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Processo Penal Denis Sampaio 12/03/11 denissampaio@terra.com.br Bibliografia: - Tourinho (os quatro volumes); - Eugnio Paceli (bom para rea estadual, excelente para rea federal); - Paulo Rangel (atualizadssimo, excelente livro, posicionamento minoritrio); - Auri Lopes Jr. (maravilhoso. ESTE!!!). Editora Lumen Juris. - Nestor Tvora (muito objetivo); - Guilherme de Souza Nucci (o mais didtico, mas juiz com carga de acusao, no bom para a defensoria). - Andr Nicolliti.

O processo penal constitucional. Nosso CPP de 1941, fascista, antigo, autoritrio, horroroso. Feito por civilistas, e no processualistas penais. Portanto, nosso CPP inconstitucional. S ser constitucional atravs de FILTRAGEM CONSTITUCIONAL. Assim, todo o processo penal, todos os artigos, todo o CPP dever sofrer uma filtragem constitucional. A partir do momento em que se constitucionalizar a CPP, a linguagem fica mais democrtica, fica mais atualizada. Ento, a palavra FILTRAGEM CONSTITUCIONAL extremamente relevante para adequarmos o CPP nossa realidade. I PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO PENAL 1) PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL Art. 5, LIV CF.
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

A doutrina faz uma diviso entre devido processo legal substancial e devido processo legal formal.

DEVIDO PROCESSO LEGAL SUBSTANCIAL , na verdade, a legitimidade democrtica das normas jurdicas. Quer dizer que todas as normas jurdicas, aplicadas em sua prtica, devem ser adequadas leitura constitucional. Todas as normas jurdicas, ao serem aplicadas na prtica, devem seguir uma linguagem, uma leitura, uma flexibilidade constitucional. a aplicao prtica das normas. O devido processo legal substancial tem o seu primeiro momento no Poder Legislativo, quando ele identifica que as normas so constitucionais, que as normas so democrticas. A partir da temos as CCJs da vida. Quando o PL resolve colocar em prtica, idealiza a norma e essa norma comea a ter sua vigncia. Ento, o primeiro ponto de contado, o primeiro momento do devido processo legal substancial se d no Poder LEGISLATIVO. No s na parte de interpretao, mas tambm na parte de idealizao das normas.

A norma comeou a viger. E a ns temos um segundo momento. O 2 momento do DPLS est na sua INTERPRETAO. E como se controla a aplicao das normas jurdicas? Atravs do controle de constitucionalidade. O DPLS cria o PRINCPIO DA RAZOABILIDADE no processo penal. As normas s vo ter sua crescente vigncia e validade, principalmente validade, se forem razoveis, se adequadas de forma razovel ao pensamento constitucional. O que razoabilidade? Razoabilidade bom senso na aplicao das normas jurdicas. Razoabilidade BOM SENSO JURDICO. Devido processo legal substancial bom senso na aplicao das normas jurdicas. As normas s tm legitimidade em mbito constitucional quando forem aplicadas em seu bom senso.

DEVIDO PROCESSO LEGAL FORMAL a aplicao prtica das normas processuais penais (aqui eu j vou restringir, no so todas as normas) adequadas a todos os princpios, direitos e garantias fundamentais, objetivando, portanto, a eficcia dessas normas. Quando que uma norma tem a sua eficcia? Quando que o processo penal eficaz? Segundo os antigos doutrinadores, o processo penal eficaz quando resulta em uma sentena penal condenatria, com a aplicao de uma pena. No entanto, atualmente o processo penal eficaz quando ADEQUADO a todos os direitos individuais, quando adequado s liberdades individuais (contraditrio, ampla defesa, publicidade dos atos, proibio de prova ilcita, todos os direitos individuais). Qual a funo do processo penal? Os clssicos do direito diriam que a funo do processo penal efetivar a aplicao do direito penal. No entanto, isso precisa ser adaptado a uma nova realidade. A funo do processo penal a aplicao dos direitos fundamentais para limitao da represso estatal.

O Estado detm o poder de idealizar a norma, tipificar fatos como criminosos, aplicar uma pena etc. Para que ele faz isso? Para evitar a vingana privada. Ele o faz, mas tambm sofre limites. L no direito penal, qual o limite represso? Qual o limite ao Direito Penal? Princpio da Legalidade. O primeiro momento em que h um bloqueio represso estatal o Princpio da Legalidade. O Estado s vai exercer a sua funo repressiva at o crime que est previsto em lei, at a pena que est prevista em lei. Mas a ele s vai aplicar efetivamente essa represso com o processo penal, a partir do momento em que ele identifica os direitos e garantias fundamentais. Ento, a funo do processo penal de aplicao dos direitos e garantias fundamentais, limitando, controlando a atuao repressiva estatal. Mas s vale para prova de defensoria!

A partir dessa funo, a partir da aplicao dos direitos e garantias, chega-se eficcia do processo penal. No importa (de forma acadmica) se a sentena condenatria ou se a sentena absolutria. Importa que esse processo seja eficaz. E quando esse processo eficaz? Quando so aplicados todos os direitos e garantias fundamentais. No entanto, o processo tambm pode subsumir eficcia. OBS: NULIDADES DEFEITOS DO PROCESSO PENAL Vamos comear pelo defeito mais grave. O defeito mais grave o que gera a inexistncia do ato. 1) INEXISTNCIA DO ATO O ato ser inexistente quando houver uma ausncia absoluta a algum elemento exigido por lei. Se eu tenho uma ausncia absoluta de algum elemento exigido por lei, esse ato no existiu. Se o ato no existiu, ele jamais produzir efeitos. O ato, quando inexistente, no produz qualquer efeito, porque ele nasce natimorto, no vai produzir nenhum efeito. Ex.: deciso proferida por pessoa que no tem investidura no cargo. Ex.: certido de bito falsa (a certido de bito falsa gera atos inexistentes Info 613 STF).

2) ATOS NULOS Os atos nulos so aqueles em que h uma ausncia de adequao ao tipo processual penal. Veja que no ato inexistente havia nem descompasso, no havia previso legal. Aqui, sim, h um descompasso. H uma ausncia de um elemento que viola um tipo processual penal. OBS.: os atos nulos produzem efeitos. Essa a diferena de ato nulo para ato inexistente. O ato nulo produz efeito at que seja reconhecida sua nulidade. Olha que questo interessante: diferencie ato inexistente de ato nulo. A diferena bsica esta: ato inexistente no produz qualquer efeito, enquanto que ato nulo produz efeitos, at ser declarado nulo. Os atos nulos produzem efeitos at que seja reconhecida a nulidade. H casos em que, mesmo declarados nulos, continuam produzindo alguns efeitos.

NULIDADE ABSOLUTA aquela que viola norma constitucional. No precisa demonstrar prejuzo, porque a violao Constituio j prejuzo demonstrado. Pode demonstrar prejuzo, mas no necessrio. Pode ser declarada a qualquer momento naturalmente de ofcio. Inclusive aps transito em julgado de deciso, inclusive aps cumprimento de pena. Pode ser declarada a qualquer momento.

NULIDADE RELATIVA aquela que viola norma processual. Portanto, segundo a doutrina necessria a demonstrao do prejuzo. Aquele que alega a nulidade relativa tem de demonstrar que a sua ocorrncia gerou prejuzo parte. E ela tem um momento para ser alegada. A nulidade absoluta pode ser alegada a qualquer momento, enquanto que a relativa tem um momento para ser alegada, sob pena de precluso temporal. Ou seja, a nulidade relativa, diferente da absoluta, SANVEL. Se precluiu (ou seja,

no alegada no momento oportuno), torna-se sanvel, o que no produzia efeito comea a produzir os seus efeitos. A denncia inepta seria aquela denncia que no tem aptido para prosseguir. Ela no apta. Se no apta, no pode prosseguir porque vai violar a ampla defesa do ru. Essa denncia pode ser oferecida pelo membro do MP, ele tem legitimidade, no entanto, inepta. O que ocorre? Houve uma nulidade. Absoluta ou relativa? Depois a gente vai falar. O fato consumado tem proveito no processo penal? No. Se uma nulidade relativa, o fato consumado se dar em relao precluso temporal. Se a nulidade absoluta, o sujeito est l condenado a 30 anos, j cumpriu 29 anos, acham uma nulidade absoluta. E os 29 anos que o sujeito cumpriu? Um ato nulo pode produzir efeitos, mesmo que reconhecida sua nulidade. CAI EM PROVA DA DEFENSORIA TODA HORA: o juiz profere uma sentena. Condenou o ru a 5 anos no regime aberto. Regime aberto at 4 anos, se no for reincidente. De 4 a 8, semiaberto. A partir de 8, fechado. O juiz, ento, teoricamente se equivocou. O MP no se manifesta. A defesa interpe recurso, alegando incompetncia absoluta do juzo. Era crime militar, e foi o juiz da vara criminal que proferiu a sentena. Ele tem uma incompetncia absoluta. O tribunal vai l e anula todo o processo, inclusive a sentena. O ato nulo produz efeitos at ser declarado nulo. Ento, a sentena produziu efeito at ser declarada nula. Porm existem alguns atos que continuam produzido efeitos mesmo aps declarados nulos. Qual vai ser a questo aqui? Manda para o juzo competente. O juiz competente pode condenar o ru a 5 anos no regime semiaberto? No. Por que no? Pela proibio da reformatio in pejus. O segundo juiz est limitado ao mximo de 5 anos no regime aberto. Ento, veja que, apesar de nulo, o ato produziu efeitos. Qual? O de limitao da sano penal.

3) ATOS IRREGULARES O defeito to brando, que no macula o processo. Porm pode resultar em sano extraprocessual. O ato irregular no gera sano processual, mas pode gerar sano extraprocessual. Qual a diferena? O MP tem o prazo de 15 dias para oferecer denncia, quando o indiciado est solto. A oferece em 20 dias. Perdeu o prazo. Mera irregularidade. S que se comear a cometer vrias meras irregularidades, ele poder ser punido administrativamente. Uma mera irregularidade no prejudicou o processo, mas pode gerar uma sano extraprocessual. O ato irregular nunca vai gerar prejuzo processual, porque, se gerar, j no irregularidade, mas nulidade. O indiciado est preso, o MP tem 5 dias para oferecer denncia. O MP oferece em 7 dias. A denncia vlida? vlida. A ausncia desse prazo gerou mera irregularidade? NO. Vai gerar efeito na priso, que ser relaxada. Mas pela irregularidade? No. Pela nulidade? No. Pela inexistncia? No. to somente pela no observncia do devido processo legal, no que tange ao prazo para oferecimento da denncia.

PROCESSO PENAL X PROCESSO CIVIL

O direito civil autoaplicvel (contrato de aluguel). Caso alguma norma civil seja descumprida, entra o Processo Civil. O Direito Penal, diferentemente do Direito Civil, jamais ser autoaplicvel. Todas as normas penais precisaro do processo penal (no estou colocando processo penal como funo de aplicao do direito penal. O processo penal, para ns, tem a funo de aplicao de direitos fundamentais, para limitao da represso estatal, ainda que se fala em normas permissivas. S possvel reconhecer que a pessoa agiu em legtima defesa atravs do processo penal. A grande diferena esta: o processo penal tem vias prprias. Alm disso, no processo penal, toda a pretenso resistida (sem exceo). Por isso, na prova no usem a expresso lide penal. Lide, no processo civil, aquela definio Carnelutiana, conflito de interesses classificado por uma pretenso resistida. No processo penal, no tem conflito de interesses. O interesse um s: harmonia social. O que se tem poder. Qual poder? De exercer a punibilidade? Eu tenho o conflito de dever. Qual o conflito de dever? A liberdade. O processo penal s ser bom quando o Estado exercer seu poder punitivo, mas der condies ao ru de se defender. Por isso, no tem conflito de interesses, no tem conflito de poder e dever. NO FALE EM LIDE NO PROCESSO PENAL!! Fale demanda penal ou conflito penal. 2) PRINCPIO DO CONTRADITRIO Art. 5, LV, CF:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Contraditrio o equilbrio entre as partes atravs da paridade de armas, em que ser possvel a cincia bilateral dos atos, para que haja pretenso e resistncia. Art. 5, LV. uma isonomia entre as partes. Cuidado!!! uma isonomia entre as partes s no processo. No h que se confundir prerrogativa funcional. Por exemplo, defensor pblico possui prazo em dobro, MP, no. Est violando o contraditrio? No, porque o prazo em dobro uma prerrogativa da funo, e no do processo. Eu preciso ter uma equivalncia nos atos processuais. Toda vez que no houver essa equivalncia, haver uma NULIDADE ABSOLUTA, pois violao a uma norma constitucional. Toda vez em que houver a quebra da igualdade entre as partes, haver NULIDADE ABSOLUTA, porque se estar violando uma norma constitucional. atravs do contraditrio que se identifica a VOZ PROCESSUAL. Voz processual o seguinte. Pelo contraditrio, em regra, toda carga tem de se iniciar pela acusao. A voz processual se inicia pela acusao. O MP profere a denncia, a defesa apresenta a resposta. Primeiro eu ouo as testemunhas de acusao, depois as de defesa. As alegaes finais sero acusatrias, depois, defensiva. Sempre assim. A carga inicia pela acusao e depois vai para defesa. A voz processual ser primeiramente pela acusao, depois, pela defesa.

Mas eu disse EM REGRA!

A voz processual tem seu incio pela acusao. Mas h excees. Uma, em 1 grau; outra, em 2 grau.

EXCEES: 1) Nas hipteses de recusas peremptrias do Jri (recusas peremptrias ou imotivadas), previstas no art. 468 do CPP:
Art. 468. medida que as cdulas forem sendo retiradas da urna, o juiz presidente as ler, e a defesa e, depois dela, o Ministrio Pblico podero recusar os jurados sorteados, at 3 (trs) cada parte, sem motivar a recusa. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. O jurado recusado imotivadamente por qualquer das partes ser excludo daquela sesso de instruo e julgamento, prosseguindo-se o sorteio para a composio do Conselho de Sentena com os jurados remanescentes. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

O que acontece aqui? No Jri, temos um Conselho de Sentena, formado por 7 jurados, sorteados. No mnimo 15, sorteiam-se 7. A partir do momento em que o juiz sorteia os jurados, as partes podero recusar at trs, sem motivar. Por qu? No interessa. A recusa imotivada, a critrio da defesa, primeiramente, e depois do MP. o nico momento em 1 grau em que a defesa exerce sua voz antes da acusao.

2) Art. 610, pargrafo nico do CPP:


Art. 610. Nos recursos em sentido estrito, com exceo do de habeas corpus, e nas apelaes interpostas das sentenas em processo de contraveno ou de crime a que a lei comine pena de deteno, os autos iro imediatamente com vista ao procurador-geral pelo prazo de cinco dias, e, em seguida, passaro, por igual prazo, ao relator, que pedir designao de dia para o julgamento. Pargrafo nico. Anunciado o julgamento pelo presidente, e apregoadas as partes, com a presena destas ou sua revelia, o relator far a exposio do feito e, em seguida, o presidente conceder, pelo prazo de 10 (dez) minutos, a palavra aos advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer, por igual prazo.

No julgamento dos recursos, em regra, a sustentao oral dos recursos se inicia pela defesa. a 2 exceo voz processual iniciar-se pela acusao. Esta exceo em 2 grau. Primeiro a defesa sustenta, depois, a acusao. OBS. Recurso exclusivo da acusao quando o recurso for exclusivo da acusao, tenho que fazer aquela filtragem constitucional, o 610, pargrafo nico data de 1941. Ento, temos de faze a filtragem constitucional. S tenho de fazer o seguinte: quando o recurso for da acusao, primeiro, a sustentao dever ser pela acusao, depois pela defesa. No o que o art. 610, pargrafo nico, fala, mas assim que deve ser interpretado, sob pena de nulidade de julgamento do recurso. Portanto, quando o recurso for exclusivo da acusao, primeiro a sustentao oral dever ser da acusao. Depois, pela defesa, sob pena de nulidade do julgamento do recurso. Obs. INFO 495 do Plenrio.
Ordem do Rito e Sustentao Oral - 1

Em recurso exclusivo da acusao, o representante do Ministrio Pblico, ainda que invoque a qualidade de custos legis, deve manifestar-se, na sesso de julgamento, antes da sustentao oral da defesa. Com base nesse entendimento, o Tribunal concedeu habeas corpus, afetado ao Pleno pela 2 Turma, impetrado em favor de acusado pela suposta prtica de delito previsto no art. 10

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da Lei 7.492/86. No caso, o juzo de 1 grau rejeitara a denncia apresentada contra o paciente. Contra esta deciso, o Ministrio Pblico interpusera recurso em sentido estrito que, provido pelo TRF da 3 Regio, dera ensejo instaurao da ao penal. Ocorre que, durante a sesso de julgamento do citado recurso, a defesa proferira sustentao oral antes do Procurador-Geral, sendo tal fato alegado em questo de ordem, rejeitada ao fundamento de que o parquet, em segunda instncia, atua apenas como fiscal da lei v. Informativo 449. HC 87926/SP, rel. Min. Cezar Peluso, 20.2.2008. (HC-87926) Ordem do Rito e Sustentao Oral - 2 Deferiu-se o writ para anular o julgamento do recurso em sentido estrito e determinar que outro se realize, observado o direito de a defesa do paciente, se pretender realizar sustentao oral, somente faz-lo depois do representante do Ministrio Pblico. Entendeu-se que, mesmo que invocada a qualidade de custos legis, o membro do Ministrio Pblico deve manifestar-se, na sesso de julgamento, antes da sustentao oral da defesa, haja vista que as partes tm direito observncia do procedimento tipificado na lei, como concretizao do princpio do devido processo legal, a cujo mbito pertencem as garantias especficas do contraditrio e da ampla defesa (CF, art. 5, LIV e LV). Ressaltando a unidade e indivisibilidade do parquet, asseverou-se ser difcil cindir sua atuao na rea recursal, no processo penal, de modo a comprometer o pleno exerccio do contraditrio. Aduziu-se, tambm, que o direito de a defesa falar por ltimo imperativo e decorre do prprio sistema, e que a inverso na ordem acarretaria prejuzo plenitude de defesa. Ademais, afirmou-se no ser admissvel interpretao literal do art. 610, pargrafo nico, do CPP ("... o presidente conceder ... a palavra aos advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer ...") e que o art. 143, 2, do Regimento Interno do TRF da 3 Regio, que dispe que o parquet far uso da palavra aps o recorrente e o recorrido, merece releitura constitucional. Precedentes citados: RHC 85443/SP (DJU de 13.5.2005); RE 91661/MG (DJU de 14.12.79). HC 87926/SP, rel. Min. Cezar Peluso, 20.2.2008. (HC-87

Regra: acusao faz, depois, a defesa. A acusao oferece denncia, depois a defesa resiste. Excees: 1) Recusa peremptria no Jri; 2) Sustentao oral nos recursos (art. 610, pargrafo nico.). No entanto, jurisprudncia constitucionalizando esse dispositivo: se o recurso for EXCLUSIVO da acusao, restabelece-se a ordem da voz processual: primeiro, sustentao oral da acusao, depois, sustentao oral da defesa. A defesa preliminar nos crimes funcionais no constitui exceo voz processual porque, antes dela, j houve denncia. 3) PRINCPIO DA AMPLA DEFESA Art. 5, LV, da Constituio.
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Contraditrio no ampla defesa. E uma garantia das partes. Contraditrio garantia reservada s partes. J ampla defesa uma garantia exclusiva da defesa. A ampla defesa se divide em: 1) AUTODEFESA aquela exercida pelo acusado. Se exercida pelo acusado, ela DISPENSVEL ao trmite processual penal. Ou seja, se no houver, o processo pode ser eficaz e produzir todos os seus defeitos. Indispensvel, no entanto, o Estado proporcionar o seu EXERCCIO. O Estado proporciona o exerccio da autodefesa, e o ru no a realiza. O processo bom, vlido. O Estado cita o ru, mas o ru no comparece. Vai sofrer as consequncias dessa sua ausncia, mas o processo bom. O Estado intima o ru para um ato, e ele no o faz. Pode sofrer as consequncias, mas o processo bom. Portanto, o Estado

deve exercer o exerccio da autodefesa atravs da citao e das intimaes. Mas a ausncia do acusado no gera qualquer prejuzo ao andamento do processo, desde que o Estado proporcionado sua presena. Por isso, a autodefesa DISPENSVEL. Indispensvel ser o Estado proporcionar o seu exerccio. A autodefesa se subdivide em:
1)

DIREITO VOZ interrogatrio. DIREITO DE PRESENA audincia. DIREITO DE PETIO recurso.

2) 3)

2) DEFESA TCNICA Exercida pelo advogado ou pelo POWER RANGER DA SOCIEDADE, o defensor pblico. Portanto, defesa tcnica aquela exercida por quem tem capacidade tcnica para faz-lo. Diferente da autodefesa, a defesa tcnica ser INDISPENSVEL ao trmite processual penal. Ainda que o acusado no esteja presente, tem de ter defensor. Art. 263 do CPP.
Art. 263. Se o acusado no o tiver, ser-lhe- nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu direito de, a todo tempo, nomear outro de sua confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha habilitao. Pargrafo nico. O acusado, que no for pobre, ser obrigado a pagar os honorrios do defensor dativo, arbitrados pelo juiz.

A ausncia da defesa tcnica gera NULIDADE ABSOLUTA. Mas a sua deficincia gera NULIDADE RELATIVA.

Smula 523 STF.


NO PROCESSO PENAL, A FALTA DA DEFESA CONSTITUI NULIDADE ABSOLUTA, MAS A SUA DEFICINCIA S O ANULAR SE HOUVER PROVA DE PREJUZO PARA O RU.

O STF est entendendo sumularmente (smula vinculante n. 05), que o procedimento administrativo no precisa de defesa tcnica. um completo absurdo. No d para concordar que o procedimento administrativo no precise de defesa tcnica. Condenado a 17 anos por crime doloso contra vida. Cumpriu pena. L no 8 ano de cumprimento de pena, como no em fato consumado, algum verifica que o sujeito foi defendido desde o incio por um estagirio, e no por um advogado. O Supremo declara nulo todo o processo por ausncia de defesa tcnica. A discusso que o MP levantou foi a seguinte: mas o ru sabia que ele era estagirio. Cabe ao Estado (e por isso o conflito entre poder e dever) fiscalizar se o sujeito que est defendendo advogado ou no. Portanto, o processo todo nulo por ausncia de defesa tcnica. Se o estagirio foi bom ou ruim, no interessa, nulidade absoluta. OBSERVAO RELEVANTE, MUITO RELEVANTE: O Estado NO pode impor defesa tcnica ao ru. Por isso que, se o ru tiver advogado constitudo, e esse advogado se mostrar inerte, cabe ao juiz desconstituir a defesa tcnica. Cabe ao juiz, fiscalizando a ampla defesa do ru, destituir a defesa tcnica. E o juiz trabalha l com um defensor pblico que muito bom. O que o juiz deve fazer? INTIMAR o ru para que constitua novo patrono. O Estado no pode

impor a ele ser patrocinado pela Defensoria Pblica. Ele tem de ser intimado para constituir novo patrono ou manifestar o desejo de ser patrocinado pela Defensoria Pblica. E se o acusado no se manifestar, seja constituindo patrono, seja se manifestando pela defensoria pblica. A diferena. A o acusado est SEM defesa tcnica. A o defensor pblico assume. Sentiu a diferena? Eu no posso destituir a defesa tcnica e impor a ele um defensor pblico ou qualquer outro advogado. Tem que destituir a defesa tcnica e intim-lo para constituir novo patrono ou se manifestar pela defensoria pblica. O Pacto de San Jose da Costa Rica diz que nenhum acusado pode ser julgado sem defensor. Cabe ao Estado proporcionar a defesa tcnica, no caso, o defensor pblico. ATENO!!! No pode o Estado impor a defesa tcnica ao ru. 6 turma do STJ, INFO 390. INTIMAO. RU. AUSNCIA. CONTRARRAZES. APELAO. Noticiam os autos que o juzo de origem nomeou defensor dativo ao paciente diante da no apresentao de contrarrazes na apelao do Ministrio Pblico, ao argumento de inrcia do seu patrono. Argui a defesa, em habeas corpus, a nulidade do processo a partir da fase das contrarrazes. Para o Min. Relator, o juzo deveria ter intimado o paciente para garantir-lhe o direito de constituir advogado de sua confiana em homenagem ao princpio da ampla defesa. No caso, a tese do MP na apelao foi acolhida, agravando a situao imposta ao paciente: majorou-se a pena, alm de reconhecer, somente naquela instncia, a perda da funo pblica do paciente. Anotou ainda precedente da relatoria da Min. Maria Thereza de Assis Moura em que demonstra ser a matria controvertida nos tribunais superiores, existindo julgamentos no sentido de que, nesses casos, no configuraria nulidade absoluta. Entretanto, a Sexta Turma tem posicionamento no sentido de que ofende o princpio da ampla defesa e do contraditrio a no intimao do ru da ausncia das contrarrazes. Diante do exposto, a Turma concedeu a ordem de habeas corpus para anular o julgamento da apelao, para que outro seja feito, aps facultar ao paciente a constituio de novo defensor para oferecimento das contrarrazes. Em consequncia, afastou a perda da funo pblica e assegurou que permanea em liberdade at o desfecho do processo, devendo assinar termo de compromisso de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Precedente citado: HC 71.054-SC, DJ 10/12/2007. HC 109.699-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 14/4/2009. entendimento pacfico do STJ e do STF. A ampla defesa tem de ser perfeita. No se pode impor algo que o sujeito no conhea ou em que no tenha confiana. Mas, se h ausncia de defesa tcnica, o Estado deve lhe garantir. Est consolidado na interpretao constitucional. Olha a leitura do art. 265, 2, do CPP:
Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A audincia poder ser adiada se, por motivo justificado, o defensor no puder comparecer. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Incumbe ao defensor provar o impedimento at a abertura da audincia. No o fazendo, o juiz no determinar o adiamento de ato algum do processo, devendo nomear defensor substituto, ainda que provisoriamente ou s para o efeito do ato. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Como na prtica isso acontece?

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Imagine que o advogado no comparea na audincia. Eu remarco a audincia e intimo o defensor para que, na prxima audincia, ele possa suprir a ausncia do advogado? O juiz no pode fazer isso. Olha o problema: o sujeito tem advogado. A o juiz nomeia defensor para o prximo ato. O sujeito vai ter duas defesas: uma privada e uma pblica. S que, a sim, h previso legal: incompatvel com a nossa lei. O defensor no pode atuar onde j h advogado. Ento, ele no pode ser intimado para ficar de stand by, se o advogado no comparecer, ele atua. Cabe ao juiz destituir a defesa privada, oficiar o MP, multar o advogado etc. e, a sim, antes da audincia, intimar o ru a constituir novo advogado ou a manifestar o desejo de prosseguir com a defensoria. Marcou-se a audincia. Nada fez. A funo do defensor, porque a Constituio impe que o defensor funcione. Nunca coloque que o juiz vai nomear o defensor pblico, porque o juiz no tem reconhecimento constitucional para nomear o defensor para qualquer ato que seja. Quem nomeou o defensor foi o legislador constituinte originrio, em 1988. Quando o ru no tem defesa tcnica, no o juiz que nomeia o defensor, a Constituio que diz vai, defensor. Por isso que a palavra nomear no bem vista pela defensoria. II PROCESSO PENAL NO TEMPO As normas penais, em regra, retroagem? No, so irretroativas. S retroagiro para beneficiar. Ento, para a norma penal no tempo, temos que pensar no momento do crime. Para a norma penal, tempus regit delicti. Tempo da norma penal no momento do delito. Ento, se hoje eu pratico uma conduta que a pena de um ano e, amanh, a norma diz que essa pena ser de 20 anos, essa norma no ser aplicada a mim, porque ela irretroativa. Ento, no Direito Penal, h que se analisar se a norma benfica ou no. Em regra, irretroativa, se benfica, poder retroagir. E no processo penal? Como se aplica a norma processual no tempo? No retroage, nem irretroage. A norma processual no tempo ter aplicabilidade imediata, ressalvados vlidos, no entanto, todos os atos processuais praticados sob a vigncia da norma anterior. Publicada a norma processual = tem vigncia. E os atos processuais anteriormente praticados? So vlidos.

OBS. NORMAS HBRIDAS OU MISTAS Norma eminentemente processual, com cunho processual, mas com certa carga penal. Tem um reflexo penal. Tem dois efeitos: processual e penal. Como se aplicam as normas hbridas no tempo? Elas so irretroativas (seguem a norma processual) ou tm aplicabilidade imediata (seguem a norma processual)? As normas hbridas ou mistas, ainda que o aspecto penal seja mnimo, devem seguir, quanto sua aplicabilidade, o anseio penal. Portanto, so, em regra, IRRETROATIVAS. S retroagiro se beneficiarem o ru. Ex.: leso corporal leve em 1994 era crime de ao penal pblica incondicionada. O MP deveria oferecer denncia ainda que o agredido no se manifestasse. Denis levou um soco em 1994. Art. 129, caput, do CP. Iniciou-se a ao penal. Em 1995, vem o art. 99 da lei 9099/95 dizendo que todos os crimes

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da leso leve ou culposa sero de ao pblica incondicionada. Ento, a partir de 95, o soco que Denis tomou precisaria da manifestao de vontade do ofendido. E qual a natureza jurdica da representao? Condio de procedibilidade. Precisa o ofendido se manifestar, para incio da ao. Conceder de proceder para ao um aspecto processual, concorda? A natureza dessa condio para proceder para ao penal de carter processual. Mas, se eu no representar no prazo de 6 meses, o que acontece? Ocorre a decadncia, que gera a extino de punibilidade do agente. O aluno que deu um soco em Denis, leso corporal leve, depois pede desculpas, e Denis aceita as desculpas. O que Denis fez? Renunciou ao direito de representao. O que acontece? Extino de punibilidade do agente. A extino de punibilidade, art. 107 CP, tem carter PENAL. Ento, quando uma norma, a exemplo do art. 88 da lei 9.099/95, cria uma representao, tenho uma norma hbrida ou mista, processual e penal. Veja. Em 1994, Denis tomou um soco. O MP agiu porque era ao pblica incondicionada. Em 1195, vem a lei dizendo que o crime passa a ter representao, passam a ser de ao penal pblica condicionada. Essa norma vai ou no retroagir? Veja que foi criada mais uma condio para a ao penal, ou seja, mais um obstculo para agir. Essa norma benfica ou prejudicial ao ru? benfica, porque cria mais uma condio para o MP agir. pa! Eu sigo o carter penal: se ela benfica, retroage. E se ela fosse prejudicial? No haveria retroatividade Por isso que o legislador em 95 disse, no art. 91, que o ofendido teria prazo de 30 dias para representar. Se no o fizesse, ficaria extinta a punibilidade. Mas sejamos tcnicos. Uma coisa uma norma hbrida ou mista, que tem carter processual e penal. Outra coisa so NORMAS PROCESSUAIS que criam REFLEXOS EM DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS. Ora, se essa norma processual cria um reflexo prejudicial aplicao de uma garantia fundamental, ela ser o qu? IRRETROATIVA, porque estou obstando, ainda que reflexamente, uma garantia fundamental. Existem normas hbridas ou mistas. Porm, existem outras normas, que no so hbridas ou mistas, que possuem carter processual, mas que podem ter reflexos em garantias fundamentais, ainda que indiretamente, ou seja, reflexamente. No so inconstitucionais, apenas refletem nas garantias fundamentais, por isso, nelas haver um grau de irretroatividade. Se eu estou criando reflexo negativo a uma garantia fundamental, essa norma jamais ser benfica. Ser sempre PREJUDICIAL, constitucionalmente prejudicial. Ex. protesto por novo jri: caso emblemtico do casal Nardoni. O fato ocorreu antes de 2008. Em 2008, surge a lei 11.689/08, revogando o protesto por novo jri (com aplicabilidade no dia 09/08/2008). Tero eles direito a protesto por novo Jri. Veja: o fato anterior a 2008. Surge uma lei em 2008 que extingue o protesto por novo jri. Condenados a pena superior a 20 anos, tm eles direito a protesto por novo jri. Duas so as orientaes: 1) No tero protesto por novo jri, porque o protesto por novo jri indicava uma norma processual. Carter estritamente processual. Quando h revogao dessa norma, ela estritamente processual, portanto, aplicabilidade imediata. Ou seja, aps sua revogao, no mais haver protesto por novo jri, inclusive para o casal Nardoni. Orientao para o MP, magistratura e parece ser a que vai prevalecer. O protesto por novo jri tinha carter estritamente processual. Se vem uma norma e revoga essa norma processual, essa norma que revogou tem tambm carter processual. Portanto, aplicabilidade imediata. dizer: anteriores sua revogao, vlidos todos os protestos por novo Jri. Posteriores sua revogao, no mais sero vlidos, no mais haver protesto por novo Jri. O casal Nardoni foi

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condenado depois da lei. Ou seja, quando condenados, no mais havia protesto por novo jri. Se aquela norma tem aplicabilidade imediata, o protesto por novo Jri s se aplica aos atos anteriores. Ento, no mais haver protesto por novo Jri. Mas h uma segunda orientao. 2) O protesto por novo jri indicava uma norma processual, mas com reflexo garantia constitucional, fundamental da ampla defesa. Se eu tenho uma norma que revoga o protesto por novo jri, revoga essa norma processual, mas ele reflete em uma garantia fundamental, por isso, essa norma ser IRRETROATIVA. Se estou ofendendo garantia fundamental, IRRETROATIVA AO MOMENTO DO FATO, no ao momento do ato decisrio, da deciso. Se o casal Nardoni praticou o crime antes da revogao, tero direito a protesto por novo Jri. Orientao maravilhosa para o CONCURSO DA FELICIDADE! Seria o mesmo caso do interrogatrio?

INTERROGATRIO Antes de 2008, a linha processual era: interrogatrio, defesa prvia, testemunhas de acusao, testemunhas de defesa, alegaes finais, sentena. O interrogatrio era o primeiro ato processual. Depois, vinham as testemunhas, prova, sentena. Em 2008, modifica: vem AIJ, testemunhas de acusao, testemunhas de defesa, interrogatrio. O interrogatrio deixa de ser o primeiro ato e passa a ser o ltimo ato, bem mais benfico ao acusado, valorizando a ampla defesa, tudo bonitinho. Imaginemos a seguinte situao: Em 2007, o ru interrogado, apresenta defesa prvia. Como o ru era solto, a audincia foi marcada para 2008. S que em 2008, j h a lei 11.179/08, que diz que o interrogatrio ser o ltimo ato. Como fazer? Testemunhas de acusao, testemunhas de defesa, a pergunta : seria ele novamente interrogado? Duas orientaes: 1) A norma processual, tornando vlidos todos os atos anteriormente praticados. Ento, o interrogatrio vlido. A partir de 2008, ela tem aplicabilidade imediata, e uma norma s processual. Ento, eu tenho que aplic-la. Novo interrogatrio. Sero dois interrogatrios. Porque, antes da lei, os atos so vlidos e, aps a lei, vigncia imediata dela. Ento, o primeiro interrogatrio vlido, a partir da nova lei, novo interrogatrio ao final. Na prtica, a maioria dos juzes perguntava ao acusado se ele ratificava seu interrogatrio. 2) No entanto, aconteceu algum ato em que o juiz no reinterrogou o ru, e a houve HC, o Supremo entendeu que no havia necessidade de novo interrogatrio. Porque a defesa arguia nulidade processual. No precisava ser interrogado, porque a norma processual, vlidos todos os atos anteriormente praticados e j h o interrogatrio, tornando desnecessria a realizao do mesmo ato processual. Ento, 1 entendimento o de que tem de ser interrogado. Defesa. 2 entendimento o de que no h que se prejudicar o processo, porque o sujeito j foi interrogado. Imaginemos que o casal Nardoni tenha sido julgado no dia 08/08/2008, condenados a pena superior a 20 anos. E a no dia 09/08, revoga-se o protesto por novo Jri. Teriam eles direito ao protesto por novo Jri? Sim, porque eles tm direito adquirido ao recurso. O recurso tem o prazo de 5 dias. Ento, durante 5 dias, a partir da sentena, eles tm direito adquirido a esse recurso. Ento, a partir do dia 04/08 at o dia

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09/08, teriam direito ao recurso de qualquer forma. Atentem para o fato de que os atos processuais que tm prazo geram direito adquirido. III - INQURITO POLICIAL Segurana Pblica dever do Estado e responsabilidade de todos.
DA SEGURANA PBLICA
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I - polcia federal; II - polcia rodoviria federal; III - polcia ferroviria federal; IV - polcias civis; V - polcias militares e corpos de bombeiros militares. 1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; III - exercer as funes de polcia martima, area e de fronteiras; III - exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. 2 A polcia rodoviria federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das rodovias federais.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) 3 A polcia ferroviria federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das ferrovias federais. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) 4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. 5 - s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica; aos corpos de bombeiros militares, alm das atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividades de defesa civil. 6 - As polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras auxiliares e reserva do Exrcito, subordinam-se, juntamente com as polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. 7 - A lei disciplinar a organizao e o funcionamento dos rgos responsveis pela segurana pblica, de maneira a garantir a eficincia de suas atividades. 8 - Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei. 9 A remunerao dos servidores policiais integrantes dos rgos relacionados neste artigo ser fixada na forma do 4 do art. 39. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

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Em mbito estadual, temos uma polcia ostensiva, preventiva, reservada Polcia Militar. O objetivo bsico da PM prevenir delitos (5). Muito embora a PM realize um trabalho mpar, a sociedade acaba sendo permissiva e a imaginao do ser humano para driblar a ao preventiva absurda. A partir do cometimento do crime, samos da abrangncia da Polcia Militar e passamos abrangncia da Polcia Judiciria, seja do Estado ou da Unio. Polcia Civil reconhecida como polcia judiciria, repressiva ou de investigao. Art. 144, 4. a polcia civil que, em regra, exerce a atividade investigativa. A Polcia Federal exerce atividade ostensiva (s se for a PRF, porque a PF no ostensiva) e tambm repressiva. (NOTA da digitadora: Independente de qual seja a polcia, uma profisso para pessoas vocacionadas, dedicadas, que realmente buscam trabalhar por uma sociedade melhor, sempre amparadas na justia e na garantia dos direitos fundamentais (de todos, no apenas dos criminosos), uma profisso para quem no tem medo de trabalho, porque h muito e, mais do que tudo, uma profisso para quem no quer enriquecer, ou melhor, para quem no quer apenas receber seu salrio no final do ms. Se todos que prestassem concurso observassem isso, o nmero de maus profissionais nas polcias seria extremamente reduzido, o que repercute imensamente no trabalho de quem realmente se compromete com seu dever e com suas atribuies de policial.) Em regra, quem preside a investigao a polcia judiciria, seja Civil ou Federal. Mas h excees: - art. 4, pargrafo nico do CPP.
Art. 4 A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo.

Excees: 1) PM 2) CPI 3) PJ 4) MP

Vamos analisar as excees: 1) Polcia Militar, diante de crime militar, presidir investigao.

2) CPI (art. 58, 3 da CF)


3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

O art. 58, 3 diz que as CPIs federais tero poderes investigativos.

