. LOBFG a prvu un systme de signature lectronique. Il y a moyen de falsifier lidentification du destinataire et donc il faut scuriser lutilisation de ce moyen performant souhaitable et donc on prvoit cette obligation de signature lectronique. On prvoit aussi quon ne peut profiter de cette technologie pour contourner des rglements sur la publicit. N.B. : Lapplication pratique de ce rglement nest pas compltement satisfaisant.

H. Rglement du 14 novembre 2011 en matire de blanchiment


Un autre rglement trs important, (pas encore publi au MB) a t pris le 14 novembre 2011. Il a t pris en matire de blanchiment. Rmq. : On a plus ci-dessus la loi et larrt de la Ccass qui ne la pas annule mais qui a dit comment il fallait linterprter. 57

Si lavocat se lance dans des oprations avec un client (dachat, de vente, de gestion de fonds), sil simplique un peu trop dans la vie des affaires, il reste tenu de ses obligations prvues par la loi. Il faut lidentification du client (statut de la socit, carte didentit du client), vigilance, dclaration de soupon au btonnier. On demande donc lavocat de participer la lutte contre le blanchiment dargent et la Cour constitutionnelle a dit que cest possible dans les cas o les avocats sortaient de leur cabinet classique pour simpliquer dans la vie de leur client. Ils auront alors des obligations particulires de surveillance. Au barreau, on sest rendu compte que des avocats taient utiliss leur insu. Certains avocats peuvent tre complices de leur client mais cest rare. Le vrai danger cest que les avocats soient manipuls et instrumentaliss leur insu. LOBFG a donc, aprs larrt de la cour constitutionnelle, fait une recommandation de 2008 (p. 265) qui explique aux avocats ce que lon vient dexposer : il faut sorganiser pour que lorsque lavocat franchit le primtre classique, il prenne des prcautions et mette en place des rgles de surveillance. On a rflchi au niveau plantaire sur cette question de blanchiment. On permet certains groupes de sorganiser et de montrer lefficacit de leur organisation. Cest le cas du barreau qui devait montrer pour 2013 quau niveau disciplinaire il appliquait bien les moyens de lutte contre le blanchiment dargent. Le rglement a donc t dict le 14/11/11. Des considrants mettent en valeur lOBFG comme lautorit dautorgulation. Le rglement rappelle les obligations, les explicite. Il identifie des obligations trs structures. Le barreau va devoir veiller au respect des ces obligations l. On a imagin deux choses positives: Dterminer qui sera responsable dans le cabinet davocat du respect de ces rgles. Cest trs technique. On a dcid de crer une personne de confiance particulire qui sera responsable pour tout le groupe. Cest une obligation partir du moment o le cabiner davocats compte 10 particuliers Cration dune cellule de contrle. On dsigne lAG qui sera membre de cette cellule.

I. Rglement sur la relation de lavocat avec un tiers dclarant reprsenter un client ou une partie (p. 508)
Il existe un rglement de 2008 qui concerne la relation de lavocat avec une personne tierce qui dclare reprsenter le client de lavocat ou une personne tierce. Rgle dor au barreau qui interdit comme avocat de traiter avec quelquun dautre que son client et vis--vis de la partie adverse avec quelquun dautre que la partie adverse ou son avocat. Il existe des agents daffaires qui rendent des services (administratifs, assurances) des personnes qui en ont besoin. Ces gens ne sont pas soumis un rgime disciplinaire. Ces gens l ne sont pas tenus par le secret professionnel ou par une dontologie. Les avocats estiment donc de ne pouvoir 58

traiter avec des avec ces agents daffaires. Si on reoit une lettre de quelquun qui ne se qualifie pas et parle de son client , on ne peut pas en tenir compte Dans la pratique, il y a des tas dintervenants srieux qui ont pris une place importante. Exemple : Les compagnies dassurance. Cest une profession vise par la loi. Elles sont srieuses, honntes. Les avocats traitent tous les jours avec des compagnies dassurance (en cas daccident de la circulation par exemple). Faut-il faire comme si la compagnie dassurance nexistait pas? LOBFG sest dit que les murs voluaient, et il a donc prvu un rglement pour cadrer les choses. Le rglement dit que lavocat doit bien identifier la personne avec laquelle il traite. Le rglement va dire que lavocat doit veiller ce que le tiers avec qui il traite nexerce pas illgalement une activit rglemente.

J. Rglement du 14 mars 2011 sur lavocat qui intervient pour assurer la dfense dun mineur (p. 338)
Dans la loi, on prvoit une srie de dispositions destines protger le mineur. Cest une personne faible qui a des droits ds le dbut de son existence et qui peuvent rapidement se trouver dans une situation dlicate. Exemple: bb dun an. Bon l la relation de confiance est unilatrale (:p). La loi sur la protection de la jeunesse exige que le mineur soit toujours assist dun avocat en justice. On a cr une obligation particulire pour un avocat dassister le mineur. Dfendre un mineur est qqch qui est difficile, plus difficile parfois que de dfendre un adulte. Les parents ne peuvent pas choisir lavocat pour leur enfant et guider cet avocat pour ce quil y a de mieux pur lenfant. Le barreau a mis en place un groupe davocats spcialiss qui on a donn des cours de psychologie des mineurs. Il existe aussi le cas o lavocat doit se dbrouiller seul (exemple du bb). Il faut que le mineur sache que lavocat est l pour lui, porteur de sa demande, de ses souhaits. Ce rglement, comme le blanchiment dargent, cest montrer aux autorits politiques et judiciaires que la loi est prise en charge par le barreau, a donne des garanties. Dans ces matires la formation continue est importante pour pouvoir grer ces cas.

K. Rglement du 21 fvrier 2005 de lOBFG sur la compatibilit de la profession davocat avec dautres activits professionnelles (p. 145)
Rglement propos des incompatibilits. Il y avait des exceptions (vus en dbut de cours). La profession tait historiquement librale. Laspect financier tait accessoire. Les choses ont chang. On interdisait le contrat de travail avec une entreprise prive parce quun lien de subordination se crait entre lavocat et son employeur. Il y a eu des volutions et on a accept petit petit que lavocat combine deux activits mais de nouveau en respectant des limites. Lavocat doit avoir une conduite plus exemplaire que quelquun qui nest pas avocat. Il y a des contrats de travail quon accepterait peut tre pas en raison de lactivit de lemployeur. La premire rgle quon met en place cest la demande dautorisation. On naime plus a. 59

La deuxime rgle cest rappeler lavocat quil doit prendre les dispositions pour que le cabinet o lavocat ne sera plus qu mi-temps soit performant (ex: avocat quon ne sait jamais joindre). On a prvu une autre rgle qui est une rgle importante, cest que lavocat ne peut pas aller faire lavocat avec une autre casquette. Lavocat ne peut par exemple tre juriste dentreprise. (On ne peut pas tre lavocat de son patron)

L. Rglement du 26 juin 2003 de lOBFG relatif la collaboration de lavocat avec des personnes extrieures la profession (p. 460)
Rglement qui balise la faon dont les avocats doivent travailler avec dautres professionnels. Exemple: avoir des contacts avec un rviseur dentreprise, un conseil dadministration, etc. Remarque : Si lavocat a des contacts avec le rviseur dentreprise, il ne faut pas perdre de vue quil y aura un autre secret professionnel quuniquement celui sur les comptes. Certains ont pens de crer des groupes dassistance multi disciplinaires pour les avocats (compos de notaires, dhuissiers, etc). Mais il faut nanmoins faire attention aux conflits dintrt, au respect du secret professionnel. On a considr quon ntait pas encore mrs pour le faire. Mais on a gard une possibilit dassociation : un petit pas a t fait avec la possibilit dassociations avec des partages matriels pour diminuer les frais. Cest une socit de moyens. On sest dit que dans un immeuble on pouvait avoir des parties communes (parking, rception, etc). Cest un premier pas mais il nest pas encore utilis Rmq. : Activit possible en de lactivit davocat : syndic dimmeuble il sagit de grer limmeuble en coproprit mais attention dans un tel cas, on ne peut tre lavocat de personne

M. Rglement du 17 mai 2010 de lOBFG relatif au comportement des avocats dans les procdures (p. 412)
Un tout autre rglement important utilis quotidiennement par lavocat classique est un rglement qui complte les rgles du code judiciaire pour les rendre plus fluides, moins agressives et pour que lon fasse son mtier avec indpendance. Cest au nom de la confraternit que cette initiative a t prise. La rgle gnrale qui est impose cest de prvenir : On nest pas dans le systme amricain o lon arrive laudience sans savoir ce que la partie adverse va produire comme pice. On doit prvenir son confrre quon va utiliser un des moyens du code judiciaire pour quon ne soit pas contraint de le faire. La signification dun jugement a pour but de faire courir le dlai dappel et permettre de procder lexcution du jugement. En cas de remise de laffaire lavocat normalement par respect pour lautre partie prvient quand il va demander la remise de laffaire. 60

N. Rglement du 20 janvier 2003 de lOBFG sur la dontologie de lavocat en matire de mdiation (p.387)
Il existe un rglement en matire de rglements alternatifs des conflits. Il y a au centre de la mdiation un mdiateur mais ce nest pas lui qui va dcider. On arrive parfois grce la mdiation, trouver des solutions. Le mdiateur ne joue pas un rle davocat, il doit tre impartial. tre impartial ce nest pas simple! On toujours sa propre opinion. Tout ce que le mdiateur va entendre reste soumis au secret professionnel!

O. Rglement relatif laccs aux informations du registre national des personnes physiques (p. 482)
Il y a aussi des rglements trs techniques. Nous avons un rglement important parce quil est fond sur la confiance. Lavocat a accs au RN = listing des citoyens du pays avec des indications personnelles: date, domicile. La procdure est assez stricte mais entraine plus de facilits pour les avocats que sous le rgime antrieur. Lavocat doit se montrer doit se montrer digne de cette confiance.

P. Rglement sur lobligation dinformation et le secret professionnel en matire daide juridique (p. 185)
Lavocat a lobligation de dire au client qui le consulte sil est dans les conditions pour avoir accs une aide juridique. Le citoyen a un droit bnficier de lassistance juridique.

Q. Rglement sur le maniement de fonds de clients ou de tiers (p. 223)


Rglement financier: lavocat doit avoir un compte bancaire distinct qui est destin recevoir largent destin son client. Ce compte particulier est aussi contrl par le barreau pour voir quil ny a bien que des fonds pour compte de ce client. Lavocat ne peut disposer des biens en se disant quil remboursera le mois daprs. Ces comptes doivent tre ports la connaissance du btonnier. Ce compte ne peut pas tre mis en dbit. Si le compte passe en dessous de zro, la banque informe tout de suite le btonnier. Lavocat a l obligation de rtrocder immdiatement son client les fonds quil a recueilli sur le compte. Controverse: La Cour de cassation a dit que les comptes tiers des clients faisaient partie du patrimoine de lavocat.

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R. Rglement relatif linformation fournir par lavocat ses clients en matire dhonoraires, de frais et de dbours (p. 360)
Rglement sur les honoraires. Les honoraires peuvent tre fixs librement. La loi donne des critres dapprciation. Il faut tenir compte de la situation financire du client, de lefficacit du service, spcialisation ventuelle de lavocat. Cest trs difficile. On constate que lorsquon explique quoi correspondent les montants demands, les clients acceptent et sont daccord. On a donc cr une obligation dinformer les clients sur ce quoi correspondent les honoraires.

S. Rglement relatif au contentieux des honoraires (p.367)


Procdure non obligatoire de contestation des honoraires

T. Code de dontologie des barreaux europens


Organe de concertation des barreaux europens: conseil consultatif des barreaux europens. Cest le porte parole de tous les avocats. Nous avons essay davoir des critres communs pour fonctionner ensemble parce que de plus en plus on traite avec des avocats dautres pays. On a cr un code de dontologie des barreaux europens (2006). On y trouve un prambule (a lire!!) qui dfinit la mission de lavocat. On est all aux valeurs essentielles. Le code vise essentiellement les activits transfrontalires. On vise les principes gnraux: lindpendance, la confiance quon doit inspirer. Il faut que lavocat soit reconnu comme quelquun dintgre. On sest lanc dans une tentative de dfinition du secret professionnel. Rmq. : Les mots secrets professionnel ne se traduisent pas tel quels en anglais. On a prvu que lavocat tranger qui veut professer dans un pays doit respecter la dontologie du pays. On a un chapitre fondamental sur le conflit davocat. On ne peut pas tre pur et contre la fois. Remarque. : Sil y a une question sur un rglement lexistence, il faut savoir pourquoi il a t fait, sur quelle valeur, quoi cela correspond mais on ne doit pas apprendre le rglement par cur) Lire les exposs prliminaires. Mercredi 7 dcembre 2011

VII. Les relations avec les clients, les confrres et les tiers
Lavocat dans sa vie de tous les jours est confront dautres personnes et cest dans sa relation avec les autres personnes que la dontologie va sappliquer. Il y a diffrentes catgories de personnes : 62

le client les adversaires. En gnral ce sont des avocats. Mais il peut arriver aussi que lavocat dune des parties soit confront lautre partie directement parce quelle na pas davocat. Une troisime catgorie de personnes sont les magistrats du sige, les magistrats du parquet, les huissiers de justice, notaires, administrations. Lavocat sera amen les frquenter.

1. Les rapports avec les clients


Quest-ce quun client?

La question est simple mais la rponse est plus difficile. Le client est la personne qui consulte lavocat. Le client de lavocat nest pas quivalent au client dun magasin. Nous sommes dans un autre type de relation. On va toucher la personnalit de ltre humain qui est dans le bureau. On va au-del des questions juridiques parler de justice, dquit de sentiment de justice, de reconnaissance. Cest une relation qui cre un systme de dpendance du client vis--vis de lavocat. Lavocat sera celui qui permettra au justiciable de reconnaitre son droit, dexercer son droit. Lavocat est parfois celui qui rend de la dignit ltre humain qui est parfois confront des difficults. Il y a une charge motionnelle qui se dplace de la personne vers lavocat qui justifie cette dontologie mise en place pour sassurer que la personne en charge respecte la dfense de la personne. Le client cest aussi celui qui paye des honoraires, qui permettent lavocat de vivre, en fonction de la difficult du dossier et dune srie dautres critres. Ds quon touche cette dimension conomique on touche aussi lindpendance de lavocat. Le justiciable est le nerf de la guerre de coexistence de lavocat. Si on na pas de client, on a le titre davocat, mais on nexerce pas la mission de lavocat et si on ne lexerce pas on nest pas avocat.