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OBS.: Pelo pacto federativo, embora o texto constitucional diga que h criao pela Cmara e pelo Senado, as CPIs estaduais tambm podero ser criadas com poderes INVESTIGATIVOS. Info 578 do STF.
CPI Estadual e Quebra de Sigilo Fiscal - 1

O Tribunal iniciou julgamento de ao cvel originria, processada segundo o rito do mandado de segurana, ajuizada pela Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro - LAERJ contra ato do Chefe da Superintendncia Regional da Receita Federal na 7 Regio Fiscal que, com base no dever do sigilo fiscal, negara pedido de transferncia de dados fiscais relativos aos principais investigados em Comisso Parlamentar de Inqurito - CPI, criada pela autora, destinada a apurar a ao de milcias no referido Estado-membro. Preliminarmente, o Min. Joaquim Barbosa, relator, firmou a competncia do Supremo para conhecer do pedido, haja vista que a divergncia acerca dos limites da competncia de entes federados, perante rgos de outros entes federados, poderia caracterizar o conflito federativo. Asseverou, no ponto, que a matria discutida nos autos poderes de CPI estadual e dever de prestao de informaes custodiadas por rgo ou entidade da Unio tomaria por parmetro elementos essenciais ao modelo de pacto federativo adotado pela Constituio. ACO 1271/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 11.3.2010. (ACO-1271) CPI Estadual e Quebra de Sigilo Fiscal - 2 Quanto ao mrito, o Min. Joaquim Barbosa, relator, ao conhecer da ao como mandado de segurana, concedeu a ordem, reportando-se orientao fixada pelo Supremo no julgamento da ACO 730/RJ (DJU de 1.10.2004). Frisou determinados pontos a fim de reafirmar e reforar o papel conferido aos Poderes Legislativos dos entes federados no modelo adotado pela Constituio. Observou serem dois os argumentos levantados para conformar a competncia das CPIs no-federais: 1) a ausncia de previso expressa da aptido para requerer informaes protegidas pelo sigilo fiscal e 2) o temor de que a dita extenso da competncia poderia trazer risco garantia individual do sigilo, alada como direito fundamental. Asseverou que, em sua essncia, a postulao do Estado-membro diz respeito ao modelo de pacto federativo adotado na CF/88 e garantia de instrumentos ao Poder Legislativo para exercer sua funo precpua e histrica consolidada no curso da evoluo da democracia, qual seja, a fiscalizao do exerccio do Poder. Explicou, no ponto, que o Poder Legislativo no est limitado, pela Constituio, funo de criar normas gerais e abstratas, a ele competindo, tambm, autorizar despesas e receitas do Estado, fiscalizar a atividade de outras entidades do Poder Pblico em campos previamente estabelecidos, como as contas prestadas pelo Presidente da Repblica, e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo e os atos do Poder Executivo, includos os da Administrao Indireta (CF, art. 48, II, IX e X). Acrescentou que mais do que a superada distino entre as funes do Estado de acordo com a abrangncia normativa da respectiva atividade (gerais e abstratas ou individuais e concretas), se evidenciaria a diferenciao funcional em termos de mecanismos de controle recproco da atividade estatal. ACO 1271/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 11.3.2010. (ACO-1271) CPI Estadual e Quebra de Sigilo Fiscal - 3 O relator assinalou que, numa federao, a outorga de competncia no campo da fiscalizao aos entes federados que no compem a Unio seria nsita ao tipo de equilbrio do pacto federativo que se tem por emanado da Constituio. Registrou que, mesmo em uma federao tendente concentrao, como o caso da brasileira, seria imprescindvel assegurar acervo mnimo de instrumentos para que cada um dos Poderes, no mbito do respectivo ente federado e nos limites legais, pudesse exercer com plenitude seu dever de restringir a atividade inadequada, ilegal, inconstitucional que porventura fosse praticada por representante de outro Poder. Considerou que o fato de o art. 58, 3, da CF se referir literalmente Cmara dos Deputados e ao Senado Federal no restringiria, por si s, o alcance do dispositivo s entidades federais. Afirmou que, por uma questo de simetria, as aptides essenciais ao exerccio da funo de controle pelo Legislativo da Unio deveriam ser adaptadas realidade dos Estados-membros e do Distrito Federal, respeitados sempre os mbitos de atuao de cada um, salientando que, salvo momentos pontuais de instabilidade institucional, a Unio no poderia substituir o Estado-membro na representao da vontade de seus cidados e no exerccio da competncia que a Constituio lhes assegura. Enfatizou que os Estados-membros e o Distrito Federal estariam representados politicamente na formao da vontade nacional, de modo que no se poderia cogitar de qualquer hierarquia entre os entes federados. Citou, ainda, disposio da Constituio do Estado do Rio de Janeiro acerca dos poderes de investigao de comisso parlamentar de inqurito (Art. 109 - A Assemblia Legislativa ter comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas nos respectivos Regimento ou ato legislativo de sua criao. ... 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos no Regimento Interno da Casa, sero criadas a requerimento de um tero dos membros da Assemblia Legislativa, para apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso,

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encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.). ACO 1271/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 11.3.2010. (ACO-1271) CPI Estadual e Quebra de Sigilo Fiscal - 4 Quanto questo sobre a pertinncia entre o objeto da investigao de interesse do Estado federado e a requisio de informaes coligidas por rgo federal, bem como do temor de que a divulgao de tais informaes, sem a intermediao judicial, violasse garantia individual, o Min. Joaquim Barbosa assentou que as informaes protegidas pelo sigilo fiscal seriam colhidas com as chamadas obrigaes acessrias (deveres instrumentais), que registrariam dados da atividade dos sujeitos passivos relevantes apurao de tributos devidos, constituindo, tambm, resultado da atividade de fiscalizao do prprio Estado, que, com meios prprios, levantaria direta e indiretamente fatos sobre a vida dos contribuintes. Exps que a proteo destas informaes atenderia a duas finalidades: uma voltada esfera privada, e outra, esfera pblica. Na esfera privada, as informaes seriam reservadas para impedir que outras pessoas tivessem acesso a dados que permitissem, direta ou indiretamente, revelar detalhes sobre o patrimnio e as atividades desempenhadas pelo sujeito passivo. Dentre as razes para isso apontou a proteo privacidade e intimidade. Consignou que, j no campo pblico, no haveria clusula geral e absoluta de proteo da intimidade oponvel ao Estado-arrecadador, de modo a legitimar a ocultao de bens e operaes como instrumento para a evaso fiscal. A restrio se justificaria em termos funcionais, ou seja, se servissem as informaes para auxiliar o Fisco a constituir e cobrar crditos tributrios, somente os agentes pblicos destacados para tal atividade especfica que deveriam ter acesso aos dados. Nesse sentido, a restrio ajudaria a Administrao a lidar melhor com os riscos de vazamento indevido de informaes, bem como reduziria o risco de utilizao geral indevida dos dados. ACO 1271/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 11.3.2010. (ACO-1271) CPI Estadual e Quebra de Sigilo Fiscal - 5 O relator lembrou que o Cdigo Tributrio Nacional permite a troca de informaes fiscais entre entes federados, nos termos de leis ou convnios (Lei 5.172/66, art. 199), asseverando que, mantida a pertinncia entre os dados e a finalidade (fiscalizar, constituir e cobrar crditos tributrios), no haveria que se falar propriamente em sigilo intransponvel. Aps anotar que os dados fiscais tambm podem ser importantes elucidao de prticas delituosas que constituam crimes ou ilcitos administrativos, por se referirem ao estado financeiro e econmico das pessoas, concluiu no haver bice incontornvel utilizao das informaes inicialmente destinadas apurao do tributo tambm para as finalidades de fiscalizao do Estado em outras reas, como a fiscal e a administrativa. Para o relator, assim como haveria dever de colaborao na rea tributria, tambm o haveria nas esferas penal e administrativa, sendo que a informao colhida pelo Fisco federal poderia, legitimamente, ser de interesse do Fisco ou dos Estados federados para elucidar desvios penais ou administrativos que dissessem respeito especificamente ao interesse local. Comentou que, de outro modo, haveria monoplio investigativo do Legislativo federal incompatvel com a convivncia harmnica juntamente com outros entes federados. Em divergncia, o Min. Eros Grau denegou a ordem, afirmando os direitos e garantias individuais como regra, e no como exceo. Ao confirmar posicionamento externado no julgamento da mencionada ACO 730/RJ, realou ser funo do Supremo defender os direitos e garantias individuais, e que no seria necessrio que cada um fosse ao Poder Judicirio para exigir afirmao deles. Ressaltou que, se houvesse a necessidade da quebra de sigilo, a CPI local deveria recorrer ao Judicirio, o qual s excepcionalmente haveria de admiti-la. Aps, pediu vista dos autos o Min. Dias Toffoli

A CPI, embora possua poder investigativo, est limitada ao PRINCPIO DA RESERVA DE JURISDIO. CPI no pode praticar ato exclusivo do Poder Judicirio. CPI no pode determinar interceptao telefnica, busca e apreenso, priso. OBS.: CPI pode determinar QUEBRA DE SIGILO TELEFNICO (entendimento jurisprudencial), QUEBRA DE FISCAL e BANCRIO (LC 105). Sigilo telefnico apenas o acesso s contas, ligaes efetuadas etc.

3) Poder Judicirio poder presidir uma investigao. Duas hipteses: 1 - Quando membros do PJ praticarem, em tese, crime; 2- Quando detentores de FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO praticarem crime.

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Presidir investigao no quer dizer INVESTIGAR. Presidir investigao ter o controle da investigao. Quem vai investigar quando um deputado federal fizer uma besteira? Polcia Federal. Mas quem vai presidir vai ser o ministro do Supremo (ele no vai ouvir testemunhas, s vai presidir a investigao).

OBS. INDICIAMENTO E FORO POR PRERROGATIVA Mercadante. Na hiptese de congressitas, a Polcia Federal s pode indici-los a partir da autorizao do Tribunal correspondente. No quer dizer que no vai investig-lo, mas formalizar a investigao somente a partir da autorizao do Tribunal correspondente. Se for governador, autorizao do STJ; deputado federal ou senador, autorizao do STF. Foi o entendimento do Plenrio do STF, INFO 462.
Detentor de Foro por Prerrogativa de Funo e Indiciamento - 1

O Tribunal iniciou julgamento de inqurito em que se imputa, respectivamente, a Senador e outros, a suposta prtica dos crimes previstos no art. 350 do Cdigo Eleitoral (falsidade ideolgica para fins eleitorais) e no art. 1, VI, c/c o 1, II, da Lei 9.613/98 (lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores), e se apura a venda de documentos e informaes que revelariam o envolvimento de polticos numa determinada fraude. Inicialmente, determinou-se a retificao da autuao para que constasse ser o caso de inqurito, nos termos do art. 231 do Regimento Interno do STF. Em seguida, o Tribunal, por considerar inexistentes elementos informativos que pudessem alicerar a denncia, deferiu o pedido de arquivamento do inqurito com relao ao parlamentar e tambm deferiu habeas corpus, de ofcio, relativamente a um dos outros indiciados, para o fim de estender-lhe os efeitos desse arquivamento, tendo em conta que seu indiciamento se pretendera fundar em indcios da prtica por ambos, em coautoria, do crime de falsidade ideolgica para fins eleitorais, dada a combinao do art. 350 do Cdigo Eleitoral com os artigos 20 e 21 da Lei 11.300/2006. Pet 3825 QO/MT, rel. Min. Seplveda Pertence, 11.4.2007. (Pet-3825) Detentor de Foro por Prerrogativa de Funo e Indiciamento - 2 Prosseguindo, o Min. Seplveda Pertence, relator, indeferiu o pedido de anulao formal do indiciamento do Senador por alegada carncia de poder da autoridade policial para determin-lo. Afirmou o relator que nem a instaurao de inqurito policial depende da iniciativa do Procurador-Geral da Repblica para a apurao de fato em que se verifique a possibilidade de envolvimento de titular de prerrogativa de foro do Supremo, nem o mero indiciamento formal de dignitrio necessita da prvia deciso de um Ministro da Casa. Asseverou que tanto a abertura das investigaes de qualquer fato aparentemente delituoso quanto, no curso delas, o indiciamento formal, por si s, de quem quer que se desvele possvel autor da conduta incriminada so atos da autoridade que preside o inqurito, de ofcio, se for o caso, e que a prerrogativa de foro do indigitado autor do fato criminoso critrio que diz respeito, exclusivamente, determinao da competncia jurisdicional originria do Tribunal respectivo quando do oferecimento da denncia ou, eventualmente, antes dela, se se fizer necessria diligncia sujeita prvia autorizao judicial. Pet 3825 QO/MT, rel. Min. Seplveda Pertence, 11.4.2007. (Pet-3825) Detentor de Foro por Prerrogativa de Funo e Indiciamento - 3 O relator salientou, ademais, que o indiciamento possui carter ambguo, constituindo-se, ao mesmo tempo, fonte de direitos, prerrogativas e garantias processuais (CF, art. 5, LVII e LXIII), e fonte de nus e deveres que representam alguma forma de constrangimento, alm dos decorrentes da estigmatizao social que a publicidade lhe imprime, traduzindo-se, ainda, como o marco temporal a partir de quando a superviso judicial sobre o inqurito h de ser entregue ao tribunal competente para o processo penal que vier a ser eventualmente instaurado. Afirmou que, instaurado de ofcio, licitamente, o inqurito, incumbiria, autoridade policial, o indiciamento, que, apesar de no previsto pela lei brasileira, deveria ser objeto de um ato formal, ante as implicaes jurdicas que ocasiona para o status de indiciado. Assim, o indiciamento seria um poder-dever da autoridade policial, uma vez convencida da concorrncia dos seus pressupostos. Tendo isso em conta, o relator, ressaltando, ademais, que o indiciamento em inqurito policial um fato, cuja anotao nos registros policiais costuma ser utilizado no futuro em prejuzo do indiciado, no obstante o arquivamento solicitado pelo Ministrio Pblico, atendido ou deferido pelo rgo judicirio competente, concluiu que a soluo no estaria na anulao do fato do indiciamento ou da denncia, mas na desconsiderao de seu registro. Dessa forma, ressalvou que, no

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caso, o arquivamento do inqurito haveria de apagar os efeitos deletrios do status provisrio de indiciado. Nesse ponto, rejeitou-se, por maioria, questo de ordem suscitada pelo Min. Marco Aurlio no sentido do prejuzo da deliberao a respeito da anulao do indiciamento, em face do arquivamento do inqurito. O julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Gilmar Mendes. Pet 3825 QO/MT, rel. Min. Seplveda Pertence, 11.4.2007. (Pet-3825)

OBS.: Se uma investigao for presidida pela CPI, o processo tem preferncia.

4) MP, quando membros do MP cometerem crimes. MP pode investigar? Uma coisa presidir a investigao, outra coisa investigar (colher diligncias etc.). Duas orientaes: 1) Sim, o MP pode investigar, porque ele o titular da pretenso penal 1, portanto, o maior interessado na investigao. Se o MP o maior interessado, pode exercer atos de polcia, a partir do momento que o art. 129, VII da CF garante ao MP o controle externo da polcia. Orientao que est prevalecendo nas turmas do STF, em casos especiais.
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior;

Ele o maior interessado e ele exerce o controle externo da atividade policial. Ento, a orientao que prevalece. O caso est no Plenrio do STF h uns 5 anos. Mas, em casos especiais, as turmas do STF vm autorizando. O maior entrave desta orientao que no havia uma regulamentao da investigao do MP. O que o CNMP fez? Editou uma resoluo para orientar isso. O CNMP editou a Resoluo n 13, regulamentando a investigao direta do MP. Assim, a Resoluo 13 d contedo investigao do MP.

2) Claro que MP no pode investigar. Por qu? Porque o MP no tem autorizao constitucional. Veja o jogo de interpretao. Do mesmo dispositivos, extraem-se duas orientaes. Segundo este entendimento, no h previso constitucional, porque o MP tem o controle externo da polcia, e no ATIVIDADE de polcia. E mais! Se o MP investigar haver clara violao ao SISTEMA ACUSATRIO. Sistema Acusatrio a diviso perfeita das funes, delimitada em grau constitucional. Cabe polcia investigar; cabe ao MP acusar; cabe defesa defender e cabe ao juiz julgar. a diviso perfeita das funes. Cada macaco no seu galho. Mas, em regra, quem investiga a Polcia Judiciria. Vamos ao conceito de inqurito policial. Conceito de Inqurito Policial: Conjunto de diligncias objetivando a apurao da autoria e materialidade delitiva.
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O MP no titular da ao penal, mas da pretenso penal!

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Qual a natureza jurdica do inqurito policial? Procedimento administrativo investigativo.

Pelo seu conceito, extraio a finalidade do inqurito policial. Qual a finalidade do inqurito policial? A finalidade do IPL formar responsabilidade para o segundo momento da persecuo criminal (a ao penal). Ou seja, formar a opinio delicti da acusao, atravs de elementos informativos (indcios suficientes de autoria e materialidade delitiva).

DISPENSABILIDADE DO INQERITO POLICIAL


Art. 12. O inqurito policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir de base a uma ou outra.

Quando o inqurito policial ser dispensado? O inqurito poder ser dispensado, quando outros elementos informativos formarem a opinio deliciti da acusao, formarem a justa causa para a ao penal. Se um PAD concluir pela prtica de um fato criminoso, pode servir de base para denncia do MP. Mas a regra que haja inqurito policial. OBS.: Nas infraes de menor potencial ofensivo (crimes com pena mxima de at 2 anos e contravenes penais), a regra a DISPENSABILIDADE do inqurito, com o surgimento do TERMO CIRCUNSTANCIADO. Art. 69 da lei 9099/95:
Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima. (Redao dada pela Lei n 10.455, de 13.5.2002))

Quando pode haver inqurito policial diante de uma infrao penal de menor potencial ofensivo? Poder ser instaurado inqurito policial quando a simplicidade e a celeridade do termo circunstanciado prejudicarem a prpria investigao. Excepcionalmente, instaura-se inqurito policial. Foi, ento, instaurado inqurito policial para apurar uma IMPO. Para onde ser remetido o feito, para o Juizado ou para a Justia Comum? Para o Juizado. A instaurao do inqurito por si s no descaracteriza a infrao como de menor potencial ofensivo. OBS.

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Segundo o art. 26 do CPP, a ao penal nas contravenes penais ser iniciada por portaria da prpria autoridade judiciria. O art. 26 no foi recepcionado pelo nosso sistema acusatrio. A contraveno penal vai ser iniciada to somente pelo termo circunstanciado.
Art. 26. A ao penal, nas contravenes, ser iniciada com o auto de priso em flagrante ou por meio de portaria expedida pela autoridade judiciria ou policial.

Caractersticas do Inqurito Policial 1) INQUISITIVO ou INQUISITRIO Por que o inqurito policial inquisitivo? Porque no h contraditrio. Por que no h contraditrio no inqurito policial? Porque no h ACUSAO. O inqurito policial no sancionatrio, no punitivo. O inqurito policial MERAMENTE INFORMATIVO. Por isso, no h acusao. Se no h acusao, no h ampla defesa. H defesa, mas no haver ampla defesa. Por isso, o inqurito policial inquisitivo. H defesa? O indiciado ser ouvido. Mas no haver ampla defesa. Se o inqurito policial inquisitivo, no tem contraditrio, todos os elementos informativos produzidos no inqurito policial devero ser RETIDOS em fase judicial, agora, sim, sob o crivo do contraditrio, salvo as PROVAS IRREPETVEIS, CAUTELARES ou ANTECIPADAS. Por isso no se fala em prova no inqurito policial. Porque prova em sentido estrito aquilo produzido sob o crivo do contraditrio. Todos os elementos informativos produzidos no inqurito policial devero ser retidos em fase judicial, salvo as provas irrepetveis, cautelares ou antecipadas provas.

PROVAS IRREPETVEIS O que so provas irrepetveis? Provas irrepetveis so aquelas que, por um fator pr-ordenado lgico, no podem ser repetidas. Ex.: exame de corpo de delito. Auto de exame cadavrico no pode ser repetido, o sujeito vai ser morto. NO SE PODE FALAR EM PROVA EM INQURITO POLICIAL!!!!!! A nica testemunha foi ouvida no inqurito policial, e morreu. Essa prova uma prova irrepetvel? Claro que no. Ela no tem o fator pr-ordenado de repetividade. Ela deveria ser repetida. O destino no quis que ela fosse repetida, por uma fatalidade. O mesmo se a testemunha no for encontrada. Mas veja: no um fator pr-ordenado de irrepetividade, porque ela seria repetida. J o exame de corpo de delito no questo de fatalidade, simplesmente no tem como repetir. Isso aqui tranquilo, no discurso defensivo.

PROVA CAUTELAR Interceptao telefnica. Na investigao tem uma conversa telefnica interceptada. Pedir ao ru que repita sua conversa com fulano no seria crvel. Por isso, essa prova pode ser utilizada em fase judicial.

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PROVA ANTECIPADA
Art. 225. Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento.

Eu tenho uma testemunha muito doente, prestes a falecer, uma testemunha de 100 anos. O MP vai aguardar a fase judicial? No, ento ele a ouve na qualidade de prova antecipada.

O JUIZ NO PODE PROFERIR SENTENA COM ELEMENTOS EXCLUSIVAMENTE COLHIDOS NO INQURITO POLICIAL, SOB PENA DE NULIDADE ABSOLUTA!!

O juiz no pode proferir sentena com base em elementos exclusivamente colhidos no inqurito policial, sob pena de nulidade absoluta, porque obviamente viola o CONTRADITRIO.
Art. 155. contraditrio informativos antecipadas. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)

Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as restries estabelecidas na lei civil. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

A ausncia do contraditrio no quer dizer que os envolvidos no inqurito no possam auxiliar na investigao. Quer dizer, esses envolvidos podero requerer autoridade policial a atividade investigativa ou mesmo produzir elementos informativos, nos termos do art. 14 do CPP:
Art. 14. O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade.

Um desafeto de rica oferece uma notcia crime dizendo que ela cometeu latrocnio em Itaperuna, no dia tal, hora tal. A autoridade policial instaura inqurito policial para apurar os fatos. Olha o problema: rica, fazendo concurso pblico, acaba sendo suspeita de um crime de latrocnio. Est frita. O que rica faz? Apresenta autoridade a filmagem de que ela estava em aula na FESU, apresenta testemunhas que podem confirmar o fato, junta tudo isso. rica exerceu atividade de contraditrio? No, apenas auxiliou a investigao. Resolvido o problema. FIM 02.04.11 Falvamos em inqurito policial. Paramos em caractersticas. Na aula passada, falamos que o IPL aquele procedimento administrativo investigativo que tem objetivo ou finalidade de apurao de indcios de autoria e materialidade do fato, com a finalidade de formar a opinio delicti para a acusao. Porm falamos tambm que o inqurito pode ser dispensvel, art. 12 do CP, ou seja, se outras peas informativas formarem essa opinio delicti, poderemos dispensar tranquilamente o IPL. Mas a regra a sua existncia. E, existindo, falamos tambm que ele inquisitivo ou inquisitrio. Sendo ele inquisitivo ou inquisitrio, no h contraditrio. Por qu? Porque no h acusao. Se no h acusao, tambm no haver ampla defesa. Porm, em alguns casos, o indiciado ou investigado pode, em alguns casos auxiliar a investigao, o que no quer dizer que haja contraditrio.

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Vamos para a 2 caracterstica do IPL.

2) SIGILOSO Art. 20 CPP:


Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Pargrafo nico. Nos atestados de antecedentes que Ihe forem solicitados, a autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior. (Includo pela Lei n 6.900, de 14.4.1981)

Mas um dos pontos mais importantes que temos de estudar so os direitos e garantias fundamentais. E nos art. 5 e 93, IX, da Constituio temos que todos os atos judiciais, em regra, so pblicos. Temos a garantia da PUBLICIDADE DOS ATOS JUDICIAIS. Um dos pontos mais importantes de um Estado de Direito, que a publicidade, justamente para que haja um controle da prpria sociedade. E a? Como se confronta o sigilo do inqurito com a publicidade dos atos processuais? O sigilo do inqurito viola a garantia constitucional publicidade dos atos? (Sabemos que os atos administrativos tambm so pblicos). Ainda que na fase de procedimento disciplinar administrativo, ele ser pblico. Ser pblico no aparecer no jornal, ser pblico ter acesso a ele. Violao de publicidade voc no saber o porqu de estar sendo investigado. E por que o inqurito policial no viola a garantia constitucional da publicidade dos atos? Pelo seguinte: os atos so pblicos quando visam a uma sano. Claro que, se eu falo de uma lei sancionada pelo Presidente da Repblica, o ato pblico, a no tem o que discutir. Mas, quando eu coloco uma relao com partes, ele ser pblico quando houver objetivo punitivo, quando houver objetivo sancionatrio. Por isso, juridicamente, o inqurito policial jamais ser punitivo. Sabemos que pode ser punitivo em um outro aspecto, mas, juridicamente, no. O inqurito policial no sancionatrio, no punitivo, por isso que ele pode ser sigiloso. O IPL meramente INFORMATIVO. Ou seja, o sigilo est nsito em seu objetivo de informar. O sigilo previsto no art. 20 do CPP no viola publicidade porque est nsito no objetivo de informar do inqurito policial. Se fosse dada publicidade a toda uma investigao, ela perderia o seu contexto. Antes de investigar uma pessoa, dizer vem que voc ser investigada. Ora, ns poderemos perder todo o aporte investigativo. OBS.: Embora o IPL seja sigiloso, bvio que o advogado do indicado, o defensor do indiciado ou o prprio indiciado tero acesso aos autos do inqurito. Temos a smula vinculante 14 do STF que diz que o advogado ter acesso aos autos do inqurito policial.
SMULA VINCULANTE N 14 DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO REPRESENTADO, TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA

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CUIDADO!! Ter acesso aos atos do inqurito naquilo que j restou escriturado. Ter acesso aos autos do inqurito naquilo que j restou documentado. O ACESSO NO IRRESTRITO. O acesso ser naquilo que j faz parte do inqurito. O advogado no tem acesso ao que vai ser investigado. Mas, ao que j foi investigado e consta dos autos do inqurito, tem ele, sim, acesso aos autos do inqurito. Quando o Belo foi preso por associao ao trfico, o fato se deu a partir de uma interceptao telefnica. A partir da interceptao telefnica, transcrita essa conversa nos autos do inqurito, o seu advogado teria hoje acesso aos autos desse inqurito (na poca no tinha). No quer dizer que o advogado de Belo teria acesso antes da transcrio. Seno, seria fcil. Imagine: se o advogado tem acesso autorizao quanto interceptao telefnica, o advogado liga para o Belo e fala para ele s falar ao telefone com a Vivi e no falar ao telefone com os traficantes. bvio que no. Somente a partir da transcrio, o advogado tem acesso aos autos do inqurito. Aline, na qualidade de advogada, vai delegacia e requer os autos do inqurito. O delegado indefere o acesso de Aline, advogada, aos autos do inqurito. O que Aline pode fazer? Aline poderia prender o delegado em flagrante pelo crime de abuso de autoridade, nos termos do art. 4, i, da Lei 4898/65:
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade. (Includo pela Lei n 7.960, de 21/12/89)

Poderia, em tese, o delegado responder por abuso de autoridade. Mas h outras opes? Se o delegado indeferir o acesso aos autos do inqurito poder o advogado ou defensor impetrar MANDADO DE SEGURANA, em nome prprio, para resguardar a sua prerrogativa funcional (art. 7, XIV, da Lei 8.906/94). Mas o advogado e o advogado podero impetrar tambm HC para resguardar a autodefesa do indicado do inqurito, para que ele tenha senso, saiba por que est sendo investigado e, a partir da, exera sua autodefesa.
Art. 7 So direitos do advogado: XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos;

ATENO!!! O advogado e o defensor impetram MS em NOME PRPRIO!!! Para resguardar sua prerrogativa funcional. No caso do HC, j para resguardar a autodefesa do indiciado. Mas pode hoje tambm entrar com RECLAMAO direto ao STF, nos termos do art. 13 da Lei 8.038/90, porque est violando jurisprudncia reiterada desse Tribunal, alm da smula vinculante 14.
Art. 13 - Para preservar a competncia do Tribunal ou garantir a autoridade das suas decises, caber reclamao da parte interessada ou do Ministrio Pblico.

Portanto, se o delegado negar acesso aos autos do IPL, o advogado pode: 1) Impetrar MANDADO DE SEGURANA, em nome prprio, para resguardar sua prerrogativa funcional, prevista no art. 7, XIV, do Estatuto do OAB; 2) Impetrar HABEAS COPRUS, para resguardar o direito de defesa do investigado ou indiciado;

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3) Entrar com RECLAMAO direto no STF, em razo da no observncia da smula vinculante 14, com base no art. 13 da Lei 8.038/90.

Se o defensor pblico entrar com MS vai ser em nome prprio, para resguardar a sua prerrogativa funcional. A diferena que, se o defensor pblico entra com HC, ele o faz em nome prprio, mas agora para resguardar interesse do indiciado. Ou o prprio indiciado ou investigado pode entrar com HC. No MS, a discusso quanto ao resguardo da prerrogativa funcional do advogado ou defensor. O HC tanto pode ser em nome prprio, quanto do indiciado ou investigado. O HC aquela famosa ao popular. Qualquer um pode impetrar HC, o estrangeiro, o defensor, o analfabeto, pessoa jurdica em favor de pessoa fsica. Pessoa fsica pode impetrar HC em favor de pessoa jurdica? No, porque pessoa jurdica no tem garantia de ir e vir, j que se trata de fico jurdica. Posso impetrar HC em favor de um animal? Teve um promotor baiano que impetrou um HC em favor de um chipanz, alegando que o DNA do chipanz seria prximo ao do ser humano. Claro que no pode. Mas, veja, nesse caso: eu, Denis Sampaio, venho impetrar habeas corpus em favor do paciente, do indiciado. Eu impetro em nome prprio para defender interesse alheio. O indiciado pode, em nome prprio, impetrar HC, para defender seu interesse. Joo das Coves vem impetrar habeas corpus em virtude de estar sofrendo constrangimento ilegal etc.. Ento, o HC, nesse caso, ser impetrado pelo defensor, em nome prprio, defendendo interesse alheio. E a reclamao, direto ao STF. OBS.: A defesa tcnica ter acesso interceptao telefnica, ainda que no inqurito policial, quando j devidamente transcrita. Entendimento da 1 turma do STF, info 499.
Interceptao Telefnica e Acesso da Defesa - 1

A Turma deferiu habeas corpus para assegurar que a defesa tenha amplo acesso s peas de inqurito instaurado contra indiciados pela suposta prtica dos delitos tipificados no art. 4 da Lei 8.137/90, no art. 1 da Lei 8.176/91 e no art. 288 do CP, cujos advogados constitudos no puderam consultar e extrair cpias do contedo escrito e gravado dos procedimentos resultantes de escutas telefnicas implementadas no curso da investigao. No caso, o inqurito policial apura a existncia de cartel no mercado varejista de gasolina em determinada capital. Ocorre que o juzo de origem decretara a priso temporria dos pacientes e a defesa no tivera acesso ao contedo dos apensos desse inqurito e do procedimento cautelar apuratrio no qual autorizadas as interceptaes telefnicas. Apresentado requerimento ao magistrado com o pleito de vista e de extrao de cpias da investigao, na integralidade, o juzo exclura o acesso aos udios decorrentes das interceptaes (com as correspondentes degravaes) e s diligncias ainda em curso. Contra essa deciso, fora impetrado habeas corpus no tribunal de justia local, que concedera medida acauteladora to-s em relao tomada de depoimento dos pacientes e o indeferira no mrito, ensejando, ento, idntica medida no STJ. HC 92331/PB, rel. Min. Marco Aurlio, 18.3.2008. (HC-92331) Interceptao Telefnica e Acesso da Defesa - 2 Inicialmente, considerou-se superado o bice do Enunciado 691 da Smula do STF, haja vista o posterior julgamento formalizado pelo STJ, manifestando-se os impetrantes pela ausncia de prejuzo no que deferida parcialmente a ordem. Em seguida, ressaltou-se que a preservao da privacidade seria a razo da clusula final do art. 8 da Lei 9.296/96 ("A interceptao de comunicao telefnica, de qualquer natureza, ocorrer em autos apartados, apensados aos autos do inqurito policial ou do processo criminal, preservando-se o sigilo das diligncias, gravaes e transcries respectivas.") e que o sigilo das diligncias mostrar-se-ia a tnica das investigaes policiais, contudo at o estgio em que j apurados os fatos, quando colacionados dados que viabilizassem o interrogatrio dos envolvidos. Ademais, entendeu-se que impedir o acesso do profissional da advocacia aos autos contrastaria com o direito assistncia tcnica assegurado ao acusado. Nesse sentido, asseverou-se que o sigilo prprio aos dados da interceptao telefnica estaria direcionado a proteger e no a gerar quadro em que algum se visse envolvido,

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devendo comparecer delegacia policial, sem que se lhe fosse proporcionado, e ao advogado, conhecer as razes respectivas. Concluiu-se que o sigilo pode estar ligado a investigaes em andamento, mas, a partir do momento em que existe interrogatrio dos envolvidos, indispensvel o acesso, defesa, ao que se contm no prprio inqurito. Fora isso, seria impossibilitar a atuao da defesa, em violao ao devido processo legal. Precedente citado: HC 90232/AM (DJU de 2.3.2007). HC 92331/PB, rel. Min. Marco Aurlio, 18.3.2008. (HC-92331)

3) ESCRITO Art. 9 do CPP Princpio da Escritura. Tudo o que for investigado tem de ser documentado.
Art. 9o Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade.

Incio do Inqurito Policial O inqurito policial se inicia atravs de dois instrumentos: 1) PORTARIA Quando o indiciado estiver solto. 2) AUTO PRISO EM FLAGRANTE Quando o sujeito for preso em flagrante. Art. 8 CPP.
Art. 8o Havendo priso em flagrante, ser observado o disposto no Captulo II do Ttulo IX deste Livro.

INCIO DO IPL NAS AES PENAIS PBLICAS INCONDICIONADAS

Nas aes penais pblicas o IPL pode ter incio sem a manifestao de qualquer pessoa. O incio pode se dar sem a manifestao de qualquer pessoa. A pessoa foi vtima de homicdio, roubo, qualquer crime de ao pblica incondicionada, o MP iniciar a ao penal sem a manifestao de vontade de qualquer pessoa. Ele no precisa dessa manifestao de vontade, no uma condio para ele iniciar a ao. O inqurito tambm. Em regra, nas aes penais pblicas incondicionadas, o IPL ser iniciado de ofcio. Art. 5, I, CPP. Princpio da Oficialidade.
Art. 5o Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: I - de ofcio;

Atravs da atividade rotineira da polcia, ela deve iniciar o inqurito de ofcio. Se deixar de iniciar o inqurito, pode responder por concusso, prevaricao, dependendo do caso concreto, porque uma obrigatoriedade da autoridade policial. Mas nem sempre a atividade rotineira da polcia d a possibilidade de iniciar o inqurito policial. Se ela no se deparar com uma atividade delitiva, se ela no souber dessa atividade delitiva, a ela no pode iniciar o inqurito de ofcio. A vai depender de algumas manifestaes. Art. 5, II, 1 parte:
Art. 5o Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: II - mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, ou a requerimento do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo.

Imaginemos Maca. H um nico juiz criminal. Imaginemos que esse juiz criminal requisite a instaurao de um inqurito policial. O MP vai oferecer denncia e ele, juiz criminal, o prprio juiz

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criminal vai julgar esse fato. O julgamento desse juiz criminal vai ser um julgamento imparcial? No. Ele que deu ensejo a tudo. Por isso doutrina e jurisprudncia criticam de forma veemente esse dispositivo. Doutrina afirma que o art. 5, II, 1 parte, no foi recepcionado pelo nosso ordenamento constitucional, dizer, o art. 5, II, 1 parte viola o Sistema Acusatrio, a diviso perfeita das funes. O juiz tem de ser imparcial, no pode dar ensejo de ofcio a nada. Por isso doutrina quase que tranquila diz que esse dispositivo no tem mais eficcia plena, por violao ao sistema acusatrio. Ento, se o juiz, na sua atividade de judicatura, deparar-se com um crime de ao penal pblica incondicionada, ele nada poder fazer? OBS.: Se o juiz se deparar com crime de ao penal pblica incondicionada (no pode ele requisitar o IPL), devera ele noticiar o fato ao MP, art. 40 do CP, NOTITIA CRIMINIS JUDICIAL.
Art. 40. Quando, em autos ou papis de que conhecerem, os juzes ou tribunais verificarem a existncia de crime de ao pblica, remetero ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos necessrios ao oferecimento da denncia.

1) O IPL poder ser iniciado mediante REQUISIO DO MP: Aqui no h discusso. A autoridade policial est obrigada a instaurar o inqurito? Sim. Claro que sim. Por que est obrigada? Por que o MP chefe, superior hierrquico, titular da ao penal? Claro que no, cada um exerce as suas funes. No existe esta de baixem os autos autoridade policial. Na prova, nunca fale que os autos devero ser baixados, mas sim remetidos, porque cada um exerce as suas funes. Ento, a autoridade policial est obrigada, sim, a instaurar o inqurito, porque deveria faz-lo de ofcio, s no teve a oportunidade de estar diante daquele fato criminoso. Ento, quando o MP requisita, a obrigatoriedade se d pela funo da autoridade policial, e no pela requisio do MP. Porm, excepcionalmente, a autoridade policial deixar de instaurar o inqurito, se a requisio for manifestamente ilegal. Ex.: requisitar a instaurao de um inqurito por ela ser homossexual.

2) O IPL poder ser iniciado mediante REQUERIMENTO DO OFENDIDO Art. 5, II, parte final:
Art. 5o Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: II - mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, ou a requerimento do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo.

O ofendido chega autoridade policial e requer a instaurao de inqurito. A autoridade policial est obrigada a instaurar o inqurito? Sim ou no? Em regra, SIM. Deveria faz-lo de ofcio.

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Sim, salvo se o fato for flagrantemente atpico ou se flagrantemente extinta a punibilidade do agente. Ex.: a mulher vai delegacia para relatar que est sendo trada. Ex.: o sujeito vai delegacia para dizer que o vizinho, h 20 anos, furtou sua bicicleta. Agora, no se fala fui delegacia prestar queixa! Queixa petio inicial de ao penal pblica de iniciativa privada. Quando o sujeito vai autoridade policial requerer instaurao de inqurito, est NOTICIANDO um fato, uma NOTITIA CRIMINIS, atravs de um requerimento. Salvo se o fato for flagrantemente atpico ou estiver extinta a punibilidade. Nesses casos, cabe autoridade policial indeferir a instaurao do inqurito. No entanto, se a autoridade policial indeferir a instaurao do inqurito, o ofendido poder recorrer ao chefe de polcia. Na PF, ao Superintendente Regional de Polcia Federal. Art. 5, 2, CPP:
2o Do despacho que indeferir o requerimento de abertura de inqurito caber recurso para o chefe de Polcia.

Cabe recurso da deciso do delegado que nega instaurao de inqurito? Ao chefe de polcia.

No caso da prescrio, tambm se aplica ao MP? Sim. Seria possvel, no mnimo, a autoridade policial suscitar dvida. Mas seria muita pagao de mico do MP requerer a instaurao de inqurito por um fato flagrantemente prescrito. Mas seria possvel.

OBS.: DELATIO CRIMINIS art. 5, 3 - NOTITIA CRIMINIS POR QUALQUER DO POVO


3o Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito.

A delatio criminis a notitia criminis por qualquer do povo, em que qualquer do povo PODER noticiar o fato autoridade policia. uma faculdade jurdica. Se qualquer do povo no fizer, no sofre qualquer consequncia. No entanto, agentes pblicos e o mdico, se se deparar com um crime que viola sade pblica, est obrigado a noticiar o fato, sob pena de responder pela contraveno penal prevista no art. 66 da LCP. No estamos falando do policial, mas do agente pblico.
Art. 66. Deixar de comunicar autoridade competente: I crime de ao pblica, de que teve conhecimento no exerccio de funo pblica, desde que a ao penal no dependa de representao; II crime de ao pblica, de que teve conhecimento no exerccio da medicina ou de outra profisso sanitria, desde que a ao penal no dependa de representao e a comunicao no exponha o cliente a procedimento criminal: Pena multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris.

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Nos crimes falimentares, tambm o administrador judicial tambm est obrigado a noticiar o fato autoridade policial, nos termos do art. 22, III, e, da Lei 11.101/05. CARTA NA MANGA!
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros deveres que esta Lei lhe impe: III na falncia: e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e penal dos envolvidos, observado o disposto no art. 186 desta Lei;

No caso do policial que deixa de agir, pode responder por prevaricao etc, dependendo do caso concreto, mas, quanto aos demais agentes, pblicos, em tese defensiva, art. 66 da LCP, apesar de haver divergncia.

possvel delatio criminis annima?


Sim, contudo, para instaurao do IPL, necessria a verificao preliminar das informaes. No pode a autoridade policial instaurar o inqurito to somente na delatio annima, porque violaria a garantia constitucional do no anonimato. Info 565 STF:
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO EMENTA: A INVESTIGAO PENAL E A QUESTO DA DELAO ANNIMA. DOUTRINA. PRECEDENTES. PRETENDIDA EXTINO DO PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO, COM O CONSEQENTE ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL. DESCARACTERIZAO, NA ESPCIE, DA PLAUSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. MEDIDA CAUTELAR INDEFERIDA. - As autoridades pblicas no podem iniciar qualquer medida de persecuo (penal ou disciplinar), apoiando-se, unicamente, para tal fim, em peas apcrifas ou em escritos annimos. por essa razo que o escrito annimo no autoriza, desde que isoladamente considerado, a imediata instaurao de persecutio criminis. - Peas apcrifas no podem ser formalmente incorporadas a procedimentos instaurados pelo Estado, salvo quando forem produzidas pelo acusado ou, ainda, quando constiturem, elas prprias, o corpo de delito (como sucede com bilhetes de resgate no crime de extorso mediante seqestro, ou como ocorre com cartas que evidenciem a prtica de crimes contra a honra, ou que corporifiquem o delito de ameaa ou que materializem o crimen falsi, p. ex.). - Nada impede, contudo, que o Poder Pblico, provocado por delao annima (disque-denncia, p. ex.), adote medidas informais destinadas a apurar, previamente, em averiguao sumria, com prudncia e discrio, a possvel ocorrncia de eventual situao de ilicitude penal, desde que o faa com o objetivo de conferir a verossimilhana dos fatos nela denunciados, em ordem a promover, ento, em caso positivo, a formal instaurao da persecutio criminis, mantendo-se, assim, completa desvinculao desse procedimento estatal em relao s peas apcrifas.

No entanto, no ser possvel (muito j ocorreu, mas no mais hoje) decretao de interceptao telefnica por uma delatio criminis annima. Entendimento da 5 turma do STJ, info 357.

INTERCEPTAO TELEFNICA. DENNCIA ANNIMA.