Formation de la clientle

Lavocat doit dabord faire un stage chez un maitre de stage qui va lui fournir du travail. Il va soccuper des stagiaires. Et dans un premier temps le stagiaire soccupera des clients de son maitre de stage. Comment avoir des clients lorsquon a fini son stage et quon ne reste pas chez son maitre de stage. Lavocat peut sinstaller chez lui, et attendre le client! On peut imaginer que ces avocats de proximit se faisaient au fil du temps leur clientle grce au bouche oreille. Par la suite, il y a une autre possibilit, cest la notorit que lavocat a pu acqurir grce son stage. Une autre possibilit encore est de se regrouper avec dautres avocats. On cr ainsi une collaboration, on met les moyens dont on a besoin en commun. Lavocat a aussi la possibilit de faire de la publicit. Voir polmique avec la publicit et la CEDH.

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Conflit dintrts

Rgle du conflit dintrts: il nest pas question de dfendre deux parties antagonistes dans un conflit. Il faut se rendre compte que dans la pratique, des cas aussi flagrants ne se prsentent jamais. Lavocat peut nanmoins se trouver dans des situations de conflit dintrts difficiles grer. Lavocat peut avoir obtenu des confidences de son client. Lavocat a dans ses archives des informations couvertes par le secret professionnel. Lexistence mme de ce souvenir, de cette mmoire fait que lavocat peut-tre en difficult dans une affaire o ce quil a appris antrieurement peut tre utilis dans cette affaire. Lextrieur peut penser que lavocat va utiliser ce quil connaissait pour une affaire ultrieure. Lide cest que chaque justiciable, chaque partie, chaque client ait un avocat pour lui seul. Conflit dintrt dcel chez la partie adverse

Un autre aspect de cette relation avec le client cest lutilisation que lon peut faire du conflit dintrts que lon croit dceler chez la partie adverse. Il y a une tentation de se dire que ladversaire a un bon avocat et quon prfre quil ne lait plus. Il y a une tentation de vouloir obtenir du btonnier une dcision dcartement de cet avocat du procs. Cest une faon de faire dplacer le dbat des parties, aux avocats. Dimension europenne

Le conseil consultatif des barreaux europens (CCBE) a cr un code de dontologie et ct du code, une charte des principes essentiels. Principes : 1er principe : des clients peuvent avoir un avocat commun sauf si les parties sont en litige.

2e principe : il y a une obligation de se dporter de laffaire des clients ds quil existe un risque
de violer le secret professionnel ou ds quil y a un risque de mettre en danger lindpendance de lavocat.

3e principe : Lavocat ne peut accepter un client sil risque dtre en conflit dintrts avec des
clients de lavocat.

4e principe : Le principe prcdant vaut tant pour lavocat que pour tout le bureau dans lequel
travaille lavocat. Ce serait incomprhensible vu de lextrieur quun des associs de lavocat puisse se charger dune affaire concernant les mmes clients Si qqn de ma famille vient pour un litige, je ne pourrais pas donner le dossier un collaborateur du mme bureau.

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Cest un enjeu mondial pour les grandes entreprises. Il y a un grand nombre de multinationales qui ont des activits multiples, des dpartements diffrents. On remarque que des entreprises acceptent dtre dfendue ou attaque par les mmes avocats (pas dans les mmes affaires videmment). On a imagin quon pouvait faire la part des choses on appelle cela btir des Chinese walls. Mais selon le prof, cela ne vas pas. Les compagnies acceptent souvent mais pour le prof, cela met en danger lindpendance.

2. Les rapports avec les magistrats, les autorits administratives et les tiers
Magistrats:

Cest une question de respect de la position quoccupe chaque partenaire dans le systme judiciaire. Lavocat est l pour plaider, le juge est l pour juger. Cest quelquun qui joue un rle fondamental dans la justice. Cest lui qui va trancher. On a un moment de contact comme avocat avec les magistrats. Il y a des rgles de politesse qui ne permettent pas lavocat dtre grossier. Il doit tre minutieux, tre lheure laudience (sinon prvenir ladversaire). Si on fait une dmarche chez un juge dinstruction pour savoir o il en est dans son enqute, lavocat doit porter la robe. Diffrents tiers avec qui on intervient

Huissiers, notaires, administrateurs, experts judiciaires. Il y a une rgle de reconnaissance de la fonction, de respect de la fonction. Deux autres catgories de personnes avec qui lavocat peut entrer en contact: o Adversaire en personne qui a choisi de ne pas prendre davocat.

On va considrer cet adversaire l comme le plus faible dans la relation. priori notre client a un avantage puisquil est accompagn dun avocat. Mais on ne peut pas profiter de la situation pour obtenir par exemple une transaction dans notre bureau. Dailleurs, laudience, il ny a rien de pire que de plaider face une personne qui na pas davocat parce que le tribunal vient en aide celui qui est le plus faible. o Les tmoins

Nous avons un systme fond sur lchange des arguments, des pices de procdure. Ne pourrait-on pas imaginer un systme lamricaine o lavocat prpare les tmoins ? On a fait un pas vers la facilitation de la preuve en autorisant lavocat uniquement crire qqn susceptible dtre entendu en se prsentant. Ce quon impose aux avocats, quand la rponse du tmoin est utilisable cest de produire la lettre qui invitait le candidat tmoin se prsenter pour linterroger afin de pouvoir vrifier sil ny a pas eu dinfluence du tmoin. Il faut veiller ce que lavocat ne devienne pas une personne instrumentalise.

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3. Les rapports avec les confrres


A. La confraternit
Les avocats se rencontrent beaucoup, au tribunal, dans des runions, ils sentendent, scrivent et se connaissent. Mais il y a un tissu dobligation qui se ralise autour de la confraternit. On a dcid dans notre systme que les avocats devaient rester les avocats de leur client et ne pas devenir des complices, allis. Il nempche quils sont en premire ligne. Il arrive quon plaide contre un bon ami, quelquun quon connait. Rien nempche quon ne peut le tutoyer, il faut lappeler maitre, le vouvoyer. Il faut savoir faire la part des choses. En plus, dans tous les barreaux il y a une association qui sappelle le jeune barreau qui organise des activits culturelles, sociales pour les avocats. Ils se connaissent donc bien mais doivent faire la part des choses Il faut bien se conduire vis--vis de son adversaire Ex. : On dit cher confrre et appeler Monsieur ou Madame Et on termine la lettre par votre dvou Cas tragique: adversaire quon aime bcp, quil est en train de commettre une erreur. On ne peut lui dire.

B. La solidarit
Rglement sur la succession davocats du 2 avril 2007 (p. 402)

Cest un rglement important concernant la succession de lavocat. Rmq. : Nous avions un systme protecteur des honoraires de lavocat qui a t succd. On a eu un systme pendant des dcennies qui interdisaient lavocat de faire quoi que ce soit tant que les honoraires du second ntaient pas pays. Un justiciable peut, pour nimporte quelle raison, demander de changer davocat. Rgle absolue : quand la dcision est prise, il nest pas question de reprendre contact avec le client pour lui demander des explications, on ne peut pas prendre dinitiatives en lui demandant de changer davis.

Exprimer ce que le client ressent

Lorsquon fait des conclusions crites, lorsquon plaide, on peut tout dire. On peut exprimer ce que le client ressent. Cest parfois trs dur. On peut critiquer la partie adverse, son comportement mais lavocat nest quun porte parole, il ne faut pas se disputer avec lautre avocat.

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Exemple : Le vieux pre est fou on peut le dire mais il faut que cela consiste en un rapport des dires de son client et on ne peut mettre en cause lavocat qui le dit ou se sentir attaqu. Ce sont des rgles de base qui suscitent des incidents frquents.

C. La confidentialit des pourparlers


Voy. Chapitre sur la confidentialit de la correspondance

VIII. La confidentialit de la correspondance (p. 284)


Nous avons une rgle que nous avons choisie comme telle en Belgique, qui nexiste pas dans tous les pays europens : cest la rgle de la confidentialit de la correspondance. De faon conventionnelle, on a dcid que lorsque deux avocats scrivaient, ce quils schangent comme information est confidentiel. Ca ne peut tre utilis pour tre dpos devant le tribunal, ca ne peut tre remis dans les mains du client. On considre que les deux avocats doivent pouvoir se dire des choses qu la limite les clients respectifs ne peuvent entendre. Cest utile lorsquon essaye de trouver une solution transactionnelle. Le but du jeu est la recherche dune solution transactionnelle et dviter de recourir directement aux institutions judiciaires. Cependant, si cela naboutit pas, on ne veut pas quil soit possible de se baser sur les changes qui ont eut lieu. On veut permettre la recherche dune position sans pour autant mettre en pril la recherche dune argumentation. => il y a une dimension de secret. Ce nest pas simplement le secret professionnel pour ce que le client va crire son avocat, cela va plus loin et il y a en plus un rgime dexception. Rglement qui a deux dates : le 8 mai 1980 et le 22 avril 1986 et qui a t pris encore par lordre national (avant quil ne soit scind). Rglement concernant le caractre confidentiel de la correspondance change entre avocats (p. 284) On est parti du principe que la correspondance tait confidentielle mais quelle tait susceptible de devenir officielle et deviendra par l une pice susceptible dtre utilise dans une procdure. On ne peut faire cela que dans certains cas. Exemple: qqn consulte un avocat avec son conjoint, entrepreneur, garagiste et demande son avocat de sadresser lautre partie. Un premier avocat va se jeter leau en sidentifiant son client (premire entorse au secret professionnel puisquil nomme le client, mais cest invitable). Cest une lettre qui nest pas couverte par la rgle de la confidentialit (qui concerne que les lettres entre les avocats). Aprs que la partie adverse ait reu cette lettre, les avocats vont pouvoir scrire, se faire des commentaires et puis, pour la prparation de lventuel litige qui va devoir tre plaid, on peut schanger des informations => cela peut tre confidentiel Puis, il y a une ngociation et on peut aboutir un accord il y a alors un systme qui prvoit de transformer les lettres contenant laccord en un document officiel. 67

Mercredi 14 dcembre 2011 Le principe cest la confidentialit de la correspondance. Ca veut dire que lorsque jcris mon adversaire dans un dossier aujourdhui, la lettre que je lui cris ne pourra jamais tre porte la connaissance dun tiers. Ce nest pas du secret professionnel! On dit mme que lavocat ne peut pas montrer son client la lettre quil a reu de lavocat de la partie adverse. Le but est aussi de permettre aux avocats de rechercher une solution non contentieuse un litige et il ne faut pas quun des avocats ressorte une lettre qui prouve que lautre avocat a tent de faire se rgler les choses. Presque tous les jours, les btonniers doivent rappeler la rgle un avocat. Comme toute rgle, il y a des exceptions. Nous avons plusieurs exceptions justifies, qui sont cependant mal rdiges, qui prtent parfois confusion, et qui ne sont pas bien utilises par les avocats mais qui correspondent un besoin. Le principe est proclam larticle 1er du rglement des 8 mai 80 et 22 avril 1986. Article 1 du rglement: principe cest la confidentialit. Elle ne peut tre produite quavec autorisation du chef de lordre (=btonnier). 2- exceptions Nous avons 5 exceptions (il faut essayer de bien apprhender ce quil y a derrire) larticle 2 du rglement: Perd son caractre confidentiel et peut tre produite sans autorisation du chef de lordre:

Toute communication qui constitue un acte de la procdure ou en tient lieu. Il y a des tas de
lettres que les avocats schangent en cours de procdure et qui tiennent lieu dactes de procdure. Avec les conclusions, lavocat excute une rgle du code judiciaire qui prvoit quil faut dposer les conclusions. Lorsquon communique une conclusion un adversaire, cest un acte de procdure. La loi prvoit que le juge peut fixer des calendriers dchange de conclusions. Parfois si lavocat conteste que ladversaire a bien communiqu ses conclusions, il devra prouver que les conclusions ont t envoyes plus tard que le dlai imparti en montrant sur lenveloppe le cachet de la date ultrieure et pourra donc violer la confidentialit de la correspondance. Autre acte important: lettre dans laquelle lavocat dune partie qui a perdu un procs fait savoir la partie adverse que le client a dcid dacquiescer le jugement. Cest aussi un acte de procdure. Mme si le client changeait davis, lavocat de la partie adverse pourrait sortir la lettre pour prouver que le client acquiesait et quil nest plus question de faire appel. Cest la premire exception prvue par le rglement. Cest une volont dtre pratique. Ce sont des lettres qui ont une porte juridique certaine et qui doivent tre utilises. tous les actes officiels sont par dfinition non confidentiels. Exemple : un justiciable peut gagner 80% son procs et tre content. Lavocat peut envoyer le dcompte ladverse, la somme + intrt, par mois de retard cest autant, On considre qucrire cette lettre sans dire expressment quil acquiesce, est un acte de procdure, car on montre que le client est daccord avec le jugement.

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Toute communication qui qualifie expressment non confidentielle manifeste un engagement unilatral et sans rserve. On est proche de lacte de procdure. Exemple: on est consult par quelquun qui a t mis en demeure de payer et de restituer quelque chose. Le client est daccord de payer mais pas daccord de restituer la chose. Lavocat crit son adversaire et lui dit dans une lettre quil est daccord de payer la facture (ca ressemble un acte de procdure). Lavocat qui crit une lettre de ce type l doit tre avis quil engage son client et doit tre doit veiller tre couvert de manire crite de son client qui atteste la lettre. Cest un engagement unilatral: on est daccord de payer et sans rserve. On ne peut avoir de conditions supplmentaires. Toute communication faite sans rserve et titre non confidentiel la demande dune partie peut tre porte la connaissance dune autre la condition que le destinataire de la lettre la laccepte expressment comme non confidentielle. Lavocat peut dans le cadre dun litige ressentir le besoin lgitime de donner une information la partie adverse. Exemple: Garde alterne denfant, il a un souci de sant, cest important de dire lautre parent que lenfant est malade. Si lambiance est moins bonne, cette information l pourrait ne pas tre donne par un des parents parce quil nest pas en bons termes avec lautre parent et il se peut que lun exploite le faite que lautre parent ne lui ait pas dit que lenfant tait malade. Pour viter a, lavocat peut donner linformation lautre partie. Dans le courrier on ne peut mettre QUE les faits. Toute communication crite qualifie non confidentielle contenant exclusivement une articulation de faits prcis et qui remplace soit un exploit dhuissier soit une communication de partie partie : exception la plus utilise. On a la premire lettre de lavocat de mise en demeure qui est celle dans laquelle lavocat trahit son secret professionnel puisquil dit qui la consult. Cest une lettre indispensable, fixe par le code. Elle a des consquences juridiques. La partie qui reoit cette mise en demeure consulte un avocat et lui donne son point de vue. Lavocat va ragir en faisant valoir les observations de celui qui a t mis en demeure et va faire une lettre de contestation de la mise en demeure. cest une lettre importante parce que si on narrive pas trouver une solution lamiable on va se trouver devant le tribunal. Celui qui est redevable de la facture doit sexpliquer devant le juge pour expliquer pourquoi il refuse de payer. Tous les juges ont une vue dforme de la ralit cause de lavancement du temps. Il y a une utilit majeure ce quon puisse prouver cette raction. Il y a une solution: lavocat rdige la lettre du client qui veut sexprimer face cette mise en demeure. une articulation de faits prcis cest un peu dsuet comme termes. Cest une srie de faits quon crits et qui tiennent ensemble. Cest du pur fait. Cest quelque chose quun non juriste peut crire. La premire lettre ne tombe pas dans lexigence de confidentialit de la correspondance. La deuxime lettre tombera sous ce rglement puisquon se trouvera dans la relation davocat avocat. Lexploit dhuissier est rarement utilis.

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Toute communication fut elle faite titre confidentiel au nom dune partie lorsquelle contient des propositions prcises accepte par lautre partie sans rserve: on peut avoir intrt chercher des solutions transactionnelles. Mise en demeure. Rponse la mise en demeure. Ensuite, les avocats se demandent si a vaut la peine de faire un procs pour tel montant. On pourrait envoyer un expert pour valuer les dommages ou le conflit mais a coute cher, les frais viendront se rajouter au montant de base. a reviendrait plus cher que lenjeu. Ne vaut-il pas mieux trouver une solution? Les avocats vont commencer discuter, senvoyer des mails, fax, courrier. Si les avocats se mettent daccord, lchange de lettres devient officiel, ca devient une sorte de contrat. a doit tre net, pur, sans rserve ni conditions. On ne peut dire cest oui si parce quon reste alors toujours dans la sphre du confidentiel et dans la recherche de consentement.

Malheureusement on mlange parfois les genres dans les changes de correspondance. En cas de conflit, cest le btonnier qui tranche en thorie. En pratique, les avocats rdigent une lettre de protocole sur quelques points prcis. Le btonnier atteste le protocole qui confirme laccord qui est intervenu sur certains points et qui devient par l officiel.

IX. La procdure disciplinaire (p. 533)


1. Procdure
En 2006, on a transform le systme parce que dans les petits barreaux, on nexerait pas le disciplinaire car il est difficile de juger son voisin, son ami. On sort du Conseil de lOrdre et on va devant une nouvelle institution : Conseil de discipline. Il y en a un par ressort de Cour dappel. Ct francophone, on en a 3 : Bruxelles, Lige et Mons. Il y en a 2 Bruxelles. Le disciplinaire, cest quoi ? Ce nest pas du droit pnal ou civil. Cest quelque chose dautonome et distinct. (p. 543) Par rapport au pnal : * videmment que lavocat qui a fait quelque chose de mal sur le plan pnal pourra tre poursuivi devant le tribunal correctionnel ! Il pourra galement ltre devant le conseil de discipline. On visera, alors, les mmes faits mais pas sous la mme qualification. On peut sorganiser de faons diffrentes pour les poursuites et pour la procdure. Exemple : pas pour faux et usage de faux, mais pour transgression la probit, dignit, loyaut, Il y a deux logiques diffrentes ! * Bien sr, il y a les droits de la dfense, mais ils ne sexercent pas de la mme manire. Il y a des similitudes fondamentales (respect des DH) mais qui ne transforment pas le disciplinaire en quasi pnal ! Les procdures restent distinctes. Les tapes sont diffrentes.

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On a le choix quand on est btonnier de poursuivre ou non. On pourrait imaginer de ne pas poursuivre qqn qui est dj poursuivi au pnal. Exemple : on reoit une lettre, votre avocat a t condamn par le tribunal de police car il roulait trop vite. Avant, il fallait prvenir le btonnier pour un excs de vitesse. Aujourdhui, a ne se justifie plus. Mais parfois, le procureur envoie une lettre au btonnier. Sil en reoit 3, il faut commencer faire attention On ne dit rien. Sil avait fait un esclandre au procs, l on voit la diffrence. Par rapport au civil : Tout avocat en cas de conflit civil nest pas ncessairement poursuivi au disciplinaire. Exemple : contentieux au niveau du locataire Le btonnier joue le rle du gardien de la discipline. Une instruction disciplinaire peut tre ouverte pour trois raison :

Plainte A linitiative du btonnier A la demande du procureur gnral

1. La plainte.
Question : est-ce que toute communication faite au btonnier est une plainte disciplinaire ? Il y a une zone dombre. La loi prvoit cela de faon prcise : article 458 du Code judiciaire : une plainte doit tre faite par crit, signe et date + identification du plaignant. Il ny a plus de plainte anonyme. Le plaignant aura une place dans la procdure disciplinaire. (p. 534) 2. Enqute et dcision de poursuite ou non. Le btonnier peut faire lenqute lui-mme car la plainte est une vision unilatrale dun fait. Ou alors il la fait faire par un rapporteur. Quand le btonnier reoit le rapport, avec un PV daudition du plaignant, tmoin, ventuelle pice, il conclut sil y a objet poursuivre ou pas. MAIS : Au final, cest le btonnier (quil ait instruit le dossier lui-mme, ou que cela vienne dun rapporteur) qui choisit de classer ou de renvoyer en jugement. Ce nest pas le rapporteur ! Article 458 2 Remarque : Si on na pas de dcision du btonnier dans les 6 mois, on peut faire un recours devant le prsident du Conseil (qui ne sige jamais au Conseil, mais qui organise et traite lappel) ; on veut viter quune affaire senlise ou que le btonnier protge son avocat. Il y a parfois des enqutes 71

qui prennent du temps, 1, 2 ans, et alors le btonnier sentend avec le prsident, lui explique pourquoi. Article 458 2, 3 Recours possible du plaignant dbout par le btonnier.

Si la plainte est non recevable : Recours devant le conseil de discipline qui a sa tte un prsident qui coordonne le travail du conseil de discipline, qui reoit les appels et qui les traite. Art 458 3 Soit il est daccord avec le btonnier et cest fini Soit non et il convoque lavocat devant le conseil de discipline. Soit lenqute peut ne pas tre suffisante. Il peut alors ordonner des mesures denqute complmentaires. Le recours peut tre utilis si la Btonnier na pas rpondu. Ca sert viter que les choses senlisent. On veut le pousser agir dans un dlai raisonnable. Si lenqute prend du temps, le Btonnier le dira. Autre possibilit : le btonnier estime que la plainte est non recevable et reprsente un caractre vniel. Il existe donc un garde fou et de recours pour le prvenu. 3. La 2e tape (lorsque la demande a t juge recevable) est le Conseil de discipline, en premire instance. Composition : Article 457 4 et 5. On comparait devant un conseil de discipline compos davocat : 5 avocats et un 6me qui est le secrtaire (greffier). Celui qui prside est le futur btonnier. Et les membres mmes doivent avoir t membres du conseil de lordre. Ils doivent avoir une certaine exprience au barreau (p.533). Personne ne sort indemne dune participation une instance qui juge, car la dcision prise au finale est extrmement lourde, cest un jugement. Mme si au final ce nest pas grave, a joue sur le moral et a a un impact sur la vie professionnelle de lautre. Ca na lair de rien mais juger des personnes quon connait cest trs dur. On peut se rcuser si on sent que ce nest pas possible pour nous. On comparait donc devant une juridiction, ils ont tous leur robe sauf la personne incrimine. Car elle ne peut la porter que dans lexercice de ses fonctions. (p. 542) Cest une audience classique : article 459. Le conseil de discipline convoque lavocat. Dlai dau moins 15 jours il peut tre assist dun avocat qui le dfend. Lavocat sexplique. Celui qui a fait le rapport pour compte du btonnier fait un rapport oral (= lenquteur). Le plaignant peut galement tre entendu sa demande

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On explique lavocat ce quon lui reproche et il sexplique, sur base de la convocation. Dans cette convocation, on doit mettre le reproche pour quil puisse se dfendre Le conseil de discipline tranche et dit si le grief est tablit ou pas. En dlibr, cest passionnant car il faut se jeter leau, chacun donne son avis, cest le plus jeune qui commence. Ce qui est difficile car ils nont pas dexprience. Les avocats naiment pas du tout cela, ca touche tout le monde dans son cur davocat. (p. 535) Diffrentes sanctions peuvent tre prononces :

1) Suspension : on ne peut exercer la profession pendant un certain temps qui va de 1 jour symbolique un 1an. 1 an, cest lourd de consquence en termes de droit, de revenus et davenir. Suspension dun mois cest dj dur. Ex : une affaire qui doit enfin tre juge et lavocat ne peut plus plaider. Il dit quoi au client ? 2) Radiation : ca arrive rarement. Ca arrive une ou deux fois par an en Belgique. Comportements qui ne sont pas supportable au barreau vis--vis de lextrieur 3) avertissement 4) rprimande 5) Peine complmentaire : On peut aussi interdire de se prsenter au conseil de lordre = inligible. Ou encore : on ne peut prendre part au vote des membres du conseil de lordre Il y a une possibilit de rendre la sanction publique. Larticle 461 le prvoit ; la question a longtemps t dbattue. Avant, se posait la question de savoir si la personne avait t condamne ou pas. On publiait les sentences sans nom. On imagine bien leffet de la publicit : cest une peine dans la peine. Objectif : ca recadre les choses. On comprend quon a des liberts fondamentales mais quil ne faut pas abuser, quon sexpose des poursuites Caractristique de la sentence : article 460, 4

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5. il existe diffrents recours : En ce qui concerne le jugement par dfaut : possibilit dopposition dans les 15 jours. Article 462, (p. 536) En ce qui concerne lappel : articles 463, 464, 465, 468 et 469 du Code judiciaire (p. 536 et sv). On se trouve en degr dappel devant le conseil de discipline dappel : on trouve un magistrat du sige. On ouvre donc une autre porte. Et un magistrat qui sige le fait bien, avec une discrtion. On entre donc dans le judiciaire . il y a tout de mme une nouveaut : Possibilit pour la victime de lire le dossier. Avant ctait non. Car le disciplinaire tait secret. Exemple : le client sait que lavocat la flou, il veut se constituer partie civile. Il ne pouvait le faire. Or cest important pour la victime de savoir ce que lon fait de sa plainte. On a donc prvu douvrir en partie la porte du conseil de discipline. Souvent, quand la personne est poursuivie, on dcouvre dautres faits. La victime na accs quaux faits qui la concerne et pas au reste. On ne la fait rentrer dans la salle que lorsque les faits la concernent sinon elle doit sortir. On a aussi prvu la possibilit pour le prsident du conseil de discipline de communiquer oralement ou par crit la dcision qui est prise au sujet de lavocat (seulement le de la dcision qui est susceptible dintresser la victime.) : article 461. Cassation : Une sentence dappel est susceptible de cassation (article 468 3)

2. Excution de la sanction (p. 538)


Article 470 du Code judiciaire : cest le procureur gnral qui excute la sentence. Par rapport la suspension : Quest-ce quon fait quand on est suspendu ? On ne peut plaider, on ne peut crire des lettres, on ne peut recevoir des gens ; ca pose de relle question et on va se pencher dessus (p. 539). Il y a une possibilit pour le conseil de discipline daccorder la suspension du prononc ou un sursis. Autres dispositions (p. 539); Article 472 1 et 2 : Possibilit de demander une rhabilitation. Possibilit aprs10 ans de demander la rinscription mais de faons exceptionnelles Article 472 3 : Systme deffacement automatique aprs 6 ans. Article 474 ; Systme de prescription. Car cest un droit. Ide : Aprs un certain dlai, on ne peut mettre en pril un quilibre social,

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Article 473 ; Le rfr pnal : on ne veut pas sil y a une procdure au pnal et au disciplinaire quon y voit un lment de culpabilit, donc on peut prendre des mesures dcartement. Le btonnier peut prendre des mesures conservatoires dcartement.