Trata-se de habeas corpus em que se busca o trancamento de inqurito policial instaurado contra o paciente, visto que tal procedimento iniciou-se com a interceptao

29 telefnica fundada exclusivamente em denncia annima. A Turma, por maioria, entendeu que, embora apta para justificar a instaurao do inqurito policial, a denncia annima no suficiente a ensejar a quebra de sigilo telefnico (art. 2, I, da Lei n. 9.296/1996). A delao apcrifa no constitui elemento de prova sobre a autoria delitiva, ainda que indiciria; mera notcia vinda de pessoa sem nenhum compromisso com a veracidade do contedo de suas informaes, haja vista que a falta de identificao inviabiliza, inclusive, a sua responsabilizao pela prtica de denunciao caluniosa (art. 339 do CP). Assim, as gravaes levadas a efeito contra o paciente, por terem sido produzidas mediante interceptao telefnica autorizada em desconformidade com os requisitos legais, bem como todas as demais provas delas decorrentes, abrangidas em razo da teoria dos frutos da rvore envenenada, adotada pelo STF, so ilcitas e, conforme o disposto no art. 5, LVI, da CF/1988, inadmissveis para embasar eventual juzo de condenao. Contudo, entendeuse que temerrio fulminar o inqurito policial to-somente em virtude da ilicitude da primeira diligncia realizada. Isso porque, no transcurso do inqurito, possvel que tenha ocorrido a coleta de alguma prova nova e independente levada por pessoa estranha, ou seja, sem conhecimento do teor das escutas telefnicas. Realizar a correlao das provas posteriormente produzidas com aquela que constitui a raiz viciada implica dilao probatria invivel em sede de habeas corpus e a autoridade policial pode recomear as averiguaes por outra linha de investigao, independente da que motivou a instaurao do inqurito, ou seja, a denncia annima, tendo em vista que o procedimento ainda no foi encerrado, quer por indiciamento quer por arquivamento. Com esses fundamentos, concedeu-se parcialmente a ordem de habeas corpus. Precedentes citados do STF: Pet-AgR 2.805-DF, DJ 13/11/2002; RHC 90.376-RJ, DJ 18/05/2007; do STJ: HC 44.649-SP, DJ 8/10/2007; HC 38.093-AM, DJ 17/12/2004, e HC 67.433-RJ, DJ 7/5/2007. HC 64.096-PR, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 27/5/2008.

NO CABE DECRETAO DE INTERCEPTAO TELEFNICA COM BASE EM DENNCIA ANNIMA. O que se fazia? Tinha o disque-denncia. Com o disque-denncia, interceptava-se o telefone de uma pessoa, para comear a apurar os fatos. Errado, eu tenho que apurar, instaurar o inqurito, identificar suposta autoria, para, a sim, decretar a interceptao telefnica. Essa interceptao telefnica to somente pela DELATIO annima ser PROVA ILCITA. E interceptao telefnica s pode ser decretada pela AUTORIDADE JUDICIRIA COMPETENTE, com deciso fundamentada, porque, se houver uma interceptao telefnica sem autoridade judiciria, a autoridade policial responde pelo crime do art. 10 da Lei 9.296/96
Art. 10. Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei. Pena: recluso, de dois a quatro anos, e multa.

necessria autorizao judicial, o art. 5, XII, da Constituio expresso nesse sentido:


Art. 5, XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; (Vide Lei n 9.296, de 1996)

Mas imaginemos que, a partir de uma delatio criminis, a autoridade policial representa, e o juiz decreta a interceptao telefnica: prova ilcita. Tem de ter autorizao judicial, com juiz competente, seno responde por esse crime.

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OBS.: Prova ilcita inadmissvel, como garantia fundamental art. 5, LVI. inadmissvel porque est na seara do sistema da inadmissibilidade. O juiz no pode admitir uma prova ilcita.
Art. 5, LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;

A prova ilcita inadmissvel porque est no sistema da inadmissibilidade. O que isso quer dizer? As provas so: 1) Postuladas pelas partes; 2) Admitidas pelo juiz; 3) Produzidas no momento da instruo probatria (mas h casos em que so antecipadamente produzidas exame de corpo de delito, interceptao telefnica. Mas, em regra, o contraditrio se d na instruo probatria) 4) Avaliadas ou valoradas no momento da sentena (no o nico, mas o momento mais importante). Portanto, a prova ilcita est na seara da inadmissibilidade, por delimitao constitucional. Ela sequer pode ser admitida. Ento, a prova admitida no poder ser admitida. Art. 157 do CPP.
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

A ns temos uma delatio annima, a partir da qual h uma representao, e o juiz determina a interceptao telefnica. J se passou da seara da inadmissibilidade e j se est na produo. Acabou sendo produzida essa prova. pa! Ela deveria ter sido inadmitida, mas acabou sendo inconstitucionalmente admitida. Nesse caso, essa prova ser ILCITA. Portanto, dever ser desentranhada dos autos. Quem autorizou a produo da prova? O prprio juiz. Ele pode declarar essa prova ilcita. Pode, mas difcil faz-lo. Qual o meio impugnativo a ser utilizado? Veja: no remdio a ser utilizado. meio impugnativo, ao de impugnao. Qual o meio impugnativo contra essa prova que deveria ter sido inadmitida, mas foi admitida e j produzida? Habeas corpus. Impetra o HC no TJ, dizendo prova ilcita. O tribunal declara ilcita e manda desentranhar. Pode ser por mero requerimento. Mas ser que o juiz vai deferir? Pode a qualquer momento reconhec-la como ilcita e desentranh-la dos autos.

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OBS.: PROVA ILCITA POR DERIVAO - Art. 157, 1. Fruto da rvore Envenenada aquela prova que, por si s, seria lcita, porm advinda de uma prova ilcita. E a a prova ilcita acaba envenenando a prova lcita. Representao de uma interceptao telefnica por uma delatio criminis annima. A autoridade policial no instaurou nada, j determina a interceptao telefnica a partir da autorizao judicial. Dali, aquela pessoa envolvida fala o nome de uma testemunha, e a autoridade policial vai ouvir a testemunha. Essa testemunha ouvida l tambm seria reconhecida como prova2 ilcita por derivao, seria um elemento informativo derivado, sendo, portanto, tambm ilcito. A imaginemos que todo esse contexto investigativo tivesse se originado por aquela interceptao telefnica ilcita. Todo inqurito policial acaba sendo maculado. Nesse caso o que temos de fazer? Impetrar um HC, uma ao de impugnao, para primeiro reconhecermos a interceptao como prova ilcita e, a partir da, tudo que dela derivou, inclusive a instaurao do inqurito. O pedido final ser de trancamento do inqurito policial. Mas o cara fez besteira? No interessa. Ele vai ficar impune por um erro do Estado. Fernando Collor de Mello foi absolvido por causa disso. No h discusso quanto ao fato de que ele fez besteira. S que a PF foi l, em uma salinha, pegou todos os computadores e, a partir dali, instaurou uma investigao policial, sem mandado de busca e apreenso. Tudo foi declarado ilcito. Foi o LEADING CASE da importao do fruto da rvore envenenada da Suprema Corte Americana para o nosso STF. O inqurito acabou sendo trancado. Para que eu tenha prova ilcita por derivao, preciso de um nexo causal entre prova originria e prova derivada. Rompido esse nexo causal, no ser ela a derivada ilcita, no ser ela reconhecida como ilcita. Ou, ainda, se a prova puder ser feita por outro meio idneo, art. 157, 2 do CPP. A prova acaba sendo lcita se rompido o nexo causal entre ela e a original ilcita ou se puder ser feita por outro meio idneo. A interceptao telefnica ilcita. Da decorreu uma testemunha, que tambm ilcita por derivao. S que l na investigao, independentemente da interceptao telefnica, foi juntado um documento, que diz respeito ao fato ou testemunha. A eu tenho l uma descoberta inevitvel ou uma fonte independente de prova. dizer: a interceptao telefnica acaba perdendo seu contexto de contaminao da prova, porque eu tenho uma fonte independente de prova. Acabou que aquela prova testemunha que se tornaria ilcita acaba restabelecendo sua licitude, atravs dessa fonte independente de prova. Mas o documento tem de vir independente da interceptao telefnica.
INCIO DO IPL EM AES PENAIS PBLICAS CONDICIONADAS

Quando a gente tem uma ao penal pblica de que a gente precisa? A gente precisa de uma representao, da manifestao do ofendido. No inqurito policial tambm. Para que haja a instaurao do inqurito, h necessidade da REPRESENTAO. A instaurao do inqurito sem manifestao de vontade do ofendido figura-se como ato ilegal, passvel de trancamento pela via de HC (fundamento ilegalidade).

Prova entre aspas, porque inqurito policial no produz prova, apenas elemento informativo.

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E o ofendido? Pode fazer alguma coisa? O ofendido no queria aquele ato publicizado. O que ele, ofendido, poder fazer? O ofendido tambm pode impetrar MS para trancar o IPL. bvio que na prtica isso no acontece. O ofendido pode impetrar mandado de segurana. HC, no, porque ele est defendendo seu interesse, e ele no vai ter sua liberdade de ir e vir restringida. E no tem mais crime contra liberdade sexual, mas sim contra a dignidade sexual. HC indiciado MS ofendido

INCIO DO IPL NAS AES PENAIS PRIVADAS

Ao penal privada aquela que de iniciativa do ofendido. O inqurito policial somente ser iniciado mediante requerimento do ofendido. Se na ao penal pblica condicionada era representao, aqui REQUERIMENTO DO OFENDIDO, art. 5, 5, do CPP. O mesmo contexto: se for instaurado sem requerimento o inqurito ou o termo circunstanciado ser um ato ILEGAL. A ao penal privada est com seus dias contados. A reforma do CPP quer extirpar do ordenamento processual. Hoje em dia, ao penal privada no tem sequer inqurito, a regra termo circunstanciado, porque geralmente s cabe nos crimes contra honra, dano, exerccio arbitrrio das poucas razes, pouca coisa. OBS.: No cabe DELATIO CRIMINIS para incio de inqurito nas aes penais pblicas condicionadas e nas aes penais pblicas de iniciativa privada. OBS: Priso em flagrante nas aes penais pblicas condicionadas e privadas. Cabe, se o ofendido exercer a manifestao de vontade. A delatio criminis aquela noticia crime de qualquer do povo e, nessas aes, eu preciso do qu? Da manifestao de vontade do ofendido, seja por representao, seja por requerimento. E a no vai ter. bvio depois que a gente lembra. H pouco vimos que o inqurito se inicia por portaria, se o sujeito estiver solto. Priso em flagrante, lavratura do APF, se ele estiver solto. Cabe priso em flagrante nas aes penais pblicas condicionadas e privadas? Cabe, se o ofendido exercer a manifestao de vontade. A priso flagrante dividida em trs momentos: 1) PRISO CAPTURA que decorre do poder de polcia do Estado. Isso obrigatrio. Sempre que estiver em estado flagrancial, imprescindvel a priso captura. No tem alternativa. 2) FORMALIZAO LAVRATURA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE e aqui eu instaurei o inqurito policial; 3) RECOLHIMENTO/CRCERE No nosso exemplo, Cabelo estava em terreno baldio e foi vtima de crime de estupro, crime de ao penal pblica condicionada. Os agentes policiais viram a situao, capturam esse suposto autor do fato, levam autoridade policial. Chega Cabelo Delegacia e diz autoridade policial: no quero representar,

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pois amei a conduta. Ou seja, a autoridade policial to somente dever registrar a ocorrncia porque no poder lavrar o APF sem a manifestao de vontade do ofendido. Salvo, diz a orientao que ainda prevalece (no boa para a gente), se nessa conduta houver violncia real, caso em que passa a ser ao penal pblica incondicionada smula 608 STF (ver na aula de direito penal).
SMULA N 608 NO CRIME DE ESTUPRO, PRATICADO MEDIANTE VIOLNCIA REAL, A AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA

Ou seja, a priso em flagrante pode ocorrer nessas hipteses, mas precisa da manifestao de vontade do ofendido.

DILIGNCIAS art. 6 CPP:


Art. 6o Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I se possivel e conveniente, dirigir-se ao local, providenciando para que se no alterem o estado e conservao das coisas, enquanto necessrio; II apreender os instrumentos e todos os objetos que tiverem relao com o fato; I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais; (Redao dada pela Lei n 8.862, de 28.3.1994) (Vide Lei n 5.970, de 1973) II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais; (Redao dada pela Lei n 8.862, de 28.3.1994) III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias; IV - ouvir o ofendido; V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo Vll, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que Ihe tenham ouvido a leitura; VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes; VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras percias; VIII - ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes; IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao do seu temperamento e carter.

O rol meramente exemplificativo. Em decorrncia da inquisitorialidade do inqurito, haver discricionariedade investigativa. A discricionariedade investigativa no bundalel investigativo. Haver discricionariedade investigativa quando pensarmos em legalidade e moralidade investigativa. Porm a autoridade policial seguir a forma de investigao dependendo do caso concreto. No se segue uma linha perfeita na investigao, porque depende do caso concreto. Em um furto a primeira coisa a ser feita ouvir a vtima. Se for um homicdio, um auto cadavrico. Vai depender do caso concreto. Por isso se tem essa discricionariedade, devendo ser observada a legalidade, a tica e a moralidade. OBS. Art. 6, VII Exame de corpo de delito. Art. 158 a 184 do CPP. O que corpo de delito?

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Conjunto de elementos materiais deixados pelo crime. Para simplificar, so os vestgios deixados pelo crime. So os elementos sensveis deixados pelo crime. Qualquer crime que deixe vestgio deve ser feito exame de corpo de delito. Por isso, s h corpo de delito quando o crime deixa vestgios. O exame de corpo de delito a anlise dos vestgios deixados pelo crime. Qual o corpo de delito de um crime de homicdio? O cadver. Qual o corpo de delito de um crime de falsidade ideolgica? O falso. Em qualquer crime que deixe vestgios haver que se analisar o seu corpo de delito. Por isso s temos exame de corpo de delito quando o crime deixa vestgios. Por isso o art. 6, VII, fala em determinar, se for o caso, que se proceda a exame de corpo de delito. Quando o caso? Quando o crime deixa vestgios. Por isso que o exame de corpo de delito a anlise dos vestgios deixados pelo crime. Como se chama o crime que deixa vestgios? Crimes que no deixam vestgio so crimes NO TRANSEUNTES ou CRIMES DE FATO PERMANENTE. E o crime que no deixa vestgios? Transeunte. Qual o objetivo do exame de corpo de delito? Apurar a materialidade do fato, em regra. Mas pode ser a autoria tambm (exame do DNA). E exame de corpo de delito pode ser direto ou indireto: DIRETO quando h a inspeo dos peritos. Quando h a anlise por parte daqueles que tm conhecimento especfico, tcnico. art. 158:
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.

OBS. Atualmente, basta a presena de um perito oficial, nos termos do art. 159 do CPP. Salvo se houver complexidade na percia, em que haja necessidade de mais de um conhecimento especfico sobre a matria. Nesse caso, sero necessrios dois peritos oficiais.
Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 1o Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 2o Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 3o Sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente de acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulao de quesitos e indicao de assistente tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 4o O assistente tcnico atuar a partir de sua admisso pelo juiz e aps a concluso dos exames e elaborao do laudo pelos peritos oficiais, sendo as partes intimadas desta deciso. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) II indicar assistentes tcnicos que podero apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audincia. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

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6o Havendo requerimento das partes, o material probatrio que serviu de base percia ser disponibilizado no ambiente do rgo oficial, que manter sempre sua guarda, e na presena de perito oficial, para exame pelos assistentes, salvo se for impossvel a sua conservao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 7o Tratando-se de percia complexa que abranja mais de uma rea de conhecimento especializado, poder-se- designar a atuao de mais de um perito oficial, e a parte indicar mais de um assistente tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

INDIRETO - H casos em que ocorre o desaparecimento dos vestgios deixados pelo crime. Nessa hiptese, ocorrer o exame de corpo de delito INDIRETO, em que a percia direta ser suprida pela prova testemunha, nos termos do art. 167:
Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.

Hoje ns temos o exemplo miditico do caso Bruno, em que houve o desaparecimento da Elisa. E a sempre h aquela questo emblemtica, perguntada na mdia: poder o Bruno vir a ser condenado sem que se encontre o cadver? Sim, atravs do exame de corpo de delito indireto. Agora, o julgador dever ter maior sensibilidade na anlise da prova, para no acontecer o que aconteceu com os irmos Naves. Eles foram julgados e absolvidos. Mas, na poca desses crimes, a priso era obrigatria at o trnsito em julgado. A na poca do 2 Plenrio, chega a vtima vivinha da Silva, 6 anos depois. OBS.: falamos que o exame de corpo de delito ser imprescindvel para demonstrao da materialidade do fato. Porm, nas infraes de menor potencial ofensivo que deixam vestgio (leso corporal leve) ser dispensvel o exame de corpo de delito, bastando o BAM Boletim de Atendimento Mdico (verdadeira prova documental, e no pericial, para demonstrar a materialidade do fato, nos termos do art. 77, 1, da Lei 9.099/95).
Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela ausncia do autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver necessidade de diligncias imprescindveis. 1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindir-se- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova equivalente.

OBS.: Nos crimes de drogas (trfico e uso), com nfase ao trfico, ocorrero dois exames de corpo de delito: laudo prvio de constatao da droga e o laudo definitivo. Para lavratura do auto de priso em flagrante, imprescindvel ser o laudo de constatao prvia. Serve ele como verdadeira CONDIO DE PROCEDIBILIDADE para o APF, nos termos do art. 50, 1, da lei 11.343/06. Sem o laudo de constatao prvia, no se pode lavrar o APF, a autoridade apenas registrar a ocorrncia.
Art. 50, 1o Para efeito da lavratura do auto de priso em flagrante e estabelecimento da materialidade do delito, suficiente o laudo de constatao da natureza e quantidade da droga, firmado por perito oficial ou, na falta deste, por pessoa idnea.

OBS.: Nos crimes contra a impropriedade intelectual ou imaterial, o exame de corpo de delito servir como CONDIO DE PROCEDIBILIDADE para incio da ao penal, nos termos do art. 525 do CPP.

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Art. 525. No caso de haver o crime deixado vestgio, a queixa ou a denncia no ser recebida se no for instruda com o exame pericial dos objetos que constituam o corpo de delito.

PRAZO PARA TRMINO DO IPL - RU SOLTO 30 dias, prorrogveis, art. 10, 3 CPP (mesmo prazo para crime federal). - 90 dias, prorrogveis (art. 51 Lei 11.343/06) lei de drogas.
Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela. 3o Quando o fato for de difcil elucidao, e o indiciado estiver solto, a autoridade poder requerer ao juiz a devoluo dos autos, para ulteriores diligncias, que sero realizadas no prazo marcado pelo juiz.

Art. 51. O inqurito policial ser concludo no prazo de 30 (trinta) dias, se o indiciado estiver preso, e de 90 (noventa) dias, quando solto. Pargrafo nico. Os prazos a que se refere este artigo podem ser duplicados pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, mediante pedido justificado da autoridade de polcia judiciria.

- RU PRESO crime estadual - 10 dias improrrogveis (se houver necessidade de continuao da investigao, a priso dever ser relaxada). crime federal 15 dias, prorrogveis por mais 15 dias, por autorizao judicial (art. 66 da lei 5.010/66).
Art. 66. O prazo para concluso do inqurito policial ser de quinze dias, quando o indiciado estiver prso, podendo ser prorrogado por mais quinze dias, a pedido, devidamente fundamentado, da autoridade policial e deferido pelo Juiz a que competir o conhecimento do processo. Pargrafo nico. Ao requerer a prorrogao do prazo para concluso do inqurito, a autoridade policial dever apresentar o prso ao Juiz.

trfico de drogas 30 dias, prorrogveis por mais 30 dias, atravs de autorizao judicial (art. 51, nico da lei 11.343/06) OBS. PRAZO PARA O IPL E PRISO PREVENTIVA
Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela. 1o A autoridade far minucioso relatrio do que tiver sido apurado e enviar autos ao juiz competente.

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2o No relatrio poder a autoridade indicar testemunhas que no tiverem sido inquiridas, mencionando o lugar onde possam ser encontradas. 3o Quando o fato for de difcil elucidao, e o indiciado estiver solto, a autoridade poder requerer ao juiz a devoluo dos autos, para ulteriores diligncias, que sero realizadas no prazo marcado pelo juiz.

Pela leitura fria do art. 10 do CPP, se o acusado estiver preso preventivamente, o inqurito ainda ter o prazo de 10 dias. No entanto, doutrina e jurisprudncia amplamente majoritrias vm entendendo que o art. 10 est meio sem contexto a partir de uma interpretao sistemtica. O art. 10 tem de ser sistematicamente reinterpretado pela anlise dos requisitos da priso preventiva, previstos no art. 312 do CPP. Para que haja priso preventiva, preciso de indcios suficientes de autoria e materialidade do fato. Para que haja uma ao penal, eu preciso da sua justa causa, que deve ser vista como indcios de autoria + materialidade do fato.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994)

Para que eu tenha priso preventiva eu preciso de mais elementos do que para a ao penal. Imagine no inqurito policial ocorrer uma priso preventiva e mais dez dias para investigar. De duas, uma: ou eu no tenho indcio de autoria e materialidade suficientes para a priso ou eu j tenho. E, se eu j tenho, j tenho ao penal. Por isso que essa interpretao sistemtica tira um pouco essa priso preventiva do art. 10. A orientao prevalente segue na linha de que no cabe priso preventiva no inqurito policial, com a permanncia investigativa. A autoridade policial tem de exaurir a investigao, relatar o inqurito e representar pela priso. No pode ele prender e continuar investigando. No cabe priso preventiva e permanncia investigativa, dentro de uma interpretao mais sistemtica. Se autoridade acha que caso de priso preventiva porque ela j exauriu toda a investigao, j acabou. Ou, se no formou a opinio deliciti do MP, no tem indcios suficientes de autoria ou no tem materialidade do fato devidamente demonstrada. No hiptese de denncia. Ora, se no hiptese de denncia, tambm no hiptese de priso preventiva. Deixa de oferecer denncia e remete os autos autoridade policial, para continuar investigando. A conversa entre polcia e MP. O juiz, nesse momento, no vai interferir em nada. O juiz s iria se manifestar se decretasse a priso. A autoridade policial no parte, ento, ele no requer priso. Ela representa, demonstra o fato. E a parte deve se manifestar. Quem a parte. O MP, que deve se manifestar. A, sim, ele vai requerer. Se isso nem chegar ao ponto de requerer, o juiz no vai se manifestar, nem passa por ele, vai direto da autoridade policial do MP e, se no formou a opinio deliciti, volta para a autoridade policial. Se formou, se h indcios suficientes de autoria e materialidade, ento, tem que denunciar. Concomitante denncia: manifestao prisional. TRMINO DO INQURITO POLICIAL Art. 10, 1 e 2 do CPP. O IPL ser terminado atravs do relatrio, onde a autoridade policial ir relatar o que investigou, como investigou, diligncias realizadas, identificando a autoria e classificando o crime. O IPL, devidamente relatado, ser remetido ao MP.

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E o que o MP poder fazer com o inqurito? 1) Oferecer denncia, se j formada sua opinio deliciti, se j tiver justa causa para incio da ao penal. 2) devolver os autos para a autoridade, para novas diligncias imprescindveis (art. 16 do CPP).
Art. 16. O Ministrio Pblico no poder requerer a devoluo do inqurito autoridade policial, seno para novas diligncias, imprescindveis ao oferecimento da denncia.

3) Requerer o arquivamento do IPL. Exauriram-se todas as diligncias possveis, sem que se formasse a opinio delicti.

ARQUIVAMENTO DO IPL

Quem arquiva os autos do inqurito?


O MP, atravs da sua manifestao, e o juiz, atravs da sua deciso, ou seja, estamos diante de uma deciso JUDICIALI FORME, judicial na sua forma, mas com contedo persecutrio administrativo, de arquivamento de investigao. Por isso ser sempre uma deciso subjetivamente complexa. No se pode isolar a deciso doo MP e deciso doo juiz, o que estaria desconexo com o nosso atual sistema. Deve o MP se manifestar, com final autorizao judicial. A deciso do arquivamento do inqurito ser sempre subjetivamente complexa. Depender sempre da manifestao do MP, em regra, da deciso judicial. Deciso essa do juiz, em regra, irrecorrvel. EXCEO: A deciso do juiz, em regra, ser irrecorrvel, SALVO se estivermos diante de FORO POR PRERROGATIVA FUNCIONAL NA REA ESTDUAL e ocorrer o arquivamento originrio perante o Tribunal. Nesse caso, poder haver recurso para o Colgio de Procuradores. Um promotor de justia tem de ser investigado originariamente pelo TJ. E o TJ originariamente arquivou o IPL. Nesse caso, caberia recurso ao Colgio de Procuradores. Mas, em regra, o arquivamento do inqurito ser uma deciso subjetivamente complexa irrecorrvel.

HIPTESES DE ARQUIVAMENTO 1) AUSNCIA DE PROVAS ausncia de elementos informativos (autoria e materialidade do fato), de elementos para a ao penal. Ser o inqurito arquivado por ausncia de provas. Nesse caso, essa deciso pode ser modificada, no faz coisa julgada material. Porque pode ocorrer o desarquivamento. 2) ATIPICIDADE DELITIVA Apura-se para chegar concluso de um crime, fato tpico, ilcto e culpvel. Investigou e se chegou concluso de que no havia crime. OBS. Nesta hiptese, jurisprudncia reconhece que esta deciso (de arquivamento do IPL por atipicidade delitiva) tem EFEITO de COISA JULGADA MATERIAL. No faz coisa julgada material, porque veja: uma deciso judicial na sua forma, mas ainda estamos diante de uma fase pr processual, mas tem efeito de ciosa julgada material, imutvel pela segurana jurdica do indivduo.

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O Estado no pode dizer que um fato agora atpico e, em futuro prximo, dizer que tpico. Quando declarada atpica a conduta, ter efeito de coisa julgada material, de acordo com os Tribunais Superiores.

3) CAUSA EXCLUDENTE DE ILICITUDE E o crime fato tpico, antijurdico e culpvel. Tambm sero hiptese de arquivamento causas excludentes da ilicitude do fato. Legtima defesa, estado de necessidade. necessria a observncia do processo penal, ainda que se trate de norma permissiva, portanto, instaura-se inqurito penal, ao final, conclui-se pela excludente de ilicitude, hiptese de arquivamento do IPL. OBS.; No entanto, a jurisprudncia vem discutindo se isso faz ou no efeito de coisa julgada material. Essa discusso ainda no foi exaurida, no terminou. Mas, por enquanto, o que prevalece na jurisprudncia que no tem efeito de coisa julgada material. Em prova defensiva, defender que, sim, ter efeito de coisa julgada material. Plenrio do STF, info 569.
Desarquivamento de Inqurito e Excludente de Ilicitude - 2

O Tribunal iniciou julgamento de habeas corpus, remetido ao Pleno pela 1 Turma, em que se discute a possibilidade de desarquivamento de inqurito policial, com fundamento no art. 18 do CPP (Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras provas tiver notcia.), e posterior oferecimento de denncia, quando o arquivamento decorre do reconhecimento da existncia de uma excludente de ilicitude (CP, art. 23, II). No caso, aps o arquivamento do inqurito, o Ministrio Pblico reinquirira testemunhas e conclura que as declaraes destas, contidas naquele, teriam sido alteradas por autoridade policial. Diante dessas novas provas, o parquet oferecera denncia contra os pacientes. Pretende-se, na espcie, o trancamento da ao penal v. Informativos 446 e 512. O Min. Ricardo Lewandowski, relator, deferiu, em parte, o writ para anular o recebimento da denncia, que poder ser repetida, depois da realizao de novas investigaes, por meio do competente inqurito policial, no prazo previsto em lei. Considerou possvel a reabertura das investigaes, nos termos do citado art. 18 do CPP, in fine, ante os novos elementos de convico colhidos pelo Ministrio Pblico. Asseverou que o arquivamento do inqurito no faz coisa julgada desde que no tenha sido por atipicidade do fato nem causa precluso, haja vista se tratar de deciso tomada rebus sic stantibus. Todavia, entendeu que, na hiptese, o parquet no poderia ter oferecido denncia com base em investigaes procedidas de forma independente da polcia, realizando, deste modo, contraprova para op-la ao acervo probatrio obtido no mbito policial. Em divergncia, o Min. Marco Aurlio concedeu a ordem em toda a sua extenso, por considerar que, na espcie, o juzo monocrtico, ao deferir o pleito de arquivamento, reconhecendo a legtima defesa, teria proferido verdadeira sentena absolutria, tal como previsto no art. 386, VI, do CPP, no sendo mais possvel se acionar o art. 18 do CPP para se ter nova denncia. Aps, pediu vista dos autos o Min. Joaquim Barbosa. HC 87395/PR, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.11.2009. (HC-87395)

4) CAUSA EXCLUDENTE DE CULPABILIDADE tambm ser hiptese de arquivamenteo do inqurito (mesma anlise das causas excludentes de ilicitude). OBS.: Inimputabilidade por doena mental exclui a culpabilidade. excludente de culpabilidade. Porm, nessa hiptese, no haver arquivamento. Nas hipteses de inimputabilidade por doena mental, imprescindvel ser o oferecimento da denncia, para que, ao final, seja absolvido (absolvio imprpria), no lhe ser aplicada pena, e sim medida de segurana.

5) DISCORDNCIA JUDICIAL se o juiz no concordar com o arquivamento, remeter os autos ao PGJ (ou Cmaras Revisionais do MPF, em nvel federal). Quando o juiz assim age, est fiscalizando o qu? A obrigatoriedade do MP. Portanto, quando o juiz remete os autos ao PGJ est atuando como verdadeiro fiscal do Princpio da Obrigatoriedade de Oferecimento da Denncia pelo MP.

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Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender.

O PGJ pode: 1) Concordar com o juiz, entendendo ser hiptese de denncia. A o PGJ oferecer, ele prprio, a denncia; 2) Designar outro membro para oferecer a denncia. O outro membro do MP est obrigado a oferecer denncia? Prevalece que sim, est obrigado a oferecer denncia, porque houve uma designao por delegao. Seria um longa manus do PGJ. H quem entenda, em uma segunda orientao, que no, pela autonomia funcional, em decorrncia do sistema acusatrio. OBS.: Foro por prerrogativa de funo e arquivamento do inqurito. Imaginemos um promotor de justia que tenha cometido crime. Quem vai investigar? O MP, encabeado pelo PGJ. O PGJ entende que no h indcios suficiente de autoria ou no h materialidade do fato, sendo hiptese de arquivamento. Quem vai se manifestar pelo arquivamento? O PGJ. Imaginemos que ele, PGJ, requeresse o arquivamento. O Tribunal poderia dizer que no hiptese de arquivamento e devolver o inqurito ao PGJ para denncia? A no, porque, seno, o Tribunal falaria eu estou denunciando, voc s faz l a denncia. A mesma coisa acontece l em Braslia. Um senador est respondendo a IPL e a quem vai oferecer denncia? O PGR. O PGR se manifesta pelo arquivamento. O Plenrio do STF pode dizer que no se trata de hiptese de arquivamento e devolver os autos para que seja oferecida denncia? No. Na hiptese de foro por prerrogativa funcional, o Tribunal correspondente (TJ, TRF, STJ, STF) apenas homologar a manifestao de arquivamento, no realizando a fiscalizao prevista no art. 28 do CPP. Por isso que, nessa hiptese, h recurso para o Colgio de Procuradores. uma sada para a vtima.

dizer: no h fiscalizao pelo Poder Judicirio. O PGJ se manifesta pelo arquivamento, o Tribunal to somente homologa o arquivamento, no se manifesta quanto fiscalizao.

DESARQUIVAMENTO DO IPL Art. 18 do CPP.


Art. 18. Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras provas tiver notcia.

O desarquivamento o restabelecimento da atividade investigativa, justamente porque, em regra, o arquivamento no tem efeito de coisa julgada material.

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Quando ocorrer o desarquivamento? Quando surgir notcia de novas provas. No a existncia, NOTCIA de novas provas. Quem desarquiva? O MP. Embora no haja previso no CPP, chegamos concluso de que o MP. O juiz no pode desarquivar. A autoridade policial no pode arquivar, tambm no pode desarquivar. Claro que quem est na rua a autoridade policial, ela vai l, colhe informaes, manda para o MP, que se manifesta pelo desarquivamento. Em regra, a autoridade judiciria no fiscaliza o desarquivamento, salvo nas hipteses da no demonstrao da existncia de noticia de novas provas, dizer, salvo quando no for demonstrada notcia de alterao do contexto probatrio. No mais uma prova. Cinco testemunhas j depuseram. Eu tenho uma sexta que vai ratificar o que as outras j disseram. A no h desarquivamento. Agora, se uma sexta testemunha vai dizer algo que as outras cinco anteriores no falaram, a, sim, gera desarquivamento. uma prova que traga elemento novo. Por que hoje o Poder Judicirio vem fiscalizando? Porque muitas hipteses de desarquivamento geram contexto mais poltico do que ftico. o que ocorre prximo s eleies. A autoridade judiciria tem de fiscalizar. Fiscalizar, ento, quando no for demonstrada notcia de novas provas. Como faz para o MP desarquivar? Basta bate na porta. A autoridade policial investigou, colheu novas provas, vai ao MP, que requer o desarquivamento.

IV AO PENAL
o segundo momento da persecuo penal. o movimento do Estado.

CONDIES DA AO So os requisitos necessrios para o legtimo exerccio do movimento.

1) POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO O fato tem de ser criminoso e no pode estar extinta a punibilidade do agente.

2) LEGITIMIDADE DAS PARTES a pertinncia subjetiva para fazer parte da relao processual. Veja que aqui se analisa a LEGITIMIDADE AD CAUSAM. Em regra, a legitimidade ativa ser do MP, art. 129, I, da Constituio.
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;

O MP titular de qu?

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O titular da ao o ESTADO. O MP ser o titular da PRETENSO PENAL!!! Maioria da doutrina diz que aqui se est diante de uma legitimidade ordinria. O MP teria uma legitimidade ordinria, porque a regra. MP TEM LEGITIMIDADE ORDINRIA. OFENDIDO LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA Tambm temos a legitimidade do OFENDIDO, que, quando a lei assim dispuser, ter LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA (quando querelante). O assistente no deixa de ser parte, parte no processo, mas no ser a parte ativa do processo. Ser uma parte auxiliar da acusao, quando ele assistente. Quando ele querelante, ofendido querelante, a, sim, ele tem essa legitimidade extraordinria. A regra que o MP seja parte, porque est no art. 129, I. O Estado tem de estar presente. Quem o presenteia? O MP. O legislador, por enquanto (vai continuar por uma questo constitucional) entende que o ofendido tambm pode ser o autor da ao penal. Como no est na Constituio e no se traduz como regra, o professor discorda. Mas a doutrina diz que ele ter uma legitimidade extraordinria, porque no rega, ao pode ser ordinria. excepcional, extraordinria. Se ele for assistente da acusao, ele parte para dar a propulso inicial da ao, ele uma parte auxiliadora da acusao, porque a legitimidade ordinria do MP j se iniciou. O assistente AUXILIAR DA ACUSAO. Eu preciso de legitimidade para dar incio a uma acusao. O assistente de acusao pode dar incio a uma acusao? No. Ento, ele no o legitimado ativo para dar incio, ele o auxiliar desse legitimado ativo. Ele parte. Auxiliar. No plo passivo, o legitimado passivo o autor da ao. Em regra pessoa fsica. Pessoa jurdica pode figurar no plo passivo? Sim, em crimes ambientais.

3) INTERESSE DE AGIR Havia discusso quando existia a prescrio retroativa entre a conduta e a ao. Hoje no h mais prescrio retroativa entre a conduta e a ao. Interesse de agir focalizado na necessidade da interveno estatal para eventual sano penal.

4) JUSTA CAUSA Responsabilidade acusatria. Ser formada pelos indcios de autoria e materialidade do fato. OBS.: Justa causa nos crimes contra a ordem tributria e contra a ordem previdenciria. INCOMPETNCIAS ACUSATRIAS. Ningum sabia nada o que acusar. Atualmente, para formar a justa causa em crimes contra a ordem tributria e contra a ordem previdenciria, imprescindvel o exaurimento da via administrativa. Salvo nos crimes formais, que tm resultado naturalstico, mas no necessrio consumao do fato. aquele crime de consumao antecipada. (smula vinculante 24 do STF).

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SMULA VINCULANTE N 24 NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, PREVISTO NO ART. 1, INCISOS I A IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO

Por que se faz ressalva aos crimes formais? Imaginemos o seguinte formal: Deixar de entregar o livro caixa para fiscalizao. Eu preciso ser tributarista para saber que tenho de entregar o livro para ser fiscalizado? No. Ento, nesse caso, o acusador no precisa saber nada de tributo e previdncia para dizer que uma pessoa praticou esse tipo de crime. Por isso que o legislador deu uma equilibrada: nos crimes materiais, preciso o exaurimento da via administrativa. Nos formais, no. Por isso que os Tribunais Superiores entendem agora que nos crimes formais no necessrio o exaurimento das vias administrativas. Se at o oferecimento da denncia houver o pagamento, fica extinta a punibilidade. Pode parcelar, haver a suspenso do prazo prescricional. Essas so as condies genricas. Imaginemos que no haja exaurimento da via administrativa. Uma ao de fazer alguma coisa, o MP oferece denncia: cabe HC para trancar a ao penal e aguardar o exaurimento da via administrativa. CONDIES ESPECIAIS DA AO CONDIES DE PROCEDIBILIDADE 1) Representao do ofendido 2) Requisio da Ministro da Justia H as especiais tambm, como, por exemplo, o Laudo pericial nos crimes contra a propriedade intelectual.

PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA 1) PRINCPIO DA OFICIALIDADE O titular da ao o Estado. Preciso de um rgo oficial. Quem o rgo oficial? MP, art. 129, I. a partir daqui que se oficializa o incio da ao penal. 2) PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE O MP no tem hoje (porque se houver a reforma do CPP, vai ter) convenincia, no tem oportunidade, tem OBRIGATORIEDADE. Ou seja, formada a sua opinio delicti, est ele obrigado a oferecer denncia. Mas a sua inrcia deve ser fiscalizada. Temos duas formas de fiscalizar a omisso do MP? 1) Quando o juiz fiscaliza a inrcia do MP, nos termos do art. 28 do CPP.
Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender.

2) Ao privada subsidiria da pblica se o MP no oferecer denncia no prazo legal, o ofendido poder oferecer queixa subsidiria da pblica.

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Formada sua opinio deliciti, o MP deve oferecer denncia.

OBS. Infrao de menor potencial ofensivo (contravenes + crime at 2 anos). Usar drogas crime?
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.

Veja que usar no um dos ncleos do tipo penal do art. 28 da Lei 11.343/06. Portanto, usar drogas no crime. Portar para o uso, sim. Uso no crime. Vulgariza-se o uso. Adquirir para usar crime, por isso permanente, porque voc adquire, transporte, porta, mas usar no fator crimingeno. Isso j caiu prova oral! Usar no crime! Estamos l portando para o uso. crime? . Infrao de menor potencial ofensivos. Capturado, termo circunstanciado instaurado, no h inqurito. Esse TC vai ser remetido ao Juizado Especial Criminal, porque estamos falando de uma infrao de menor potencial ofensivo. L no JECrim, temos o 1 ato: audincia preliminar (art. 72 da Lei 9099/95). A audincia preliminar dividida em dois atos: composio dos danos civis e transao penal. Tem composio dos danos civis no uso de drogas? No, porque no hiptese de ao penal pblica incondicionada, e no h vtima identificada, o sujeito passivo a sade pblica. A transao penal est no art. 76 da lei 9099/95:
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at a metade. 2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.

No havendo arquivamento, o MP poder oferecer pena restritiva de direitos ou multa, a ser especificada na proposta. Esse poder hoje no pode ser interpretado como discricionariedade do MP. Leia-se: no havendo arquivamento, o MP dever oferecer transao penal. Ou seja, nas infraes de menor potencial ofensivo, o primeiro momento em que se observa a obrigatoriedade aqui, na transao penal. O MP no tem convenincia. O MP no tem oportunidade. Presente os requisitos da transao

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penal, o MP deve oferecer, obrigatoriamente, essa medida despenalizadora. Se no for hiptese de transao, a, sim, prximo ato ser a denncia. Portanto, o princpio da obrigatoriedade nas infraes de menor potencial ofensivo, em um primeiro momento, ser analisado pela transao penal. Imaginemos, em um caso concreto, que uma suposta autora do fato chegue audincia preliminar, a promotora olha e diz: no oferecerei denncia. Mas por que, se a r primria, bons antecedentes, nunca se viu envolvida em nada? Diz ela: porque ela mais bonita que eu. No ofereo por inveja da sua beleza. O que poder fazer o juiz? Fiscalizar o princpio da obrigatoriedade. Se deixar de oferecer transao penal injustificadamente, o juiz fiscalizar o princpio da obrigatoriedade. Vai remeter os autos ao PGJ. Segundo orientao majoritria, no pode o juiz oferecer de ofcio. Dever remeter os autos ao PGJ, na forma do art. 28 do CPP. Se estou falando de obrigatoriedade, a inrcia gera fiscalizao. E a fiscalizao, como orientao prevalente (no unnime) se dar com a remessa dos autos ao PGJ. 696 STF:
SMULA N 696

REUNIDOS OS PRESSUPOSTOS LEGAIS PERMISSIVOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO, MAS SE RECUSANDO O PROMOTOR DE JUSTIA A PROP-LA, O JUIZ, DISSENTINDO, REMETER A QUESTO AO PROCURADORGERAL, APLICANDO-SE POR ANALOGIA O ART. 28 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL

Faz referncia suspenso condicional do processo, mas tambm tem aderncia aqui.

3) PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE Na indivisibilidade, no que tange ao penal pblica, o STF diz o seguinte: se h a obrigatoriedade, no precisa da indivisibilidade. Mas a maioria da doutrina aponta como presente, ento a gente no pode deixar de falar. O MP no pode optar por um ou outro autor do fato, tem de oferecer denncia contra todos os supostos autores do fato. Se houver concurso de pessoas, em regra, teremos uma nica acusao, uma nica denncia, face continncia subjetiva, prevista no art. 77, I, do CPP. No concurso de pessoas, em regra, uma unidade de processo e julgamento ocorrer, com uma nica natural denncia, face continncia subjetiva prevista no art. 77, I, do CPP:
Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando: I - duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao;

ARQUIVAMENTO IMPLCITO Dois so os indiciados. O MP oferece denncia contra um dos indiciados. Poder, durante o trmite processual, aditar a denncia, para incluir o segundo indiciado? Pode, porm h divergncia. 1 Corrente somente poder ocorrer o aditamento se e to somente se surgirem novas provas, porque houve o arquivamento implcito em relao quele que restou omisso na denuncia. Rangel, Afrnio etc. Orientao boa para a defesa, mas no a que prevalece na jurisprudncia. 2 corrente pode sim aditar a denncia. Na verdade, a jurisprudncia corrige essa expresso, DEVE sim aditar a denncia, independentemente da presena de novas provas, na medida em que no h

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no ordenamento jurdico arquivamento implcito, face ao princpio da obrigatoriedade e da indivisibilidade (1 turma STF, info 562).
Inqurito Policial e Arquivamento Implcito

O sistema processual penal brasileiro no agasalhou a figura do arquivamento implcito de inqurito policial. Com base nesse entendimento, a Turma desproveu recurso ordinrio em habeas corpus interposto contra acrdo do STJ que denegara writ l impetrado ao fundamento de que eventual inobservncia do princpio da indivisibilidade da ao penal no gera nulidade quando se trata de ao penal pblica incondicionada. No caso, o paciente fora preso em flagrante pela prtica do delito de roubo, sendo que na mesma delegacia em que autuado j tramitava um inqurito anterior, referente ao mesmo tipo penal, contra a mesma vtima, ocorrido dias antes, em idnticas condies, sendo-lhe imputado, tambm, tal fato. Ocorre que o parquet em que pese tenha determinado o apensamento dos dois inquritos, por entend-los conexos oferecera a denncia apenas quanto ao delito em que houvera o flagrante, quedando-se inerte quanto outra infrao penal. O Tribunal local, todavia, ao desprover recurso de apelao, determinara que, depois de cumprido o acrdo, fosse aberta vista dos autos ao Ministrio Pblico para oferecimento de denncia pelo outro roubo. Destarte, fora oferecida nova exordial acusatria, sendo o paciente novamente condenado. Sustentava o recorrente, em sntese, a ilegalidade da segunda condenao, na medida em que teria havido arquivamento tcito, bem como inexistiria prova nova a autorizar o desarquivamento do inqurito. RHC 95141/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 6.10.2009. (RHC-95141)

ARQUIVAMENTO INDIRETO Construo da doutrina e, principalmente, da jurisprudncia. Olha que situao interessante: o MP, no Jri, recebe os autos do inqurito e diz o seguinte: Dr. Juiz, com a anlise das informaes obtidas no inqurito, vejo que no estou diante de crime doloso contra a vida, mas de crime contra o patrimnio, ou seja, no homicdio, mas latrocnio. O jri no tem competncia para julgar o latrocnio, o MP requer o declnio da competncia para uma vara comum. O juiz defere, cai na 30 Vara Criminal. Se a 30 VC no concordar com isso, pensar que crime doloso contra vida, suscita um conflito negativo de competncia, para ser julgado perante o TJ, que vai analisar se crime doloso contra a vida ou se crime comum. Imaginemos que o MP receba os autos e fale: no estamos diante de crime doloso contra a vida, o crime de latrocnio, requeiro o declnio de competncia. S que o juiz discorda e entende que crime doloso contra a vida, a competncia , sim, do Jri. Agora temos um problema, porque o MP diz que ele no tem atribuio, porque ele trabalha s nos crimes dolosos contra a vida, e o juiz diz que crime doloso contra a vida, s que ele no pode denunciar. E ele no pode impor ao MP que haja denncia. Quando ambos concordam, fcil. Mas, quando MP e juiz no concordam, gera o problema. O MP no pode denunciar e o JUIZ no pode impor que o MP denuncie. Qual a sada que a jurisprudncia criou para esse caso? Analogia ao art. 28 do CPP, o juiz aplica o art. 28 para que o PGJ resolva esse problema, definindo se vai ser o promotor do jri ou o promotor de uma vara criminal. A jurisprudncia denominou isso de arquivamento indireto. De arquivamento no tem nada, , na verdade, um indeferimento de declnio de competncia. O arquivamento indireto pode ser reconhecido como o indeferimento de requerimento de declnio de competncia pelo juiz. Como o magistrado no pode oferecer denncia, dever fiscalizar a ausncia dela (porque se o MP requer o declnio de competncia, ele no denuncia), remetendo os autos a o PGJ, por aplicao analgica do art. 28 do CPP. E a o PGJ vai fixar a atribuio do membro do MP.

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Se o PGJ achar que a atribuio do membro do MP da vara criminal, esse membro do MP no tem o que fazer, vai oferecer denncia, seu chefe mandou. S que, se o juiz entender que crime doloso contra a vida, simples, declina a competncia para o Tribunal do Jri. Acabou. A situao fica resolvida. Imaginemos que o juiz do tribunal do jri diga que vara comum: suscita conflito de competncia. Imaginemos que o juiz do tribunal do jri concorde com isso: no tem alternativa, algum tem que denunciar. Porque a questo da fixao da atribuio do PGJ, da competncia do juiz. uma situao que no simples. Na prtica, pode gerar diversas discusses.

4) PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE O MP est obrigado a oferecer denncia. Principio da obrigatoriedade. E, iniciando a ao, ele no pode dela dispor. dizer, o MP no pode desistir da ao penal iniciada, art. 42 do CPP.
Art. 42. O Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal.

S que o MP no aquele acusador implacvel. Se em alegaes finais o MP entender que no h provas para condenar, poder requerer a absolvio do ru? Sim, claro que sim. E o juiz est vinculado manifestao absolutria do MP? Pela orientao clssica da doutrina, poder, sim, condenar o ru, no estando vinculado manifestao absolutria do MP. OBS.: INDISPONIBILIDADE EM GRAU RECURSAL art. 576 CPP
Art. 576. O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto.

Imaginemos que a sentena seja absolutria. Agora a situao outra. O MP est obrigado a interpor recurso? No, porque os recursos so voluntrios. O MP no est obrigado a interpor recurso face voluntariedade recursal. Porm, se interpuser, no pode do recurso desistir. Os recursos do processo penal sero bifsicos. Por exemplo, apelao. Na apelao h duas fases. Apelao 1 fase a de interposio 5 dias - 2 fase ade razes 8 dias. Tanto so distintas as fases, que a interposio se d em 5 dias, enquanto que o prazo de razes de 8 dias. Diferente do processo civil em que se interpe e apresenta razes em 15 dias. Aqui ns temos uma diviso de fases no recurso da apelao. A sentena foi absolutria. Insatisfeito com a R. Sentena, o membro do MP interpe recurso. E a ele entra de frias. Malandramente impetrou recurso no dia 29 e sai de frias. Outro membro do MP ingressa naquela comarca e a se abrem vistas a ele, para apresentar razes. Poder ele interpor razes contrariando a interposio do seu colega anterior? Poder ele interpor razes contrariando o seu colega e valorizando a sentena absolutria (estamos falando de outro membro, claro)? Sim ou no? Sim, face autonomia funcional. Face independncia funcional, ele pode dizer que no h provas para condenar o ru, portanto, em razes de apelao, manifesto pela permanncia da deciso absolutria.

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Porm mais adiante vamos aprender que o que devolve matria ao tribunal a interposio. Por esse aspecto. E nesse caso aqui (difcil para caramba acontecer) poder o tribunal condenar o ru. possvel. No em reformatio in pejus porque o recurso do MP, no falamos em recurso defensivo. O que devolve a matria, o tantum devolutum quantum apelatum se d pela interposio. Sentena absolutria. Interposio contrariando a sentena. Razes valorizando a sentena absolutria, contrariando a interposio. Naturalmente, contrarrazes para absolver. Subiu (no pode haver desistncia desse recurso) para o Tribunal. O Tribunal, mesmo com todas essas manifestaes absolutrias, pode (difcil acontecer) condenar o ru, teoricamente pode. Aqui ns temos uma outra situao. Alegaes finais do MP, pugnando pela absolvio. A sentena, concordando com a manifestao do membro do MP, foi absolutria. Pergunto: poder outro membro do MP interpor recurso de apelao? Sim ou no? Duas orientaes: 1 Corrente sim, face independncia funcional 5 turma do STJ, info 433. MP. PRINCPIO DA UNIDADE. Dois representantes do MP atuaram de maneira diversa no mesmo feito: enquanto um, apesar de ter denunciado o paciente, no desenrolar da instruo, pugnou por sua absolvio, outro interps a apelao da sentena absolutria. Diante disso, a Turma entendeu no haver afronta ao princpio da unidade do Ministrio Pblico, visto serem os dois dotados de autonomia funcional (art. 127, 2 e 3, da CF/1988) e atuarem em ateno ao interesse pblico. HC 112.793-ES, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 6/5/2010.

2 Corrente entende que a instituio Ministrio Pblico indivisvel (Princpio da Indivisibilidade Institucional Unicidade Institucional). Portanto, se a instituio se manifestou absolutoriamente, ocorreu para o recurso uma precluso lgica, carecendo eventual membro do MP de interesse recursal, em suma, no podendo mais recorrer. 6 turma do STJ, info 398. Orientao defensiva. MP. ILEGITIMIDADE. APELAO.
No caso dos autos, o MP ofereceu denncia contra dois acusados, ambos pela prtica dos delitos tipificados nos arts. 12 e 14 da Lei n. 6.368/1976 e, quanto a um deles, tambm pela prtica do delito tipificado no art. 10 da Lei n. 9.437/1997. No entanto, nas alegaes finais, o parquet deduziu pedido desclassificatrio do crime de trfico para o de uso de entorpecentes, e o juzo da causa condenou os acusados, desclassificando o fato o primeiro paciente foi incurso no art. 16 da citada Lei de Entorpecentes e absolvendo ambos do crime de associao permanente. O segundo paciente do crime de trfico, embora absolvido, foi condenando como incurso na sano do art. 10 da Lei n. 9.437/1997. Ento, o MP, em recurso de apelao, pugnou pela condenao dos pacientes no crime do art. 12 da referida Lei de Entorpecentes, sendo que a apelao foi provida para conden-los tambm por trfico de entorpecentes. Por outro lado, anotou-se que nada foi encontrado em poder de um dos pacientes, assim a condenao no poderia subsistir. Isso posto, a tese vencedora entendeu

49 haver falta de interesse ao MP para interpor recurso de apelao contra a deciso para qual a parquet contribuiu. Tambm, observou o Min. Hamilton Carvalhido, em voto vista, que, em ltima anlise, opera-se a precluso em razo de o ato ministerial em seu efeito j ser constitutivo da deciso judicial, sendo assim, esse ato seria irretratvel. Diante do exposto, aps o empate na votao, ao prosseguir o julgamento, prevaleceu a deciso mais favorvel ao ru, concedendo-se a ordem. HC 39.780-RJ, Rel. originrio Min. Paulo Gallotti, Rel. para acrdo Min. Nilson Naves, julgado em 9/6/2009.

5) PRINCPIO DA INSTRANSCENDNCIA Decorre do princpio da individualizao da pena. S se pode oferecer denncia contra aquele que efetivamente praticou a conduta delitiva. No pode ser igual ao direito mexicano, onde a denncia pode ser oferecida contra os acusados e seus herdeiros. Tiradentes foi condenado at a 4 gerao. OBS.: PENA DE MULTA se o condenado no pagar a pena de multa, pode ser convertida em pena privativa de liberdade? No pode ser convertida em pena privativa de liberdade, art. 51 do CP diz que figurar como dvida de valor, devendo ocorrer execuo fiscal.
Modo de converso. Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida de valor, aplicando-se-lhes as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)

Imaginemos que esse condenado pena de multa morra. Poder ou podero os seus herdeiros arcar com essa dvida de valor? NO! Claro que no. a pena de multa continua com natureza de sano penal. Por isso que os herdeiros, o esplio, no arcaram com essa dvida de valor. Se morreu, independentemente do momento, extinta est a punibilidade do agente. Diferente a responsabilidade civil advinda do crime, que gerar responsabilidade aos herdeiros, no limite da herana, no quinho da herana. ESPCIES DE AO PENAL PBLICA 1) AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA O MP oferece denncia independentemente da manifestao das partes. a regra. Quando o Cdigo nada disser, a ao ser pblica incondicionada.

2) AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO Ser aquela em que o MP oferecer denncia, dependendo da manifestao de vontade do ofendido, que verdadeira representao. E representao condio de procedibilidade para incio da ao. Representao no possui forma, jurisprudncia tranquila nesse sentido. Basta a manifestao de vontade voluntria e inequvoca do ofendido. No dia a dia tem o termo de representao, mas, em sua ausncia, a manifestao de vontade voluntria e inequvoca do ofendido supre esse termo de representao. No dia a dia, tem aquele termo de representao. E se no houver o termo de representao? A manifestao voluntria e inequvoca do ofendido supre esse termo de representao. O ofendido vai

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autoridade policial e pede para se submeter a exame de corpo de delito. A autoridade policial extrai uma guia, o ofendido vai voluntariamente ao IML, submete-se a exame de corpo de delito. Acabou. A jurisprudncia reconhece como representao. Motorista do nibus em alta velocidade, bate, todos os passageiros do uma cabeada naquele ferro. Todos vtimas de leso corporal culposa na direo de veculo automotor (com causa de aumento de pena). Ao penal pblica condicionada representao. A vo para a delegacia, todos se submetem a exame de corpo de delito. A reconhecido como representao? Jurisprudncia diz que no. Por qu? Porque a uma consequncia natural do acidente, seria necessrio que os ofendidos manifestassem a vontade de representar, de forma expressa. A mesma situao se d com a ofendida mulher. Nas hipteses de ao penal pblica condicionada, vai delegacia e exerce aquela manifestao de vontade voluntria. Precisa assinar o termo? No. Basta essa manifestao de vontade. E quem pode representar? O ofendido ou seu representante legal. O ofendido maior e capaz. Quando o ofendido maior? Quando ele completar 18 anos. Mas veja o art. 34 do CPP:
Art. 34. Se o ofendido for menor de 21 e maior de 18 anos, o direito de queixa poder ser exercido por ele ou por seu representante legal.

Ns tnhamos no processo penal, uma legitimidade concorrente, entre 18 e 21 anos. A interpretao ps Cdigo Civil que todas essas representaes entre 18 e 21 anos foram tacitamente revogadas pelo atual Cdigo Civil. Ps art. 5 do Cdigo Civil, completados 18 anos, s o ofendido poder representar.
Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.

CUIDADO!!! O Cdigo Civil tacitamente revogou dispositivos do CP, mas no faz ingerncia no direito penal. Se estiver aqum de 18 anos, inimputvel. Ps 18, imputvel, mas entre 18 e 21 anos o que ele tem? Entre 18 e 21 anos o que ele tem? 1) uma atenuante genrica no art. 65, I, CP. 2) prescrio reduzida pela metade (115, CP)

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Ou seja, o CC no fez referncia ao direito penal, face ao Princpio da Legalidade Estrita: s lei expressa penal pode fazer essa interferncia. Mas no processo penal pode ocorrer. Ento, quem pode representar? O ofendido, quando maior e capaz, e seu representante legal, quando menor e incapaz. O Cdigo Civil revogou tacitamente o art. 34 do CPP. E se o ofendido no tiver representante legal ou colidirem seus interesses com os do representante legal, quem vai represent-lo o CURADOR ESPECIAL, nos termos do art. 33 do CPP.
Art. 33. Se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser exercido por curador especial, nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz competente para o processo penal.

E quem o CURADOR ESPECIAL? O defensor pblico. Ele que exerce as funes de curador especial. O DEFENSOR PBLICO O CURADOR ESPECIAL! OBS.: 1) Ser o juiz criminal que ira nomear o curador especial (e no o da vara da infncia e juventude!); 2) Nomeia para defender os interesses do ofendido menor ou incapaz, ou seja, o curador especial no est obrigado a representar, a defender os interesses do menor, vai depender do caso concreto. E se o ofendido morrer, quem vai representar? CADI cnjuge, ascendente, descendente ou irmo, nos termos do art. 24, 1 do CPP. Cuidado! A ordem de PREFERNCIA, e no de prevalncia. ordem preferencial, mas no de prevalncia. Ou seja, prevalece aquele que exerce a representao. Se o cnjuge no representar, o ascendente poder faz-lo.
Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. 1o No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 8.699, de 27.8.1993) 2o Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do patrimnio ou interesse da Unio, Estado e Municpio, a ao penal ser pblica. (Includo pela Lei n 8.699, de 27.8.1993)

O ofendido representou. Mas ele pode se retratar da representao. RETRATAO DA REPRESENTAO. A retratao gera a extino da punibilidade para o autor do fato. O ofendido representa, e pode se retratar. E a gera a extino da punibilidade para o autor do fato. Retratao pode ser expressa (vou l na autoridade policial e me retrato) ou tcita (aceito sair com aluna que me deu soco no olho, leso corporal leve, sujeito representao). No entanto, em regra, a retratao s pode ocorrer at o OFERECIMENTO DA DENNCIA, nos termos do art. 25 do CPP.
Art. 25. A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia.

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RETRATAO S AT O OFERECIMENTO DA DENNCIA. EXCEO: ART. 79 DA 9099/95 1 ATO DA AIJ = NOVA TENTATIVA DE CONCILIAO. OBS. Art. 79 da lei 9.099/95.
Art. 79. No dia e hora designados para a audincia de instruo e julgamento, se na fase preliminar no tiver havido possibilidade de tentativa de conciliao e de oferecimento de proposta pelo Ministrio Pblico, proceder-se- nos termos dos arts. 72, 73, 74 e 75 desta Lei.

A aluna deu um soco no olho de Denis, que, insatisfeito foi autoridade policial, que instaurou o Termo Circunstanciado TC, que foi para o JECrim, onde h audincia preliminar, dividida em composio dos danos civis e transao penal. Vamos compor os danos civis, diz a aluna? Denis, na qualidade de ofendido no aceita a composio dos danos civis, porque se diz muito humilhado. Passa-se transao penal. J falamos que obrigatrio o oferecimento da transao penal pelo MP. Mas precisam estar presentes seus requisitos. Um deles no ter o autor do fato se submetido transao em um prazo de 5 anos. Aquela aluna j deu soco em outros professores, j est submetida a uma transao penal, ento, no tem para ela transao penal. No h alternativa, seno o MP oferecer denncia. Da denncia, a aluna citada. Da citao j temos audincia de instruo e julgamento. Inaugurando a AIJ, temos o 1 ato, do art. 79, que o novo juzo conciliatrio, uma nova possibilidade de as partes efetuarem a composio de danos civis. A a aluna se desculpa, Denis acaba aceitando a composio do danos civis. Aqui houve uma composio dos danos civis. Sabe o que Denis, na qualidade de ofendido, fez? Retratouse da representao, mesmo aps o oferecimento da denncia. O art. 79 excepciona o art. 25 do CPP. O art. 25 diz que s cabe retratao at o oferecimento da denncia. J o art. 79 diz que cabe retratao mesmo aps o oferecimento da denncia. Essa retratao gerou extino da punibilidade, nos termos do art. 74, pargrafo nico, 9099/95.
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao.

Cabe retratao da retratao?


Lembra a aluna que deu o soco no olho de Denis? Insatisfeito, foi delegacia. Representou. A aluna vai e pede desculpas. Denis vai l e se retrata da representao (ou seja, retira a representao). No outro sbado, ela vai l e xinga Denis, que, insatisfeito, vai delegacia e se retrata da retratao da representao (ou seja, quer voltar a representar). possvel? Duas so as orientaes: 1) Cabe retratao da retratao, desde que a retratao no decorra de m f e seja feita at o prazo decadencial (da representao = 6 meses). Orientao antiga. 2) No cabe retratao da retratao, independentemente do prazo, porque no h previso legal e a seria uma interpretao in Malan partem. E a retratao reconhecida como causa extintiva da punibilidade. a tese da defensoria. E a vtima mulher, em uma relao domstica, pode se retratar da representao?

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Cabe retratao nos casos de violncia domstica?


Essa discusso j foi muito veiculada. Na semana passada, o Supremo proferiu um acrdo complicado. Ainda no h transcrio inteira do voto, mas deu uma remexida nisso a. No entanto, o STJ, pela 3 sesso, REsp 1097042, entendeu que os crimes de violncia domstica, estamos falando de leso corporal leve e leso culposa, sero de AO PENAL PBLICA CONDICIONADA. Por isso, ser possvel, sim, a retratao da mulher ofendida. Mas, para tanto, imprescindvel ser uma audincia especial, nos termos do art. 16 da Lei 11.340/06.
Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.

RECURSO ESPECIAL N 1.097.042 - DF (2008/0227970-6) RELATOR : MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO R.P/ACRDO : MINISTRO JORGE MUSSI RECORRENTE : MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS RECORRIDO : JOS ANTNIO DA SILVA BUENO ADVOGADO : FERNANDO BOANI PAULUCCI - DEFENSOR PBLICO E OUTROS EMENTA RECURSO ESPECIAL REPETITIVO REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA. PROCESSO PENAL. LEI MARIA DA PENHA. CRIME DE LESO CORPORAL LEVE. AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO DA VTIMA. IRRESIGNAO IMPROVIDA. 1. A ao penal nos crimes de leso corporal leve cometidos em detrimento da mulher, no mbito domstico e familiar, pblica condicionada representao da vtima. 2. O disposto no art. 41 da Lei 11.340/2006, que veda a aplicao da Lei 9.099/95, restringe-se excluso do procedimento sumarssimo e das medidas despenalizadoras. 3. Nos termos do art. 16 da Lei Maria da Penha, a retratao da ofendida somente poder ser realizada perante o magistrado, o qual ter condies de aferir a real espontaneidade da manifestao apresentada. 4. Recurso especial improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da TERCEIRA SEO do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por maioria, negar provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Jorge Mussi, que lavrar o acrdo. Vencidos os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho (Relator), Og Fernandes e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE), que deram provimento ao recurso. Votaram com o Sr. Ministro Jorge Mussi os Srs. Ministros Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP), Nilson Naves, Felix Fischer, Arnaldo Esteves Lima e Maria Thereza de Assis Moura. Vencidos os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho (Relator), Og Fernandes e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE). O Dr. Fernando Antnio Calmon Reis sustentou oralmente pelo recorrente. Braslia (DF), 24 de fevereiro de 2010.(Data do Julgamento). MINISTRO JORGE MUSSI Relator

A audincia especial para dar uma maior fiscalizada nessa conciliao.

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Semana passada o STF reconheceu a constitucionalidade do art. 41 da lei 11.340 (ver cena dos prximos captulos, porque a gente s tem a ementa e no sabe se cabe aqui na hiptese de representao).
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.

O que acontece? As leses corporais leves e culposas s se tornaram pblicas condicionadas a partir da lei 9.099, em 1995. A vem a Lei Maria da Penha e diz: no se aplica a lei 9.099/95. Muitos comearam a entender que no cabe a representao e, portanto, a retratao. A questo no fcil. Cada caso deve ser analisado isoladamente. Imagine uma briga isolada, a mulher vai e registra na delegacia. Depois acaba resolvendo, no um cara que costume bater, foi um episdio isolado, resolve at com psiclogo. S que, pela redao do art. 41, ela no pode se retratar e possivelmente aquele cara vai ser condenado. No se valoriza a disponibilidade da mulher. Ela pode, em hipteses excepcionais, retratar-se. Foi o voto do STJ. Mas o voto do STF a gente no sabe como vem. O Supremo declarou constitucional o art. 41. Qual o reflexo? No cabe composio, no cabe transao penal. Principalmente transao penal. No h referencias ao procedimento da lei 9.099/95, mas aquilo que j foi aderido ao CP, no se pode mais retirar. O art. 88, por pura economia legislativa na lei 9.099/95, fez incluir a ao penal pblica condicionada no CP em 1995. Poderia ter uma outra leizinha dizendo que nos crimes de leso corporal leve ou culposa a ao ser pblica condicionada. No precisava vir na lei 9.099/95. Quando constitucionaliza o art. 41, quer dizer, as medidas despenalizadoras da composio e da transio no sero aplicadas. Qual o objetivo da Lei Maria da Penha nessa questo? que no seja vulgarizado com pena restritiva de direitos e, principalmente, cestas bsicas. Mas a Lei Maria da Penha faz referncia retratao do CPP, e no da lei 9.099/95.

PRAZO PARA REPRESENTAR art. 38 CPP


Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do direito de queixa ou representao, dentro do mesmo prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.

Prazo de 6 meses, a partir do CONHECIMENTO DO AUTOR do fato. Ateno! No do fato, mas do conhecimento do fato pelo autor!!! E se o ofendido morrer? Ser o CADI, tambm a partir do conhecimento do fato. Quando cnjuge, ascendente, descente ou irmo conhecer a autoria do fato (art. 38, pargrafo nico, do CPP). Imaginemos que em vida o ofendido no represente no prazo legal. Sete meses depois, ele morre. A partir do conhecimento da autoria, l no enterro, cnjuge, ascendente, descente ou irmo pode representar? No. O prazo do CADI ser de 6 meses, a partir do conhecimento da autoria, salvo se em vida o ofendido no representou no prazo legal. Se no representou no prazo legal, ocorrer DECADNCIA. Nesse caso, j est extinta a punibilidade pela decadncia.

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E se o ofendido for menor?

OBS. OFENDIDO MENOR Completados 18 anos, poder ele representar? No aniversrio de 17 anos, ele foi ofendido. Um crime de ao penal pblica condicionada. O representante legal no representou. Completados 18 anos ter ele 6 meses para representar? Sim ou no? Duas so as orientaes. 1 Corrente sim, porque no h que transcorrer a decadncia quando o ofendido menor no poderia exercer o seu direito de representar. No h que se observar decadncia quando ele, ofendido menor, no poderia exercer o direito de representao. Para esta orientao, clssica na doutrina, o prazo para representar ser individual. Para o professor, no tcnica. Mais acrdos que a 2. 2 Corrente (Tourinho, Paccelli, alguns acrdos) no. O prazo para representar ser uno e indivisvel. Melhor orientao. Ento, se o ofendido no poderia representar, caberia ao seu representante legal faz-lo. E se o representante legal no quiser representar? Um quer, e no pode. O outro pode, e no quer. O que temos? Um conflito de interesses entre ofendido e representante legal. Como soluciona? Curador especial. Ser hiptese de nomeao de curador especial. Completados 18 anos, de acordo com a 1 orientao, ter mais 6 meses para representar. No tem discusso. Por qu? Porque no pode decair do direito que ele no poderia exercer. 2 orientao: no houve representao do representante legal, tem ele (o que era menor) mais 3 meses para representar. O representante legal tem 6 meses para representar, a partir do conhecimento da autoria. Se ele tinha 16 anos, o representante legal tinha que representar at os seus 16 anos e 6 meses. Se no representou, decaiu antes de completar 18 anos, no pode mais representar. Quando tem 17 anos e 9 meses, ele ofendido, e sabe da autoria. O pai se recusa a representar. Completados 18 anos: para a 1 orientao, como nesses 3 meses ele no poderia exercer o direito, ele pode exercer durante os prximos 6 meses depois dos 18 anos. Pela 2 orientao, o prazo uno e indivisvel. No representou nos 6 meses. Restam dele mais 3 meses. 3 meses ele pode representar. Imaginemos que o menor tenha 17 anos e 9 meses, faltando 3 meses para ele completar 18 anos. Completados 18 anos: 1 orientao ter ele mais 6 meses. 2 orientao s 3 meses. O prazo uno e indivisvel. O representante tinha de representado um tempinho anterior. Se completou 18 anos, no tem mais lapso para representar, decadncia. Mas imaginamos que ele tenha, no momento do conhecimento da autoria, 17 anos e 9 meses. Aqui estamos falando em prazo de decadncia. Decadncia o agir do ofendido, em prazo delimitado por lei. Se no o fizer, decaiu, extinta a punibilidade. Prescrio relativa ao crime. A prescrio comea a contar no dia do FATO, da consumao delitiva. A prescrio no tem interferncia na decadncia. Prescrio est relacionada ao crime. No tem nada a ver com o direito de agir do ofendido. Ocorreu um crime de leso corporal leve hoje, pena de 6 meses a 1 ano. Prescreve hoje em 3 anos. Ento, representando, o MP deve oferecer denncia, e a denncia dever ser recebida em 3 anos. Imaginemos que o ofendido representou bonitinho. S que o Termo Circunstanciado ficou na delegacia 4

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anos. Extinta a punibilidade pela prescrio. No tem nada a ver. A prescrio o crime. Decadncia o agir do ofendido.

REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA Art. 24 CPP


Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. Pargrafo nico. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. 1o No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 8.699, de 27.8.1993) 2o Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do patrimnio ou interesse da Unio, Estado e Municpio, a ao penal ser pblica. (Includo pela Lei n 8.699, de 27.8.1993)

A requisio ser um ato poltico do Ministro da Justia, dirigido ao chefe institucional do MP, quando a lei assim delimitar. Ex.: quando houver crime contra a honra do presidente da repblica. um ato poltico, dirigido ao chefe do MP, no uma ordem!!! Embora a expresso requisio possa confundir, no uma ordem! uma NOTITIA CRIMINIS de autorizao para o incio da ao. Como um ato poltico, a requisio no tem prazo previsto em lei. Pode requisitar at a eventual prescrio do fato. Ser possvel a requisio at a prescrio do fato. S enquanto no exerccio do cargo. Pode se retratar (retirar a representao) o ministro da justia? Parcela da doutrina diz que no, por ausncia de previso legal. Se cair na Defensoria, tem de defender a 2 orientao, que diz que sim, por simples aplicao analgica do art. 25 do CPP. O CP autoriza a analogia, em seu art. 3. Ora, aplicao analgica ao art. 25 do CPP. Lembra a representao? retratvel at o oferecimento da denncia. A requisio tambm, pode ser retratada at o oferecimento da denncia. O Ministro da Justia pode se retratar at eventual oferecimento da denncia.
Art. 25. A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia.

3) AO PENAL PBLICA DE INICIATIVA PRIVADA

L na ao penal privada, tnhamos dois fundamentos. O primeiro fundamento era para que no houvesse a publicizao do fato. As pessoas vtimas de crime de atentado violento ao pudor poderiam no oferecer queixa crime para que o fato no se tornasse pblico. Mas hoje isso no ocorre mais. Hoje, o fundamento exclusivo da ao penal privada ser da particularizao do bem jurdico ofendido. Por isso s cabe em crimes contra a honra, crime de dano, exerccio arbitrrio das prprias razes etc. Ocorrer quando expressamente prevista na lei. Queixa-crime a petio inicial da ao penal privada.

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PRINCPIOS DA AO PENAL PRIVADA 1) PRINCPIO DA OPORTUNIDADE OU CONVENINCIA Ao contrrio do Princpio da Obrigatoriedade da ao penal pblica, aqui o inverso. O ofendido pode oferecer queixa. Se no quiser, problema dele. Ele tem oportunidade. Ele tem convenincia. Dois so os institutos que demonstram esta oportunidade: RENNCIA e DECADNCIA.

RENNCIA (art. 49 e 50 do CPP)


Art. 49. A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos autores do crime, a todos se estender. Art. 50. A renncia expressa constar de declarao assinada pelo ofendido, por seu representante legal ou procurador com poderes especiais. Pargrafo nico. A renncia do representante legal do menor que houver completado 18 (dezoito) anos no privar este do direito de queixa, nem a renncia do ltimo excluir o direito do primeiro.

Renncia a abdicao de um direito. Cuidado! L na Maria da Penha o art. 16 fala em renncia da ofendida na audincia especial. Mas no renncia, retratao. Porque s posso renunciar quilo que no fiz. a abdicao de um direito. Posso at desistir, mas s posso renunciar quilo que no fiz. Ento, a renncia ocorrer sempre ANTES DO OFERECIMENTO DA QUEIXA. Renncia que poder ser EXPRESSA e TCITA. RENNCIA EXPRESSA Quando estiver expressamente prevista no procedimento. Por exemplo, quando houver composio dos danos civis, no juizado. Haver renuncia expressa, porque no se iniciou a fase de oferecimento de queixa. Composio dos danos civis, haver uma renncia expressa, gerando a extino de punibilidade do agente (art. 74, pargrafo nico da lei 9.099/95). A ao penal privada no comea com a queixa? Sim, por isso que eu posso renunciar ao direito de queixa. A aluna praticou crime contra a honra de Denis. Ele vai autoridade policial e instaura o Termo Circunstanciado. Vai para o JECrim, audincia preliminar, ela pede desculpas. Denis aceita as desculpas, renunciou expressamente ao direito de queixa. Renncia no inqurito ou no TC.

RENNCIA TCITA a prtica de um ato incompatvel com o exerccio do direito de queixa, que poder ser comprovado atravs de qualquer meio de prova hbil.

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Acontece toda hora, o problema provar. Denis vai tomar um chopp com a aluna que havia praticado crime contra sua honra. Ele abdicou do direito de queixa, porque renunciou tacitamente. Ele praticou ato incompatvel com o exerccio de queixa: tomar um chopp com a aluna. Ela chama seu colega, que senta em outra cadeira e tira fotografias. Essa fotografia servir como prova da renncia tcita. A renncia, seja tcita ou expressa, em relao a um dos autores do fato a todos se estender, nos termos do art. 49 do CPP. Cabelo teve sua honra violada por um casal de alunos. H convite para tomar chopp. Ele aceita tomar chopp s com o aluno. O que ele fez? Renunciou tacitamente com relao ao aluno, estendendo os efeitos aluna. Comps os danos civis na audincia preliminar em relao a um, estende aos demais. DECADNCIA O ofendido tem o prazo de 6 meses para oferecer queixa, a partir do conhecimento da autoria, nos termos do art. 38 do CPP.
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do direito de queixa ou representao, dentro do mesmo prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.

Aqui, igual representao. Mas com um plus. O prazo decadencial ser insuscetvel de interrupo ou suspenso. Cuidado! L na prescrio, temos suspenso e interrupo. Decadncia, no. O prazo decadencial ser insuscetvel de interrupo ou prescrio. Olha o que acontece na prtica: a mulher est lavando a calada, passa a vizinha, a mulher joga gua na vizinha, que a xinga de tudo quanto nome. A mulher, insatisfeita, vai autoridade, termo circunstanciado instaurado. Sete meses depois, est ela lavando a calada, passa a vizinha de novo, queixo no peito, nada fala. Mas s por ver a vizinha de novo, ela fica injuriada, lembra-se, vai delegacia e fala: Sr. Policial, cad o meu processo?. Sra, Juizado Especial Criminal. Chega no JECrim, bate no Cartrio, meu processo: defensor pblico. Chega no defensor pblico, dr., meu processo. Olha senhora, o fato j aconteceu h sete meses. Por que a senhora no compareceu antes? Porque eu estava esperando uma cartinha. Senhora, a senhora tinha de vir aqui para oferecer queixa-crime. O prazo se inicia com o conhecimento da autoria. Prazo decadencial, insuscetvel de interrupo ou suspenso. Portanto, se a senhora no ofereceu queixa-crime no prazo de 6 meses, extinta est a punibilidade do agente, nos termos do art. 107, IV, do CP. Acontece toda hora: as pessoas ficam esperando a cartinha e, pior, designa a audincia preliminar para composio de danos civis sete meses depois. E o advogado fica aguardando a audincia de conciliao para oferecer queixa-crime. J era. Decaiu. dizer: a instaurao do Termo Circunstanciado ou do Inqurito no interrompe, nem suspende, ainda que haja o erro da delegacia, que no comunicou que tem de ir, ainda que haja um erro cartorrio, em marcar uma audincia em prazo superior quele, cabe ao ofendido agir. Seno, extinta est a punibilidade pela decadncia. Cuidado com isso. Isso s vezes cai no provo.

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Ainda que marque uma data para longe, oferecer queixa. Quando vocs forem defensores pblicos de Juizado Especial Criminal, conselho: pintou ofendido, oferece queixa. Sabe por qu? Porque ele vai ter uma poro de problemas, vai voltar depois do prazo, j decaiu, ele vai colocar a culpa em voc. Quer tirar sua responsabilidade? Oferece logo a queixa. O ofendido tem de ir l oferecer queixa. Se for advogado, tem requisitos prprios, procurao nos termos do art. 24 ou se defensor pblico, tem de assinar a petio inicial. Hoje, no Juizado. H dois anos, na vara criminal, crimes sexuais, que eram de ao penal privada, hoje no mais.

2) PRINCPIO DA DISPONIBILIDADE O MP iniciou a ao. Ele no pode desistir da ao. L ns vimos que o princpio era da Indisponibilidade. Aqui o princpio o da DISPONIBILIDADE. Mesmo iniciada a ao penal privada, o ofendido poder dela desistir. Porque ela disponvel e dois so os institutos que demonstram a disponibilidade da ao penal privada: PERDO e PEREMPO. Ambos geram extino de punibilidade do agente. PERDO art. 51 a 59 do CPP. Perdo clemncia, que gera extino de punibilidade. Porm, o perdo s produzir os seus devidos efeitos se houver ACEITAO do querelado. Veja! J estou falando em ao. J se iniciou a ao. Ento eu j tenho um querelante, que seria o ofendido, e o querelado, que seria o suposto autor do fato. Ento, se o ofendido querelante oferecer o perdo, para produo dos efeitos, o querelado, suposto autor do fato, dever aceitar. O perdo ser, portanto, um ato BILATERAL. PERDO ATO BILATERAL O querelante (ofendido) oferece o perdo. O autor do fato, querelado, tem de aceitar o perdo. No entanto, o silncio ser reconhecido como aceitao. SILNCIO = ACEITAO
Art. 58. Concedido o perdo, mediante declarao expressa nos autos, o querelado ser intimado a dizer, dentro de trs dias, se o aceita, devendo, ao mesmo tempo, ser cientificado de que o seu silncio importar aceitao. Pargrafo nico. Aceito o perdo, o juiz julgar extinta a punibilidade.

No obrigatrio o ofendido oferecer o perdo. O ofendido pode perdoar ou no. O querelado pode no aceitar o perdo, pode no querer a produo dos efeitos do perdo e seguir o trmite processual. O silncio reconhecido como aceitao, nos termos do art. 58. Ser possvel o PERDO EXPRESSO e o PERDO TCITO. Paula praticou crime contra honra de Denis, que registrou ocorrncia, Termo Circunstanciado. Foi ao Juizado Especial Criminal. Denis, te peo desculpa. No aceito, Paula. Transao penal? Voc no tem direito porque j xingou vrios professores por a. Denis oferece queixa-crime. Paula citada como

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querelada. Audincia de instruo e julgamento: Denis, por favor, vamos acabar com isso. T bom, Paula, eu aceito. Aqui, o que Denis fez? Comps os danos civis com a Paula. Qual a consequncia? Perdo expresso, gerando a extino de punibilidade aqui. o que mais acontece. Ou o perdo pode ser tambm tcito. Um ato incompatvel com o prosseguimento do trmite processual. Denis oferece queixa-crime. No trmite processual, Paula chama Denis para um chopp, que aceita. Perdo tcito. Ela tira fotografia do chopp. O perdo em relao a um dos autores do fato a todos se estender, salvo para aqueles que se recusarem. O perdo um ato bilateral, pode haver recusa. Prova objetiva sempre cai: cabe perdo a partir do oferecimento da queixa at o trnsito em julgado da deciso condenatria (art. 106, 2, CP)
Art. 106, 2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena condenatria.