On peut avoir qqn acquitt pnalement et condamn disciplinairement. Linverse est aussi possible mais est plus rare. (accident de la route) Exemples de sentences dans le recueil Conclusion : Exercer avec une conscience professionnelle extrme et dans un but de donner des garanties de crdibilit et de confiance, cest fondamental pour la justice et le justiciable Exemple de raisons davoir ouvert une instruction disciplinaire: radiation en premire instance. Avocat qui a dform les paroles de la chanson leau vive en y intgrant des paroles antismites. Le conseil de discipline dappel dans sa motivation dit: chanter une chanson potique et tendre et dont les paroles ont t remplaces par un texte qui exprime la duret de lholocauste est abjecte et constitue un comportement indigne dun avocat dont les justiciable et la socit attendent. On a des exemples moins graves mais quon ne laisse pas passer : avocat qui navait pas transmis son dossier un avocat qui lui succdait. On lui reprochait de ne pas payer temps ses notes dhuissier. On avait reproch un avocat davoir laisser tomber la dfense dun client. Dfense qui avait t impose par les juridictions. Il est possible que des petites choses justifient une procdure disciplinaire si elles se rptent sans cesse. Elles nauraient pas t sanctionnes si elles avaient t accomplies de manire ponctuelle et isole. Dernier exemple: stagiaire navait pas fait son rapport de stage et qui avait t dune ngligence grasse en ne rpondant pas son btonnier ni au client, en ne payant pas sa cotisation. Rsultat = 6 mois de suspension.

X.

Dontologie dautres professions

1. La dontologie des magistrats


Invite : Christine Matray
Christine Matray : Conseiller la Cour de cassation. Elle a eu dautres engagements personnels qui ont fait progresser la justice. Elle a t la prsidente de lassociation syndicale des magistrats qui rflchit tout le sens quon veut donner la justice; elle a t membre du conseil suprieur de la justice (organe cr pour organiser, structurer, dynamiser, amliorer la justice) et elle est la vice prsidente de linstitut sur ltude de la justice. Elle est galement la fondatrice du site justice en ligne . Elle va nous exposer une dontologie, celle des magistrats.

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Introduction
Avant de parler de leur dontologie, et pour bien comprendre les principes quelle contient, il est indispensable de tracer les grandes lignes du statut du magistrat et dvoquer les rgles qui rgissent sa responsabilit sur le plan civil, pnal et disciplinaire. Il y a entre le statut et la dontologie une diffrence notable : Le statut des magistrats est rgi par un ensemble de rgles inscrites dans la Constitution, (articles 151 155) et dans le Code judiciaire. Il sagit dun ensemble de rgles crites, prvisibles et identifiables. La dontologie est plus difficile dterminer : cest un ensemble dobligations de faire et de ne pas faire qui, sauf une norme gnrale (qui peut dire tout et n'importe quoi) inscrite dans le Code judiciaire (article 404), sont issues de rgles non crites et fluctuantes selon lvolution des sensibilits. C'est quelque chose de plus flou. La norme de larticle 404 CJud est vague et sur cette base on peut imaginer toute une srie de sanctions (de la plus lgre la plus grave). La spcificit de la dontologie des magistrats est donc que ce sont des rgles non crites. Cest une culture professionnelle qui sest organis au fils du temps. Ces rgles sont fluctuantes car les sensibilits daujourd'hui ne sont pas celle dhier. Mais il est certain que lensemble des rgles qui rgissent le statut et la dontologie ont une finalit commune : envisager le meilleur fonctionnement du service judiciaire. Remarques. : Quand on parle de la justice judiciaire, il faut savoir qu concurrence de 85%, les procs sont des procs civils (et pas pnaux). Mais ce quil y a de paradoxal cest que, alors quon sait que les degrs de confiance qui sexpriment dans les sondages ne sont pas terribles, on na jamais autant fait appel aux juges quaujourdhui : on est venu demander aux juges des arbitrages (ce qui tait inimaginable il y a 30 ans) une srie de secteurs qui chappaient au juge ont t accords au juge la demande des parties. En outre, le lgislateur ne vote plus des lois pour lternit cause de la complexit sociale. La ralit sociale est plus mouvante, il faut remettre en cause les acquis. On ne peut plus mettre cette complexit sociale dans des lois simples. Il va donc falloir dlguer au juge lapprciation. Cest donc encore une fois lui qui est sollicit davantage

Exemple: Quest-ce que lintrt dun enfant? Le juge devient donc un acteur politique au sens noble du terme, mais est-ce que ce juge est suffisamment bien prpar pour affronter ses responsabilits qui psent sur lui la demande des parties ?

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A. Statut des magistrats 1 - Composition de la magistrature judiciaire


On ne parlera que des juges judiciaires (Il y a aussi les juges constitutionnels et les juges du Conseil dEtat) Remarque : Les magistrats sont parfois des gens vaniteux. La question sest pose de savoir qui de la Cour de cassation ou la Cour constitutionnelle avait prsance sur lautre? En effet, quand la Cour de cassation a vu la Cour constitutionnelle arriver, elle ntait pas trs contente. Symboliquement, la question se posait de savoir qui entrerait en premier au Te Deum et on avait dit que ctait lune ou lautre en fonction de lanciennet de son prsident. Mais depuis laffaire Fortis, cela a change. En effet, le 1er prsident de la cour de cassation fait tomber le gouvernement. Alors le monde politique sest fch et il a pris un AR du 26/11/2099 rglant la prsance de la Cour constitutionnelle dans lordre protocolaire. La cour constitutionnelle prend rend immdiatement avant la cour de cassation et les magistrats passent derrire les greffiers et les rfrendaires de la cour constitutionnelle. Au sein du judiciaire, il faut faire une distinction entre : - sige et parquet - juges effectifs/ supplants/de complment - juges professionnels ou sociaux ou consulaires

On a 2500 magistrats professionnels dont 1/3 appartiennent au parquet et 2/3 au sige. Actuellement, une majorit de femmes dans les tribunaux de premire instance (57%) et dans les juridictions du travail (53%). Grande caractristique de la magistrature belge (contrairement dautres pays) : Le nombre de magistrats bnvoles est lev: les juges supplants (1800), les juges sociaux et consulaires (2350) Sur le total des magistrats, on a 63% de quasi bnvoles.

- Ce ne sont pas simplement des correctifs, certaines juridictions ne pourraient carrment pas fonctionner sans eux. - C'est une importance ne pas sous-estimer, particulirement en justice de paix, et tribunaux de commerce (ils sont importants pour les enqutes commerciales) - Une condition l'exercice de leur fonction : une bonne coordination et un bon encadrement du travail par le chef de corps ou son remplaant : apprentissage de la dontologie, des exigences de la collgialit ; audiences prendre au pied lev ; devoir dabstention, etc. Donc pour que cela soit satisfaisant, il faut que les professionnels sinvestissent pour les former, leur expliquer

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En effet, tous (magistrats professionnels ou bnvoles) tant tenus la discipline judiciaire et ds lors pouvant tre mis en cause dans des procdures disciplinaires.

2 - Le statut du Ministre public


Il a un rle fondamental dans lorganisation de la justice. Mais la question qui se pose est de savoir sil appartient ou non au pouvoir judiciaire au sens strict ? Le statut du M.P. a volu, dabord dans la doctrine du M.P. lui-mme, ensuite dans les textes (article 151 de la Constitution) on a aujourd'hui un texte qui consacre l'indpendance du MP : Les juges sont indpendants dans lexercice de leurs comptences juridictionnelles. Le ministre public est indpendant dans lexercice des recherches et des poursuites individuelles, sans prjudice du droit du ministre comptent dordonner des poursuites et darrter des directives contraignantes de politique criminelle, y compris en matire de politique de recherche et de poursuite Mais larticle 153 de la Constitution permet au Roi de rvoquer les officiers du ministre public. Ce qui nest pas le cas pour les membres du sige. Paradoxe : il y a une certaine dpendance pour lexcutif et indpendance dans lexercice de leur fonction. Cest assez particulier : Le Roi nomme et rvoque les officiers du ministre public prs des cours et des tribunaux Pendant les 80 premires annes de la Belgique, lappartenance du M.P. au pouvoir excutif na pas fait lobjet du moindre doute. On en trouve mme la conscration dans le discours dinstallation du premier procureur gnral prs la Cour de cassation, Isidore Plaisant, qui avait particip la rdaction de la Constitution. Agents de la puissance excutive prs des tribunaux, () il et t difficile de concilier leur indpendance absolue avec le caractre de procureurs du gouvernement Il a fallu prs dun sicle pour que cette thorie soit remise en cause. En 1936, le procureur gnral Hayoit de Termicourt a soutenu, dans une mercuriale, une thorie assez complexe : Nul ne conteste que le magistrat du ministre public, en tant quil concourt linterprtation et lapplication de la loi par le juge, est entirement indpendant du ministre La thorie de ddoublement fonctionnel tait ne : le magistrat du M.P. est tantt un agent du pouvoir excutif, tantt un membre du pouvoir judiciaire selon la nature de lacte pos, le cas chant dans un mme dossier : agent du pouvoir excutif lorsquil surveille, requiert et poursuit dans certains cas lexcution des lois ; membre du pouvoir judiciaire lorsquil concourt linterprtation et lapplication de la loi ou lorsquil exerce laction publique doffice (ou mme selon certains, sur ordre du gouvernement). 78

Cette thorie un peu confuse va favoriser une surenchre dans la proclamation dune appartenance pure et simple du M.P. au pouvoir judiciaire. Ainsi le procureur gnral Raymond Charles dclare-t-il en 1982 : Il est hors de doute que, dj aux yeux du Congrs national, le M.P. faisait partie du pouvoir judiciaire et participe, par certaines de ses attributions, aux missions de ce pouvoir Par contre, au sein des universits, les constitutionnalistes sont assez sceptiques sur ce type danalyses et considrent gnralement que les magistrats du ministre public font partie du pouvoir excutif nonobstant la spcificit dune mission qui sexerce prs et non dans les cours et tribunaux. Au surplus le Ministre de la justice a dans ses comptences: pouvoir de rvocation injonction positive : le ministre peut ordonner les poursuites ; pas les interdire ; Cest un pouvoir important ! Cest la garantie dun bon fonctionnement dune magistrature assise ; le systme consacre une indpendance exceptionnelle au regard de ce qui peut se passer dans dautres pays : Par ex. un franais tait mis sous mandat d'arrt en Belgique, Chirac se dplace mais il est conduit par le ministre de la justice : a ne va pas comme cela chez nous, il n'y a pas de blocage politique. contrle du fonctionnement des cours et des tribunaux rendre compte aux ministres.

Il est donc difficile de dire quils sont membres du pouvoir judiciaire au mme titre que les magistrats du sige. Remarque. : Ce qui pose encore problme, cest lappartenance de certains magistrats du MP certains cabinets ministriels. En effet, on a dpolitis la nomination du MP et ce nest pas top de repolitiser en allant chercher des attachs de cabinet en les puisant dans la magistrature On peut dire que cela peut donner un avis du terrain mais il na pas de mandat pour reprsenter le MP, il ne parle pour lui et ce nest donc pas lavis du MP. En outre, il ny a dj pas beaucoup de magistrats et cela prend de leur temps (surtout quen gnral , ce sont les meilleurs que lon vient chercher)

3 - Conditions de nomination
Chez nous, depuis 2000, les magistrats sont nomms ou dsigns des mandats par le Roi sur prsentation du Conseil suprieur de la justice. Sur la procdure de nomination et de dsignation et sur le stage judiciaire, voir articles 259ter, quater et octies du Code judiciaire. 3 voix daccs :

Le stage judiciaire Lexamen daptitude


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3me voix spcifique pour les avocats Stage judiciaire

Chaque anne, publication dun A.R. pour le nombre de places pourvoir. On fait un concours pour pouvoir accder au stage judiciaire. Parmi ceux qui ont russi le concours dadmission au stage, les nominations se font dans larrondissement choisi mais en tenant compte du classement. (priorit dans le classement pour choisir o on sera nomm) Pour pouvoir devenir juge, le stagiaire doit avoir fait le stage complet (3 ans) ; pour entrer au parquet, un stage de 18 mois suffit.

Les 15 premiers mois : stage au parquet ou lauditorat. Du 16e au 21e mois : parcours dans les tablissements pnitentiaires, police, parquet fdral, tudes notariales, tudes huissiers de justice, institutions conomiques et sociales Du 22e au 26e mois : Aprs le 21e mois, on peut entrer dans les tribunaux

Le stagiaire nest pas un magistrat. (Ds lors, il nest pas tenu la discipline judiciaire). Avis de Mme Matray : elle nous encourage faire autant dannes de barreau quil soit possible car fracture entre la jeune magistrature n'a jamais t confronte lpreuve du barreau et le barreau confront ces exigences, sa culture, Elle ne comprend pas pourquoi pendant le stage judiciaire, on ne lenvoi pas dans le cabinet davocat. Cfr Site du CSJ

Examen daptitude

Pour ceux qui ne font pas le stage, la russite de lexamen est une condition indispensable une nomination dans la magistrature. Epreuve crite et preuve orale pour lexamen daptitude classique. Test les connaissances scientifiques, les traits de personnalit, comportement de qqn, son tat desprit,

Procdure spcifique aux avocats

Mais une troisime voie a t ouverte au profit des avocats (article 187bis du C.J.) 20 ans de barreau au moins ou 15 ans + 5 ans de fonction ncessitant une bonne connaissance du droit. Quel est le bon systme pour nommer les magistrats? On peut imaginer un recrutement purement politique. Cest-ce quil se passait avant. Lavantage ctait quon retrouve dans la magistrature les grandes tendances de lopinion. Le plus gros inconvnient, cest que a pouvait mettre une suspicion sur lindpendance de la magistrature. Mais a plutt bien fonctionn. 80

Procdure de nomination Pour nommer, le ministre va prendre une srie davis de protagonistes qui ont t en contact avec le candidat. Puis le ministre envoie la liste au CSJ(conseil suprieur de la justice) qui procde rgulirement des auditions du ct francophone et le ct nerlandophone se base lui sur un dossier papier. Le CSJ va transmettre une prsentation au ministre. Celle-ci va lier le ministre (tenu par lart 3 de la loi du 21/07/91 sur la motivation formelle des actes administratifs). La jurisprudence du CE est devenue plus svre. Le ministre ne doit pas seulement dire pourquoi il nomme quelquun mais pourquoi il ne nomme pas les autres.