PERDO DA QUEIXA AT O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA!!! Por que no cabe perdo aps o trnsito em julgado da deciso condenatria? Porque a ao disponvel. A ao para o ofendido disponvel, mas no a sano. Se j temos deciso condenatria transitada em julgado, o Estado ter o dever de cumprir. PEREMPO art. 60 CPP O ofendido tem oportunidade para iniciar a ao. Inicia. Mas tem que dar continuidade a ela. Se cochilar o ofendido, ocorrer a perempo. Se no der prosseguimento aos atos, perempta estar a ao. Portanto, perempo ser uma sano processual em decorrncia da desdia do ofendido.
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

Se o ofendido querelante no comparecer a qualquer ato, por exemplo, audincia, j era. Perempta est a ao, gerando extino de punibilidade. Claro que o no comparecimento injustificado. Se for motivo de doena, est justificado, no estaria perempta a ao. OBS.: Vimos que a disponibilidade aps o oferecimento da queixa. Denis foi vtima de crime de ao penal privada. Foi delegacia e deu incio a um termo circunstanciado. Foi remetido ao JECrim. NO JECrim, audincia preliminar. Denis foi intimado para audincia preliminar, e no compareceu. AUSNCIA DO OFENDIDO NA AUDINCIA PRELIMINAR DO JECRIM

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A orientao que prevalece que no haver perempo. Apenas fecha o ofendido as portas para eventual composio dos danos civis. O ofendido apenas no tem interesse em compor os danos civis. Os autos, nesse caso, ficaro provisoriamente arquivados, aguardando a iniciativa do ofendido para eventual oferecimento de queixa no prazo legal de 6 meses. Olha a continuao do dispositivo: e no requerer condenao em alegaes finais. Lembra que o MP podia em alegaes finais requerer absolvio, e o juiz podia condenar o ru (art. 385 CPP). Aqui, no. Se no houver requerimento expresso de condenao, perempta estar a ao. O ofendido dever expressamente requerer condenao. No se aplica aqui o art. 385 do CPP. Na ao penal pblica, o MP oferece a denncia em alegaes finais e pode pleitear a absolvio. Aqui, se o querelante requerer a absolvio, perempta est a ao. Tem de expressamente dizer: requeiro a condenao do ru. Se no falar nada, cochilou, j era, perempta est a ao. 3) PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE O legislador deu ao ofendido legitimidade, mas no vingana. Ou seja, se o ofendido pretende oferecer queixa contra uma pessoa, dever oferecer contra todos os supostos autores do fato. Mas e se no o fizer? E se o ofendido deixar de oferecer queixa crime contra todos os supostos autores do fato, qual a consequncia legal? SE O OFENDIDO DEIXAR DE OFERECER QUEIXA CONTRA TODOS OS SUPOSTOS AUTORES DO FATO, QUAL A CONSEQUNCIA LEGAL? (art. 45 x art. 48 x art. 49 do CPP)
Art. 45. A queixa, ainda quando a ao penal for privativa do ofendido, poder ser aditada pelo Ministrio Pblico, a quem caber intervir em todos os termos subseqentes do processo. Art. 48. A queixa contra qualquer dos autores do crime obrigar ao processo de todos, e o Ministrio Pblico velar pela sua indivisibilidade. Art. 49. A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos autores do crime, a todos se estender.

Professor Cabelo, vtima de crime contra a honra praticado por um casal de alunos felizes da FESUDEPERJ. Cabelo conhece ambos como autores do fato e oferece queixa apenas contra a aluna. Qual a consequncia legal? Trs so as orientaes: 1 Corrente dever o MP, velando pela indivisibilidade da ao penal privada (art. 45 e 48 CPP), ADITAR a queixa, para incluir o aluno. Dois so os autores do fato. Cabelo conhece os dois, mas s oferece queixa contra um. Cabe ao MP, velando pela indivisibilidade, aditar para incluir o aluno. No entanto, se Cabelo renunciar tcita ou expressamente ao seu direito de queixa em relao ao aluno, antes de agir (antes de oferecer a queixa contra aluna), essa renncia se estender a todos os supostos autores do fato (art. 49 do CPP). Na prtica, ambos foram autores do fato contra Cabelo. Cabelo aceita jantar romntico com aluno. O que ele fez? Renunciou tacitamente com relao ao aluno, estendendo-se os efeitos aluna, nos termos do art. 49. Ou seja, gerou a extino de punibilidade de ambos. Porm, se Cabelo oferece queixa somente contra a aluna, cabe ao MP, velando pela Indivisibilidade, aditar a queixa, para incluir tambm o aluno. a orientao clssica na doutrina e na jurisprudncia, pssima para ns.

2 Corrente Se Cabelo ofereceu queixa s contra a aluna e CONHECIA a autoria em relao ao aluno, renunciou tacitamente em relao ao aluno. Ele deveria agir, no o fez. O que ele fez? Renunciou

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tacitamente ao aluno. Renuncia essa que dever se estender querelada aluna, nos termos do art. 49 do CPP. (2 turma do STF, info 423). Porm, se o conhecimento da autoria se deu supervenientemente ao oferecimento da queixa, caber ao MP, velando pela indivisibilidade (art. 48 CPP), ADITAR a queixa, para incluir aquele outro autor do fato. a orientao que prevalece na doutrina e na jurisprudncia, favorvel para ns.
Ao Penal Privada e Princpio da Indivisibilidade

Por ofensa ao princpio da indivisibilidade da ao penal privada (CPP, art. 49), a Turma deferiu habeas corpus para trancar ao penal e declarar extinta a punibilidade de jornalista processado pela suposta prtica de delito contra a honra, consistente na veiculao, em jornal, de matria considerada, pelo querelante, difamatria e ofensiva a sua reputao. Considerou-se que, em razo de a queixa-crime ter sido oferecida apenas contra o paciente, teria havido renncia tcita quanto aos outros jornalistas que, subscritores da referida matria, foram igualmente responsveis por sua elaborao. Ressaltou-se, ainda, que transcorrera in albis, sem que se tivesse aditado a inicial, o prazo previsto na Lei de Imprensa (Lei 5.250/67, art. 41, 1). HC 88165/RJ, rel. Min. Celso de Mello, 18.4.2006. (HC-88165)

Veja que a situao diversa. Na 1 orientao, Cabelo conhece os dois. Oferece queixa contra um. Renunciou tacitamente com relao ao outro, estendendo a todos. 2 orientao: Cabelo conhece os dois. Oferece s em relao a um. Renunciou tacitamente em relao quele, gerou extino de punibilidade em relao a todos. Mas, se ele s conhecia um, ofereceu a queixa e supervenientemente chega ao conhecimento da outra autoria, MP age para aditar a queixa. Por isso que a 2 orientao, que est prevalecendo na doutrina e na jurisprudncia, positiva para ns no concurso defensivo. 3 Corrente orientao prtica, no prevista em lei. Caber ao MP velar pela indivisibilidade, no a partir do aditamento da queixa, e sim requerer a intimao do ofendido para aditar a queixa. Na sua inrcia, extinta estaria a punibilidade em decorrncia da renncia tcita. Ficou em cima do muro. Nem um, nem outro. S tem um problema. Na 3 orientao, pode gerar um desconforto defensivo no seguinte: Cabelo vai e oferece queixa s contra um. Em vez de j declarar extinta a punibilidade, MP ainda requer que adite, se no, estaria extinta a punibilidade. D mais uma oportunidade para o ofendido faz-lo. Por isso que no muito boa para a defesa. Fica meio que em cima do muro. O prazo para o MP aditar, no art. 46, de 3 dias. Se o MP aditar em 5 dias, mera irregularidade.

4) PRINCPIO DA INTRANSCENDNCIA Vide ao penal pblica. Mesma coisa. Tem que oferecer queixa contra o suposto autor do fato. Se morreu, j era, est extinta a punibilidade, decorre da individualizao da pena etc.

ESPCIES DE AO PENAL PRIVADA 1) AO PENAL PRIVADA PROPRIAMENTE DITA Quando a lei dispuser: a ao se inicia mediante queixa. Antes, levvamos meia hora estudando isso, nas hipteses de crime sexuais. Hoje os crimes contra a dignidade sexual sero de ao penal pblica, se a vtima estiver aqum de 18 ou em estado de vulnerabilidade, ser incondicionada e, nos demais casos, pblica condicionada. Acaba ficando, na

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prtica, para os crimes contra a honra e crime de dano e exerccio arbitrrio das prprias razes (sem violncia).

2) AO PENAL PRIVADA PERSONALSSIMA aquela que gera direito intransmissvel. Ou seja, s o ofendido poder oferecer queixa. Se o ofendido morrer, extinta est a punibilidade. S cai em prova por causa disso. Porque, em regra, extinta est a punibilidade quando o acusado morre. Aqui inverte, quando o ofendido morre. Por qu? Porque no se transmite esse direito. Esse direito intransmissvel. Direito personalssimo. Hoje s h um exemplo: art. 236 induzimento a erro da pessoa para casamento.
Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultandolhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.

O outro exemplo era o adultrio, mas houve abolitio criminis. 3) AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA Art. 29 do CPP.
Art. 29. Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministrio Pblico aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal.

a nica que hoje tem subsistncia. O MP est obrigado a oferecer denncia. Em regra, o prazo de 5 dias com ru preso. Inobservado o prazo pelo MP, qual a consequncia? Relaxamento de priso. Se o MP deixar de oferecer denncia no prazo de 5 dias, a consequncia natural ser o relaxamento da priso. Se o indiciado estiver solto, prazo de 15 dias, art. 46 CPP. PRESO 5 dias SOLTO 15 dias
Art. 46. O prazo para oferecimento da denncia, estando o ru preso, ser de 5 dias, contado da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito policial, e de 15 dias, se o ru estiver solto ou afianado. No ltimo caso, se houver devoluo do inqurito autoridade policial (art. 16), contar-se- o prazo da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber novamente os autos. 1o Quando o Ministrio Pblico dispensar o inqurito policial, o prazo para o oferecimento da denncia contar-se- da data em que tiver recebido as peas de informaes ou a representao

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2o O prazo para o aditamento da queixa ser de 3 dias, contado da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos, e, se este no se pronunciar dentro do trduo, entender-se- que no tem o que aditar, prosseguindo-se nos demais termos do processo.

Se o MP oferecer a denncia em 20 dias, estando o indiciado solto, ocorre mera irregularidade. Por qu? Porque ele est obrigado a oferecer denncia, Princpio da Obrigatoriedade. Consequentemente um prazo imprprio, mas porque ele est obrigado a oferecer denncia. Contudo, se no oferecer no prazo legal, cria-se a oportunidade do ofendido de fiscalizar a inrcia do MP, cria-se ao ofendido a possibilidade de fiscalizao da obrigatoriedade do MP, atravs da ao privada subsidiria da pblica. Posso concluir que a ao privada subsidiria serve como verdadeira atividade fiscalizatria da obrigatoriedade do MP. a nica ao penal privada que vai permanecer no Cdigo, porque est prevista no art. 5 da Constituio, clusula petrificada, no tem como fugir. Qual o prazo para a queixa subsidiria? 6 meses. A partir de quando? Do trmino do prazo para o MP. PRAZO PARA QUEIXA SUBSIDIRIA 6 MESES A PARTIR DO TRMINO DO PRAZO PARA O MP (15 DIAS).

15 dias 6 meses MP leg. Ordinria OFENDIDO (leg. Extraordinria) + MP (leg. Ordinria)

No prazo de 15 dias, a legitimidade do MP ser EXCLUSIVA, nos termos do art. 129, I, da Constituio. S ele pode oferecer denncia. Na sua inrcia, o ofendido poder tambm queixa, no prazo de 6 meses, art. 38 do CPP, atravs de sua LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA.
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do direito de queixa ou representao, dentro do mesmo prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.

Mas estamos falando em ao penal PBLICA. Ento, o MP ainda continua obrigado a oferecer denncia. Ele tem o prazo de 15 dias. E se oferecer em 20 dias? Mera irregularidade. A nica situao que o ofendido comea a possuir o prazo de 6 meses para queixa subsidiria. Portanto, no prazo de 6 meses (prazo esse decadencial para o ofendido), ele poder oferecer queixa. Mas olha aqui: o MP no pode, ele DEVE oferecer denncia. OFENDIDO LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA MP LEGITIMIDADE ORDINRIA

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Portanto, durante os 6 meses, teremos aqui uma LEGITIMIDADE CONCORRENTE!!! O MP deve oferecer denncia, mas cochilou. Ento, a partir da o ofendido PODE oferecer queixa subsidiria. Terminado o prazo de 6 meses, restabelece-se ao MP uma LEGITIMIDADE ORDINRIA. Nos seis meses, o ofendido pode oferecer queixa, enquanto o MP deve. Depois dos 6 meses, o MP continua a ter legitimidade ordinria. O MP tem legitimidade ordinria, tem obrigatoriedade de oferecer denncia Denis at eventual prescrio do fato. Denis foi vtima de crime de furto. MP recebeu o inqurito relatado em 1 de janeiro. O MP tinha prazo de 15 dias para oferecer denncia. No o fez. At 15 de janeiro no ofereceu denncia. Denis, o ofendido, comea a ter legitimidade para ao privada subsidiria. Ele oferece a queixa-crime em agosto do mesmo ano, ou seja, fora do prazo legal. Qual a consequncia legal?

Qual a consequncia do oferecimento de queixa fora do prazo legal? Decadncia, que gera a.... ERRADO!!! Estamos falando de ao PBLICA!! OBSERVAO IMPORTANTSSIMA!!! A inobservncia do prazo decadencial para o oferecimento de queixa subsidiria gerar ilegitimidade ativa do ofendido, cabendo ao juiz rejeitar a queixa. Denis, o ofendido, perdeu sua legitimidade. Ofereceu queixa s em agosto. Deveria faz-lo at 15 de junho. Mas o MP continua com sua legitimidade ordinria, porque OBRIGATRIO ao MP oferecer denncia. No pode gerar extino de punibilidade, seno se limita a atuao do MP, seno s haveria um prazo de 6 meses a partir dos 15 dias. Na hiptese de inobservncia do prazo pelo ofendido, ocorrer mera ilegitimidade ativa para o ofendido. O MP continua com a sua legitimidade ordinria e obrigatria. E se o juiz receber a queixa fora do prazo? O acusado impetra um HC e tranca a ao penal. O PRAZO DECADENCIAL, INSUSCETVEL DE SUSPENSO E INTERRUPO. O EFEITO DESSA DECADNCIA QUE NO EXTINO DE PUNIBILIDADE, MAS SIM ILEGITIMIDADE!! Desde o incio estou falando que a ao PBLICA, iniciada pelo MP, mas, no seu cochilo, o ofendido vai l e ingressa. A AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA CONTINUAR COM SUA NATUREZA DE AO PBLICA!!! No entanto, a ao penal privada subsidiria continua com sua natureza de ao pblica, por isso nenhum instituto da ao penal propriamente dita aplicado: renncia, perempo, decadncia, perdo etc. que leve extino de punibilidade do autor do fato. OBS.:

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A ao penal privada subsidiria ocorrer sempre da inrcia do MP. Se ele agir, no cabe. Mas a atuao do MP no quer dizer apenas o oferecimento da denncia. Ou seja, a atuao do MP no se restringe apenas ao oferecimento de denncia. No caber ao privada subsidiria se o MP remeter os autos autoridade para diligncias imprescindveis (art. 16 CPP). Porque, se o MP remete os autos autoridade para novas diligncias imprescindveis, porque ele no est cochilando, s no formou a sua opinio deliciti.
Art. 16. O Ministrio Pblico no poder requerer a devoluo do inqurito autoridade policial, seno para novas diligncias, imprescindveis ao oferecimento da denncia.

Se o MP remete os autos autoridade policial, para novas diligncias, porque ele est agindo, no est inerte, no caber ao penal privada subsidiria. Tambm no caber ao privada subsidiria se o MP se manifestar pelo arquivamento do inqurito policial. Veja: o MP no est inerte, est agindo. Por isso, no caber ao penal privada subsidiria. No caber ao penal privada subsidiria? 1) Se o MP remeter os autos autoridade policial; 2) Se o MP requerer o arquivamento. Se o juiz deferir, concordar, arquive-se. Deciso que no tem hiptese recursal. Se o juiz no concordar, o juiz fiscaliza, remete os autos ao PGJ. Ento, independentemente de o juiz concordar ou no, no caber ao privada subsidiria. OBS.: Em regra, s ser cabvel ao privada subsidiria se tivermos vtima individualizada, personalizada. Denis vai polcia para noticiar trfico de drogas no apartamento vizinho. Instaura-se inqurito policial. Remete-se ao MP. O MP no oferece denncia no prazo legal que, nessa hiptese, seria de 30 dias. Denis pode oferecer queixa subsidiria? No, porque o trfico ofende a sade pblica, no h individualizao do ofendido. Portanto, em regra, s cabe ao privada subsidiria quando se individualizar o ofendido. Se h regra, porque h exceo. Duas excees: 1) Na hiptese de crime contra a relao de consumo, em que entidade devidamente regulamentada poder oferecer queixa subsidiria. Art. 80 do CDC.
Art. 80. No processo penal atinente aos crimes previstos neste cdigo, bem como a outros crimes e contravenes que envolvam relaes de consumo, podero intervir, como assistentes do Ministrio Pblico, os legitimados indicados no art. 82, inciso III e IV, aos quais tambm facultado propor ao penal subsidiria, se a denncia no for oferecida no prazo legal.

2) Crimes falimentares em que poder ser oferecida queixa, alm dos credores, tambm pelo administrador judicial, nos termos do art. 184, nico da lei 11.101/05.
Art. 184. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada.

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Pargrafo nico. Decorrido o prazo a que se refere o art. 187, 1o, sem que o representante do Ministrio Pblico oferea denncia, qualquer credor habilitado ou o administrador judicial poder oferecer ao penal privada subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses.

A ao subsidiria continua com seu carter de pblica, ento o MP tem ingerncia. Art. 29:
Art. 29. Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministrio Pblico aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal.

Oferecida queixa subsidiria, o titular agora ser o OFENDIDO. O titular da ao ser o ofendido. O MP intervir como CUSTUS LEGIS. O MP ser o INTERVENIENTE ADESIVO OBRIGATRIO. Se o MP no intervier, ocorrer NULIDADE PROCESSUAL. Inclusive, se no intervier, haver nulidade processual, na forma do art. 564, III, d, do CPP. (fazer remio do 29 ao 564)
Art. 564, III: Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica;

Lembra na ao penal privada propriamente dita? Se o ofendido no der procedimento, quer dizer, se ele permanecer inerte, haver perempo? Sim. Extinta estaria a punibilidade. Intimado audincia, no comparece. Perempta estaria a ao. Aqui, no. aqui, se o ofendido ficar inerte, o MP restabelece a sua titularidade ordinria, porque o MP o titular da pretenso acusatria, a ao PBLICA na sua origem. O MP ser INTERVENIENTE ADESIVO OBRIGATRIO, dever intervir em todos os termos do processo. O interveniente adesivo obrigatrio o MP que deve intervir quando o ofendido for o autor da ao privada subsidiria.

V COMPETNCIA
Jurisdio o poder de julgar do Estado. Exclusivo do Poder Judicirio? No. O Senado pode julgar crimes, crimes de responsabilidade. Mas cuidado! Crime de responsabilidade tem aquela natureza poltica. Quando h crime de responsabilidade julgado pelo Senado Federal, quem preside a sesso? Presidente do STF. Mas, apesar de no exclusivo, o poder de julgar tpico do Poder Judicirio. A jurisdio praticamente se equipara soberania, ser una e indivisvel, mas abstrata, improrrogvel e indelegvel. necessrio dar concretude a esse poder de julgar. Como eu dou objetividade e concretude a esse poder de julgar? Atravs da sua delimitao, da delimitao do poder de julgar. Leia-se: atravs da competncia.

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Competncia ser o aspecto prtico da jurisdio, que se conceitua como um espao legislativamente delimitado, em que um rgo, investido do poder de julgar, exerce jurisdio. Qual a natureza jurdica da competncia? Ser ela um PRESSUPOSTO DE VALIDADE PROCESSUAL. COMPETNCIA PRESSUPOSTO DE VALIDADE PROCESSUAL! Ou seja, se o processo (e a estou falando em anlise lato senso, genrica) tramitar perante juzo incompetente, ser ele NULO, nos termos do art. 564, I, do CPP.
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;

Essa nulidade absoluta ou relativa? Depende se a incompetncia for absoluta ou relativa. INCOMPETENCIA ABSOLUTA aquela delimitada em grau constitucional que, em regra, no autoriza modificao. Se existe regra, eu tenho exceo. Quando que uma competncia com previso constitucional autoriza modificao? Quando outra competncia, tambm com previso constitucional, assim o delimitar. A inobservncia da competncia delimitada em grau constitucional gera NULIDADE ABSOLUTA, por violao ao Princpio do Juiz Natural.

COMPETNCIA RELATIVA Prevista em norma infraconstitucional, que, em regra, delimita questes territoriais. Sua inobservncia gera NULIDADE RELATIVA. Portanto, a competncia relativa poder ser modificada. E as competncias so divididas:

CRITRIOS DE FIXAO DA COMPETNCIA A fixao da competncia poder se dar em razo da matria, em razo da funo e em razo do territrio.
COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA

1) COMPETNCIA MILITAR art. 124, caput, e 125, 4 e 5 da Constituio.


Art. 124. Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. Pargrafo nico. A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia da Justia Militar.

Art. 125, 4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

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5 Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

CDIGO PENAL MILITAR Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata ste Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial; II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; (Redao dada pela Lei n 9.299, de 8.8.1996) d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar; f) por militar em situao de atividade ou assemelhado que, embora no estando em servio, use armamento de propriedade militar ou qualquer material blico, sob guarda, fiscalizao ou administrao militar, para a prtica de ato ilegal; f) revogada. (Vide Lei n 9.299, de 8.8.1996) III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem administrativa militar; b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu cargo; c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras; d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aqule fim, ou em obedincia a determinao legal superior. Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil, sero da competncia da justia comum. (Pargrafo includo pela Lei n 9.299, de 8.8.1996)

Ser da competncia militar quando houver ofensa a bem jurdico militar. Quando h ofensa a bem jurdico militar? Crime militar. Para os militares, o dever militar. Bem jurdico militar = quando houver crime militar e, para os militares, tambm embutido nele o dever militar. O crime militar tem vrias nomenclaturas, mas a que prevalece ser dividida em: - CRIME MILITAR PRPRIO: quando s definido no Cdigo Penal Militar. Em regra, s pode ser praticado por militar. Ex.: desero, pederastia. S o militar pratica pederastia, crime previsto no COM.

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- CRIME MILITAR IMPRPRIO: est definido tanto no Cdigo Penal Militar, quanto no Cdigo Penal comum. Ex.: roubo, furto, estelionato, homicdio, estupro, sequestro etc. S ser da competncia militar quando houver pratica de crime militar, prprio ou imprprio. Se um militar, em servio (no dever funcional), praticar um crime no previsto no Cdigo Penal Militar, ou seja, no prprio, nem imprprio, ser processado e julgado perante a Justia Comum. Por exemplo, o policial militar pratica um crime de abuso de autoridade contra civil. No est previsto no CPM. O CPM s prev abuso de autoridade de militar contra militar, no de militar contra civil. Ser ele processado e julgado perante a justia comum. Smula 172 STJ:
COMPETE A JUSTIA COMUM PROCESSAR E JULGAR MILITAR POR CRIME DE ABUSO DE AUTORIDADE, AINDA QUE PRATICADO EM SERVIO.

Se o militar estiver DE FOLGA, responder perante a JUSTIA COMUM, ainda que pratique o crime com a ARMA da corporao. Ele no tem o dever militar, ainda que praticado o crime com a arma da corporao. SALVO SE OFENDER BEM JURDICO MILITAR. O militar estava de folga, subtrai uma viatura do Batalho de Polcia Militar. Vai responder perante a Justia Militar. Ele estava de folga, mas ofendeu bem jurdico. Se for um estupro, dentro do quartel militar ou se estupra um militar, vai ser processado e julgado perante a Justia Militar, porque pratica um crime militar, prprio ou imprprio. Se o militar, em servio, praticar um crime doloso contra a vida de civil, ser ele processado e julgado perante o JRI, art. 125, 5 da Constituio e art. 9, pargrafo nico do CPM. Se for contra militar. Se um militar, em servio, praticar um crime contra outro militar, AUDITORIA MILITAR. Sem discusso. No nem s justia militar, auditoria colegiada militar. Se um militar, em servio, praticar um crime doloso contra a vida de um militar, AUDITORIA MILITAR. Se o militar, DE FOLGA, praticar um crime doloso contra a vida de outro militar, a orientao que prevalece que AUDITORIA MILITAR. Orientao jurisprudencial do STF, nos termos do art. 9, II, do CPM. Haveria uma especialidade da matria. O civil pode responder perante a Justia Militar? Pode. O civil responder perante a Justia Militar, quando praticar um crime militar imprprio contra BEM JURDICO MILITAR FEDERAL. O civil, se praticar crime militar imprprio contra bem jurdico militar FEDERAL responder perante a JUSTIA MILITAR. Se for contra bem jurdico do Estado, responder perante a JUSTIA COMUM. Se o civil praticar um crime contra bem jurdico militar estadual ser processado e julgado perante a Justia Comum. Por qu? Porque o art. 125, 4 da Constituio delimita a competncia militar estadual para os seus militares: s policial militar e bombeiros. CIVIL NO PODE SER PROCESSADO E JULGADO PERANTE A JUSTIA MILITAR ESTADUAL, MAS PODE SER PROCESSADO E JULGADO PERANTE A JUSTIA MILITAR FEDERAL.

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Civil vai ao quartel general das Foras Armadas e subtrai um armamento. Processado perante a Justia Militar Federal, ofendeu bem jurdico federal. Esse mesmo civil vai a um Batalho da Polcia Militar, subtrai armamento, ser processado e julgado perante a justia comum, pelo crime previsto no Cdigo Penal Militar. A separao se d justamente em relao a isso. O militar do Estado est l em sentinela, passa um amigo e o chama para fazer um ganho. Ambos, o militar em servio e o civil, praticam, em concurso de pessoas, um crime de roubo contra um civil: separao dos processos: o militar vai ser julgado perante a Justia Militar, e o civil, perante a Justia Comum, porque aquele militar era estadual. Se o civil, em concurso de pessoas com militar federal, praticar um crime militar, a unidade de processo, ambos sero processados e julgados perante a Justia Militar.

Obs. S h um crime militar prprio que pode ser praticado por civil: INSUBMISSO.
Insubmisso Art. 183. Deixar de apresentar-se o convocado incorporao, dentro do prazo que lhe foi marcado, ou, apresentando-se, ausentar-se antes do ato oficial de incorporao: Pena - impedimento, de trs meses a um ano. Caso assimilado 1 Na mesma pena incorre quem, dispensado temporriamente da incorporao, deixa de se apresentar, decorrido o prazo de licenciamento. Diminuio da pena 2 A pena diminuda de um tro: a) pela ignorncia ou a errada compreenso dos atos da convocao militar, quando escusveis; b) pela apresentao voluntria dentro do prazo de um ano, contado do ltimo dia marcado para a apresentao. Criao ou simulao de incapacidade fsica

Art. 184. Criar ou simular incapacidade fsica, que inabilite o convocado para o servio militar: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Substituio de convocado

Art. 185. Substituir-se o convocado por outrem na apresentao ou na inspeo de sade. Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem substitui o convocado.

FIM

16.04.2011 Na ltima aula comeamos a falar de competncia. Competncia militar est prevista em grau constitucional, portanto, posso reconhece-la como COMPETNCIA ABSOLUTA. Se a competncia absoluta, em regra, no ser modificvel, no h possibilidade de prorroga-la.

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Mas, para que haja competncia militar, tem de haver ofensa a bem jurdico militar. Para que eu tenha ofensa a bem jurdico militar, o primeiro e principal requisito estar diante de crime militar. Quando estou diante de crime militar Quando o fato criminoso estiver previsto no Cdigo Penal Militar. Se ele s estiver previsto no Cdigo Penal Militar, tem-se CRIMI MILITAR PRRPIO. Se ele estiver previsto no CPM e no Cdigo Penal Comum, tem-se CRIME MILITAR IMPRPRIO. Mas, para que tenhamos competncia, tem de se estar diante de um crime militar prprio ou imprprio, seno a competncia ser da Justia Comum. Militar em servio pratica crime de abuso de autoridade contra civil. A competncia ser da Justia Comum, porque no est previsto em lei abuso de autoridade de militar contra civil. Ento, se no est previsto o crime no Cdigo Penal Militar, a competncia ser da Justia Comum. Mas, nesse caso, em regra, tambm temos de ter o DEVER MILITAR, porque, se no tivermos o dever militar, a a competncia, em regra, ser da Justia Comum. Militar em servio pratica crime de roubo contra civil, competncia da Justia Militar. Militar, de folga, pratica crime de roubo contra civil, a competncia ser da Justia Comum, ainda que com a arma da corporao. E o civil? Pode responder perante a Justia Militar? Pode. quando? Quando ele ofender bem jurdico militar FEDERAL. Se ele praticar um crime militar FEDERAL, contra BEM JURDICO MILITAR FEDERAL. Por qu? Porque a Constituio no faz nenhum tipo de ressalva. Se o civil adentra um quartel das foras armadas e subtrai um armamento, ser ele processado e julgado pela Justia Militar Federal. MAS O CIVIL NO PODE RESPONDER PERANTE A JUSTIA MILITAR ESTADUAL! Por qu? Porque a Constituio fez uma ressalva, no art. 125, 5:
5 Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

A competncia da Justia militar estadual ser para julgar os seus militares, leia-se: POLICIAIS MILITARES e BOMBEIROS. Portanto, se o civil adentra em um batalho da PM e subtrai um armamento, praticou um crime contra bem jurdico militar estadual. Nesse caso, ser processado e julgado perante a Justia Comum, porque o civil no pode responder perante a Justia Militar Estadual, pela ressalva constitucional. Denis, voc falou que o civil, em regra, responde pelo crime militar imprprio. Por qu? Porque ele pratica um crime de roubo contra bem jurdico militar federal. Nesse caso, o crime de roubo est previsto no Cdigo Penal Militar e tambm no Cdigo Penal Comum. O civil, se ofender bem jurdico militar federal, ser processado e julgado perante a Justia Militar Federal. Ele praticou um crime IMPRPRIO. Mas o civil poderia responder pelo crime militar prprio? Em regra, no. S os militares praticam crimes militares prprios. Ex.: desero, s o militar. Cabelo, civil, adentra o quartel das foras armadas e, l dentro, pratica sexo com outro civil. Reponde pelo qu?

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No responde por nada. Dentro do quartel das foras armadas, sendo civil, no ofendeu bem jurdico militar. Ele no vai responder por nada. Um militar pratica o mesmo ato dentro do quartel das foras armadas. Responder pelo qu? Por pederastia. S militar pratica crime militar. A ficam vulgarizando. Pederastia crime militar prprio. S militar contra militar. Ou militar contra civil, dentro do quartel das foras armadas. bvio que se Cabelo praticasse sexo com seu estagirio em seu gabinete, tem de responder administrativamente, porque no local. Mas no crime. Agora, o mesmo ato reconhecido como crime na instituio militar, portanto, crime militar prprio. Mas o civil pode praticar crime prprio? Disse: em regra, no. Mas tem apenas um: crime de insubmisso, previsto no art. 182 do COM. aquele cara que se alista, est inscrito, est fazendo parte informalmente das foras armadas, mas ainda no exerceu sua funo, deixa de comparecer. Se ele j fosse efetivamente militar, seria desero, como no , insubmisso. Mas s esse crime. Se o militar pratica sexo com outro dentro do imvel militar, da vila militar, no na sua casa na vila militar, porque a casa na vila militar reconhecida como casa particular, mas se foi no meio da rua da vila militar, j era, vai responder pela pederastia, sim. E se um militar, em servio, praticar crime doloso contra a vida de outro militar, de quem ser a competncia? Se um militar em servio praticar crime doloso contra vida de civil, vai ser processado e julgado perante o TRIBUNAL DO JRI. Se o militar, de folga, praticar crime doloso contra a vida de civil, JRI. Se o militar em servio praticar crime doloso contra a vida de outra militar, AUDITORIA MILITAR. No tem discusso. Se o militar, de folga, praticar crime doloso contra a vida de outro militar, de folga, duas so as orientaes: 1) Continua na auditoria militar, pelo art. 9, I, do CPM. a orientao em vrias vezes observada pelo prprio Supremo Tribunal Federal. 2) A competncia seria do JRI, porque no h bem jurdico militar afetado. crime doloso contra a vida que deve ser regulamentado de acordo com a Constituio. Mas h bastante divergncia. OBS.: o julgamento pela auditoria militar ser sempre colegiado ou no? Depende. Hoje, ps EC 45, se o militar praticar crime contra o civil, a competncia ser do juiz militar monocrtico, juiz da auditoria militar, estadual ou federal. Se o militar praticar crime contra outro militar ou um crime militar prprio, desero, por exemplo, a a competncia da auditoria militar: um juiz militar togado e mais quatro militares de carreira, que exercem a funo de juzes auxiliares. Nesse caso, so jris.

2) COMPETNCIA FEDERAL E ESTADUAL

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A competncia federal est taxativamente prevista no art. 109 da CF. O que no estiver no art. 109, ser da competncia Estadual. A competncia estadual, portanto, residual. Por isso acaba sendo maior, porque tudo o que no estiver taxativamente previsto da competncia estadual. A COMPETNCA ESTADUAL RESIDUAL! Tudo o que no for competncia federal, ser competncia estadual. Vamos ver qual a competncia federal. Art. 109, IV da CF:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;

Crimes polticos so os regulamentados pela LSN, Le 7.170/83. CRIME POLTICO JUSTIA FEDERAL. Para que tenhamos competncia federal, h necessidade de ofensa a bem jurdico federal. H necessidade de ofensa a bem jurdico tutelado pela UNIO, de entidades autrquicas e empresas pblicas. Ofensa a bens, servios ou interesses da Unio. Portanto, crimes praticados contra a CEF, INSS, BACEN, so todos da competncia federal. Se eu praticar um crime contra o BB, a competncia da Justia Estadual, porque sociedade de economia mista. BEM JURDICO TUTELADO PELA UNIO, AUTARQUIA E EP JUSTIA FEDERAL! Recentemente foi decidido: assalto a caixa do Banco do Brasil instalado dentro de unidade das foras armadas, dentro de um estabelecimento militar. Qual a competncia para processar e julgar esse crime? Vara criminal ESTADUAL. Embora estivesse dentro de estabelecimento militar, no tinha l o dever de segurana militar, porque no era bem militar. E no federal, porque sociedade de economia mista. Competncia da vara criminal comum. Isso teve de chegar ao STF, para decidir. Veja! Ento, tem de ter um bem jurdico tutelado pela Unio. Esse bem jurdico violado tem de ser DIRETO e ESPECFICO para ensejar a competncia federal. Entendimento do STF, Plenrio, info 520.
Venda de Combustvel Adulterado e Competncia da Justia Comum

O interesse da Unio, para que ocorra a competncia da Justia Federal prevista no art. 109, IV, da CF, tem de ser direto e especfico. Com base nesse entendimento, o Tribunal desproveu recurso extraordinrio interposto pelo Ministrio Pblico Federal em que alegava que a interpretao conjunta dos incisos IV e VI do art. 109 da CF revelaria ser da Justia Federal a competncia para processar e julgar os crimes contra a ordem econmica se, independentemente de previso da lei definidora, houvesse leso a interesse da Unio. Sustentava o parquet que a comercializao de combustvel fora dos padres fixados pela Agncia Nacional de Petrleo vulneraria diretamente o interesse direto dessa autarquia federal no controle, fiscalizao e regulao da atividade de distribuio e revenda de derivados de petrleo e lcool. Asseverou-se que, no obstante se possa reconhecer a competncia da Justia Federal para aes penais por crimes contra a ordem econmica, nos termos do art. 109, IV, da CF, ainda que a legislao ordinria no a tenha previsto, a alegao de leso a bens, servios ou interesse da Unio ou de suas autarquias deve ser estimada perante o caso concreto - situao diversa das hipteses declinadas no inciso VI desse dispositivo, que condiciona a competncia previso da lei. Considerou-se que o interesse da Unio, no caso, seria genrico. Ressaltou-se, tambm, no haver se confundir o objeto de fiscalizao da entidade federal com a sua atividade fiscalizatria, para assim demonstrar interesse da Unio ou da entidade. Precedentes citados: RE 502915/SP (DJU de 27.4.2007); ACO 1058/CE (DJE de 23.5.2008); RE 198488/SP (DJU de 11.12.98); RE 454735/SP (DJU de 18.11.2005). RE 454737/SP, rel. Min. Cezar Peluso, 18.9.2008. (RE-454737)

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Se eu tiver um crime contra servidor pblico federal, em decorrncia das suas funes, a competncia ser FEDERAL, porque est ofendendo servio e interesse da Unio. Smula 147 STJ. Fiscal do Trabalho adentra uma fazenda, o fazendeiro pega uma espingarda e mata esse fiscal. De quem ser a competncia? Tribunal do Jri Federal.
S. 147/STJ COMPETE A JUSTIA FEDERAL PROCESSAR E JULGAR OS CRIMES PRATICADOS CONTRA FUNCIONARIO PUBLICO FEDERAL, QUANDO RELACIONADOS COM O EXERCICIO DA FUNO.

OMISSO DE DADOS NA CARTEIRA DO TRABALHO. Eventual falsidade ideolgica na CTPS. Qual a competncia para processar e julgar? Se eu ganho R$ 100,00, tenho de contribuir ao INSS 11% de R$100,00. Se eu ganho cem mil reais, tenho de contribuir onze por cento de cem mil reais. Quem vai ser prejudicado se eu anotar falsamente a carteira de trabalho? O INSS. Portanto, a competncia FEDERAL.!!! A competncia federal porque estou violando diretamente interesse da AUTARQUIA PREVIDENCIRIA FEDERAL. 3 seo do STJ, info 346. CRIME. EMPREGADOR. OMISSO. ASSINATURA. CTPS.
A questo consiste em definir a competncia para processar e julgar ao penal contra o empregador que no realiza as devidas anotaes nas carteiras de trabalho e previdncia social (CTPS) de seus empregados. Destacou-se que, de acordo com o art. 29 da CLT e o art. 201 da CF/1988, cabe ao empregador, ao contratar um empregado, realizar as anotaes e contribuir para a Previdncia Social, garantindo-lhe os direitos trabalhistas, previdencirios e relativos ao FGTS. A CTPS, instituda pelo Dec. n. 21.175/1932 e regulamentada pelo Dec. n. 22.035/1932, o nico comprovante da vida funcional do empregado. Dessa forma, observa a Min. Relatora, quem omite dados na CTPS, atentando contra o interesse da autarquia previdenciria, estar incurso nas mesmas sanes do crime de falsificao de documento pblico, nos termos do 4 do art. 297 do CP, sendo competente a Justia Federal para processar e julgar esse delito, de acordo com o art. 109, IV, da CF/1988. CC 58.443-MG, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 27/2/2008.

Violando interesse da Unio, atravs da sua autarquia federal, o INSS. Agora, se eu pego uma CTPS, quero arrumar um trabalho, tenho hoje 17 anos e peo para um imputvel falsificar a carteira, colocando 21 anos, a a competncia estadual. Falsidade ideolgica sem reflexo na Unio. Cabelo adentra a uma floresta para matar uma paca. Crime ambiental. De quem a competncia? Qual a competncia para processar e julgar crimes ambientais? Antes da lei de crimes ambientais, a competncia era toda federal. Depois da lei de crimes ambientais, deve ser analisado o servio fiscalizatrio federal. Ser analisada a rea de proteo ambiental. Se for fiscalizado pela Unio, atravs do IBAMA, a competncia ser FEDERAL.

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Cabelo mata cotias no Campo de Santana, no Centro. Nesse caso, a competncia ser estadual. Desmatamento da mata atlntica. Mata atlntica que comea no RJ, passa por diversos estados e vai at Bahia. Qual a competncia para processar e julgar? Competncia estadual. Informativo 3 seo do STJ, info 365. COMPETNCIA. CRIME AMBIENTAL. MATA ATLNTICA.
Este Superior Tribunal entende que, embora a mata atlntica integre o patrimnio nacional, no se enquadra na definio de bem da Unio e, por isso, no atrai a competncia da Justia Federal. Sendo assim, competente a Justia estadual para processar e julgar crime ambiental de desmatamento da floresta nativa da mata atlntica. Precedentes citados: CC 55.704-SP, DJ 10/4/2006; CC 92.327-SP, DJ 24/3/2008, e CC 35.087-SP, DJ 17/11/2004. AgRg no CC 93.083-PE, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 27/8/2008.

Veja! Em regra, em regra estadual. No bem da Unio, embora seja interestadual. Em regra, porque pode haver in loco uma fiscalizao federal. Quem vai investigar esse crime? Polcia Federal, pois o crime interestadual, mas quem julga? Justia estadual. OBS.: Poderemos ter investigao pela polcia federal, quando o crime for interestadual (art. 144, 1 da Constituio), mas competncia da Justia Estadual. Uma coisa a atribuio investigativa. Outra coisa competncia jurisdicional. Em regra, a Polcia Federal que fiscaliza esses crimes ambientais. E a, quando vo l pedir busca e apreenso, batem na porta do juiz do estado. Interceptao telefnica, juiz do estado, quando no for competncia federal. ATENO!!! RESSALVADAS AS CONTRAVENES PENAIS!!! Hoje ns temos lei do juizado criminal especial estadual e do juizado especial federal. Se eu tiver uma contraveno penal, ainda que violadora de bem jurdico tutelado pela Unio, a competncia continua com a Justia Estadual, leia-se: com o Juizado Especial Criminal Estadual, porque a Constituio fez essa ressalva (Smula 38 STJ).
SMULA 38 STJ - COMPETE A JUSTIA ESTADUAL COMUM, NA VIGENCIA DA CONSTITUIO DE 1988, O PROCESSO POR CONTRAVENO PENAL, AINDA QUE PRATICADA EM DETRIMENTO DE BENS, SERVIOS OU INTERESSE DA UNIO OU DE SUAS ENTIDADES.

JUSTIA FEDERAL NO JULGA CONTRAVENO PENAL!!! CONTRAVENO PENAL, AINDA QUE CONTRA BEM DA UNIO, COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL JECRIM!!!
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;

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Todos os crimes previstos em tratados ou convenes que o Brasil tenha ratificado sero da competncia federal. O exemplo clssico o do trfico internacional de drogas. A competncia ser sempre da justia federal. As mulazinhas, sempre competncia da Justia Federal. No aeroporto de Maric, havia trfico internacional de drogas vindas da Espanha. S que l em Maric no havia vara federal. As pessoas eram presas e julgadas perante a vara criminal do Estado. HOJE NO MAIS. ATENO!!! Para o trfico internacional de drogas, ainda que no local no tenha vara federal, permanece a competncia da Justia Federal para a vara criminal daquela circunscrio (art. 70 da lei 11.343/06).

Art. 70. O processo e o julgamento dos crimes previstos nos arts. 33 a 37 desta Lei, se caracterizado ilcito transnacional, so da competncia da Justia Federal. Pargrafo nico. Os crimes praticados nos Municpios que no sejam sede de vara federal sero processados e julgados na vara federal da circunscrio respectiva.

O trfico internacional de drogas em Maric, portanto, hoje seria processado e julgado perante a vara federal criminal de Niteri. E o trfico interestadual de drogas? Competncia ESTADUAL, ainda que com droga internacional. Smula 522 do STF:
S. 522 STF - SALVO OCORRNCIA DE TRFICO PARA O EXTERIOR, QUANDO, ENTO, A COMPETNCIA SER DA JUSTIA FEDERAL, COMPETE JUSTIA DOS ESTADOS O PROCESSO E JULGAMENTO DOS CRIMES RELATIVOS A ENTORPECENTES.

A droga vindo do exterior, j houve um trfico internacional. S que ns no estamos apurando o trfico internacional, porque j aconteceu, ningum sabe como chegou, como entrou no Brasil. Chegou. A partir da, comea a diluir, a o trfico j se mostra interestadual, ainda que internacional. Competncia da JUSTIA ESTADUAL. Trfico internacional de mulheres, trfico internacional de crianas, trfico internacional de rgos, todos esses sero da competncia FEDERAL. O trfico de rgos de competncia ESTADUAL, mas se for trfico INTERNACIONAL de rgos, competncia federal.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Todas as causas que dizem respeito a direitos humanos sero federais. Mas vamos nos restringir aos crimes. Portanto, todos os crimes que ofendam diretamente direitos humanos so de competncia federal. Quando isso foi introduzido na nossa Constituio criou grande celeuma porque federalizamos os crimes violadores de direitos humanos. Mas tem um probleminha: o que direitos humanos? A questo toda o seguinte:

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Para que haja competncia federal, ser necessrio o IDC incidente de deslocamento de competncia, que ser proposto pelo PGR, com competncia para anlise pelo Plenrio do STJ, nos termos do art. 109, 5, da CF.
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Ou seja, depender do caso concreto para federalizar, para tirar da justia estadual e mandar para a justia federal. At hoje, s 2 IDCs: Dorothy (julgado improcedente, continua da competncia da Justia Estadual). O 2 foi Manoel Mattos, esse foi julgado procedente. A desloca a competncia para a Justia Federal. Todo crime contra mulher na relao domstica viola direitos humanos, est no art. 6 da Lei. Isso porque a lei veio a partir da condenao do Brasil em corte internacional, no caso Maria da Penha. Por isso foi imposta ao Brasil legislao protetiva mulher. No entanto, a competncia estadual, do Juizado da Mulher e da Violncia domstica, salvo se houver um IDC. No porque a lei diz que viola direitos humanos que a competncia ser federal. Imprescindvel ser o incidente deslocamento de competncia. S ser federal se houver IDC. Portanto, se a lei vier e disser: este crime viola direitos humanos, a competncia continua sendo do ESTADO, salvo se houver l o IDC, que o exemplo da Lei Maria da Penha. O PGR pode ser provocado? Pode. Representa-se ao PGR, que, entendendo por bem, prope o IDC ao STJ.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;

Todo o crime contra a organizao do trabalho ser da competncia federal. H uma divergncia no STF. Condio anloga de escravo, ainda que contra um nico trabalhador, ser da competncia federal. Por qu? Porque est violando o servio fiscalizatrio da Unio (info 450 STF).
Crime de Reduo a Condio Anloga de Escravo e Competncia - 2

Em concluso de julgamento, o Tribunal, por maioria, deu provimento a recurso extraordinrio para anular acrdo do TRF da 1 Regio, fixando a competncia da justia federal para processar e julgar crime de reduo a condio anloga de escravo (CP, art. 149) - v. Informativo 378. Entendeu-se que quaisquer condutas que violem no s o sistema de rgos e instituies que preservam, coletivamente, os direitos e deveres dos trabalhadores, mas tambm o homem trabalhador, atingindo-o nas esferas em que a Constituio lhe confere proteo mxima, enquadram-se na categoria dos crimes contra a organizao do trabalho, se praticadas no contexto de relaes de trabalho. Concluiu-se que, nesse contexto, o qual sofre influxo do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, informador de todo o sistema jurdico-constitucional, a prtica do crime em questo caracteriza-se como crime contra a organizao do trabalho, de competncia da justia federal (CF, art. 109, VI). Vencidos, quanto aos fundamentos, parcialmente, os Ministros Gilmar Mendes e Eros Grau, que davam provimento ao recurso extraordinrio, considerando que a competncia da justia federal para processar e julgar o crime de reduo a condio anloga de escravo configurase apenas nas hipteses em que esteja presente a ofensa aos princpios que regem a organizao do trabalho, a qual reputaram ocorrida no caso concreto. Vencidos, tambm, os Ministros Cezar Peluso, Carlos Velloso e Marco Aurlio que

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negavam provimento RE 398041/PA, rel. Min. Joaquim Barbosa, 30.11.2006. (RE-398041) ao recurso.

Todos os crimes contra o sistema financeiro sero de competncia federal, sem discusso. (art. 27 da Lei 7492/86). E os crimes contra a ordem tributria, lei 8.137/90? Depende do tributo. Ser estadual, se o tributo for estadual ou municipal e ser federal, se o tributo for da Unio. E o crime de lavagem de dinheiro, qual a competncia para processar e julgar? Se houver violao ao sistema financeiro federal, ser de competncia federal. Ser FEDERAL, se houver violao ao sistema financeiro federal. E se no houver violao ao sistema financeiro federal, qual a competncia? Vai depender do crime anterior. Depender do crime precedente. Se o crime anterior for de competncia federal, a lavagem tambm ser. Se o crime anterior for da competncia do estado, a lavagem tambm ser da competncia estadual. Art. 2, III, b, Lei 9.613/98:
Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: III - so da competncia da Justia Federal: b) quando o crime antecedente for de competncia da Justia Federal.

Fernandinho Beira Mar pratica trfico internacional de drogas e lava o dinheiro. O trfico internacional de droga de competncia da Justia Federal, a lavagem tambm. Temos um trfico interno de drogas, dali uma lavagem de dinheiro, tanto o trfico, quanto a lavagem sero de competncia da Justia Estadual.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio;

Habeas corpus em matria criminal, vai ser de competncia da Justia Federal, se o crime for federal e vai ser da competncia da Justia Estadual, se o crime for estadual.
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar;

Todos os crimes praticados em navios sero da competncia federal, porque estou violando o servio fiscalizatrio da Unio. Navio embarcao de grande porte, no iate, canoa (nesses casos, a competncia ser estadual). Tambm sero da competncia da Justia Federal os crimes praticados dentro de aeronaves. Porque estou diante de um servio fiscalizatrio da Unio. Agora, se o avio estiver pousado e houver um crime que no tenha qualquer relao com o trnsito areo, a competncia ser estadual. (1 Turma do STF, info 491).
Trfico de Entorpecentes e Competncia - 2

A Turma concluiu julgamento de recurso extraordinrio interposto pelo Ministrio Pblico Federal contra acrdo do

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TRF da 1 Regio que mantivera deciso de juiz federal que, por entender tratar-se de trfico domstico, declinara da competncia, para a justia comum, de feito relativo a trfico de substncia entorpecente - v. Informativo 416. No caso, as recorridas foram denunciadas pela suposta prtica dos crimes previstos nos artigos 12, c/c 18, III, ambos da Lei 6.368/76, em decorrncia do transporte de cocana de Cuiab/MT para So Paulo. Em razo de problemas nos vos, foram obrigadas a desembarcar em Braslia antes de seguirem viagem para o destino final, sendo presas em flagrante no aeroporto. Em votao majoritria, desproveu-se o recurso ao fundamento de que a justia estadual seria competente para conhecer da causa. Tendo em conta que o flagrante ocorrera quando as denunciadas estavam em terra, asseverou-se que o transporte, que antecedera a priso, no seria suficiente para deslocar a competncia para a justia federal, devendo o art. 109, IX, da CF ser interpretado restritivamente ("Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: ... IX - os crimes cometidos a bordo de navios e aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar;"). Vencidos os Ministros Seplveda Pertence, relator, e Eros Grau que assentavam a competncia da justia federal. RE 463500/DF, rel. orig. Min. Seplveda Pertence, rel. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, 4.12.2007. (RE463500)

E se for um trfico internacional de drogas? A eu nem entro na questo do avio. J federal pelo inciso anterior. Estou em um caiaque, longe de ser um navio, em Arraial do Cabo, e pesco em momento de defeso, fiscalizado pelo IBAMA, pratico uma pesca predatria. Nesse caso, competncia federal, porque eu violei o servio da Unio. No por eu estar em um caiaque. Se eu estivesse em um navio, competncia do servio fiscalizatrio da Unio.
HABEAS CORPUS N 108.478 - SP (2008/0128786-3) RELATOR : MINISTRO ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RJ) IMPETRANTE : EDUARDO JOAQUIM MIRANDA DA SILVA IMPETRADO : TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3A REGIO PACIENTE : AILTON DE SOUZA E SILVA (PRESO) EMENTA HABEAS CORPUS. CRIMES DE ROUBO E FORMAO DE QUADRILHA, PRATICADOS NO INTERIOR DE AERONAVE, EM SOLO. ARTIGO 109, INCISO IX, DA CONSTITUIO FEDERAL. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL PARA JULGAR O FEITO. ORDEM DENEGADA. 1. Competem aos juzes federais processar e julgar os delitos cometidos a bordo de aeronaves, independente delas se encontrarem em solo. 2. No h se falar em qualidade das empresas lesadas, diante da regra prevista no artigo 109, inciso IX, da Constituio Federal de 1988. 3. Ordem denegada. ACRDO "Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Senhores Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, denegou a ordem." Os Srs. Ministros Gilson Dipp, Laurita Vaz, Napoleo Nunes Maia Filho e Jorge Mussi votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 22 de fevereiro de 2011(Data do Julgamento). Ministro Jorge Mussi Presidente Ministro Adilson Vieira Macabu (desembargador Convocado do Tj/rj) Relator

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: XI - a disputa sobre direitos indgenas.

Todos os crimes praticados contra direitos indgenas sero da competncia federal. E se o crime for praticado nas Barcas? H dois entes federativos fiscalizando: um federal, a Marinha, e um estadual (AGETRANSPORTE?); Para dirigir carro, necessria a habilitao. Se voc falsificar uma habilitao, uso de documento falso, a competncia ser da Justia Estadual, ainda que voc transporte seu carro em rodovias federais.

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Para voc dirigir em uma rodovia federal em Fernando de Noronha, voc precisa ter uma habilitao, emitida pelo DETRAN, estadual. Se eu falsifico minha CHN e sou pego em Fernando de Noronha, vou ser processado e julgado pela competncia estadual da comarca do Estado de Pernambuco. A competncia nesse caso estadual. E eu estou dirigindo em rodovia federal. Para eu tirar habilitao para pilotar lancha, carta nutica, eu tenho que ter uma autorizao da marinha. Eu nunca fiz l um teste, falsifiquei minha carta nutica e sou preso pilotando uma lancha. Quem emitiu a carteira? A Marinha. Qual a competncia para julgar esse crime de uso de documento falso da Marinha? Estadual. a mesma discusso da CTPS. emitida pelo Ministrio do Trabalho, federal, s que a utilizao dela no tem nenhuma correlao com a atividade da Unio. Por isso, competncia da Justia Estadual. No caso das Barcas, embora haja relao martima, embora para toda relao martima a fiscalizao da Marinha, o transporte intermunicipal, o professor acredita que deva prevalecer a competncia estadual. A fiscalizao de transporte interestadual da PRF, s que a minha atividade fiscalizada pelo DETRAN, por isso a competncia estadual. Ento, os crimes praticados contra direitos indgenas sero da competncia federal. Por qu? Porque estou tutelando a cultura, a raa, a tradio indgena. Art. 231 da Constituio:
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.

Mas e se eu praticar um crime contra um nico ndio? Est l o ndio dormindo na praa, colocam lcool e fogo. Crime doloso contra a vida do ndio patax. Qual a competncia? Estadual. No h nenhuma discusso em direitos indgenas. Smula 140 STJ:
S 140 STJ - COMPETE A JUSTIA COMUM ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR CRIME EM QUE O INDIGENA FIGURE COMO AUTOR OU VITIMA.

Agora, estou diante de uma discusso de demarcao de terras e l o sujeito mata um ndio. Qual a competncia? A federal. Embora eu tenha uma nica vtima, eu tenho l uma discusso em relao ao direito coletivo dos ndios. Est l o turista passeando em Tocantins e morto pelo ndio canibal. Qual a competncia para julgar o ndio como autor do fato? ESTADUAL! SALVO se o ndio, como autor do fato, tiver uma relao de discusso sobre direito indgena. Nesse caso, a competncia ser federal. (STJ, info 451, 3 Seo) CC. TENTATIVA. HOMICDIO. ADVOGADO. SILVCOLA. MENTOR. Trata-se de conflito de competncia (CC) em que figura como suscitante o juzo estadual e como suscitado o TRF da 1 Regio. In casu, ocorreu tentativa de homicdio contra um advogado, crime do qual seria mentor um silvcola. Nesta superior instncia, ao apreciar o conflito, inicialmente ressaltou o Min. Relator ser verdade que a competncia federal penal, principalmente nas causas que envolvam ndios, alvo de inmeras dvidas doutrinrias e jurisprudenciais, sempre havendo vozes dissonantes. Entretanto, possvel valer-se de um princpio para definir se determinada ao deve tramitar na Justia Federal ou na Justia estadual: trata-se do princpio da preponderncia do interesse da Unio. Na hiptese, a motivao da tentativa de homicdio seria a penhora de um micro-nibus pertencente associao indgena para saldar dvidas. Assim, entendeu o Min. Relator que, interpretando em conjunto o art. 3

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da Lei n. 6.001/1973 e o art. 231 da CF/1988, no h como negar que, no caso, a motivao para o crime extrapolou o interesse privado (individual). que, sendo vedada a implantao de garimpos particulares em reservas indgenas, criou-se uma maneira indireta de fazer a extrao dos bens minerais escondidos em seu subsolo. Convenceu-se a comunidade indgena daquela regio acerca da necessidade de aquisio de bens materiais modernos, sabendo-se que jamais seus membros teriam como quitar as dvidas contradas. Desse modo, no se aplica espcie o enunciado da Sm. n. 140-STJ, j que houve indubitavelmente disputa sobre direitos indgenas, o que atrai a competncia da Justia Federal. Diante dessas consideraes, entre outras, a Seo conheceu do conflito e declarou competente a Justia Federal, determinando a remessa dos autos ao TRF da 1 Regio a fim de prosseguir o julgamento do recurso em sentido estrito interposto pela defesa contra pronncia que submeteu os rus a julgamento pelo tribunal do jri. Precedentes citados: CC 93.000-MS, DJe 14/11/2008, e HC 65.898-MS, DJ 14/5/2007. CC 99.406-RO, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 13/10/2010.

Os ndios ocuparam uma rea, alegando ser um cemitrio indgena. Foi um promotor l, os ndios comeram o promotor (canibalismo). De quem a competncia para julgar o crime? Federal, porque a discusso sobre direitos indgenas.

E se eu tiver um crime federal e um crime estadual em conexo probatria? OBS.: CRIME FEDERAL CONEXO A CRIME ESTADUAL = ocorrer unidade de processo e julgamento, prevalecendo a justia FEDERAL. Smula 122 do STJ.
COMPETE A JUSTIA FEDERAL O PROCESSO E JULGAMENTO UNIFICADO DOS CRIMES CONEXOS DE COMPETENCIA FEDERAL E ESTADUAL, NO SE APLICANDO A REGRA DO ART. 78, II, "A", DO CODIGO DE PROCESSO PENAL.

Por que prevalece a competncia federal? Porque a Federal est taxativamente prevista na Constituio, enquanto que a estadual residual. No h como deslocar a competncia que est taxativamente prevista na Constituio. 3) COMPETNCIA DO JRI Nos crimes DOLOSOS CONTRA A VIDA. Art. 5, XXXVIII.
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;

4) VIOLENCIA DOMSTICA

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Juizado da Violncia Domstica Lei Maria da Penha. Onde no houver, ser o juiz do JECrim. Mas cuidado! do JECrim para julgar violncia domstica. Um pai estupra filha. Aqui na Capital, Juizado da Violncia Domstica. No interior, vai ser julgado pelo Juizado Especial Criminal, com matria de violncia domstica. Vai ser julgado no JECrim, mas no com procedimento do juizado especial criminal, mas com procedimento normal. 5) JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL Infraes penais de menor ofensivo (todas as contravenes e crimes com pena mxima at 2 anos).
COMPETNCIA EM RAZO DA FUNO

A competncia em razo da funo. Portanto, estamos tutelando a excelncia das funes realizadas. Imaginemos a seguinte situao. Um desembargador do rgo especial do TJ pratica um crime. Se ele fosse julgado por um juiz que acabou de ingressar na magistratura, certamente haveria forte presso poltica. Por isso que, embora haja uma certa quebra do equilbrio, por outro lado, se no houvesse FPF a presso poltica poderia violar a segurana jurdica, a imparcialidade do julgador. Por isso, o FPF se mostra sempre em um grau hierarquicamente superior. O FPF no quer criar privilegio pessoal, e sim reconhecimento e independncia da funo. S haver a competncia originria ao Tribunal correspondente (vai depender da funo) em decorrncia do foro por prerrogativa funcional se houver o exerccio da funo. Um deputado federal s ter FPF perante o STF enquanto perdurar o exerccio funcional. Se houver a prtica de um crime aps o trmino definitivo da funo, a competncia ser da Justia Comum (smula 451 STF), porque ele no mais exerce a funo.
SMULA 451 A COMPETNCIA ESPECIAL POR PRERROGATIVA DE FUNO NO SE ESTENDE AO CRIME COMETIDO APS A CESSAO DEFINITIVA DO EXERCCIO FUNCIONAL.

FPF delimitao de competncia. No tem a ver com imunidade. Hoje o eventual parlamentar no tem mais aquela imunidade processual. Ele tem imunidade material, em razo da palavra e voto. Na qualidade de congressista, ele profere seu eventual voto, ter imunidade material da voz. E se o deputado federal praticar o crime durante o exerccio da funo, mas a ao penal ocorrer somente depois do trmino definitivo do mandado, qual a competncia? JUSTIA COMUM, face ao cancelamento da smula 394. Mas esse deputado federal pratica um crime em razo da funo, ainda no exerccio da funo, um crime em razo do seu ato administrativo. Durante o exerccio da funo, ele pratica um crime de peculato. A ao se d aps o trmino definitivo da funo. Qual a competncia para processar e julgar esse ex deputado federal? Se estadual ou federal, vai depender do bem jurdico violado. O que se quer saber se continua o FPF. Qual a competncia para processar e julgar esse ex-deputado federal, comum ou continua o FPF? Continua com a JUSTIA COMUM!!!

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No dia 24/12/2002, no apagar das luzes do governo FHC, foi editada a lei que inclui o 1 do art. 84, que diz:
1o A competncia especial por prerrogativa de funo, relativa a atos administrativos do agente, prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica. (Includo pela Lei n 10.628, de 24.12.2002) (Vide ADIN n 2797)

O que fez, no apagar das luzes, FHC? FHC restabeleceu a smula 394 para os crimes funcionais. No entanto, o STF, declarou esse dispositivo INCONSTITUCIONAL. Nem tudo est perdido. Por que ele declara esse dispositivo inconstitucional? Qual o vcio de constitucionalidade? Porque houve vcio formal de constitucionalidade. A inconstitucionalidade aqui formal, porque toda competncia em razo da funo est prevista em grau constitucional. NORMA INFRACONSTITUCIONAL NO PODE DELIMITAR COMPETNCIA EM RAZO DA FUNO. Por isso, o STF declarou o dispositivo inconstitucional. Isso gerou uma nova retomada no Congresso. Temos agora uma PEC para restabelecer a smula 394. Hoje: HAVER FPF ENQUANTO O SUJEITO EXERCER A FUNO. TERMINADA A FUNO, A COMPETNCIA SER DA JUSTIA COMUM, AINDA QUE O CRIME TENHA SIDO PRATICADO DURANTE O MANDATO, SEJA ELE UM CRIME COMUM, SEJA ELE UM CRIME EM DECORRNCIA DE ATIVIDADE ADMINISTRATIVA. TERMINOU A FUNO, J ERA!! Ex juiz aposentado. Ex deputado. Ex senador, ex prefeito, ex governador etc ser da competncia COMUM. Ex promotor aposentado, ex defensor aposentado, JUSTIA COMUM. Mesmo que o crime tenha sido praticado durante o exerccio da funo. Z pratica crime. Ser processado perante a Justia Comum. Z se torna deputado Federal Jos Dirceu. Aqui houve um processo, mas ainda no julgamento. O que fazer com o processo? Deslocar para o Supremo Tribunal Federal. Antes de eleito, era Z Ningum, portanto, competncia da Justia Comum. dizer: todos os atos processuais da Justia comum, que foram praticados durante a ausncia de foro por prerrogativa sero vlidos. Z, candidato eleito, h um deslocamento superveniente da competncia para o STF, mandado de 4 anos, o Supremo no julga durante 4 anos, terminado seu mandato, o que acontece? Novamente desloca a competncia para a Justia Comum. Os atos processuais praticados pelo STF, durante o FPF, sero todos vlidos, porque praticados na competncia constitucional. Os atos processuais praticados pelo STF sero vlidos. Z aqui em 1999 praticou crime. MP ofereceu denncia, em 2000 houve o recebimento da denncia, que implica interrupo do prazo prescricional. A subiu para o STF. Indo ao STF, o PGR tem que ratificar a denncia. Ele no vai tramitar perante uma denncia de um promotor de 1 grau. Ele apenas ratifica, nos moldes da denncia do PGR. Em 2010, ele, na Justia Comum, condenado pena de 4 anos, em regime fechado. O que a gente pode falar? Houve prescrio. Por qu? Porque o primeiro lapso interruptivo se deu em 2000. Dez anos depois, o segundo lapso interruptivo se deu com a sentena

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condenatria, extinta est a punibilidade em decorrncia da prescrio retroativa. O deslocamento superveniente no gera qualquer reflexo quanto prescrio. A sentena condenatria o segundo lapso interruptivo da prescrio. Por isso nem precisa se ligar quanto ao regime fechado, extinta est a punibilidade em razo da prescrio retroativa. Portanto, o deslocamento no gera qualquer reflexo quanto s questes prescricionais. A prescrio est textualmente previsto. Por que na maioria das vezes essa galera se d bem como extino de punibilidade? Z praticou crime. A ele candidato a vereador. O processo tem de ser deslocado para o TJ. Demora. Depois ele candidato e eleito deputado estadual. Desloca para o STF. Toda essa brincadeira. E a demora para caramba. Daqui a pouco candidato e eleito governador do seu estado. Baixa para o STF, demora para caramba, daqui a pouco perde seu mandato, vara criminal, daqui a pouco candidato a vereador, TJ. O processo nunca acaba. E, quando acaba, prescreveu. Duas questes interessantes. Z no tinha foro por prerrogativa justia comum. Eleito deputado federal, desloca-se a competncia para o STF. Perdeu o cargo, novamente para justia comum. Tudo perfeito. Mas imaginemos que o processo estava no STF. Marcada sesso de julgamento. Na sesso de julgamento, o min relator votou. Voto de mrito, no a questo incidental processual. Voto de mrito, votou o mrito, um voto. Depois do voto, um outro ministro, o revisor, pede vista. Quando ele pediu vista, terminou o mandato desse deputado federal. E agora, o que fazer? Desloca a competncia para a Justia Comum? Se deslocasse a competncia para a Justia Comum, o que fazer com esse voto? O juiz julgaria contra um voto de um ministro do STF? Ratificaria? Como fazer? Por isso, havia uma divergncia doutrinria, mas hoje orientao do Supremo: se houver incio do julgamento do MRITO (no de questes incidentais) e perda do cargo, haver continuidade do foro por prerrogativa funcional (Plenrio do STF, info 525).
Parlamentar no Reeleito e Continuidade de Julgamento pelo Supremo - 1

O Tribunal concluiu julgamento de inqurito no qual se imputava a Deputado Federal, militar da reserva remunerada, a suposta prtica do crime de publicao ou crtica indevida, previsto no art. 166 do Cdigo Penal Militar - CPM, em razo de ter publicado, em seu jornal, matria crtica a ato de comandante de batalho da polcia militar - v. Informativo 425. Preliminarmente, considerando o fato de j terem sido proferidos quatro votos no sentido do arquivamento, o Tribunal, por votao majoritria, deliberou prosseguir com o julgamento, no obstante o indiciado, antes da retomada deste, suspenso com pedido de vista, tivesse cumprido seu mandato, no sendo reeleito. Entendeu-se que a circunstncia de, aps iniciado o julgamento, ter-se alterado um estado de fato que implicaria a modificao da competncia no atingiria o julgamento, por ser ele ato unitrio que se desdobra fisicamente. Vencidos, no ponto, os Ministros Marco Aurlio e Ricardo Lewandowski, que reputavam cessada a competncia da Corte, em razo de ter o detentor da prerrogativa de foro deixado o cargo que a motivou, no influenciando o fato de o julgamento j ter iniciado. Precedentes citados: Inq 2277/DF (DJU de 29.9.2006) e AP 333/PB (DJE de 11.4.2008). Inq 2295/MG, rel. orig. Min. Seplveda Pertence, rel.p/ o acrdo Min. Menezes Direito, 23.10.2008. (INQ2295)

A questo lgica. So onze ministros. Seis ministros votaram para condenar o ru. E a? Faltam cinco. Quer dizer: condenado o sujeito j est. E a o 7 ministro pede vista. O sujeito rapidamente faz o qu? Revoga seu mandato. Se deslocasse para a justia comum, o que seria feito com seis votos condenatrios? Por isso que continua. E o juiz aposentado?

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Isso est sendo julgado, apreciado l no Plenrio. No foi resolvida a discusso. Juiz aposentado continua com foro por prerrogativa de funo para o crime praticado enquanto ele era juiz? Se for juiz que pratica o crime e j aposentado, no tem nem discusso. O min. Menezes proferiu um voto de que sim, de que continuaria com FPF, porque juiz tem vitaliciedade. Continua em Plenrio do STF, no foi julgado. Mas completamente absurdo. Vitaliciedade no perder o cargo enquanto no houver transito em julgado de sentena penal condenatria. O agente pblico pode perder o cargo em procedimento administrativo, independentemente do trnsito em julgado da deciso condenatria. Essa a diferena. J o juiz s perde o cargo com deciso condenatria transitada em julgado. Mas isso no o faz highlander. Por isso ele vitalcio. Ex-juiz no tem mais atributos de juiz, portanto, no tem mais vitaliciedade. Para o professor, juiz aposentado, desloca a competncia. Plenrio do STF, info 495.

FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO E CONCURSO DE PESSOAS O promotor de justia pratica um crime. Tem ele FPF para ser processado e julgado perante o TJ (art. 96, III, CF). Ele pratica um crime em concurso com seu caseiro, que no possui FPF. H aqui uma continncia subjetiva, que deve unir o processo. Ou seja, deve ocorrer a unidade de processo e julgamento, prevalecendo o rgo de maior graduao jurisdicional, nos termos do art. 78, III, do CPP.
Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero observadas as seguintes regras: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) III - no concurso de jurisdies de diversas categorias, predominar a de maior graduao; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)

Para que no haja divergncia nos atos decisrios. Jorgina fez besteira contra o INSS, em concurso com juiz de direito. Unidade de processo e julgamento, prevalecendo o TJ. Jorgina e o juiz de direito foram condenados pelo TJ originariamente. Jorgina, insatisfeita com a condenao, apela para o STJ. Recorre, pelo recurso de apelao, para o STJ. Para devolver a matria ftica ao STJ, porque sabemos que s cabe recurso especial para o STJ com devoluo da matria de direito. Jorgina quer devolver a matria ftica, alegar que inocente, para o STJ. O STJ deixa de receber o recurso, porque aqui s cabe recurso especial, no cabe apelao. No h previso legal para o recurso de apelao. Jorgina impetra um HC no STF e diz: se no couber recurso de apelao, se no couber a devoluo da matria ftica, estaria se violando minha ampla defesa, meu duplo grau de jurisdio, meu devido processo legal. Por qu? Porque se eu fosse julgada l no 1 grau, eu teria aqui uma reanlise da matria. E eu no sou juiz, nunca recebi salrio de juza, nunca tive as prerrogativas de juza. Por que agora vou ser julgada como se fosse magistrada. O STF diz: porque voc, Jorgina, fez besteira junto com um magistrado, por isso voc foi julgada por um rgo colegiado, ento, no h qualquer violao. OBS.: para aqueles que no possuem foro por prerrogativa de funo, se forem julgados perante rgo colegiado, em decorrncia da continncia subjetiva, no haver violao ampla defesa, ao duplo grau e ao devido processo legal (smula 704 do STF).
SMULA N 704 NO VIOLA AS GARANTIAS DO JUIZ NATURAL, DA AMPLA DEFESA E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL A ATRAO POR CONTINNCIA OU CONEXO DO PROCESSO DO CO-RU AO FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO DE UM DOS DENUNCIADOS.

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Jorgina, desse HC, foi l para a Corte Interamericana de Direitos Humanos e no ganhou nem um pirulito. Nesse caso no se est deslocando a competncia para o Tribunal, isso no seria prerrogativa de funo definida por uma norma infraconstitucional? Indiretamente, sim. Nas, nesse caso, no estou determinando norma de fixao de competncia. O que eu disse antes, no caso do FHC, que eu no posso ter uma norma infraconstitucional de fixao de competncia constitucional. Fixao de competncia em razo da funo. Aqui eu tenho uma norma infraconstitucional de modificao de competncia. A aqui cabe. Eu tenho uma norma infraconstitucional de deslocamento de competncia. Aqui cabe. Veja. Em regra, Jorgina deveria ser julgada perante uma Justia Federal, uma vara federal criminal comum. Mas, como estou em uma regra de unidade de processo e julgamento, essa regra deve prevalecer. E a se desloca a competncia. No se torna inconstitucional, como aconteceu com FHC, porque l uma regra de fixao. Aqui uma regra de modificao. Esse promotor quer praticar um crime doloso contra a vida, contra a vida de sua esposa grvida. Esse promotor ser processado perante qual rgo? Tribunal de Justia.

FPF E CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA Neste caso, temos uma norma constitucional delimitando FPF e temos uma norma constitucional delimitando o Jri. Caso de conflito aparente de norma constitucional. No real, pelo Princpio da Unicidade Constitucional. um conflito aparente de normas constitucionais. Como resolver esse conflito aparente? dizer: promotor que praticou crime doloso contra a vida ser processado e julgado perante o Tribunal de Justia ou perante o Jri? Perante o TRIBUNAL DE JUSTIA!! Por qu? Pelo Princpio da Especialidade, prevalece o FORO POR PRERROGATIVA FUNCIONAL. orientao tranquila, no h divergncia. S que esse promotor de justia quer matar sua esposa, mas no tem coragem. Chama seu caseiro para matar sua esposa com ele?

FPF CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA CONCURSO DE PESSOAS O promotor, pela Especialidade, ser processado e julgado perante o Tribunal de Justia. Embora haja regra de unidade de processo e julgamento, art. 78, III, CPP, essa est em grau infraconstitucional, no podendo prevalecer em detrimento de norma constitucional (Jri). Por isso, nesse caso, haver bipartio da competncia, cabendo ao Tribunal de Justia julgar o promotor e ao Jri julgar o caseiro, ou seja, julgar o no detentor do foro por prerrogativa. E se o promotor for condenado pelo Tribunal de Justia, e o seu caseiro, absolvido? Ironia do destino. Quando h separao do processo, pode haver decises divergentes ou colidentes. O objetivo da unidade evitar decises divergentes ou colidentes. Mas, nesse caso, acabo tendo a possibilidade de

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decises divergentes ou colidentes. O TJ pode condenar o promotor, e o Jri, absolver o caseiro. Quem mandou fazer concurso para o MP, disse o destino. Ele pode juntar cpia de um para o outro? Claro que sim. Principalmente quando h uma deciso absolutria no Tribunal, vai juntar para o Jri, para fazer prova, tentar ajudar o ru no Jri. A recproca verdadeira? . Mas no esquea que no Jri o jurado tem soberania, ento, julga por sua ntima convico, no precisa fundamentar. J o TJ vai ter de fundamentar. Quer dizer: tem muito mais reflexo a deciso do TJ para o Jri do que do Jri para o TJ, na prtica. Pode juntar a deciso, mas cada um tem sua autonomia para julgar. O TJ, devidamente fundamentado, o Jri, pela intima convico. Pode juntar para fazer prova, mas no vincula em nada. Compete ao STF processar e julgar originariamente as figuras l que exercem as funes previstas no art. 102, I, b e c.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 1999)

Compete ao STJ processar e julgar originariamente as figuras previstas no art. 105, I a da CF.
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais;

TRF compete ao TRF julgar juzes federais e membros do MPF de 1 grau (108, I, a).
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;

TJ compete ao TJ julgar juiz de direito e membros do MPE (art. 96, III, da CF).
Art. 96. Compete privativamente: III - aos Tribunais de Justia julgar os juzes estaduais e do Distrito Federal e Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral.

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E o DEFENSOR PBLICO? Ser julgado pelo TJ, quando a Constituio do Estado assim previr, art. 161, IV, d, n. 3, da CERJ.
Art. 161 - Compete ao Tribunal de Justia: IV - processar e julgar originariamente: d) nos crimes comuns e de responsabilidade: 2 - os juzes estaduais e os membros do Ministrio Pblico, das Procuradorias Gerais do Estado, da Assemblia Legislativa e da Defensoria Pblica e os Delegados de Polcia, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;

E o defensor pblico federal? Vara criminal comum, porque ele ainda no possui FPF porque ainda no est previsto na Constituio. Existe uma PEC para garantir o FPF aos defensores estaduais e federais, mas ainda no vingou. E se o Defensor praticar um crime doloso contra a vida? Tribunal do Jri. Smula 721 do STF.
A COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO TRIBUNAL DO JRI PREVALECE SOBRE O FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO ESTABELECIDO EXCLUSIVAMENTE PELA CONSTITUIO ESTADUAL.

Por qu? Porque a Constituio Estadual no pode se sobrepor Constituio Federal. A mesma interpretao dada ao Procurador do Estado, porque nossa Constituio Estadual fala em Defensor, Procurador e Delegado. S que o Supremo entendeu que Delegado no tem FPF. Em mbito estadual, s Defensor e Procurador. Delegado no tem, embora na nossa Constituio Estadual ainda indique delegado. Por que o Supremo entendeu assim? Porque delegado no tem parmetro funcional, assim como defensor, MP, magistratura e pela independncia funcional. O delegado no tem independncia. MP fez besteira. Juiz fez besteira. Continua l no seu rgo de atuao, no pode ser deslocado, tem l sua inamovabilidade. Delegado que trabalha na baixada e diz que tem medo de passar pela linha vermelha em um minuto exonerado, no tem a sua independncia. Isso foi ridculo.

PREFEITO E o Prefeito? Qual a competncia para processar e julgar o prefeito? PREFEITO TRIBUNAL (TRF, TJ ou TRE!!) Tribunal art. 29, X, da Constituio Federal. Indica Tribunal de Justia. Mas no a melhor interpretao. O Prefeito ser julgado pelo TRIBUNAL. O Prefeito tem FPF, ser julgado por Tribunal. PORM depender do crime. Se violar bem jurdico da Unio, ser julgado pelo TRF. Se no for bem jurdico da Unio, a vai para as questes residuais, ser julgado pelo TJ. Se for crime eleitoral, TRE. Se for outro crime, competncia residual do TJ. Smulas 208 e 209 do STJ e smula 702 do STF.

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Art. 29, X - julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia; (Renumerado do inciso VIII, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992)

SMULA 208 STJ - COMPETE A JUSTIA FEDERAL PROCESSAR E JULGAR PREFEITO MUNICIPAL POR DESVIO DE VERBA SUJEITA A PRESTAO DE CONTAS PERANTE ORGO FEDERAL. SMULA 209 STJ - COMPETE A JUSTIA ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR PREFEITO POR DESVIO DE VERBA TRANSFERIDA E INCORPORADA AO PATRIMONIO MUNICIPAL.
SMULA 702 STF: A COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE JUSTIA PARA JULGAR PREFEITOS RESTRINGE-SE AOS CRIMES DE COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL; NOS DEMAIS CASOS, A COMPETNCIA ORIGINRIA CABER AO RESPECTIVO TRIBUNAL DE SEGUNDO GRAU

E se o Prefeito praticar crime doloso contra a vida? Tribunal. Est l no art. 29, X, a mesma Especialidade.

ATENO!! Se um juiz de direito praticar crime eleitoral, TRE. O mesmo com um promotor de justia, em razo da ressalva constitucional quanto Justia Eleitoral.

DEPUTADO ESTADUAL E qual a competncia para julgar deputado estadual? Segue que mesma linha do Prefeito (TJ, TRE ou TRF). Pelo pacto federativo, embora no haja expressamente previso legal. H previso legal em mbito estadual, mas a melhor interpretao que pelo Pacto Federativo, nos termos do art. 27, 2 da Constituio Federal.
Art. 27, 2 O subsdio dos Deputados Estaduais ser fixado por lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, na razo de, no mximo, setenta e cinco por cento daquele estabelecido, em espcie, para os Deputados Federais, observado o que dispem os arts. 39, 4, 57, 7, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

E se o deputado estadual praticar crime doloso contra a vida? Caiu na prova da defensoria, quando teve aquela prova objetiva. E a resposta foi jri. Quem entendia assim era o prof. Marcelo Machado. Depois a banca anulou a questo, que, no mnimo, controvertida. A orientao TJ, em virtude do Pacto Federativo.

VEREADOR E vereador? Vereador tem, sim, FPF perante o TJ, salvo nos crimes dolosos contra a vida, quando ser processado e julgado pelo Tribunal do Jri. Mesma smula 721.

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Vereador miliciano TJ. Se ele, alm da milcia, alm da associao ou quadrilha, tambm estiver respondendo por homicdio, JRI. E o jri atrai todos os outros crimes. Vis atrativa do Jri.
COMPETNCIA TERRITORIAL

A competncia territorial est prevista em grau infraconstitucional. Portanto, ser ela competncia relativa. Ou seja, poder ela ser modificada. Poder ela ser deslocada. Em regra, ser fixada no local da infrao. Qual o objetivo de ns fixarmos o local da infrao? Para uma melhor colheita de provas (art. 70 do CPP). Na hiptese de tentativa, ser fixado o local do ltimo ato de execuo. Veja o art. 70:
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo. 1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo. 2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado. 3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.

Ser fixada no lugar em que houver a CONSUMAO da infrao. Aqui segue o critrio do resultado, diferente do momento do crime que definido pela Teoria da Atividade, no CP. Aqui vigora o critrio do resultado. A competncia ser fixada no na atividade, mas sim no resultado do crime, onde houver a consumao delitiva.