4 - Indpendance du juge
Il sagit dune exigence du statut mais aussi exigence de la procdure (art 6 de la CEDH qui nonce une exigence lgard dun tribunal indpendant et impartial). Il y a lieu de bien faire la distinction entre lindpendance et limpartialit. la suite dune volution dans la jpd de Strasbourg, on distingue

limpartialit objective (cela se rsume une dualit de fonction. On ne peut pas avoir exerc des fonctions diffrentes dans le mme procs. Ex. : tre procureur du roi et une fois quon a t nomm juge, juger cette affaire)

limpartialit subjective (neutralit qui est au cur du juge. Elle est toujours prsume jusqu preuve du contraire).

Larticle 292 du Code judiciaire traite chez nous de cette impartialit.

5 - La hirarchie
Hirarchie a priori cela nexiste pas, les juges ne sont pas hirarchiss (>< MP) Cest la diffrence entre le sige et le parquet (hirarchis et indivisible) Le sige (pouvoir judiciaire au sens strict) nest pas un corps hirarchis (il n'y a pas de directive qui lui disent comment rendre son jugement). Le parquet est hirarchis et il y a une indivisibilit entre ces membres. Donc un magistrat du ministre public peut tre remplac par un autre. Ce qui nest pas le cas dun juge.

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6 - Linamovibilit
Article 152 ne concerne que les magistrats du sige qui sont nomms vie Ils ne peuvent tre priv de leur place que par un jugement et le dplacement dun juge ne peut avoir lieu que par une nomination nouvelle et son consentement (>< dautres pays qui pratiquent la promotion disciplinaire (on cache une sanction par une prtendue promotion dans un bled perdu ;-))

7 - Les incompatibilits
Ce sont une srie de rgles qui rgissent linterdiction du cumul avec certaines fonctions. Larticle 155 Cjud : interdit de prendre les fonctions salaries Les articles 292 304 du Code judiciaire organisent les incompatibilits en deux chapitres, le premier consacr linterdiction de cumul avec certaines fonctions, telles la fonction ou la profession de : -mandataire public lu -notaire -huissier de justice -avocat -militaire -ecclsiastique -arbitre rmunr -commerant ( titre personnel ou par interposition de personne) -agent daffaires -charg de ladministration ou de la surveillance dune socit commerciale, le second consacr aux parents et aux alliances.

8 - Privilge de juridiction
Rgime drogatoire qui a pour but dviter : que les magistrats, inculps pour des crimes ou des dlits, ne soient jugs par des collgues qui leur sont proches ou qui occupent une fonction infrieure dans lorganisation judiciaire : cest donc la cour dappel qui est comptente en premier et dernier ressort (do, perte dun degr de juridiction) ; que les magistrats ne soient mis en cause de manire abusive : il nest ds lors pas possible de mettre laction publique en uvre contre eux, avec une constitution de partie civile ; seul le procureur gnral prs la Cour de cassation peut dclencher laction publique (mais lorsque cest le cas, les particuliers peuvent se constituer pour rclamer rparation de leur dommage).

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Voir articles 479 505 du Code dinstruction criminelle et 113 du Code judiciaire.

Linstitution ne concerne pas les magistrats du parquet, les juges consulaires et sociaux mais elle concerne tous les autres juges, mme supplants, les mrites, les honoraires et leurs coauteurs et complices.

9 Responsabilits
Responsabilit pnale

Le citoyen a le sentiment erron que le magistrat est qqn de responsable qui ne doit pas rpondre de ses actes. Or, il a une responsabilit pnale comme tous les citoyens et il perd un degr de juridiction puisquil est direct en cour dappel

Responsabilit civile

Il faut distinguer entre la faute commise dans et en dehors de lexercice des fonctions - faute commise en dehors de lexercice des fonctions ; Alors, article 1382 CC. Cest le droit commun et pas de procdure particulire. On le juge comme tout le monde. - faute commise dans lexercice de ses fonctions Avant : trs difficile de poursuivre (jusquen 1991, on considrait quil y avait une certaine

immunit par rapport au comportement fautif des magistrats)


Puis la Cour de cassation a fini par admettre que lorsque le magistrat commet une faute dans lexercice de ses fonctions, il engage la responsabilit de lorgane.

Arrt de 1991
Faits : dans les procdures de faillite, il y a la mise en faillite doffice par le juge. Or, mme sil y a une possibilit de sexpliquer, cest le mme juge qui instruit le dossier et demande dexpliquer => il est la fois accusateur et juge Cela a t devant la Cour de cassation qui a admis la possibilit de mettre en cause la responsabilit du juge.

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B. La dontologie des magistrats Introduction


Il existe le Conseil consultatif des juges europens. Il a mis un avis n3 qui contient une srie de pistes, danalyse de ce que devrait tre la dontologie des magistrats : Les normes dontologiques sont diffrentes des rgles statutaires et disciplinaires , elles expriment une capacit de la profession de rflchir sa fonction dans des valeurs en adquation avec les attentes du public et en contrepartie des pouvoirs attribus ; il sagit de normes dautocontrle qui impliquent de reconnatre que lapplication de la loi na rien de mcanique, relve dun rel pouvoir dapprciation et place les juges dans un rapport de responsabilit vis--vis deux-mmes et des citoyens La dfinition dune nouvelle dontologie est au cur de la rflexion de pas mal de pays mais il faut bien distinguer lthique qui sinscrit a priori dans une volont de bien faire de la discipline qui sinscrit a posteriori dcarts de conduite des magistrats. La dontologie recouvre un ensemble de norme tantt de nature thiques, tantt de nature disciplinaire. Si en Belgique on a associ dontologie et discipline au point quil y a parfois confusion, cela relve dun mal entendu. La dontologie concerne toute une srie de normes non passibles de sanctions

1 - Laspect disciplinaire
La norme disciplinaire : dans sa version actuelle, larticle 404 du Code judiciaire dispose que: Ceux qui manquent aux devoirs de leurs charges, ou qui par leur conduite portent atteinte la dignit de son caractre, peuvent faire lobjet des sanctions disciplinaires dtermines au prsent chapitre. Les sanctions disciplinaires prvues par le prsent chapitre peuvent galement tre infliges ceux qui ngligent les tches de leurs charges et qui portent ainsi atteinte au bon fonctionnement de la justice ou la confiance dans linstitution. Cet article rgle laspect disciplinaire ! MAIS il est trs vague, on peut prononcer n'importe quelle sanction : Sur ces bases, toute lchelle des sanctions mineures et majeures (article 405 du Code judiciaire) est possible. Cela va du simple avertissement la destitution (dun juge) ou la rvocation (dun membre du ministre public). La spcificit de la dontologie des magistrats c'est qu' part cette norme gnrale, il n'y a pas d'autre rgle crite.

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2 - Les exigences dontologiques classiques


Les exigences dontologiques classiques ont t nonces dans quelques textes en Belgique: statut et dontologie des magistrats . Il y a six exigences: 1 - exigence dindpendance 2 - exigence dimpartialit 3 - exigence de comptences 4 - exigence de loyaut et dobjectivit 5 - exigence de discrtion 6- mener une vie personnelle aussi irrprochable que possible.

3 - Faudrait-il codifier la dontologie des magistrats ?


Pour les magistrats, il ny a pas de codification de la dontologie et il y a cela des avantages et des inconvnients. Avantage : Cest plus prvisible Induire une clarification entre les comportements licites, illicites ou simplement souhaits (au sujet desquels il nest question que de recommandations ou de formulations dordre thique) ; on pourrait identifier plus facilement les normes et partant les comportements illicites. Inconvnients : Ptrification Le conseil consultatif est assez rticent pcq en codifiant des rgles, on exerce une certaine ptrification. Or la justice doit toujours vouloir samliorer donc en ptrifiant ces rgles, on court le risque de faire croire quune fois que lon a respect cela, cest bon. Il serait donc regrettable de donner le sentiment du devoir accompli aux magistrats de demain qui se cantonneraient dans des comportements qui ne correspondent quaux attentes lgitimes daujourdhui. Ambigut de la codification

Mme sil nnonce aucun sanction, un code de dontologie peut tre utilis dans de procdures disciplinaires OR, une culture professionnelle se construit moins sur des sanctions que lon encourt que sur ladhsion des valeurs communes

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=> lide que le code de dontologie fixe ce qui est licite et non est contraire cela parce quun dbat doit toujours tre ouvert sur les critres dexcellence A cet gard, des normes de dontologie positive, des critres dexcellence, doivent plutt procder du milieu professionnel lui-mme, tout au moins, et peine de repli corporatiste, sil ouvre sa rflexion dautres intervenants privilgis de la scne judiciaire et du monde acadmique.

4 - Lexemple canadien
Quelque chose qui fait rver, cest le modle canadien Ils ont rflchi cette dontologie des magistrats de faon originale. Groupe de travail qui a entrepris une large consultation pendant quatre ans dans tous le pays (prof dunif, avocat,) Aprs toutes ces discussions, un petit livre sur les principes de dontologie judiciaires a t fait. Il nonce les normes leves que les juges sefforcent de respecter. Ce livre contient donc les grandes normes et de manire concrte ce quil faut entendre par l puis on introduit les discussions sur des cas concrets pour rendre cela encore plus clair. Ensuite, ils ont mis en place un comit consultatif des dcisions judiciaires auquel tous les magistrats peuvent sexprimer en cas de doutes (./. obligation de sabstenir ou non, manire de rdiger une dcision,) => Avoir un organisme auquel on peut sadresser dans lurgence est une ide assez intressante

5 - En Belgique, mergence dune nouvelle dontologie


A loccasion dun premier colloque organis en 2007 par lInstitut dtude sur la justice, puis dun second colloque organis en mai 2008 par le Conseil suprieur de la justice, on a tent dvoquer dautres normes de dontologie que celles qui sont traditionnellement voques. Elles sont le fruit de discussions entre magistrats, avocats, professeurs et divers autres intervenants. A ces occasions, on a voqu lmergence dune dontologie positive , comportant non pas des interdictions mais des critres dexcellence. Le magistrat doit veiller ce quun rapport de confiance sinstaure avec les justiciables dont les attentes sont aujourdhui trs vives. Car, paradoxe du temps, si la justice est rgulirement dcrie, jamais autant les citoyens nont fait appel elle pour rgler leurs diffrends. Le rapport de confiance est important parce que, comme la dit le 1er prsident de la Cour de cassation de France, dans une institution dmocratique qui ne procde pas des lections, la lgitimit provient dun rapport de confiance et si on na plus la confiance, on perd la lgitimit. Il est donc important de sen rendre compte et de faire en fonction Thmes sur lesquels on a rflchit pendant ces rencontres et encore en dbat aujourdhui : les comportements extrajudiciaires (quilibre entre exercice des liberts constitutionnelles et neutralit) 86

Exigences a priori contradictoires : il faut, de la part du juge, un engagement dans la cit mais cela sans quil ne compromette son image dindpendance, de neutralit et impartialit. Le magistrat ne doit pas tre isol du contexte social dans lequel il vit. Cest une question dquilibre entre le degr dengagement du juge dans la cit et son impartialit ; cest presque au cas par cas. les activits politiques (quid du dtachement temporaire de magistrats du parquet dans les cabinets ministriels ?) Libert dopinion, dexpression qui sont garanties par la Constitution et quon ne peut retirer aux magistrats au nom dun usage. Mais de nouveau, il faut que cela soit en quilibre avec lexigence importante de limpartialit et de lindpendance. Donc jusquo peut-on exprimer ses opinions politiques ? Il est important quun magistrat reste ouvert la socit mais jusquo peut-il aller ? Quid de lappartenance des magistrats au cabinet du ministre public. On na plus dthique politique pour rentrer dans la magistrature. Mais certains sont pressentis pour rentrer dans un cabinet ministrielle, on une tiquette politique sur le front qui lui permet dy rentrer ou pas Cette tiquette va rester sur lui pour tjrs ! Quest ce que ca peut faire ? Il peut devenir magistrat du sige et mme sil reste au parquet, le pouvoir du ministre public est considrable quand il sagit de renvoyer qqn au tribunal ou de classer sans suite. Donc pouvoir important et cette dcision doit tre prise en toute neutralit et impartialit. Dans la pratique, ces gens sont au dessus de tous soupons. Mais au regard des citoyens, ca pose problme. discrtion et tact dans la rdaction des dcisions (rien dinutilement indiscret ou blessant) Il faut de la dlicatesse dans le style judiciaire. Le magistrat doit sabstenir de mettre quelque chose de blessant dans la dcision de justice si cela nest pas ncessaire. Dlicatesse de la plume dans la Certains magistrats staient laisss aller donner leur avis sur lopportunit dune politique Exemple. : Magistrat avait plac un jeune chez Onkelinckx ; un autre avait acquitt un jeune parce quil lavait dj condamn mais que le MP navait pas appliqu la peine => ce sont des mouvements dhumeur et cela ne va pas tenue des audiences (courtoisie, posture du magistrat, srnit des dbats); La manire de se tenir qui fait partie de la dignit et conduire dans un prtoire ce que les dbats soit serein => cela ne justifie pas de sanction disciplinaire mais cest de la dontologie positive une certaine manire de se tenir laudience, par respect (on doit se tenir droit et pas affal sur le bureau)

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Posture du magistrat : pas de nervosit, pas de conduite intempestive. Il faut garder une srnit, disponibilit, qualit daudience, ne pas montrer quon sagite, Prparation des audiences Au civil, pas mal de magistrats ne prparent pas les dossiers. Mais dans les dbats, on a vu que beaucoup considrent que cest indispensable de prparer. Cela permet de poser des questions qui viteront de devoir rouvrir les dbats Cela induit aussi la confiance pour les parties qui sont dans la salle et qui voient que le juge sait de quoi on lui parle. Langage judiciaire