FIXAO DA COMPETENCIA NOS CRIMES: 1) MATERIAIS aquele que , para sua consumao, exige resultado naturalstico (e no apenas resultado normativo ou jurdico, no apenas lesividade), ou seja, a mudana no mundo exterior. O sujeito subtraiu um bem. ele se deu bem, porque aumentou seu patrimnio. A vtima se deu mal, porque teve seu patrimnio diminudo. A o resultado naturalstico. Nos crimes materiais, a competncia ser observada no local do resultado naturalstico. Se, para consumao do crime material necessrio o resultado naturalstico, nos crimes materiais a competncia ser fixada no local do resultado naturalstico.

2) PLURILOCAIS So aqueles em que a atividade ocorre em um local, e o resultado, em outro.

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Desavena em So Pedro da Aldeia, um sujeito d um tiro em outro. No hospital de So Pedro da Aldeia, o sujeito transferido para o hospital de Cabo Frio, onde vem a morrer. Onde houve a consumao do homicdio? Em Cabo Frio. Lendo-se friamente o art. 70: a competncia ser determinada pelo lugar onde se consumar a infrao, bvio a competncia ser de Cabo Frio. o que Maria Lucia Karam e Afrnio dizem: no se pode, por relaes casusticas, modificar expresso normativa. No entanto, o professor acha que eles esto equivocados, porque, nesse caso, a competncia ser de SO PEDRO DA ALDEIA. Qual a competncia para processamento e julgamento desse crime? Nesse caso, a competncia ser de So Pedro da Aldeia, porque, embora teoricamente estivesse violando o texto legal, o interpretador estaria indo ao encontro da inteno do legislador. A mens legislatoris outra da do texto legal. Ento, a competncia neste exemplo seria a do local da atividade, no a do local do resultado naturalstico. Porque, embora teoricamente estivssemos contra o texto de lei, iramos ao encontro da inteno do legislador. Onde as provas sero mais facilmente colhidas, em So Pedro da Aldeia ou em Cabo Frio? So Pedro da Aldeia o local onde se podem colher mais facilmente as provas. Em Cabo Frio s houve a morte, a consequncia, o resultado naturalstico. Na prtica, a competncia ser fixada pelo local da ao, contrariando o texto do art. 70, mas indo ao encontro da inteno do legislador, da mens legislatoris.

3) FORMAIS Para que haja consumao do crime no se torna imprescindvel a anlise do resultado naturalstico. Mas existe resultado naturalstico. Nos crimes formais, a consumao ser observada pela simples atividade. O resultado naturalstico ser o exaurimento do crime. Por isso reconhecido como crime de consumao antecipada. Ex.: extorso. Denis sabe do passado negro de Carla. Faz chantagem, pede dinheiro para no divulgar seu passado. Carla, sentindo-se temerosa, diz que d mil, mas no tem dinheiro aqui, s na sua manso em So Pedro da Aldeia. E l Denis recebe os mil reais. Crime de extorso, constranger outrem para obter vantagem indevida. Quando Denis constrange Carla, ele pratica e consuma o crime de extorso. Quando Carla lhe d os mil reais, o que acontece? Houve o mero exaurimento do crime. Imaginemos que Carla dissesse que teria o dinheiro em So Pedro da Aldeia, mas acabou no dando a Denis os mil reais. Houve modalidade tentada? No. Consumada. Denis constrangeu, Carla se sentiu ameaada, mas no houve obteno da vantagem indevida. Qual a competncia para processar e julgar esse crime de extorso, aqui na capital, onde h o constrangimento, ou em So Pedro da Aldeia, quando Denis recebe a vantagem indevida? Aqui. Nos crimes formais, a competncia ser fixada no local da atividade, que se confunde com o local da consumao, independentemente do local do resultado naturalstico, que o mesmo. Plenrio do STF, info 519:
Conflito de Atribuies entre Ministrios Pblicos Estaduais e Competncia do Supremo

93 Ressaltando a recente alterao jurisprudencial acerca da matria, o Tribunal, por maioria, reconheceu, com fundamento no art. 102, I, f, da CF, sua competncia para dirimir conflito negativo de atribuies entre o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo e o Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro a respeito de fatos constantes de inqurito policial instaurado na delegacia de Santos - SP (CF: "Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: ... f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta;"). Vencido, nesse ponto, o Min. Marco Aurlio que no vislumbrava conflito federativo, e declinava da competncia ao STJ, ao fundamento de que, cuidando-se de conflito de atribuies entre Ministrios Pblicos estaduais, a soluo quanto a quem deve atuar deveria ser a mesma que se leva em conta para o conflito de competncias em se tratando de juzes vinculados a tribunais diversos (CF, art. 105, I, d). Na espcie, a vtima, residente no Municpio de Santos, recebera telefonemas de linha telefnica celular do Municpio do Rio de Janeiro, em que se afirmava que sua filha fora seqestrada e se exigiam, por meio de ameaas, depsitos em dinheiro em contas de agncias localizadas no Municpio do Rio de Janeiro, os quais foram efetuados. Posteriormente, verificara-se que a filha da vtima no estivera em poder da pessoa com quem mantivera contato telefnico. O Tribunal declarou a atribuio do rgo de atuao do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, por considerar que os fatos indicados nos autos apontam para possvel configurao do crime de extorso (CP, art. 158), e que essa infrao teria sido supostamente consumada no Municpio de Santos. Esclareceu-se que o crime de extorso se caracteriza pelo constrangimento causado vtima, mediante violncia ou grave ameaa, para fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma coisa, com o intuito de agente obter, para si ou para outrem, indevida vantagem. Por ser crime formal (no exige resultado naturalstico), basta, para sua consumao, que haja o constrangimento causado pelo agente e a atuao da vtima, mas no a obteno da vantagem pelo sujeito ativo. Tendo isso em conta, asseverou-se que, nas duas ocasies que tivera contato telefnico com o interlocutor, a vtima dele recebera grave ameaa - morte de sua filha e sua prpria morte. Submetendo-se ao constrangimento, no contexto das circunstncias em que se encontrava, a vtima atuara no mundo exterior, providenciando os depsitos exigidos. Assim, concluiu-se que o meio utilizado pelo agente, em tese, fora idneo a atemorizar e constranger a vtima, que fora forada a fazer alguma coisa. Alguns precedentes citados: Pet 3631/SP (DJE de 6.3.2008); Pet 3258/BA (DJU de 28.9.2005); ACO 853/RJ (DJE de 27.4.2007). ACO 889/RJ, rel. Min. Ellen Gracie, 11.9.2008. (ACO-889)

4) PERMANENTES aquele cuja consumao se protrai no tempo. Ex.: sequestro. Enquanto perdurar o sequestro, o crime est sendo consumado. E a qual ser o local para fixar a competncia desse crime de sequestro, desse crime permanente? Cabelo sequestra aluno na Capital. Vai para Belford Roxo. Depois vai para Cabo Frio. Depois vai para Rio das Ostras. Depois vai para Maca. Teoricamente, quais so os locais de competncia para processar e julgar esse crime de sequestro? Aqui, Belford Roxo, Cabo Frio, Rio das Ostras e Maca.

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Todos eles so competncia, porque o crime est se consumando, a consumao se protraiu no tempo. Eles todos so competentes. Como eu vou resolver essa competncia? Pela preveno. Nos crimes permanentes, a competncia ser fixada pela PREVENO, nos termos do art. 71 do CPP.
Art. 71. Tratando-se de infrao continuada ou permanente, praticada em territrio de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.

PREVENO Preveno art.83 CPP


Art. 83. Verificar-se- a competncia por preveno toda vez que, concorrendo dois ou mais juzes igualmente competentes ou com jurisdio cumulativa, um deles tiver antecedido aos outros na prtica de algum ato do processo ou de medida a este relativa, ainda que anterior ao oferecimento da denncia ou da queixa (arts. 70, 3o, 71, 72, 2o, e 78, II, c).

A competncia pela preveno aquela em que h mais de um juzo competente. Veja que no processo civil, a preveno se d com a citao vlida. Aqui, no. Cuidado! Um juzo se antecipa em detrimento dos outros, tornando-se prevento, tornando-se efetivamente competente, ainda que antes do oferecimento da denncia ou queixa. Por isso, a preveno ser reconhecida como FIXAO DA COMPETNCIA POR ANTECIPAO. Por exemplo, no caso de Cabelo. Capital, Cabo Frio, Rio das Ostras, Maca, Belford Roxo. Todos competentes. Rio das Ostras expede mandado de busca e apreenso. Ele preso em Maca. Todos so competentes, s que Rio das Ostras se antecipou em detrimento dos outros. Cabelo vai ser processado e julgado perante Rio das Ostras, ainda que estejamos no inqurito policial, ainda que seja antes do oferecimento da denncia ou queixa.

OBS. A competncia por preveno, assim como as competncias territoriais sero RELATIVAS, portanto, a nulidade pela sua inobservncia RELATIVA (smula 706 do STF).
S. 706/STF - RELATIVA A NULIDADE DECORRENTE DA INOBSERVNCIA DA COMPETNCIA PENAL POR PREVENO

Nulidade relativa aquela em que se tem de demonstrar o prejuzo. A regra a competncia pelo lugar da infrao, mas h excees, que vamos ver agora.

COMPETENCIA PELO DOMICLIO DO RU Se no for conhecido o lugar da infrao, a a competncia ser regulada pelo domiclio ou residncia do ru, nos termos do art. 72 do CPP. Ou seja, nesse caso temos uma competncia residual.

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A regra a competncia determinada pelo lugar da infrao. Residualmente, domiclio ou residncia do ru. Agora, melhor leitura: se o ru tiver mais de uma residncia (e a so os rus ricos, na Defensoria Pblica nem uma residncia geralmente os rus tm), a competncia vai se dar pela preveno. No 2, se o ru no tiver residncia certa ou for ignorado seu paradeiro, ser competente o juiz que primeiro tomar conhecimento do fato.
Art. 72. No sendo conhecido o lugar da infrao, a competncia regular-se- pelo domiclio ou residncia do ru. 1o Se o ru tiver mais de uma residncia, a competncia firmar-se- pela preveno. 2o Se o ru no tiver residncia certa ou for ignorado o seu paradeiro, ser competente o juiz que primeiro tomar conhecimento do fato.

OBS.: FORO POR OPO art. 73 do CPP:


Art. 73. Nos casos de exclusiva ao privada, o querelante poder preferir o foro de domiclio ou da residncia do ru, ainda quando conhecido o lugar da infrao.

No processo civil, h o foro por eleio, nas questes contratuais. Aqui ns temos um foro por opo. Quando? Nas hipteses de AO PENAL PRIVADA PROPRIAMENTE DITA. a leitura do art. 73. Regra = lugar da infrao Residualmente = lugar do domiclio ou residncia do ru. Nas AES PENAIS PRIVADAS, o querelante pode optar, mesmo que conhecido o lugar da infrao, pelo domiclio ou lugar de residncia do ru. Por isso que um foro por opo. Mas s nas aes penais privadas propriamente ditas. No se aplica s aes penais privadas subsidiarias da pblica. Por qu? Porque essas possuem natureza de ao de iniciativa pblica. Maria Lucia Karam entende que aqui na hiptese do art. 73 a nica competncia na verdade relativa (porque se pode optar). Todas as demais sero de natureza pblica, por ser ordem cogente. Mas orientao minoritria. A orientao majoritria : grau constitucional competncia absoluta; grau infraconstitucional, competncia relativa. Estudamos os critrios de fixao da competncia. Vamos estudar rapidamente critrios de modificao da competncia.

CAUSAS DE MODIFICAO DA COMPETNCIA


Sero observadas pela CONEXO e pela CONTINNCIA Qual a diferena entre conexo e continncia? Em regra a diferena dada porque na conexo h mais de uma infrao. Na conexo, sempre haver mais de uma infrao, independentemente do nmero de agentes. Na continncia, em regra, uma nica infrao. Qual a finalidade das causas de modificao de competncia? Unidade de processo e julgamento, a fim de evitar deciso colidente ou divergente.

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As causas de modificao geram a unidade de processo e julgamento, para que no haja deciso colidente ou divergente.

CONEXO
Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: I - se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas, ou por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, umas contra as outras; II - se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas; III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao.

I CONEXO INTERSUBJETIVA 1) POR SIMULTANEIDADE art. 76, I, 1 parte.


Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo I - se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas

Vascanos enfurecidos depredam o Engenho. Vrios crimes praticados por vrias pessoas. Teoricamente cada um responde por suas condutas. E seria para cada um uma livre distribuio aqui nas varas criminais. Ento, poderia ter um na 30, na 17, vai embora. Mas seria meio que contraproducente, alm de poder gerar decises divergentes, que cada um respondesse perante um juzo. A o que se faz? Todos sero processados e julgados perante um mesmo juzo, atravs de uma conexo intersubjetiva por simultaneidade.

2) POR CONCURSO art. 76, I, 2 parte.


Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar,

Se houver concurso entre pessoas, com prtica de mais de uma infrao. Tenho l, em uma mesma quadrilha, concurso de pessoas, o crime de trfico de drogas na Rocinha e trfico de armas no Vidigal. Ainda que diversos o tempo e o lugar, todos esses sero processados e julgados perante o mesmo juzo, pela prtica do trfico de drogas e pela prtica do trfico de armas. Qual a diferena da simultaneidade para o concurso? Na simultaneidade no h concurso de pessoas do art. 29. So pessoas reunidas, mas no em concurso, sem aquela discusso de proximidade subjetiva, com grau de critrio psicolgico para domnio final do fato etc. No h relao entre autores, coautores e partcipes. So apenas pessoas que esto no mesmo local. E a simultaneidade se d quanto prtica da mesma infrao no mesmo momento. No h correlao entre os agentes, apenas uma questo de simultaneidade quanto ao momento.

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Aqui ns temos uma relao entre as pessoas, pelo concurso de agentes, praticando crime em locais diversos. Se fosse no mesmo local, nem se precisaria discutir conexo. Aqui h correlao entre os agentes, concurso de pessoas do art. 29.

3) POR RECIPROCIDADE art. 76, I, parte final Vrias pessoas, umas contra as outra. Porrada entre vizinhos. Vrios vizinhos uns contra os outros. E o crime de rixa? Rixa no entra aqui, porque rixa um nico crime. Aqui temos de ter pluralidade de crimes, de infraes.
Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, umas contra as outras.

Vrias pessoas, umas contra as outras. Essa a conexo intersubjetiva por reciprocidade. Porrada entre vizinhos. Sensao do domingo. O filho de 5 anos bate no de 7. A irm de 13 bate na de 15. A comea a porrada entre os pais. At que chega aos puxes de cabelo entre as mes. Vrios vizinhos, uns contra os outros. Conexo intersubjetiva por reciprocidade. E o crime de rixa? Rixa no entra aqui, porque rixa um nico crime. Aqui ns temos que ter pluralidade de crimes, de infraes.

II CONEXO TELEOLGICA OU MATERIAL - Art. 76, II.


Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: II - se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas;

Praticado o homicdio, oculta-se o cadver. Caso Bruno. Vai ser processado em um nico juzo pela prtica do homicdio e pela ocultao do cadver. uma conexo material ou teleolgica, para conseguir vantagem ou impunidade em relao s infraes.

III CONEXO INSTRUMENTAL OU PROBATRIA art. 76, III Esta a principal.


Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao.

A vai depender do caso concreto. Se eu tiver a prova de uma influindo na prova doutra. Um furto e uma receptao. Havendo necessidade da conexo probatria, conexo instrumental ou probatria. Pode acontecer no caso de trfico de drogas e lavagem de dinheiro. Posso ter l essa conexo probatria ou instrumental.

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CONTINNCIA
Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando: I - duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao; II - no caso de infrao cometida nas condies previstas nos arts. 51, 1o, 53, segunda parte, e 54 do Cdigo Penal.

I) SUBJETIVA
Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando: I - duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao;

Tenho pluralidade de agentes e uma nica infrao. Concurso de pessoas e uma nica infrao. Lembra do caso do promotor e do caseiro praticando crime qualquer? Continncia Subjetiva, unidade de processo e julgamento, sendo ambos processados e julgados perante um nico juzo. Salvo no caso de crime doloso contra vida, onde h separao dos processos.

II) OBJETIVA
Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando: II - no caso de infrao cometida nas condies previstas nos arts. 51, 1o, 53, segunda parte, e 54 do Cdigo Penal.

No caso de infrao cometida nas condies dos artigos 70 (concurso formal), 73 (erro na execuo) e 74(resultado diverso do pretendido).
Concurso formal Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Erro na execuo Art. 73 - Quando, por acidente ou invs de atingir a pessoa que pretendia tivesse praticado o crime contra aquela, Cdigo. No caso de ser tambm atingida a regra do art. 70 deste Cdigo.(Redao erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao ofender, atinge pessoa diversa, responde como se atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Resultado diverso do pretendido Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

REGRAS DE MODIFICAO DE COMPETNCIA art. 78


A regra de modificao de competncia gera unidade de processo e julgamento, tornando um juzo prevalente. Um prevalece, em detrimento dos outros.

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Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero observadas as seguintes regras: I - no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo da jurisdio comum, prevalecer a competncia do jri;

a chamada VIS ATRATIVA DO JURI. Homicdio da vtima em Maric. Ocultao do corpo em Saquarema. Nesse caso, temos aquela conexo material teleolgica, uma infrao para conseguir impunidade em relao outra. Preciso de unidade de processo e julgamento. Qual o foro prevalente? Aqui a regra do art. 78, I, resolve. Ser o tribunal do jri. O homicdio foi praticado onde? Em Maric. Ento, vamos processar e julgar o homicdio em Maric, e a ocultao de cadver tambm, no mesmo processo. Unidade de processo e julgamento.

O JRI EM REGRA ATRAI OS SEUS CRIMES CONEXOS.


Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria: a) preponderar a do lugar da infrao, qual for cominada a pena mais grave;

Lembra a conexo probatria, em que eu tenho roubo e receptao. Roubo em Nova Iguau, pena de 4 a 10; receptao em so Joo de Meriti, pena de 1 a 4 anos. H uma conexo probatria? H. Unidade de processo e julgamento. Prevalece Nova Iguau em detrimento de So Joo de Meriti. Por qu? Porque a pena do roubo mais grave do que a pena da receptao.
b) prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes, se as respectivas penas forem de igual gravidade;

Dois furtos em Nova Iguau, pena de cada um: 1 a 4 anos. Uma receptao em So Joo, pena de 1 a 4 anos. Conexo probatria? Unidade de processo e julgamento. As penas so equivalentes? So. Quantas infraes ocorreram em Nova Iguau? Duas. Quantas em So Joo? Uma. Unidade de processo e julgamento, prevalece Nova Iguau em detrimento de So Joo.
c) firmar-se- a competncia pela preveno, nos outros casos;

Vala geral. Furto em Nova Iguau, pena de 1 a 4 anos. Uma receptao em So Joo, pena de 1 a 4 anos, tudo igual. Mesma categoria. Aqui aquele rgo que se antecipar, em detrimento do outro, ser efetivamente competente.
III - no concurso de jurisdies de diversas categorias, predominar a de maior graduao;

O promotor responde perante o TJ. O caseiro, vara criminal comum. O Tribunal tem grau jurisdicional superior vara criminal comum, unidade de processo e julgamento, prevalecendo o Tribunal. Ex.: concurso de pessoas e foro por prerrogativa de funo.
IV - no concurso entre a jurisdio comum e a especial, prevalecer esta.

Prevalecer a especial em detrimento da comum. Crime eleitoral em conexo com crime comum. Unidade de processo e julgamento, prevalecendo a Justia Eleitoral, que especial.

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Agora, crime eleitoral conexo a um crime doloso contra a vida. Como resolve? Qual o local em que se vai processar e julgar o crime eleitoral? E o crime doloso contra a vida? Nesse caso, temos duas competncias constitucionais, a eleitoral e a do Jri. A orientao que prevalece a de que haver separao, bipartio da competncia. Cabe Justia Eleitoral julgar o crime eleitoral e ao Jri julgar o crime doloso contra a vida. Essas so as regras de unidade de processo e julgamento. H casos em que h esse vnculo existente entre os autores e/ou os fatos, que poderia demandar a conexo e a continncia. Porm, por determinao legal, deve ocorrer a separao obrigatria do processo. Art. 79, I. CASOS DE SEPARAO OBRIGATRIA DO PROCESSO
Art. 79. A conexo e a continncia importaro unidade de processo e julgamento, salvo: I - no concurso entre a jurisdio comum e a militar;

A justia militar julga os crimes militares. A justia comum no pode julgar crimes militares. A justia militar no pode julgar crime comum. Separam-se os processos. Militar em exerccio funcional, chama seu amigo civil, que est armado, para assaltar um transeunte cheio de dinheiro no bolso. Ambos em concurso de pessoas (estamos falando de terica continncia subjetiva) vo l e praticam crime de roubo contra um transeunte. Um militar em servio pratica crime de roubo, crime militar imprprio, enquanto que o civil pratica o crime comum de roubo. H uma continncia subjetiva, indiscutivelmente, s que a Justia Militar vai julgar o crime militar imprprio, praticado pelo militar, e a Justia Comum vai julgar o crime comum praticado pelo civil. Quando h separao do processo, pode acontecer de haver decises colidentes ou divergentes.

II - no concurso entre a jurisdio comum e a do juzo de menores.

Leia-se: juzo da infncia e da juventude. No existe mais juzo de menores. No se fala menor. Furto qualificado pelo concurso de agentes. Um maior e um adolescente. O maior vai ser processado e julgado perante a justia comum, enquanto que o adolescente, juzo da infncia e da juventude. Separao do processo, naturalmente. Pela orientao majoritria, o maior vai ser processado e julgado perante a vara criminal, pelo furto qualificado pelo concurso de pessoas, embora ele esteja sozinho na vara criminal, e o adolescente a um crime anlogo ao furto qualificado pelo concurso de pessoas l na vara da infncia e da juventude. Aqui, para uma orientao defensiva, que foi voto do STJ: H o entendimento, embora minoritrio, de que no pode configurar a qualificadora do maior, do imputvel, porque o adolescente no pratica crime, e sim ato infracional. Portanto, concurso de pessoas no incidiria. O imputvel maior vai responder pelo furto simples. Por qu? Porque eu preciso de concurso de pessoas para prtica de CRIME, e o adolescente no pratica crime, mas sim ato infracional. Orientao minoritria defensiva. H casos, no entanto, em que, face dinmica processual, poder (e no dever) o juiz separar FACULTATIVAMENTE os processos, nos termos do art. 80 do CPP.

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a chamada SEPARAO FACULTATIVA.


Art. 80. Ser facultativa a separao dos processos quando as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou de lugar diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de acusados e para no Ihes prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a separao.

Por exemplo, um processo com 80 rus.

OBS. AVOCAO art. 82 do CPP


Art. 82. Se, no obstante a conexo ou continncia, forem instaurados processos diferentes, a autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os processos que corram perante os outros juzes, salvo se j estiverem com sentena definitiva. Neste caso, a unidade dos processos s se dar, ulteriormente, para o efeito de soma ou de unificao das penas.

Paulinha perguntou: h um caso em que, pela mesma motivao, o ru matou algumas pessoas. No foi no mesmo momento, mas foi pela mesma motivao. No haveria a uma conexo probatria? Sim. Por que no houve unidade de processo? Porque os juzos no conheciam dos fatos ou o juzo se descuidou, o MP se descuidou, a defesa se descuidou (porque, se unisse, poderia tentar colocar uma relao de crime continuado). Mas certa que ou houve um descuido ou o juiz nem sabe. Imaginemos que tenha sido um crime em Niteri, outro em Maric, outro, So Gonalo, outro na capital, pela mesma motivao, mas em vrias comarcas. Ento, vrias competncias. Embora com relao de conexo nitidamente observvel. Como fazer? Faz o seguinte: avocao. Olha o exemplo de Paula: vrios crimes. O que o juiz poderia fazer? Embora ele fosse o nico juiz competente, unir os processos. Poderia, nesse caso, fazer uma unificao dos processos. Se isso no ocorrer, a unidade s ser possvel em execuo penal. Ser possvel o juzo prevalente avocar para si outros processos at sentena (sentena recorrvel. Est escrito sentena definitiva, mas sentena recorrvel). Temos l uma conexo probatria entre New Iguau e Saint John of Meriti. New Iguau o foro prevalente. Tem algum tipo de conexo, NI oficia Saint John. Saint John j proferiu sentena. No interessa. No transitou em julgado, avoco para mim. No tem como, porque nesse caso j houve exaurimento da prestao jurisdicional. Ento, at sentena recorrvel, no sentena definitiva. No posso avocar se eu j tenho a sentena de outro juzo. Se a sentena ainda est passiva de recurso, ainda assim, j houve sentena, ento, no pode avocar. Em no havendo essa avocao, a unidade dos processos e o somatrio das penas s ocorrer em execuo penal, juzo da execuo penal. A unidade dos processos e o somatrio das penas s ocorrer no juzo da execuo penal. E, no prprio juzo da execuo penal, o que pode acontecer? O reconhecimento da continuidade delitiva. Mesmo, Paulinha, que nesses quatro processos, em cada um ele saia condenado a 20 anos, em um total de 80 anos de pena, na execuo, pode o prprio juzo da execuo reconhecer a continuidade delitiva. L em execuo penal ser possvel a aplicao da continuidade delitiva.

VII PROCESSO E PROCEDIMENTO


O que o processo?

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O processo um conjunto de atos processuais com a finalidade de resolver, solucionar o conflito penal, atravs da aplicao de todos os direitos e garantias fundamentais. Mas o processo abstrato. E a eu preciso tornar mais prtica essa relao abstrata que o processo e essa praticidade se d atravs do procedimento. Procedimento ser a aplicao prtica do processo, atravs de uma sequencia preordenada dos atos processuais.

E os procedimentos sero divididos em: 1) procedimento comum (regra) 2) Procedimentos especiais (quando houver disposio expressa art. 394, 2, CPP).
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Comum a regra. Mas se eu tiver um jri, especial. Trafico de drogas espcia, crime praticado por servidor especial. Se houver concurso de crimes em que haja um crime de rito comum e o outro crime possua rito especial, ocorrer ORDINARIZAO DO RITO. Aqui no vigora o Princpio da Especialidade. Ou seja, tanto o crime que teria rito especial, quanto o comum, seguiro o rito comum (6 turma do STJ, info 396). J caiu na prova especfica do MP. Um crime de roubo conexo a um crime de drogas. Qual o rito a seguir? O rito comum, e no o da Lei de Drogas. RITO. ENTORPECENTE. CRIME COMUM.
O paciente viu sua denncia ser aceita pela suposta prtica dos crimes de associao para o trfico de entorpecentes (art. 14 da Lei n. 6.368/1976) e de corrupo de menores (art. 1 da Lei n. 2.252/1954). Insurge-se, ento,

103 contra a adoo do rito ordinrio pelo juzo. Sucede que acolher esse rito em detrimento do especial previsto na Lei n. 10.409/2002 (semelhante ao estabelecido pela Lei n. 11.343/2006) enquanto se encontra em apurao crime comum no d ensejo a qualquer nulidade. A aplicao do rito ordinrio, no caso, at mais benfica ao acusado, que poder, entre outros benefcios, arrolar um nmero maior de testemunhas ou mesmo prestar alegaes finais, da no haver leso ampla defesa. Assim, com esse entendimento, a Turma, ao prosseguir o julgamento, negou provimento ao agravo regimental da defesa. Precedentes citados: HC 102.041-SP, DJ 8/9/2008, e HC 46.337-GO, DJ 10/12/2007. AgRg no RHC 24.342-RJ, Rel. Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ-MG), julgado em 26/5/2009.

Qual o argumento para se ordinarizar o rito? No rito ordinrio, podemos melhor identificar todos os atos processuais. O rito ordinrio mais elstico que todos os outros. RITO COMUM O rito comum dividido em rito ordinrio, quando o crime tiver a pena mxima igual ou superior a 4 anos; rito sumrio, quando a pena mxima for inferior a 4 anos; e sumarssimo quando estivermos diante de infrao de menor potencial ofensivo, quer dizer, JECrim. 1) ORDINRIO pena mxima igual ou superior a 4 anos; 2) SUMRIO pena mxima menor de 4 anos; 3) SUMARSSIMO infraes de menor potencial ofensivo/JECrim.
Art. 394 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

RITO COMUM ORDINRIO Pena mxima igual ou superior a 4 anos. H inqurito policial se necessrio, porque a gente sabe que ele dispensvel pelo art. 12 do CPP. Linha processual/sequncia dos atos. 1------------- 2 ------------ 3 -------------- 4 -------------- 5 ------------- 6 ---------------- 7 1 Oferecimento da denncia; O primeiro ato a o oferecimento da denncia. O juiz poder eventualmente rejeitar a denncia, se no rejeito, vem o 2 momento: 2 Recebimento da denncia;

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3 Citao; 4 Resposta do ru; 5 Absolvio sumria; Se no houve absolvio sumria, ser o momento do: 6 Despacho saneador; 7 - AIJ (obs. Entre oferecimento da denncia e recebimento denncia rejeio da denncia) (entre resposta e despacho saneador = absolvio suparia) AIJ 1) Oitiva do ofendido 2) Oitiva das testemunhas 3) Reconhecimento de pessoas e coisas /acareaes 4) Esclarecimento dos peritos 5) Interrogatrio do ru 6) Diligncia ( eventuais diligncias - pedido de FAC) 7) A alegaes finais 8) Sentena

1) OFERECIMENTO DA DENNCIA Quando se inicia a ao penal? Com o OFERECIMENTO DA DENNCIA. Ateno!!! O incio da ao penal no se d com o recebimento da denncia, mas como oferecimento da denncia. Muita ateno para isso! Quem denuncia? Quem age? o Poder Judicirio ou o MP? o MP, que oferece denncia. Se eu tivesse o incio da ao com o recebimento da denncia, o que haveria entre o oferecimento e o recebimento? Um nada jurdico? Porque o inqurito acabou com oferecimento da denncia. Seria uma petio inicial sem nenhum valor? E pior! Se a ao penal se iniciasse com o recebimento da denncia, seria o mesmo que dizer que com o juiz que se tem o incio de uma ao penal, com seu recebimento. Seria a coisa mais esdrxula a ser falada dentro do nosso Sistema Acusatrio. A AO PENAL SE INICIA COM O OFERECIMENTO DA DENNCIA!!!! Eu inicio a ao penal, o segundo momento da ao penal, quando eu vou agir, quando eu ofereo a denncia. O juiz admite o que j iniciou. Claro que a admissibilidade do juiz tem tamanho efeito jurdico. Mas o juiz, quando recebe, admitindo. At porque no se pode admitir uma coisa que no ocorreu. Por isso que a ao penal tem seu incio com o oferecimento da denncia, e no com o recebimento. No tem discusso, uma questo lgica. E, no momento em que o MP oferece denncia, ele tem que postular por provas.

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Tudo o que eu falar de denncia, leia-se queixa-crime tambm. Para o rito ordinrio, dever ele arrolar at 8 testemunhas e requerer diligncias. S que a relao dessas 8 testemunhas no est prevista em lei. Ento, doutrina e jurisprudncia convencionaram indicar que sero 8 testemunhas para cada fato imputado (no para cada acusado). Majoritariamente, no pacfico. O MP vai arrolar 8 testemunhas para cada fato imputado. Veja! Quando o MP oferece denncia, ele inicia a acusao. E, quando ele inicia a acusao, ele no pode dar mole, no pode ficar toa. O MP inicia a acusao com responsabilidade, e deve indicar o contedo dessa acusao.

CONTEDO DA DENNCIA OU QUEIXA um dos pontos mais importantes para qualquer concurso! Contedo da denncia ou queixa, nos termos do art. 41:
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.

A acusao ser dividida em: 1) IMPUTAO 2) INDIVIDUALIZAO DO SUJEITO 3) DEFINIO JURDICA DO FATO 4) PEDIDO 5) ROL DE TESTEMUNHAS - quando necessrio (e na maioria das vezes necessrio).

1) IMPUTAO A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias. Imputao a exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias. narrativa do fato penalmente relevante, com todas as suas circunstncias. A imputao a parte mais importante da acusao! orientao majoritria de que o ru se defende dos fatos imputados. Por isso que a parte mais importante da acusao. Veja! Se o ponto mais importante da acusao, se o ru se defende dos fatos imputados, a imputao delimita a prestao jurisdicional. dizer: o juiz julga conforme e at a imputao. Vigora no processo o importante PRINCPIO DA CORRELAO OU CONGRUNCIA ENTRE ACUSAO E DECISO.

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Ento, se o juiz julgar fora da imputao ou alm da imputao, sua deciso ser absolutamente NULA, por violao CORRELAO entre acusao e deciso. (no tem nada a ver com ultra, citra ou extra petita porque l no processo civil o pedido, aqui no pedido, imputao). E por que ser absolutamente nula? Qual a infringncia que se tem se houver violao correlao entre acusao e deciso? Qual o fundamento do Princpio da Congruencia entre Acusao e Deciso? AMPLA DEFESA! A deciso seria absolutamente nula porque violaria a ampla defesa do ru. O ru se defende dos fatos imputados. Se o juiz decide fora desses fatos ou alm desses fatos, cria surpresa ao ru. O ru se defendeu de X. Se o juiz julgar X + 1, o ru foi surpreendido com +1. Portanto, a violao da correlao entre acusao e deciso gera mcula ampla defesa e ao Sistema Acusatrio. O juiz est adstrito imputao. Porque quem iniciou a ao foi o MP. Se o MP ofereceu denncia pela prtica de X, o juiz s pode julgar aquilo que o MP denunciou. Se ele julgar X e Y, alm de violar a ampla defesa, com relao ao Y, o juiz ter agido de ofcio. Por isso que a imputao delimita a prestao jurisdicional, uma vez que o ru se defende dos fatos imputados, e o juiz no pode exercer prestao jurisdicional de oficio. O fundamento bsico, de uma relevncia impressionante, do Princpio da Correlao entre Imputao e Deciso est a. Livro timo de Gustavo Badar, mas no para concurso. para depois. Denis subtraiu a garrafinha da Isadora. Vamos acusar? Denis (individualizei o sujeito), no dia 16 de abril de 2011, por volta das 14h40 min, subtraiu para si ou para outrem coisa alheia mvel (imputei). Peo as sanes previstas no art. 155 do CP (pedido). Defini juridicamente o fato. Eu imputei, quando narrei todo o fato penalmente relevante: subtrao de coisa alheia mvel. Individualizei o sujeito, quando formei um nexo de causalidade entre conduta e resultado, com aquela figura. Pedi a condenao de forma genrica, mas adstrito ao tipo subjetivo, ao tipo formal, ou seja, defini juridicamente o fato. Fiz toda uma acusaozinha certa. Por isso, quanto mais concisa, melhor a denncia. Porque eu s preciso falar o que aconteceu, narrar e, no final, pedir bonitinho. um pargrafo. Se tiver qualificadora, mais um pargrafo para qualificadora. Quanto mais objetivo, menos possibilidade de erro. Se a imputao delimita a prestao jurisdicional, ela tem de ser CLARA, OBJETIVA e DETERMINADA, justamente para que seja apta a prosseguir o trmite processual. Se ela for lacunosa, indeterminada, ela ser INEPTA, devendo o juiz rejeit-la. Se ela for lacunosa, ser inepta, devendo ser rejeitada pelo juiz, principalmente porque iria macular a ampla defesa do ru. O ru tem de saber por que est sendo acusado, para que exera a sua mais ampla defesa. Nesse sentido, no ser possvel IMPUTAO ALTERNATIVA. Afrnio dizia ser possvel. Hoje nem h discusso. NO SER POSSVEL IMPUTAO ALTERNATIVA!! Denis foi preso com a garrafinha da Isadora. Eu no sei se Denis subtraiu para si ou para outrem, ou se manteve em depsito sabendo ser produto de crime. Eu no sei se Denis praticou crime de furto ou de receptao. No possvel o MP oferecer denncia dizendo: Denis, no dia X, hora tal, subtraiu para si coisa alheia mvel. Caso no tenha subtrado, manteve em depsito, sabendo ser produto de crime. No posso imputar teses alternativas contra o ru. Ela tem de ser direta e determinada.

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A imputao alternativa ser inepta ao trmite processual. Se no tem provas se subtraiu ou se manteve em depsito, investigue mais, tem que exaurir a investigao, para formar a justa causa para a ao penal. No hiptese de bis in idem. Daqui a pouco vamos ver que a classificao no gera um efeito jurdico determinado, mas a imputao, sim. s vezes, imputar no fcil. Para queixa-crime no fcil, para denncia, pior ainda. O bom promotor aquele que sabe imputar direitinho, porque seno pode acabar gerando impunidade.

TAMBM NO SER CABVEL IMPUTAO GENRICA! Assim como no ser cabvel IMPUTAO GENRICA, ou seja, terei sempre que individualizar as condutas. A imputao genrica tambm efetivamente inepta. Tem que individualizar as condutas, dizer quem o autor do fato, dizer eventual coautoria, descrever a participao. Se houver um crime culposo, tem de dizer qual foi a ausncia de cuidado, se foi por imprudncia, se foi por negligncia, se foi por impercia, e descrever a conduta. Se foi imperito, tenho que dizer por que. Se foi imprudente, tem que dizer por que (porque estava em velocidade superior ao permitido). Se foi negligente, tem que dizer por que (porque no adotou os cuidados necessrios manuteno do seu veculo automotor). Tem que individualizar as condutas. Tenho que individualizar as condutas, e cada resultado normativo do crime culposo deve ser devidamente descrito, individualizado. S que a eu tenho um probleminha: CRIMES SOCIETRIOS.

CRIMES SOCIETRIOS Marido e mulher scios. 50% para cada um. Marido fazia tudo na empresa. A mulher era dona de casa, sequer sabia o endereo da empresa. Mas na diviso das quotas 50% para cada um, no se definindo qual a gerncia. Essa sociedade acabou praticando crime contra a ordem tributria ou previdenciria. Na investigao, chega-se concluso de que h um crime praticado pelos representantes da sociedade. O problema que na investigao no possvel individualizar e dizer qual dos scios deveria ter efetuado o pagamento do tributo. O capital social era divido sem qualquer questo de gerncia. Nesse caso, eu no consigo individualizar as condutas, no consigo saber quem era efetivamente o responsvel, se era o marido ou se era a mulher. Nesse caso, se eu no individualizar as condutas, eu poderia ter uma imputao genrica. Mas, se eu precisasse efetivamente individualizar, no chegaria concluso de quem foi o autor, o que poderia gerar impunidade. (nesse caso, na prtica, o marido, ouvido na fase do inqurito policial, far declaraes no sentido de que ele era o responsvel pela administrao da empresa, enquanto que a mulher apenas constava do contrato social para fins de constituio da sociedade. A mulher, por sua vez, prestar declaraes no sentido de que nunca participou da administrao da empresa. resultado: s o marido ser indiciado e, provavelmente, denunciado isso se no pagar o dbito tributrio antes). Ento, a jurisprudncia convencionou o seguinte. Se, exaurida a investigao criminal, chegar-se demonstrao da responsabilidade criminal, com dificuldade da individualizao das condutas, jurisprudncia entende ser possvel, nesse primeiro momento, a imputao geral. Opa! No genrica. Porm, durante o trmite processual, deve a acusao demonstrar, provar a real conduta dos acusados. E se no provar? Se no houver prova, sero os acusados absolvidos por ausncia de provas, vigorando o in dbio pro ru. Por exemplo, provei, testemunha, contador, que o marido estava todos os dias da empresa,

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ele quem pagava tudo etc. Quanto mulher, no houve provas de que ela ia empresa. Acabou. O marido eventualmente poder ser condenado, e a mulher, absolvida. Porm, se na investigao j se chegar concluso das condutas, a a acusao dever individualiz-las, sob pena de inpcia da denncia. O marido diz que a mulher no participa da administrao da empresa. O empregado diz que nunca viu a mulher na empresa. A o MP j tem desde logo que imputar a nica conduta ao marido. Mas o promotor no quer nem saber, vai e oferece denncia contra os dois. A a denncia inepta, porque na investigao j havia individualizao das condutas. A ele tem que ler toda a investigao, formar sua opinio delicti, e individualizar todas essas condutas, sob pena de inpcia da denncia. Na prtica, h algumas situaes complicadas. Por exemplo, Carandiru. O livro baseado em depoimentos s dos presos. possvel dizer que o policial A deu um tiro contra o preso X, dois tiros contra o preso U, tentado matar o preso Z? Seria possvel individualizar as condutas? Muito difcil. Nesses casos, seria possvel uma imputao geral. S que aqui essa imputao geral a mais, para todos. Todos respondero pelas condutas. Durante o trmite processual, a sim, devemos lapidar, individualizar a brincadeira, porque, se no for possvel fazer isso, teramos a outra vertente, que a impunidade. Uma vertente a inpcia da denncia, a outra, impunidade. Se na investigao foi possvel individualizar, e o MP foi inerte, omisso, denunciou todo mundo, denncia inepta. Outra coisa no conseguir individualizar as condutas, mas j reconhecer a responsabilidade criminal. A se faz uma denncia GERAL, e no genrica. Genrica seria o seguinte: eu sei que na Rocinha tem trfico de drogas, vou oferecer denncia contra todos os moradores da Rocinha. Imputao genrica, sem individualizar as condutas.