Certains magistrats prouvent du plaisir utiliser un langage sophistiqu. Or, il faut utiliser un langage clair et prcis et bannir tout le langage propre au judiciaire parce que cette dcision est destine aux justiciables et ils doivent pouvoir comprendre le sens mme de la dcision Il faut avoir une structure cohrente pcq la dcision est destine des non juristes (Mme la cour de cassation crit en style direct. On oublie les : Attendu que Enjoint ) Clart et transparence dans la convocation Cest un scandale de faire venir des gens et de les faire attendre dans le fond de la salle toute la matine alors quon va leur dire (et on le sait bien) que leur affaire est remise mpris des gens (spcifique Bruxelles) Prise de responsabilits Il faut un investissement du magistrat qui est une prise de responsabilit qui fait partie de ses obligations dontologiques. Le juge ne peut pas se dcharger sur la dcision dun expert. Il ne peut dsigner un expert l o ce nest pas ncessaire. Car il existe dautres mesures plus rapides et moins couteuses pour les parties. Ex : descente sur les lieux, audition de tmoins, Il faut djouer la mauvaise foi de certains plaideurs par des choses simples et pas tjrs des choses couteuses et longues. Il faut contrler lexpertise. Le code judiciaire a amlior les choses mais de tout temps et encore aujourd'hui, il faut indiquer un dlai que lon fait respecter. Si demble on met un dlai quon sait quil ne sera pas respect, ca va tre difficile. Il est indispensable de veiller ce que la date de dpt du rapport soit respecte. Cest le juge qui doit tenir son chancier et rappeler lexpert lordre. Quand cest le juge qui le secoue, alors il se rveille car il dpend de lui pour se voir octroyer dautres expertises. Cette facult nest pas exploite par les magistrats. 88

Devoir dabstention Jusquo va ce devoir dabstention ? un voisin quon ne voit jamais ? une banque dans laquelle on a de largent ?? mais il vaut toujours mieux sabstenir une fois de trop que trop peu pour autant que ce ne soit pas une drobade par rapport un dossier complexe La question qui se pose est de savoir si je peux siger sans mettre une des parties mal laise. Or, le sentiment dinquitude va trs vite (on voit des chuchotements, le juge parle avec lavocat de la partie adverse dans le couloir et lui demande comment il va,) Avant dailleurs le magistrat entrait avec le procureur (mais depuis qq annes circulaire a arrt cela)

Rapport avec le barreau Cest le respect que les juges doivent avoir par rapport au barreau Cest un sujet dlicat parce que mme si cest marginal, cest plutt dans les mandats de justice quil y a des drapages et ajd, une gnration de magistrat entre dans la magistrature sans avoir t avocat. La loi impose au magistrat des obligations de contrle par rapport aux mandataires de justice. Mais cela a t difficile admettre. Ajd, on a pu faire comprendre quexercer le contrle impos par la loi, ce nest pas un soupon mais cest faire sa mission (surtout ./. fonds dposs)

Rapport avec le greffe Rapport avec certains cercles, surtout fran maonnerie et opus dei Question pas facile mais intressante. Lors des dbats, un des membres avait dit que sil trahissait son serment de magistrat, il trahissait tout autant son serment dappartenance cette structure et que donc ce ntait pas incompatible puisquils savent respecter leurs obligations Mais on na toujours pas rsolu la question

2. Dontologie des notaires


A. Indications sur la fonction notariale
La dontologie notariale se fonde sur la fonction sociale que le lgislateur a donn au notariat, et sur le statut du notaire qui en rsulte. On a organis au mois de mai, un colloque consacr 25 annes dvolution du droit propos de la fonction de notaire.

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En 1803 le lgislateur rvolutionnaire a maintenu le notariat. On lui a donn le statut dune fonction publique. Cest lorigine du notre notariat, le notariat latin (belge, franais). On distingue en effet deux courants notariaux : Le notariat latin : il sest tendu dans tous les pays o le droit civil sest tendu (Europe occidentale, Tchquie, Hongrie, etc. Excepts la Sude, le Royaume-Uni, pays scandinaves, et ceux qui ont subi linfluence anglo-saxonne). Il ny a bien entendu pas que le droit latin qui est dapplication, lEurope a galement une grande influence. Le notariat anglo-saxon = notarial public

La Qubec a gard un notariat de type latin. Comment le lgislateur de 1803 a-t-il dfini le notaire? Il la dfini dans larticle 1er de la loi de Ventse : "Les notaires sont les fonctionnaires publics tablis pour recevoir tous les actes et contrats auxquels les parties doivent ou veulent faire donner le caractre d'authenticit attach aux actes de l'autorit publique, et pour en assurer la date, en conserver le dpt, en dlivrer des grosses et expditions". Que faut- il entendre par fonctionnaire public? Image un peu pjorative aujourdhui (cest qqn qui fonctionne de faon routinire, soumis sa hirarchie,) lpoque : exercer une fonction publique tait valorisant. Ctait le signe que lEtat faisait confiance quelquun pour assurer une mission de service public. En qualifiant les fonctionnaires de la sorte, on leur faisait une fleur. Les notaires taient indpendants et pas soumis une hirarchie. Remarque : Le notaire nest pas un fonctionnaire ! Cest une profession

essentiellement librale. De ce point de vue, il est plus comparable lavocat quau


fonctionnaire de ltat. Quels sont ces traits libraux ? Le notaire est choisi par ses clients librement : relation dlection et de confiance entre le notaire et le client (art.9). Si ce dernier nest pas content, on va voir ailleurs. Or par ex, on ne choisit pas les contrleurs des contributions. Il est directement rmunr par son client Il est responsable vis--vis de son client La fonction est exerce de faon indpendante : Personne ne peut imposer un notaire la faon dont il rdige son acte et les conseils donn. Il est en dehors de toute hirarchie. Il reste sous la surveillance du ministre de la justice et des procureurs gnraux (chambre de discipline) mais dans lex de sa profession, il reste indpendant.

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Donc on dira plutt aujourd'hui que cest un officier public car il remplit un office public = une mission dintrt public ; pour lauthentification, il ny a que lui qui peut en donner une. Le texte de la loi est lacunaire. Lart 1 na jamais t modifi. Cependant cest ds 1803 que le lgislateur a voulu donner au notariat des fonctions plus larges. Et ca na fait que saccentuer au fils des annes. Pour trouver ces fonctions, il faut aller voir les TP : ce discours est fait par le conseiller Ral qui fait partie du corps lgislatif franais. "A ct des fonctionnaires qui concilient et qui jugent les diffrends, la tranquillit appelle d'autres fonctionnaires, qui, conseils dsintresss des parties, aussi bien que rdacteurs impartiaux de leurs volonts, leur faisant connatre toute l'tendue des obligations qu'elles contractent, rdigeant ces engagements avec clart, leur donnant le caractre d'un acte authentique et la force d'un jugement en dernier ressort, perptuant leur souvenir et conservant leur dpt avec fidlit, empchent les diffrends de natre entre les hommes de bonne foi, et enlvent aux hommes cupides, avec l'espoir du succs, l'envie d'lever une injuste contestation. Ces conseils dsintresss, ces rdacteurs impartiaux, cette espce de juges volontaires qui obligent irrvocablement les parties contractantes, sont les notaires : cette institution est le notariat". 1) La tranquillit = la justice prventive. Eviter daller au procs. La tranquillit appelle dautres fonctionnaires que ceux des cours et tribunaux. On essaye de ne pas aller se disputer devant les tribunaux car on considre que le procs est un chec. Vieux proverbe espagnol qui dit que quand on ouvre une tude de notaire, on ferme un tribunal. 2) conseils dsintresss des parties = On agit dans lintrt du client, le conseil nest jamais guid par la maximisation du profit 3) rdacteurs impartiaux de leurs volonts = limpartialit est trs importante, cest devenu une obligation du notaire 4) leur faisant connatre toute l'tendue des obligations qu'elles contractent = devoir dinformation 5) rdaction avec clart 6) leur donnant le caractre d'un acte authentique : Authenticit = quelque chose qui a de lautorit, qui doit tre cru, quon ne peut le contester. En principe, les actes authentiques sont tous les actes manant de lautorit publique. Exemple : une loi, on ne peut la contester, un jugement coul en force de chose juge en dernier ressort. Les 3 pouvoirs produisent des actes dautorit quon ne conteste pas car ce sont des pouvoirs. Dans le domaine du droit priv, les actes des particuliers nont pas dautorit particulire. Exemple : contrat = un acte sous seing priv que lon peut encore contester devant le tribunal. A lpoque, on sest dit quil ne suffisait pas quil donne conseil, il faut pouvoir donner ses actes un certain caractre dauthenticit. 91

En cela, les notaires sont dtenteurs dune parcelle de lautorit publique. Attributs essentiels de lauthenticit : Acte qui a force probante particulire = ce quil a constat dans son acte, on ne peut le contester sauf par la procdure particulire et exceptionnelle de linscription de faux. Acte qui a la force excutoire = la personne dtentrice de cet acte peut le faire excuter, il ne devra pas aller devant le tribunal. (//jugement). Si lacte concrtise un certain nombre dobligations qui doivent tre excutes, le crancier pourra en demander lexcution non pas devant un tribunal mais en demandant un huissier de prendre des mesures dexcution parce que son titre est excutoire. En matire des saisies immobilires, on passe par le juge des saisies qui ne statue pas au fond!. linstar des actes de lautorit publique, des actes privs peuvent obtenir ces deux caractristiques importantes.

7) perptuant leur souvenir et conservant leur dpt avec fidlit = 15 ans aprs, on peut tjrs trouver loriginal. Les notaires doivent conserver leurs actes. 8) empchent les diffrends de natre entre les hommes de bonne foi = Car le notaire a lobligation dinformer, dclairer les personnes et donc de donner les bonnes infos, bon conseils. Il doit galement rdiger les engagements avec clart. Il place donc les personnes de BF dans des conditions parfaites pour viter le litige. On parle de scurit interne du contrat = on ne contestera pas le contrat si lon a bien compris la porte de ce que lon signe. 9) enlvent aux hommes cupides, avec l'espoir du succs, l'envie d'lever une injuste contestation = les cupides sont les personnes de MF. Jai sign devant le notaire que je devais X mon C. Je ne vais donc pas, mme si je suis de mauvaise foi, lever une contestation devant les tribunaux, car lacte notari est prt avec sa formule excutoire. On parle de scurit externe du contrat. Cette perception du notariat a bien vcu. Au fils du temps, les aspects du devoir de conseil qui figurait dans les intentions du lgislateur ont t de plus en plus dvelopps par la doctrine et les tribunaux. On parlait dobligation morale de donner des conseils, sans consquences juridiques prcises. Il tait en germe dans la fonction notariale tel quelle tait dcrite en 1803. Mais en 1999, une loi de mai 99 a modifi la loi de ventse et a inscrit lobligation de conseil pour les parties. Le non respect des obligations du notaire de donner de bons conseils aux parties taient sanctionn lourdement par les tribunaux bien avant 99. Il y a 10 ans, on a revu et complter cette vieille loi qui contient le statut du notariat. On na pas chang larticle 1 mais on a complt la dfinition de la loi du notaire par un article 9 al 3 (introduit par la loi du 4 mai 1999) :

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Le notaire informe toujours entirement chaque partie des droits, des obligations et des charges dcoulant des actes juridiques dans lesquels elle intervient et conseille les parties en toute impartialit . Le notaire, en raison de la confiance que lui tmoigne le lgislateur, assume donc essentiellement une double fonction: le service public de l'authenticit des actes, le conseil aux parties.

Il faut y ajouter : sa fonction d'auxiliaire de justice pour laquelle il n'est pas choisi par les parties, mais par le tribunal, pour exercer des missions particulires dans certaines procdures judiciaires (inventaire, partage judiciaire, saisie immobilire et ordre).

Exemple1 : des saisies immobilires confient une fonction importante au notaire puisque cest lui qui sera dsign par le juge des saisies pour procder la vente publique dans une procdure de saisie immobilire. Il sera galement charg de la rpartition du produit entre les diffrents cranciers. Exemple2 : Le notaire intervient dans une autre procdure qui est le partage judiciaire. Deux individus ne sentendent pas pour partager leurs biens. On va demander au notaire de trancher les points du litige. Les notaires et avocats sont donc en troite collaboration: les avocats dfendent leurs clients, le notaire fait des propositions aux parties. Ce notaire l nest pas choisi par les parties. une multiplicit de fonctions annexes qui lui sont imposes par la loi l'occasion de la signature des actes qu'il reoit, telle que la perception de divers impts et la communication d'informations aux parties en matire d'urbanisme, de pollution du sol, d'quipements des btiments, de protection du patrimoine, de scurit sur les chantiers etc.

La double fonction d'authentification et de conseil se traduit en un statut tout fait particulier, celui d'un fonctionnaire public clientle prive, ou mieux, d'un professionnel libral assurant un service public. Ce statut fait l'objet de deux types de critiques : 1) l'une, de principe, considre que le cumul du statut d'officier public et de titulaire d'une profession librale aboutit une ambigit, au dtriment du citoyen, et qu'il doit tre supprim 2) l'autre met en question des aspects particuliers du statut "public" du notaire : le monopole (des actes authentiques), le numerus clausus, le tarif obligatoire.

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Comment cette profession est elle organise? Le notaire est nomm par le gouvernement et bnficie dune inamovibilit. Il a une grande indpendance vis--vis du pouvoir. Il rdige ses actes en toute indpendance. Personne ne peut lui imposer une faon ou lautre de rdiger. Il engage sa responsabilit civile si les effets de ses actes ne sont pas ceux attendus. Il y a bien une surveillance gnrale qui est dordre disciplinaire, assure par les procureurs gnraux. Par rapport aux fonctionnaires entendus dans le sens courant du terme ils sont donc indpendants. Ils sont galement choisis par leur client. Ce qui nest pas le cas du contrleur des contributions ou du fonctionnaire de lurbanisme. Il faut avoir confiance en son notaire. Le notaire est galement rtribu par son client. Il est propritaire de ses moyens de production. Caractre de la fonction publique: Le notaire est nomin par le Roi. Dcision de la Cour europen de justice. Pour tre candidat notaire il faut tre belge. Il doit avoir termin ses tudes de droit, un master complmentaire en notariat, un stage de 3 ans. Une fois quil est en ordre de stage, il peut poser sa candidature comme candidat notaire. Ce titre, cest un concours qui lattribue. Il y a un numerus clausus dans cette profession. On dsigne 90 candidats notaire par an. On se prsente alors une commission de nomination. Cette commission va dterminer quels sont les trois candidats les plus aptes et le ministre choisit un candidat notaire. Le ministre a un pouvoir dapprciation. Sil scarte de lordre de classement de la commission de nomination, il doit avoir une srieuse justification sinon lacte pourra tre attaqu devant le Conseil dtat. Le notaire est dsign une rsidence particulire. Cest une scurit parce quon ne pourra pas envoyer le notaire autre part que dans larrondissement judiciaire comptent mais dun autre ct il ne pourra pas non plus lui stablir autre part sauf demander le transfert au ministre. La plupart des prestations des notaires font lobjet dun tarif. Cest dordre public. Il est interdit pour le notaire dy droger. Cest le gouvernement qui tarifie les honoraires des notaires. Le notaire doit tre la dispo de tout le public quel que soit lacte mme le moins rentable.

B. Le notariat et lEurope (TFUE, ancien TCE)


Tout ce systme peut-il tre malgr tout contest par lUE ? Car il y a des textes qui prvoient la libert dtablissement, libre circulation des services, qui ne sont pas forcment en accord avec le statut national. Il existe des textes europens : articles 49 et 51 TFUE (anciens articles 43 et 45 du TCE) :
ARTICLE 49

Dans le cadre des dispositions vises ci-aprs, les restrictions la libert d'tablissement des ressortissants d'un Etat membre dans le territoire d'un autre Etat membre sont interdites. Cette

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interdiction s'tend galement aux restrictions la cration d'agences, de succursales ou de filiales, par les ressortissants d'un Etat membre tablis sur le territoire d'un Etat membre. La libert d'tablissement comporte l'accs aux activits non salaries et leur exercice, ainsi que la constitution et la gestion d'entreprise, et notamment de socits au sens de l'article 48, deuxime alina, dans les conditions dfinies par la lgislation du pays d'tablissement pour ses propres ressortissants, sous rserve des dispositions du chapitre relatif aux capitaux .
ARTICLE 51

Sont exceptes de l'application des dispositions du prsent chapitre, en ce qui concerne l'tat membre intress, les activits participant dans cet tat, mme titre occasionnel, l'exercice de l'autorit publique .

Dans le cadre d'un rapport de la Commission des Communauts Europennes sur la concurrence dans le secteur des professions librales, du 9 fvrier 2004, le notariat est cit parmi diverses professions dont la rglementation est sujette critique, notamment en matire de tarif et de publicit.
Le Parlement europen et le Conseil, statuant conformment la procdure lgislative ordinaire, peuvent excepter certaines activits de l'application des dispositions du prsent chapitre. Or le notaire, avec la fonction de donner force excutoire un acte, participe une parcelle de lautorit publique. Donc lactivit notariale fait exception toutes les rgles imposant la libert dtablissement et de circulation. Mais cest trs fragile et il y a des contestations la CJCE. Exemple : Plainte contre la Belgique car pour tre candidat notaire, il faut tre belge. Ltat belge invoque lexception. Lavocat de lautre partie : sous la notion de proportionnalit, ca ne passe pas. Le numrus clausus des notaires, lEurope naime pas Ce statut du notaire ne fonctionne pas dans une Europe tout fait LIBERALE.

C. La dontologie notariale
Quel est le bon comportement dun notaire? Il y a un code de dontologie qui dtermine les rgles de dontologie. Lorsque les instances doivent juger dun comportement du notaire, ils doivent se rfrer au code de dontologie. Cependant, ils ne restent pas enfermer dans ce Code comme en droit pnal o ladage nullum crimen sine lege est dapplication.

1 Obligation pour le notaire de prter son ministre chaque fois quil est requis
Le notaire a comme obligation de prter son ministre. Il peut respecter la loi, ne pas refuser son ministre, tout en dcourageant le client de faire appel lui dans le dossier mais il serait en dlicatesse avec sa dontologie. 95

Dans lobligation de prter son ministre, il faut se doter des moyens matriels et humains ncessaires. Il doit accepter tous les dossiers quon lui prsente et qui entrent dans sa comptence car cest une mission de service public. Mais la comptence du notaire peut tre trs large. Consquence : Le champ dactivit du notaire est large et donc sur le plan dontologique, il ne peut ni choisir ses clients ni ne pas prendre un dossier car pas le temps, trop occup, Il doit soccuper de toutes les affaires, les plus compliques, les moins rentables, les problmes qui concernent les trangers et donc avec le DIP, Cest parce quil assure une mission de service public (//avocat). Ce nest pas une obligation facile et elle nest pas toujours respecte pat les notaires. On doit accorder la mme disponibilit tous les dossiers. Cette qualit de fonctionnaire public est protge par un certain nombre de privilge tel que le numrus clausus, le tarif, Excuse lgitime : incomptence ratione loi, materiae, personae, contrarit lordre public et aux bonnes murs, actes portant prjudice des tiers.

2 Lobligation dimpartialit
a) Article 12 du Code de dontologie : obligation dimpartialit du notaire. Le notaire doit (surtout dans une culture notariale de conciliation) sans cesse rappeler quil est l pour dfende la vrit du dossier et pas les intrts particuliers du client. b) Quid si deux notaires interviennent dans un mme dossier ? Le devoir dimpartialit subsiste. On ne peut se comporter comme un avocat = ne doit pas dfendre dun intrt particulier. Dans cette hypothse, il y a une ngociation non conflictuelle (sinon on va voir un avocat) : chaque notaire coute ce que son client veut bien lui dire, il rpercute (aprs avoir laguer le draisonnable) son point de vue. Exemple : opposition dintrts entre un vendeur et un acqureur. Doit-on exonrer le vendeur de la garantie des vices cachs ? Le vendeur explique ses raisons. Lacheteur les siennes. Le notaire dfend alors un point de vue, fait preuve dune coute privilgie. Ce que le notaire ne peut faire, cest de la rtention dinformation. Exemple: je ne donne que les lments du dossier qui sont favorables au client ! Cest contraire lthique notariale. Les notaires peuvent dire ensemble a cest la bonne solution mais si toutefois, les parties ne sont pas daccord, il ny aura pas de vente : Au final, ce sont les parties qui dcident et si pas daccord, pas de vente. c) Quand le notaire est dsign comme auxiliaire de justice, il doit galement tre impartial. Certain disent : super impartial (comme sil ltait plus que le notaire), le prof naime pas cela. La diffrence,

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cest quil doit respecter lexigence dimpartialit objective telle que dfinie larticle 6 CEDH. Il doit donner des apparences dobjectivit. Il pourrait tre rcus sil ne le fait pas. Sanction : Par rapport limpartialit gnrale : Si ne respecte pas, sanction disciplinaire la chambre de discipline. Par rapport limpartialit dans le cas dauxiliaire de justice : on demande le remplacement du notaire. Pour les obligations dinformation : responsabilit civile professionnelle sil a commis une faute.

Par rapport aux conflits dintrt : on ne peut dfendre un client quon a connu (ca cest pour les avocats). Le notaire on sen fou car il ne dfend pas lintrt du client, on prend un dossier, on passe un acte. Le conflit dintrt est un problme qui na pas de sens car on agit de faon impartiale et objective. Le notaire ne doit jamais se dsister.

3 Obligation de dsintressement
Le notaire a une obligation de dsintressement propre toute profession librale.

4 Devoir dinformation et de conseil (article 11)


Il a un devoir dinformation et de conseil rappel par la dontologie.

5 Le notaire est tenu au secret professionnel


Comme pour les avocats, les mdecins, le notaire est tenu au secret professionnel. Une question intressante est celle du conflit entre deux obligations: respecter le secret professionnel et le devoir de conseil envers les deux parties (mme si les deux parties ont deus notaires diffrents). Il faut avant tout diffrencier le secret professionnel du devoir de discrtion par deux exemples. Ces deux concepts ne sont pas toujours vidents dissocier. La discrtion Si une personne vend mon immeuble, le titre de proprit sera demand. La dame peut expliquer quelle a reu limmeuble par testament de la part dun cur Cela pose des questions. Elle ne tient pas ce que cela se sache. Mais pour faire son travail, le notaire est oblig de mettre dans lacte de vente, le titre de proprit et donc dinscrire que Mme X demanderesse, est propritaire du bien hrit en vertu dun testament de Y (= le cur). Donc cest un renseignement qui ne peut pas tre secret car il est ncessaire de le mettre. Si par contre, au cours dun diner en ville pour amuser la galerie, le notaire en parle, l cest fautif, infraction au devoir de discrtion. Mais ce nest pas du secret professionnel car le renseignement nest pas en lui-mme secret. Cest transmis dans le titre qui lui est publi au 97

registre accessible tout le monde. Ce nest donc pas du SP puisque le renseignement est accessible tout le monde Le secret professionnel Deux notaires soccupent dune succession. Un notaire est interpell par son client pour lui rvler quil a bnfici dune donation rapportable et lui demande de ne rien dire lautre partie. Le notaire qui a un devoir de conseil envers les deux parties devra faire un choix entre les deux valeurs. Doit-il rvler lautre partie que la personne qui est venue lui rvler la donation a bnfici de celle-ci ou peut il se retrancher derrire le secret professionnel ? La doctrine a dit que dans ce conflit de valeur, le notaire devait parler, il nest pas coupable dune infraction son secret professionnel, cest une cause dexcuse. Si les applications du secret professionnel sont rares, le devoir de discrtion lest un peu moins. Le notaire doit respecter dune faon gnrale, la loi.

6 Le notaire doit respecter la loi


Le notaire doit respecter la loi : Il doit respecter son statut. Ce nest pas facile. La dontologie est souvent mise mal parce que le notaire veut faire plaisir son client. Le notaire doit rsider dans son bureau. Les notaires sont tenus de recevoir leur acte lintrieur du ressort. Il doit aussi respecter les prescriptions dordre public. Il doit collaborer de manire loyale avec ladministration et la justice. Cependant, le notaire nest pas un agent du gouvernement. Quen est-il de la fraude fiscale? De nouveau comme dans la problmatique du secret professionnel, le notaire est pris entre deux feux. Il est le conseil des parties et doit leur donner de bons conseils. Dun autre ct il doit le respect la loi. Exemple: on peut imaginer un simple acte de vente. Tendance des parties dire que dans lacte la vente vaudra 180 000 euros et on payera 20 000 sous la table, en cash pour payer moins de droit denregistrement. Cest une fraude fiscale. Le notaire ne peut pas participer ca!

7- Le notaire est tenu la confraternit


Le notaire est tenu la confraternit. Le notaire ne peut pas faire dactes commerciaux ou utiliser des procds commerciaux. Exemple: dmarcher de la clientle. Il doit collaborer avec les autres notaires mme si lintrt du client prime toujours celui du confrre ! Dontologie dautres professions

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Besoin de se donner des rgles qui vont au-del des simples lois et rglements. Ce sont des rgles morales, dhumanisme profond. On a besoin didentifier des valeurs quon juge prioritaires et au nom desquelles ont va faire fonctionner une profession, une entreprise.

3. Les huissiers de justice


Il y a des huissiers qui ont un code avec des rgles similaires aux avocats. Lhuissier ne peut sempcher de saisie un meuble parce que ca ferait de la peine au dbiteur. Lhuissier a des obligations. Les huissiers ont comme obligation: Lhuissier doit tre indpendant Lhuissier doit tre impartial Il doit faire preuve de diligence comme lavocat (quand on lui demande de faire qqch, il doit le faire) Il faut une probit: elle peut tre morale, intellectuelle, financire et fiscale. Il doit tre disponible Il doit tre prcis dans ses comptes Il doit informer Il doit payer sa cotisation la chambre des huissiers Suivre des cours

4. Dontologie des architectes


Larchitecte doit construire la maison de quelquun dans un environnement qui concerne tout le monde. Il joue donc un rle important. Larchitecte doit tmoigner dun respect constant de tous les facteurs qui ont une incidence sur le milieu. Ils doivent crer des uvres qui enrichissent le patrimoine culturel. On parle dthique professionnelle Il doit tre comptent et diligent = critre de qualit. Les services rendus par larchitecte sinscrit dans un processus o lon construit quelque chose. Rle de btisseur. Sorganiser au regard du respect constant quil doit avoir pour le milieu = cest un idal Il se doit de crer des uvres qui enrichissent le patrimoine culturel, Ca participe la vie dun groupe sur un territoire dtermin. Ce nest pas une obligation lgale mais dontologique ! Par rapport la publicit, larchitecte a lobligation de discrtion et dindpendance. De dignit.

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5. La dontologie du parlement
On a une proposition en cours dexamen depuis 2007 au snat. Quand on est parlementaire, on joue un rle public important et donc on ne sappartient plus car on soccupe des autres et la confiance doit tre totale. On propose de crer au sein du parlement une commission de dontologie qui rglemente la profession parlementaire, qui respecte des principes fondamentaux, de dsintrt personnel, dimplication sans sa mission.

6. La dontologie des journalistes


Constat : Conflit de valeur permanent. Exemple : prsomption dinnocence, droit la vie prive mais galement le droit linformation. On ne supporterait pas de vivre en sachant quon nous cache des choses connues par des journalistes. il y a un droit linformation et les journalistes vont plus loin : devoir dinformation des journalistes. Difficult de rglementer parce que cest un problme de sensibilit, dapprciation, remise en questions permanente. En 2009 : On a finalement cre un conseil de dontologie qui a pour mission de crer un code. Ils ont commenc par un rglement de procdure : recherche dune autorgulation efficace. Ide quon ne peut faire une loi disant, vous ne pouvez pas faire ca (ca ressemble trop de la censure). Cest la profession qui doit, elle-mme, dicter des normes qui simposeront elle et qui sera obligatoires pour tous ces membres ! On va veiller le faire respecter : contrle ! Faire la balance des valeurs, sans aller trop loin. Exemple : Sarkozy parle des pdophiles en dehors des micros. Si on conclut avec la personne que ca ne sortira pas, il faut respecter ! Quand cest du OFF, cest du OFF !

7. La dontologie des mdecins


Base lgale : article 458 CP. Justification : Il touche ce quon a de plus intimes, notre sant, nos soins, Cest trs personnel. Donc on est tenu par des rgles.

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On y voit toutes les similitudes avec toutes les rgles quon retrouve chez lavocat. Ce service doit se faire dans un respect absolu des clients. Ensemble des principes, rgles et usage que tout mdecin doit respecter dans lexercice de sa profession :

qualification du mdecin, respectueux de la personne humaine. Obligation de formation permanente (//) on doit soigner tout le monde de la mme faon Il ny a pas que le soin qui est important, dans notre vie prive, on ne doit pas se comporter nimporte quoi non plus aucun acte de commerce obligation de confraternit rgle sur la publicit pas de dmarchage (// galement interdit) rgle du secret professionnel. Art 458 CP. Cest dordre public. On ne peut sen librer.

Cette rgle, on la dcline pour les pharmaciens et les vtrinaires.

8. La dontologie des vtrinaires


Le vtrinaire touche la vie animale qui est respecte aussi dans notre systme. On touche de nouveau ltre humain, sa sensibilit, la dignit. On a donc cr un code de dontologie des vtrinaires. On leur demande dtre clairs dans les informations quils donnent.

9. La dontologie des pharmaciens.


Le pharmacien, cest la mme chose. Il doit exercer son activit dans lintrt du patient et dans un esprit de loyaut fondamentale (cest li la confiance). Ca fait dpasser chacun de son intrt immdiat. Obligation : Moralit, honneur, discrtion, probit, dvouement. Toutes des valeurs qui vont dans le mme sens. On parle aussi dindpendance. On nest jamais le patient, le client, on est qqn qui apporte notre exprience de lextrieur et qui a de la crdibilit. Ils ont aussi une obligation de formation continue

10. La dontologie des entreprises


Il y a eu dans lEcho un juriste dentreprise qui a dict le code des valeurs de la ngociation sociale. Cette concertation est selon lui parfaite. Base lgale : On a le code Lippens de la gouvernance de 2004: il contient les principes de bonne gouvernance et dentreprise. Ce nest pas un code de dontologie, mais cest lillustration que 101

lorsquon a une entreprise, on doit respecter des rgles pour que lentreprise se construise bien, les administrateurs se conduisent bien et que les intrts dfendus soient ceux des entreprises et non des actionnaires. Exemple : Axel Miler ( la tte de Dexia) : a t avocat avant dtre banquier et crit un article o il parle de ces rgles : cest une recherche idale, non pas tant dans lobjectif atteindre que dans les moyens mettre en uvre pour exister. Cest la faon de faire Autre possibilit : Code dthique que certaines entreprises se donnent elles-mmes. Exemple 1: Suez : il y a un fils conducteurs dans ses activits qui est lthique. Charte thique Lentreprise durable est lentreprise thique. On peut sourire, et on peut dire quil y a de lhypocrisie. Sans doute un peu. Mais cest quand mme une 1re tape de se runir, de faire ce texte, de le produire en interne. Exemple 2 : Pareil pour le groupe Delhaize : code dtique et de conduite des affaires : notre socit conforme ses activit la loi et aux normes dthiques les + strictes partout o lon exerce ces activits. Le respect de ce code est important . Exemple3 : Compagnie dassurance, on parle de professionnalisme : qualit du service, respect, transparence, bonne orientation du client. Exemple 4 : Groupe Solvay : croit profondment en certaines valeurs qui font partie intgrante de son hritage. Comportement thique, respect des personnes, orientations des clients nouveaux, travail en quipe. Le code est fond sur la loi, loyaut, quit, responsabilit, humanit Il est persuad de ses employs avec leur comptence, loyaut et comportement thique qui constituent son principal atout. Toutes entreprises nexistent que par ces individus

11 . La dontologie de la ville de Charleroi


Code dthique et de dontologie de la ville de Charleroi. On connait son histoire judiciaire. Pk ? Dans une entit de service public, on ressent aussi ce besoin-l. Volont, dmarche pour restaurer la confiance. On arrte en 2007, un code dthique et de dontologie. On doit respecter la loi mais davantage : ce sont les valeurs comme le service au citoyen, la transparence, lintgrit, limpartialit, la responsabilit, le professionnalisme : elles doivent tre intgrs dans le comportement quotidien des agents de la ville de Charleroi. On analyse les procdures internes destines aux citoyens.

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Examen : Examen cours ouvert. Il ne suffit pas dtudier par cur, il faut comprendre, mettre en balance les diffrents intrts, se poser des questions. Apporter du papier lexamen !

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Table des matires I. 1. 2. 3. II. 1. 2. 3. A. B. C. 4. 5. 6. III. 1. A. B. C. D. E. F. G. 2. A. B. C. D. E. F. G. H. I. Introduction ..................................................................................................................................... 1 Dfinition de la dontologie ........................................................................................................ 3 Serment de lavocat..................................................................................................................... 4 Incompatibilits (p. 145 et 158) .................................................................................................. 6 Les institutions ordinales ................................................................................................................. 8 Les conditions daccs (p. 115 et sv) ........................................................................................... 8 Le stage (p. 161) .......................................................................................................................... 8 LOrdre des avocats et ses organes (p. 515)................................................................................ 9 Le btonnier............................................................................................................................. 9 Le conseil de lOrdre .............................................................................................................. 10 Lassemble gnrale ............................................................................................................ 11 Le conseil de discipline (tuyau) p. 533 et sv .............................................................................. 11 LO.B.F.G. et lO.V.B. .................................................................................................................. 14 Le CCBE ...................................................................................................................................... 16 Droits et devoirs de lavocat ...................................................................................................... 16 Les prrogatives (ou droits) de lavocat (p. 195 210) ............................................................. 16 Le port du titre ....................................................................................................................... 17 Lusage du titre ...................................................................................................................... 17 Le port de la robe................................................................................................................... 17 Le monopole de la plaidoirie ................................................................................................. 18 Le mandat ad litem................................................................................................................ 20 Le droit de communication avec les dtenus......................................................................... 20 Le droit de communiquer dans la presse au nom de son client ............................................. 21 Les devoirs de lavocat (p. 211 247) ....................................................................................... 22 Le devoir de dfense .............................................................................................................. 22 Le devoir de diligence ............................................................................................................ 23 Le devoir de loyaut............................................................................................................... 24 Le devoir de dlicatesse ......................................................................................................... 26 Le devoir de probit ............................................................................................................... 26 Le devoir de dignit ............................................................................................................... 27 Lobligation de remplacer les magistrats .............................................................................. 28 Lobligation de payer sa cotisation ........................................................................................ 28 Obligation de respecter les lois et les institutions ................................................................. 29 104

J. K. IV. 1. 2 A. B. C. D. 3 A. B. C. D. E. V. VI.

La formation permanente ..................................................................................................... 29 Lindpendance de lavocat ................................................................................................... 29 Le secret professionnel (p. 249 304) ...................................................................................... 34 Principe ...................................................................................................................................... 34 . Exceptions................................................................................................................................ 36 Le tmoignage en justice ....................................................................................................... 37 Etat de ncessit .................................................................................................................... 39 Conflit de valeurs ................................................................................................................... 40 Mise en cause de la responsabilit de l'avocat par son client: .............................................. 41 . Mcanismes de tentative lgislative pour mettre de ct le secret professionnel: ............... 42 Mdiation de dettes (p. 278, 387 et sv) ................................................................................. 42 Protection des mineurs (CP 458bis) ....................................................................................... 43 Violences conjugales.............................................................................................................. 43 Aide juridique......................................................................................................................... 43 Volet pnal : procdure pnale/procdure disciplinaire ....................................................... 45

La problmatique particulire du blanchiment dargent (p. 260 et sv) ........................................ 45 Les textes rglementaires ......................................................................................................... 48

1. Rglement sur le stage .................................................................................................................. 48 A. B. 2 A. B. 3. A. B. C. D. E. Le maitre de stage ................................................................................................................. 49 Le stagiaire (p. 161) ............................................................................................................... 50 Rglements sur les obligations de formation ............................................................................ 50 Formations spcifiques des stagiaires : les cours CAPA (p.182) ............................................ 50 Obligation de formation permanente des avocats (p.242) ................................................... 51 Rglements sur lexercice de la profession davocats ............................................................... 53 Rglement sur le cabinet de lavocat et la cotisation (p. 307 et sv) ...................................... 53 Rglement sur la plaque professionnelle et le papier lettres (p. 317 et 353) ..................... 54 Rglement sur la publicit (p. 315) ........................................................................................ 54 Rglementation de la relation entre les mdias et les avocats (p.197) ................................ 56 Rglementation sur la perquisition chez un avocat (p. 298 et sv) ......................................... 56

F. Rglement sur lacceptation et lexercice de mandat non judiciaire de liquidation dune personne morale de droit priv (p. 153) ........................................................................................ 57 G. Rglement relatif lutilisation des technologies de linformation et de la communication (p. 321) 57 H. Rglement du 14 novembre 2011 en matire de blanchiment ............................................. 57

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I. Rglement sur la relation de lavocat avec un tiers dclarant reprsenter un client ou une partie (p. 508) ................................................................................................................................ 58 J. Rglement du 14 mars 2011 sur lavocat qui intervient pour assurer la dfense dun mineur (p. 338) .......................................................................................................................................... 59 K. Rglement du 21 fvrier 2005 de lOBFG sur la compatibilit de la profession davocat avec dautres activits professionnelles (p. 145) ................................................................................... 59 L. Rglement du 26 juin 2003 de lOBFG relatif la collaboration de lavocat avec des personnes extrieures la profession (p. 460) .............................................................................. 60 M. Rglement du 17 mai 2010 de lOBFG relatif au comportement des avocats dans les procdures (p. 412)........................................................................................................................ 60 N. Rglement du 20 janvier 2003 de lOBFG sur la dontologie de lavocat en matire de mdiation (p.387) .......................................................................................................................... 61 O. Rglement relatif laccs aux informations du registre national des personnes physiques (p. 482) .......................................................................................................................................... 61 P. Rglement sur lobligation dinformation et le secret professionnel en matire daide juridique (p. 185) ........................................................................................................................... 61 Q. Rglement sur le maniement de fonds de clients ou de tiers (p. 223)................................... 61

R. Rglement relatif linformation fournir par lavocat ses clients en matire dhonoraires, de frais et de dbours (p. 360) ................................................................................ 62 S. T. VII. Rglement relatif au contentieux des honoraires (p.367) ..................................................... 62 Code de dontologie des barreaux europens ...................................................................... 62 Les relations avec les clients, les confrres et les tiers ............................................................. 62

1. Les rapports avec les clients .......................................................................................................... 63 2. Les rapports avec les magistrats, les autorits administratives et les tiers .................................. 65 3. Les rapports avec les confrres ..................................................................................................... 66 A. B. C. VIII. La confraternit ..................................................................................................................... 66 La solidarit ........................................................................................................................... 66 La confidentialit des pourparlers ......................................................................................... 67 La confidentialit de la correspondance (p. 284) ...................................................................... 67 2- exceptions ............................................................................................................................. 68 IX. La procdure disciplinaire (p. 533) ............................................................................................ 70

1. Procdure ...................................................................................................................................... 70 2. X. 1. Excution de la sanction (p. 538) .............................................................................................. 74 Dontologie dautres professions ................................................................................................. 75 La dontologie des magistrats................................................................................................... 75 Introduction ............................................................................................................................... 76 106

A.

Statut des magistrats ............................................................................................................ 77 1 - Composition de la magistrature judiciaire ........................................................................... 77 2 - Le statut du Ministre public ............................................................................................... 78 3 - Conditions de nomination .................................................................................................... 79 4 - Indpendance du juge .......................................................................................................... 81 5 - La hirarchie ......................................................................................................................... 81 6 - Linamovibilit ...................................................................................................................... 82 7 - Les incompatibilits .............................................................................................................. 82 8 - Privilge de juridiction.......................................................................................................... 82 9 Responsabilits .................................................................................................................... 83

B.

La dontologie des magistrats .............................................................................................. 84 Introduction ............................................................................................................................... 84 1 - Laspect disciplinaire ............................................................................................................ 84 2 - Les exigences dontologiques classiques............................................................................. 85 3 - Faudrait-il codifier la dontologie des magistrats ? ............................................................. 85 4 - Lexemple canadien .............................................................................................................. 86 5 - En Belgique, mergence dune nouvelle dontologie ......................................................... 86

2. A. B. C.

Dontologie des notaires .......................................................................................................... 89 Indications sur la fonction notariale ...................................................................................... 89 Le notariat et lEurope (TFUE, ancien TCE) ............................................................................ 94 La dontologie notariale........................................................................................................ 95 1 Obligation pour le notaire de prter son ministre chaque fois quil est requis ................ 95 2 Lobligation dimpartialit ................................................................................................... 96 3 Obligation de dsintressement ......................................................................................... 97 4 Devoir dinformation et de conseil (article 11) .................................................................... 97 5 Le notaire est tenu au secret professionnel ........................................................................ 97 6 Le notaire doit respecter la loi.............................................................................................. 98 7- Le notaire est tenu la confraternit ................................................................................... 98

3. 4. 5. 6. 7. 8.

Les huissiers de justice .............................................................................................................. 99 Dontologie des architectes ...................................................................................................... 99 La dontologie du parlement .................................................................................................. 100 La dontologie des journalistes ............................................................................................... 100 La dontologie des mdecins .................................................................................................. 100 La dontologie des vtrinaires .............................................................................................. 101 107

9.

La dontologie des pharmaciens. ............................................................................................ 101

10. La dontologie des entreprises ................................................................................................. 101 11. La dontologie de la ville de Charleroi ..................................................................................... 102

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