2) INDIVIDUALIZAO DO SUJEITO J teve a imputao, no dia tal, horas tais, Fulano subtraiu para si ou para outrem coisa alheia mvel. Agora, vamos falar do Fulano. Individualizao do sujeito. A individualizao do sujeito a qualificao do acusado, o esclarecimento para identific-lo. A individualizao do sujeito a identidade fsica da pessoa acusada. No estamos aqui s qualificando subjetivamente o ru. Estamos identificando fisicamente a pessoa acusada. bvio que se tivermos a qualificao subjetiva do ru, melhor. O ru o Denis, brasileiro, casado, professor etc., essa a qualificao subjetiva do ru. Mas, se no tivermos a qualificao subjetiva do ru, porm, se conseguirmos individualiz-lo, a a denncia ser apta. Se ns no tivermos a qualificao subjetiva, porm for possvel a identificao fsica da pessoa, a essa acusao boa, essa denncia apta, atravs de esclarecimentos que possam identificlo. Eu no sei se o ru brasileiro, se casado ou solteiro, se estudante, engenheiro, mdico etc., mas eu sei que o ru ele, aquela pessoa identificada fisicamente. Nesse caso, a denncia ser vlida, ser apta. Joo da Silva, qualificao ignorada, porm cabeudo, com uma tatuagem de drago no brao, podendo ser encontrado no local tal, eu identifiquei fisicamente, embora no tivesse l seus dados qualificativos. Imaginemos a seguinte situao. Jos sai do RJ, vai para SC, l pratica um roubo. S que Jos j tinha outros crimes em sua FAC. Ao ser preso em flagrante, Jos falou que seu nome era Jaime. Jaime era seu irmo. Pessoa presa em flagrante, fisicamente identificada, mas os dados qualificativos do irmo, Jaime. O inqurito policial seguiu com a pessoa fisicamente identificada, com os dados qualificativos do

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irmo. O MP ofereceu denuncia contra pessoa fisicamente identificada, dados qualificativos do irmo. Sentena condenatria, pessoa identificada, porm com nome do irmo. Execuo penal: pessoa identificada, porm com nome do irmo. Na hora l de um trabalho extra muros, ele sai e no volta. Expede-se mandado de priso. Na pessoa de... Jaime, nome do irmo. Jaime trabalhador, nunca foi a SC, vai votar, direitos polticos suspensos por condenao. Mandado de priso. Jaime foi preso. O problema que Jos foi preso, condenado, executada a pena, mas no nome da pessoa de Jaime. O professor impetrou um HC em SC, com toda a dificuldade de no existir (na poca) defensoria pblica l, despachando com juza e com desembargador pelo telefone, indeferida a liminar. Tecnicamente deveria haver reviso criminal. Mas no havia necessidade, HC. A situao foi ridcula. Apareceu no Fantstico. A tudo muda. S que a juza no tinha visto o Fantstico. Resumindo, como a Globo queria colocar a matria no RJ TV, o Mandado de Soltura (depois de muita dificuldade) foi expedido e cumprido no mesmo dia. Esse processo vlido? Um processo que seguiu todo no nome de Jaime, e o real autor Jos. Esse processo vlido? Sim. OBS.: na hiptese de identificao fsica da pessoa acusada, os dados qualificativos subjetivos so importantes, porm no sero imprescindveis para o trmite processual, podendo, a qualquer momento do trmite processual, ou mesmo em execuo penal, ocorrer a retificao desses dados qualificativos, nos termos do art. 259 do CPP.
Art. 259. A impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes.

Depois de mais de um ano, a juza finalmente retificou os dados qualificativos. Tirou o nome de Jaime, irmo, para incluir o correto dado qualificativo Jos. Simples petio. O sujeito tem vrias anotaes. Como j conhecedor, o nome dele Wellington da Silva. Para no ser reincidente, quando preso diz que seu nome Wanderson da Silva. Na outra priso, Cludio da Silva. A na ficha da execuo penal vo constar todos esses nomes, ser feita a retificao e a unificao de todas as penas, com um nico nome. Mera retificao dos dados. Todos os processos so vlidos. A confuso do Jos/Jaime se deu porque Jos apresentou um ttulo de eleitor em nome do irmo, e titulo de eleitor no tem fotografia. Hoje, para identificao, necessrio documento com foto. E o cara que no tem documento com foto? Vai tocar piano. S que o malandro, quando no tem capacidade para falsificar a identidade, tira as digitais. E a no h mais a possibilidade de identificao criminal.

3) DEFINIO JURDICA DO FATO Lembra que eu falei que Denis, do dia tal, hora tal, subtraiu para si a garrafinha da Isadora? Ele j foi imputado, j foi individualizado, a eu pedi as sanes previstas no art. 155 do CP. Defini juridicamente o fato ao art. 155. Ento, definio jurdica do fato ser a adequao da imputao ao tipo formal. Quando relatado o inqurito, o delegado no relatrio diz como investigou, o que investigou, todas as diligencias realizadas e classifica o crime. Classificou o crime, o inqurito policial foi remetido ao MP. O MP est vinculado classificao jurdica feita pela autoridade policial? Est vinculado definio jurdica do fato realizada pela autoridade policial?

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No, o MP est vinculado sua opinio delicti, e no classificao feita pela autoridade policial. Ento, s vezes, a autoridade policial classifica o crime como estelionato, e o MP oferece denncia por crime de furto. Est vinculado sua opinio deliciti, e no classificao da autoridade policial.

O juiz est vinculado definio jurdica do fato, realizada pela acusao? No. O juiz no est vinculado definio jurdica do fato realizada pelo MP, e sim imputao. Por isso poder o juiz aplicar a EMENDATIO LIBELI (art. 383 do CPP).

EMENDATIO LIBELI
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

O art. 383, emendatio libeli, faz referncia sentena. Mas aqui que a gente tem de analisar, justamente para fazer uma correlao entre imputao e definio jurdica do fato. No entanto, ementatio libeli momento de sentena. Viola o Sistema Acusatrio? No. Violaria o sistema acusatrio se o juiz agisse de ofcio na imputao. Aqui mera adequao da imputao ao tipo formal. Aqui aquela aplicao do Iura novit cria o juiz conhece do direito me d os fatos para eu julgar. O que EMENDATIO LIBELI? aquela em que o juiz, no momento da sentena, poder dar ao fato definio jurdica diversa da constante na denncia, ainda que aplique pena mais grave. Por que ele poderia fazer isso? Porque na emendatio a imputao resta inalterada, havendo apenas a adequao da definio jurdica do fato. No h modificao da imputao. O MP ou a parte esto obrigados a aceitar? No. Pode recorrer. Denis, no dia 16/04, por volta das 17 horas, gostou da caneta de Paula e, mediante violncia, mediante um soco em Paula, subtraiu sua caneta. Qual a imputao contra o Denis? Roubo. Subtrao mediante violncia. O MP pede as sanes previstas no art. 155 do CP. Definiu juridicamente o fato como o qu? Furto. Art. 155 do CP furto. Pergunto: a defesa vai se defender do qu? Do roubo ou do furto? Do roubo. A defesa se defende dos FATOS IMPUTADOS. Denis vai se defender da subtrao de coisa alheia mvel mediante o soco, embora a definio jurdica do fato tenha sido furto. Por isso que o juiz, no momento da sentena, poder condenar Denis ao roubo, aplicando a pena mais grave, porque a definio jurdica do fato furto, pena de 1 a 4 anos. A imputao roubo: pena de 4 a 10 anos. Quando o MP pede

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as sanes previstas no art. 155 do CP, ele fez um pedido de condenao genrica adstrito definio jurdica do fato. Porm, a imputao foi pelo roubo. Por isso que o juiz pode condenar o Denis no roubo, ainda que a definio jurdica do fato seja um fato menos grave. Por que, pela orientao amplamente majoritria na doutrina e na jurisprudncia, no viola o Sistema Acusatrio? Porque o ru se defendeu dos fatos que lhe forma imputados. Vimos que a parte crucial a imputao. Se Denis se defendeu dos fatos imputados, no se violou sua ampla defesa. Denis est se defendendo da subtrao mediante violncia. O juiz pode condenar Denis na subtrao mediante violncia, ainda que a definio jurdica do fato seja outra. Na emendatio, a imputao se mostra INALTERADA. Deve o juiz, sim, dar ao fato definio jurdica diversa, ainda que aplique pena mais grave. OBS. No h qualquer ressalva da aplicao da EMENDATIO em grau recursal. Ou seja, posso aplicar a EMENDATIO em grau recursal (info 514 STF). Agora, se o recurso for EXCLUSIVO DA DEFESA, ainda que seja autorizada a EMENDATIO em grau recursal, no poder o Tribunal prejudicar o ru, pela proibio da REFORMATIO IN PEJUS art. 617 do CPP. Aqui o juiz pode prejudicar o ru, aplicar a ele pena mais grave, quando der nova definio jurdica do fato. Em grau recursal pode tambm aplicar a EMENDATIO. Mas, se o recurso for exclusivo da defesa, no pode prejudicar o ru. Quando o recurso exclusivo da acusao, o Tribunal fica adstrito s acusao, no pode piorar do que a acusao est impugnando. Mas pode beneficiar o ru? Pode. aquela REFORMATIO IN MELLIUS. A gente vai falar depois.

MUTATIO LIBELI art. 384


Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Aplicam-se as disposies dos 1o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Na emendatio, a imputao se mostra inalterada. Por isso, no necessrio o aditamento pelo MP.

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J na mutatio, temos uma nova definio jurdica do fato, como na emendatio, mas em decorrncia de elemento essencial do tipo no contido na denncia. Na mutatio, temos nova definio jurdica do fato, assim como ns falamos na emendatio, porm em decorrncia de elemento essencial do crime, elemento essencial do tipo no constante na denncia. Na mutatio, portanto, eu tenho uma alterao da prpria imputao, no s da definio jurdica (o que seria emendatio). EMENDATIO ALTERAO S DA DEFINIO JURDICA (DO TIPO PENAL). MUTATIO ALTERAO DA PRPRIA IMPUTAO.

Na mutatio, h nova definio jurdica do fato (assim como na emendatio), porm em decorrncia de um elemento essencial do tipo no contido na DENNCIA. Portanto, na mutatio, alm de nova definio jurdica do fato, temos uma alterao da prpria imputao. pa! O juiz no pode imputar, o juiz no pode denunciar, o juiz no pode exercer prestao jurisdicional de oficio, o juiz no pode julgar fora ou alm da imputao, seno violaria correlao entre acusao e deciso. Cuidado!!! Eu no tenho nova imputao, porque nova imputao novo crime. Mutatio o mesmo fato. Na mutatio, quando eu tenho alterao da imputao, imprescindvel ser o MP lapidar essa alterao, consertar a imputao. Imprescindvel ser, portanto, o aditamento da denncia. Na mutatio, como h nova imputao, imprescindvel o ADITAMENTO DA DENNCIA. O juiz julga conforme a acusao, conforme a imputao. Se aqui h uma alterao da imputao, eu preciso lapid-la, consert-la. dizer: ser imprescindvel o aditamento do MP. Seno, o juiz no pode l final julgar. Est a a grande diferena da emendatio para a mutatio. Na emendatio no necessrio aditamento, porque a imputao continua inalterada, s muda a definio jurdica do fato. Na mutatio, diferente. Eu tambm tenho nova definio jurdica do fato, mas eu altero a prpria IMPUTAO. Por isso que o MP tem que consertar: ADITA MP, diz o art. 384, caput, do CPP. Quando o MP adita a denncia, ele ajeita a imputao e, naturalmente tambm o faz quanto definio jurdica do fato.

Vou repetir o exemplo da emendatio, para a gente diferenciar da mutatio. No dia 16.04, por volta das 16 horas, Denis, mediante um soco, subtrai a caneta de Paula. Imputao de roubo. MP: peo as sanes previstas no art. 155 do CP. Definio jurdica do fato = furto. O juiz pode condenar Denis por roubo? Pode. Dando ao fato definio jurdica diversa? Sim. Ainda que aplique pena mais grave? Sim. Emendatio libeli. Veja que, no caso da emendatio, o furto, definido originariamente, tinha pena de 1 a 4 anos. Denis sai condenado no roubo, pena de 4 a 10. Possvel. Tranquilo, porque Denis se defende do fato imputado. Olha a diferena: no dia 16/04, por volta das 16 horas, Denis subtraiu a caneta de Paula. Peo as sanes previstas no art. 155 do CP. Tudo bonitinho, imputao de furto, subtrao de coisa alheia mvel. Qual a definio jurdica do fato? Furto. Est tudo bonitinho. Denis citado, nada fala, no responde. A l na AIJ, a vtima ouvida. Paula chega em juzo e diz que no dia da aula, Denis havia lhe pedido a

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caneta e que ela havia emprestado. Acabando a aula, s 17 horas, Paula pediu a caneta de volta. Denis disse que havia gostado da caneta e no lhe devolveria. E foi isso o que aconteceu. Iiiiiiiii... Calma a! Mudou todo o contexto. No contexto original, a imputao, o ncleo do tipo subtrao de coisa alheia mvel. A definio jurdica era art. 155 do CP. Agora, vem a vtima e esclarece tudo: no, Denis recebeu coisa alheia mvel, no subtraiu, recebeu, e no restituiu. O crime no furto, apropriao indbita. Crime de furto tem pena de 1 a 4 anos. Apropriao indbita tem pena de 1 a 4 anos. S que aqui eu altero a substncia do tipo, eu altero o ncleo do tipo quanto imputao. Aqui Denis ainda est se defendendo da subtrao. Ele no pode ser condenado pelo entregar e no restituir. Deve o MP aditar para dizer que, no dia tal, s horas tais, Denis, na realidade, recebeu a caneta da vtima, e no a restituiu. Veja que alterou todo o contedo da prpria imputao, todo o contedo da acusao. Denis no pode ser condenado no furto, porque ele no praticou furto. Isso apropriao indbita. E Denis s poder ser condenado na apropriao indbita, se o MP aditar, para adequar a imputao realidade. Por isso, o aditamento ser: no dia tal, horas tais, Denis recebeu e no restituiu coisa alheia mvel etc. Peo as sanes previstas no art. 168 do CP. Alterou toda a substncia acusatria. O prazo prescricional est l. O recebimento do aditamento no gera qualquer tipo de interrupo da prescrio. Por qu? Porque l originariamente foi o momento de recebimento da acusao. Agora o conserto da acusao, vulgarizando-se as palavras. ATENO!!!! CAI SEMPRE EM CONCURSO!!!

Qual o efeito prtico do aditamento da mutatio, se o juiz na sentena pode condenar com nova definio jurdica do fato? Na emendatio! Na mutatio, ele no pode no! Veja que Denis foi acusado originariamente do crime de furto. E a Paula foi em juzo e disse que foi apropriao indbita. O juiz no pode condenar Denis na apropriao indbita. S o far se houver o aditamento, porque seno estar violando a correlao entre acusao e deciso, estar indo fora da deciso. Ainda que as penas sejam as mesmas. Vimos que na emendatio, a pena pode ser dez vezes maior, mas a imputao perfeita. Na mutatio, ainda que a pena seja a mesma, tem de haver aditamento. O aditamento deve ser feito oral? Deve ser, at pelo Princpio da Oralidade, mas ser reduzido a termo. Mas, na maioria das vezes, abre-se vistas ao MP, para que ele adite. O sujeito est respondendo por tentativa de furto. O delegado foi l e classificou como tentativa de furto. O MP ofereceu denncia como tentativa de furto de um celular. Chega l em audincia, a vtima diz que estava falando ao telefone, quando o sujeito o tomou, a vtima saiu correndo atrs dele, chegaram os policiais, quando o sujeito viu os policiais, jogou o celular no cho, quebrando-o todo. Calma a! Houve deteriorao do celular. Quebrou o celular. A situao de tentado no a realidade. O furto consumado. Foi restitudo um bem no mais utilizado, o furto consumado. A vtima perdeu patrimnio. S que a imputao original tentado. Pode o ru ser condenado no furto consumado? S se houver o aditamento. Deve o MP aditar para incluir no mais o tentado, e sim o consumado.

Esta pergunta muito boa: Posso reduzir do mais para o menos? Posso. Mas imprescindvel o aditamento do mais para o menos?

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Para o professor, indiscutivelmente, sim. Estou respondendo por trfico de drogas, posse para comrcio, essa a imputao. Depois se chega concluso de que a posse era para uso. imprescindvel o aditamento do mais para o menos? imprescindvel, na hiptese de desclassificao, o aditamento? Para o professor, sim. No entanto, a jurisprudncia tranquila diz que no, quando a adequao da imputao faz parte do prprio ncleo, porque a no haveria prejuzo ampla defesa. E a a desclassificao do trfico para o uso, do roubo para o furto. Diferente do furto para o estelionato, do furto para apropriao indbita, do furto para receptao. Mas, quando eu tenho o mais a ser imputado na mesma estrutura tpica, seria, sim, possvel a condenao sem necessidade de aditamento. A orientao tranquila diz que pode, sim, desclassificar do mais para o menos sem que haja necessidade do aditamento.

A emendatio na sentena. E a mutatio? Antes da sentena, porque eu preciso do aditamento.

Posso ter a emendatio no momento do recebimento da denncia? A orientao amplamente majoritria que no.

Denis foi denunciado pelo crime de roubo, porque deu um soco em Paula e subtraiu sua caneta. Denis est se defendendo do qu? Da subtrao mediante violncia. Paula ouvida em juzo e acaba dizendo que ele s pegou de forma truculenta. Paula diz que, na verdade, estava escrevendo, Denis veio e pegou sua caneta. O MP no conseguiu demonstrar a violncia que Denis teria usado para subtrao da coisa alheia mvel. Mas Denis no se defendeu da violncia? Por isso que o juiz, no momento da sentena, pode desclassificar para o furto. E a a jurisprudncia diz: no h necessidade, nesse caso, do aditamento, porque Denis se defendeu, porque est no mesmo ncleo do tipo. Mesma coisa: trfico. MP denuncia pelo trfico. Todas as provas indicam que Denis estava com a posse, s que ele rico, viciado e pegou aquela quantidade de drogas porque iria viajar e queria utilizar toda aquela droga na viagem. No h provas da traficncia, no h provas da comercializao. H provas da posse. O juiz pode desclassificar do trfico para o uso? Diz a jurisprudncia que sim, porque ele est se defendendo do ncleo principal do tipo: estar na posse da droga. Por isso se torna desnecessrio o aditamento da denncia. Amplamente majoritria. Se no houvesse aditamento teria que absolver? S tem um problema. Como se absolveria Denis se ele subtraiu a caneta de Paula. Como se absolveria Denis se ele foi pego na posse de certa quantidade de droga? Esse o ncleo do tipo. Jurisprudncia diz que no. Quando estivermos no mesmo ncleo, no mesmo contexto ftico entre os ncleos semelhantes, no se torna necessrio o aditamento da denncia. tranquilo na jurisprudncia. Seguindo. Antes da reforma de 2008, o que acontecia? Se o MP no aditasse, e a pena fosse mais grave, o juiz mandava o MP aditar. Vamos supor que, ainda que fosse pena equivalente, no caso de Denis denunciado pelo furto, chega Paula e diz que entregou, e ele no restituiu, no furto, apropriao indbita. O que o juiz fazia? O juiz mandava ao MP, para aditar. Voc concorda que, quando o juiz fazia isso, ele j havia julgado? L, antes de 2008, quando o juiz fazia isso (ao MP, para aditar), ele j tinha julgado. S que, para corrigir o erro original do MP, ele mandava para o MP (MP, corrige, que eu j julguei, agora s vou

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aplicar a pena no que voc vai imputar). Por isso, doutrina dizia que a mutatio libeli no antigo 384 era de uma inconstitucionalidade gritante, violava o Sistema Acusatrio. Aps 2008, a jurisprudncia veio e disse: a doutrina tem razo, essa bodega inconstitucional. No se pde mais ter o aditamento provocado. O aditamento do MP tem de ser voluntrio. Ento, o juiz no pode enviar os autos ao MP. O MP voluntariamente tem de estar atento e requerer vista dos autos para adequao da imputao. O juiz defere, acabou. A o MP vai l e adita. Na prtica, quando o juiz olha, promotora nova na Instituio, sem o traquejo do dia a dia, natural de quem acabou de ingressar em qualquer carreira. O juiz d uma chamadinha: no vai fazer nada no, MP? Quer pedir vista, MP? S no acontece quando o promotor est brigado com o juiz ou quando o juiz efetivamente imparcial, o que exceo. Hoje, teoricamente, no pode haver o aditamento provocado. O legislador, no art. 384, caput, foi preciso pelo sistema acusatrio. Tem de haver o aditamento voluntrio do MP. Ento, o juiz no pode dizer ao MP. O MP que tem de se manifestar. O aditamento voluntrio. Veja! No aditamento discricionrio do MP. o aditamento que ele o faz com a sua autonomia, mas obrigatrio o aditamento. O legislador estava indo to democrtico, to em observncia do Sistema Acusatrio, mas deu uma vacilada no final. No entanto, de acordo com o 1, no havendo aditamento do MP, o juiz, fiscalizando a obrigatoriedade do MP, remeter os autos ao PGJ. Ferrou tudo. Mas, na prtica, s vai mandar para o PGJ se houver briga entre os dois. Denis responde pelo furto. Paula chega e diz: no. Eu entreguei e ele no restituiu. Terminada a audincia, o juiz, imparcial, s partes, em alegaes finais. Dra, a sra quer apresentar alegaes finais orais? Quero sim. H provas, h materialidade, requeiro a condenao. Defesa: no tem provas, no tem materialidade. Juiz: remeto os autos ao PGJ. A o promotor toma aquele susto: por qu?. Porque a imputao no ..... A cabe ao PGJ analisar se hiptese de aditamento ou de permanncia na imputao original. Portanto, de acordo com o art. 384, 1, na inrcia do MP, o juiz fiscalizar a obrigatoriedade.

Denncia = furto. Vtima vai l e, pela histria que ela contou, apropriao indbita. No h mutatio. O juiz, insatisfeito, aplica o art. 384, 1, manda para o PGJ. O PGJ diz: esse juiz est querendo aparecer, porque no tem nada disso. O fato de furto, e no apropriao indbita. Para o PGJ, no h aditamento. Volta para o juiz. Sentena. Qual o fato que o juiz deve julgar? Furto. No tem acusao de apropriao indbita, furto. A o juiz vai analisar: na convico dele, diferente da do MP, no houve furto. Para ele, caso de apropriao indbita, s que ele no pode acusar. Qual a deciso que o juiz deve proferir? ABSOLVIO. No h alternativa. A o MP, insatisfeito, recorre. Mas recorre com relao a prova, no h mais discusso processual. Tem prova do furto. O Tribunal pode dar provimento ao recurso do MP e condenar ou o Tribunal pode absolver o ru, porque no h provas de furto. O MP cochilou e no aditou. H crime, mas de apropriao indbita. O Tribunal pode dar provimento ao recurso do MP e dizer o seguinte: calma a. H prova do furto, sim. Ele nem pensa na apropriao indbita. Reforma a deciso para condenar o ru. Ou o Tribunal pode falar o seguinte: no tem furto algum! O MP louco, o PGJ louco. Nesse caso, ele tinha que responder pela apropriao indbita, s que no houve acusao quanto apropriao indbita. Ento, s vou julgar a imputao original. E a, quanto imputao original, o Tribunal pode manter a absolvio. Ou seja, o Tribunal vai analisar o qu? Se h ou no provas quanto ao furto. Isso acontece direto.

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Reformatio in pejus s quando h trnsito em julgado para o MP. Em recurso da acusao no tem reformatio in pejus. S pode haver reformatio in pejus quando a DEFESA, EXCLUSIVAMENTE, recorre. Se o MP recorre para prejudicar o ru, naturalmente. Denncia: furto. Vtima diz: apropriao indbita. Juiz imparcial nada faz. Mas na verdade ele nem acha que seria hiptese de aditamento, porque ele acha que, implicitamente, j estava denunciada a apropriao indbita. O juiz acha que por cima h uma acusao de apropriao indbita. Ele no aplica mutatio e profere sentena condenando Denis a um ano de pena privativa de liberdade, substituda por pena restritiva de direitos pelo crime de apropriao indbito. Na verdade, ele pensa: no mutatio, no. emendatio. Condena. O MP, satisfeito: ciente. Defesa: recorre. Recurso exclusivo da defesa. Transitou em julgado para o MP. Se transitou em julgado para o MP, eu j comeo a pensar o qu? Proibio da reformatio in pejus. Se na questo vier RECURSO EXCLUSIVO DA DEFESA, eu j tenho que visualizar PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS. S a defesa recorre. S que aqui a defesa tem de ter uma personalidade danada. Tem de saber o que est fazendo. Por qu? A deciso vlida? Claro que no. Por que no? Porque violou a correlao entre acusao e deciso. Imputao = furto, sentena pela apropriao indbita. Flagrantemente a deciso NULA. S que a defesa malandramente recorre porque no h provas, recorre para absolver o ru. Mas veja: h prova suficiente da apropriao indbita. S que a defesa muito malandra: recorro para absolver Denis. Senhores Desembargadores, no h provas para conden-lo. Pergunto: o que o Tribunal de Justia poder fazer? 1) O Tribunal pode ANULAR a sentena? Afinal violou a ampla defesa de Denis, violou a correlao entre acusao e sentena. Ampla defesa garantia constitucional, nulidade absoluta. Pode o Tribunal de ofcio anular? NO. No pode!! OBS.: O TRIBUNAL NO PODE, DE OFCIO, RECONHECER NULIDADE, AINDA QUE ABSOLUTA, QUE VENHA A PREJUDICAR O RU!!! Smula 160 do STF:
NULA A DECISO DO TRIBUNAL QUE ACOLHE, CONTRA O RU, NULIDADE NO ARGIDA NO RECURSO DA ACUSAO, RESSALVADOS OS CASOS DE RECURSO DE OFCIO

Mas que prejuzo esse? Se anulasse, baixava ao MP que iria consertar e chegava condenao. S que transitou em julgado para o MP. O MP nada falou. Cochilou. Ento, ele no pode, de ofcio, reconhecer essa nulidade. uma questo de mutatio libeli. O juiz de 1 grau no reconheceu a mutatio libeli. 2) Poder o Tribunal reconhecer aqui a mutatio libeli? NO. Eu posso ter emendatio em grau recursal, mas JAMAIS MUTATIO EM GRAU RECURSAL. Smula 453 STF:
NO SE APLICAM SEGUNDA INSTNCIA O ART. 384 E PARGRAFO NICO DO CDIGO DE PROCESSO PENAL, QUE POSSIBILITAM DAR NOVA DEFINIO JURDICA AO FATO DELITUOSO, EM VIRTUDE DE CIRCUNSTNCIA ELEMENTAR NO CONTIDA, EXPLCITA OU IMPLICITAMENTE, NA DENNCIA OU QUEIXA

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Por que no? Porque, seno, haveria uma supresso de instncia. Denis no se defendeu da apropriao, como que l em cima j vai pensar em apropriao. No cabe mutatio libeli em grau recursal, cabe emendatio, mutatio, no. 3) Poderia o Tribunal condenar o ru? Claro que no, porque, se condenasse, estaria fazendo a mesma besteira que o juiz de 1 grau fez, violaria a correlao entre acusao e sentena, um HC no STJ resolveria o problema. Qual a alternativa, ento? ABSOLVER O RU. Nesse caso, o ru s poder ser absolvido. Mas Denis fez besteira. Ganhou uma caneta, e Paula, perdeu. Simples. Absolvo porque o MP deu um mole danado. Mas: ao MP, para oferecer nova denncia. Claro, agora vamos acertar a denncia realidade ftica, seno Denis vai se dar bem nessa brincadeira. isso? Sim ou no? Pela orientao doutrinria prevalente (e muito boa para ns, mas no pacfico), j era. No pode haver nova denncia, em decorrncia da PROIBIO DO BIS IN IDEM, prevista na conveno Americana de Direitos Humanos. Ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo fato, pela Proibio do Bis in Idem. E a? E a que Denis se deu foi bem. criou-se uma danada impunidade por descuido do MP, por descuido do Poder Judicirio. No precluso lgica, no. coisa julgada material! Ningum pode ser julgado pelo mesmo fato duas vezes. No pode. Mas Denis, uma coisa o furto, outra ciosa apropriao indbita. Isso a ilustrao acusatria do fato. O fato histrico, ningum pode ser julgado pelo mesmo fato duas vezes. No pode Denis ser julgado duas vezes porque a Paula perdeu a sua caneta. O fato histrico. OBSERVAES: 1) Veja que o MP aditou, pela mutatio. O MP aditou, para lapidar a imputao. Pela mutatio, imprescindvel o aditamento do MP. Se o MP aditou: defesa, para produzir provas. bvio. H uma possibilidade de instruo probatria ps o aditamento. Est o art. 384, 2:
2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

H uma instruo probatria ps o aditamento, porque agora o Denis quer se defender no mais da subtrao, mas da entrega e no restituio.

2) Na emendatio libeli. Vimos que a emendatio libeli a nova definio jurdica do fato. O juiz pode dar ao fato definio jurdica diversa, ainda que aplique pena mais grave, no momento da sentena. A ela fez uma pergunta maravilhosa: pode acontecer emendatio no momento do recebimento da denncia? Cabe emendatio no momento do recebimento da denncia? O MP oferece denncia, o juiz percebe que o fato imputado no corresponde definio jurdica. Ser possvel o juiz fazer e emendatio no momento do recebimento da denncia?

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Segundo orientao doutrinria e jurisprudncia amplamente majoritria, NO. S no MOMENTO DA SENTENA. Porque seno estaria o juiz, na verdade, rejeitando a dencia. Rejeitar ele pode, no pode fazer emendatio no recebimento da denncia. (1 Turma do STF, info 497). Porm, no a boa orientao para ns, na defesa. E h outra orientao, minoritria na doutrina, que diz que sim. Cabe emendatio no momento de recebimento da denncia, quando a emendatio refletir em questes processuais benficas ao ru. O MP oferece denncia porque Denis, no dia tal, hora tal, deu um soco no olho da sua vizinha. Peo as sanes previstas no art. 129, 9, do CP. Imputou leso corporal leve. Pede as sanes previstas no art. 129, 9, leso corporal em decorrncia de violncia domstica. O juiz no v nenhuma relao domstica. O sujeito no tinha nenhuma relao domstica. A diz o juiz, nesse o momento, para a 2 orientao: recebo a denncia, na qualidade de leso corporal leve, na qualidade de leso corporal do caput do art. 129. Por qu? Porque na leso corporal domstica no caberia transao penal. Na leso corporal leve cabe transao penal. Ou seja. H uma adequao aos aspectos processuais. Isso acontecia muito antigamente quando o MP oferecia denncia para o homicdio. A ele sempre inclua l embaixo um homicdio qualificado. Porque o homicdio qualificado reconhecido como crime hediondo, antigamente insuscetvel de liberdade provisria. Mas no houve qualquer qualificadora. A o juiz recebia como homicdio simples, para conceder ao ru liberdade provisria. 3) Furto. A vtima chega e diz que foi apropriao indbita. O juiz condenou o ru na apropriao indbita. Poderia o MP recorrer para anular? Baixando ao 1 grau de jurisdio, o MP conserta para o juiz condena o ru na apropriao indbita. De novo. Furto. Paula vai l e fala: no houve furto, apropriao indbita. Juiz condena na apropriao indbita, que no teve mutatio. L na sentena, o MP, analisando melhor, v que no houve furto, mas sim apropriao indbita. O juiz condenou errado. O MP recorre para anular. Anulando, MP baixa e adequa a apropriao indbita atravs da mutatio libeli. Isso seria possvel? Duas orientaes. OBS.: Inobservada a mutatio, poder o MP recorrer para anular, objetivando um conserto futuro, uma adequao futura? 1 orientao sim, pois houve uma nulidade absoluta. E, como custos legis, resolveria com simplicidade esse problema. Orientao boa para o MP, salvo se o Polasky (no entendi o nome) for da banca. 2 orientao o MP no pode aditar, pois houve uma precluso consumativa, em relao ao momento oportuno para faz-lo. Malucos adentram o metr da Tijuca, roubam o metr. Arma na cabea do caixa, pega tudo, quando chega o segurana do metr, um policial militar. Eles roubam a arma do PM. Quando roubam a arma do PM, na escada, aparece um outro policial, salvo engano de Braslia. O cara no tinha nada a ver, chegou no lugar errado, na hora errada, s que viu a situao, sacou a arma. Quando sacou a arma, troca de tiro. Infelizmente, a menina Gabriela passa no meio. Alvejada e morreu. Houve um confronto balstico para saber qual foi a bala que acertou a menina. No foi concludo. O MP ficou em cima do muro (devia meter um dolo geral, denunciava em tudo). S que o promotor ficou em cima do muro, ofereceu denncia pelos roubos (metr e policial) e fez um paragrafozinho dizendo: em um infeliz acontecimento, chegou morte da menina Gabriela. L na sentena o juiz: t resolvido. Meteu no latrocnio. Por que ele meteu o latrocnio? Porque ele entendeu que seria emendatio libeli, porque houve subtrao de coisa alheia mvel e morte de uma pessoa. S que no houve imputao de latrocnio. Houve uma referncia. Tem que imputar. Imputao clara, objetiva e determinada, dizer que no dia tal, hora tal, deu tiro, levando morte da menina Gabriela. Condenados a 56 anos todos os rus. A defensora, Maria Ins Lancelotti Cato,

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exmia processualista e defensora, recorre, sobe ao tribunal para dizer: no tem mais no, acabou. Parecerista: Afrnio Silva Jardim. Chega l ele fala: tudo errado. MP errou, juiz errou, faz o parecer dizendo: julga conforme a imputao original. Vai para o Tribunal, que faz aquela cagada: anula de ofcio, recurso exclusivo da defesa, anula de ofcio e baixo os autos ao MP para adequar a imputao. HC no STJ. Perdeu HC. No STF: no pode mais no. Acabou. J era MP, no adita mais no. Juiz: julga conforme a sua imputao original. Certo que esta aula que tivemos, do 3 volume do processo chegou at o 12 volume. E depois o processo ainda pegou fogo, no se sabe como. Cinco anos depois, sem nenhuma deciso. Foi quando o professor impetrou HC, acabou relaxando a priso de todos eles. Cinco anos sem nenhuma deciso, por todos esses problemas processuais. A me da menina acabou falecendo de tanto desgosto. Imagine a me acompanhando semanalmente o processo, e nada acontecia por descuido do MP e do juiz. De 56 anos, caiu para 16, s foram condenados pelos roubos, a morte da menina Gabriela foi em vo.

30/04/11 Estamos no oferecimento da denncia ou queixa. Na acusao, ainda temos o pedido.

4) PEDIDO Na denncia, ele ser sempre genrico. No igual ao processo civil, onde h necessidade de individualizar o pedido. Aqui o pedido genrico, o pedido de condenao, porque a parte mais importante a individualizao l na imputao. Oferecemos a denncia e a restabeleo o rito ordinrio. Oferecida a denncia o juiz poder rejeitar a denncia.

REJEIO DA DENNCIA
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

A rejeio da denncia ser uma deciso de inadmissibilidade da acusao. O juiz inadmite a acusao, tendo essa deciso natureza de DECISO INTERLOCUTRIA TERMINATIVA. O juiz rejeita a denncia, o juiz inadmite acusao. I INPETA. Quando a denncia ou queixa se mostra inepta?

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Quando no se mostra apta para seguir, dizer: quando inobservados os requisitos essenciais da denncia ou queixa (imputao, individualizao do sujeito, definio jurdica do fato e pedido). Por isso as denncias ou queixas devem ser o mais simples e objetivas possvel, para no dar margem a erros. Basta identificar o objeto, o autor, a conduta, definir juridicamente o fato, pedir condenao e arrolar testemunhas, quando necessrio. II FALTA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL OU CONDIO DA AO Pressuposto processual o pressuposto de existncia e o pressuposto de validade. Condies: possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes, interesse de agir e justa causa, principalmente a justa causa, aquela responsabilidade acusatria. III FALTA DE JUSTA CAUSA Veja: a justa causa uma condio da ao penal, s que aqui o legislador quis identificar melhor a justa causa. Afrnio Silva Jardim deve ter ficado muito feliz com a reforma de 2008, porque foi o Afrnio que deu meio que uma identificao melhor justa causa. E aqui o legislador, tamanha a sua importncia, destacou a justa causa como condio autnoma para o recebimento da denncia ou queixa.

Bom. O juiz rejeita a denncia. Dessa rejeio cabe recurso. Qual recurso? RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. Art. 581, I.
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa;

Se falarmos em infrao de menor potencial ofensivo, o recurso cabvel ser APELAO, nos termos do art. 82 da Lei 9099/05, ou seja, perante o JECrim, se o juiz rejeitar a denncia, cabvel ser a apelao.
Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao, que poder ser julgada por turma composta de trs Juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado. 1 A apelao ser interposta no prazo de dez dias, contados da cincia da sentena pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor, por petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente. 2 O recorrido ser intimado para oferecer resposta escrita no prazo de dez dias. 3 As partes podero requerer a transcrio da gravao da fita magntica a que alude o 3 do art. 65 desta Lei. 4 As partes sero intimadas da data da sesso de julgamento pela imprensa. 5 Se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos, a smula do julgamento servir de acrdo.

REJEIO DA DENNCIA RITO COMUM RECURSO EM SENTIDO ESTRITO JECRIM APELAO

J fizemos um traado do rito comum. Houve o oferecimento da denncia. Seria hiptese do seu recebimento. Em havendo recebimento, temos o chamamento do ru ao processo, a citao, para que o

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ru exera sua ampla defesa. Mas estamos estudando aqui a rejeio da denncia que, naturalmente, ocorre antes do recebimento. O juiz rejeitou a denncia, portanto, no houve recebimento, portanto o ru no foi chamado ao processo. No houve citao. Rejeio. O MP ou a acusao privada ficaram indignados com a rejeio. O que ele fez? Recorreu em sentido estrito. Quando o MP recorre em sentido estrito da rejeio da denncia, ele apresenta as RAZES. Tem que dar o contedo desse seu recurso, apresentando as razes. A pergunta : ser o ru intimado para apresentar contrarrazes? Mas, Denis, ele no foi citado, ele no foi chamado ao processo. Para que ele vai apresentar contrarrazes. Ser ele intimado para apresentar contrarrazes? Sim. OBS.: Mesmo que no haja citao, imprescindvel ser a intimao do ru, para apresentar contrarrazes, face ampla defesa, no suprindo essa intimao a nomeao de defensor pblico. Ele tem de ser intimado, para que constitua o advogado de sua confiana ou mesmo manifeste o desejo de ser patrocinado pela Defensoria Pblica. Se ele no fizer um ou outro, ele ser defendido pela Defensoria Pblica, porque j vimos que a defesa tcnica imprescindvel, tem que apresentar contrarrazes. Porm, ele tem de saber de toda essa brincadeira. Ele tem de ser intimado. Pode ser o melhor defensor do Brasil, mas o ru tem de ser intimado para apresentar contrarrazes. Tanto no caso do Juizado quanto no Juzo Comum S. 707 STF:
CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA OFERECER CONTRA-RAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA, NO A SUPRINDO A NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO

E se o ru no for intimado? Nulidade absoluta. Se o ru no for intimado para apresentar contrarrazes, ser caso de NULIDADE ABSOLUTA. O ato do recebimento da denncia interrompe a prescrio. Interrompeu, zerou a prescrio, quando o juiz recebe a denncia. Mas isso no ocorre na hiptese de o juiz rejeitar a denncia. A acusao apresenta recurso. Razes e contrarrazes. Esse recurso subiu para o Tribunal. Imaginemos que l no Tribunal o recurso seja provido para reformar a deciso. REFORMAR. Quando o Tribunal reforma a deciso, o que est fazendo? Na verdade, est recebendo a denncia, s que em grau recursal. O ato natural seria o recebimento da denuncia, mas houve rejeio. Se eu reformo a deciso, eu aqui, no Tribunal, tenho os efeitos do recebimento da denncia, como se recebida fosse mesmo. E, em sendo recebida a denncia, aqui (no Tribunal, ao receber o recurso para reformar a deciso) haver a interrupo da prescrio. Se l em grau recursal o Tribunal receber a denncia, dizer, reformar a deciso de rejeio, nesse ato, perante o Tribunal, haver o lapso interruptivo d prescrio. E, se ele recebeu, baixam os autos para continuar o trmite processual. Qual o prximo ato? Imprescindvel citao. Mesmo que o ru j tenha sido intimado para apresentar contrarrazes. No Tribunal o chamamento do ru para ato processual. Em baixo, o chamamento do ru para o processo. Ento, ele recebe a denncia, interrompe a prescrio.

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Mas pode acontecer tambm de o juiz, no momento de rejeio, deixar, por exemplo, de fundamentar. Ele no fundamenta a deciso, por exemplo, ele viola o art. 93, IX, da Constituio, que diz que todas as decises devem ser fundamentadas. E a o MP, muito insatisfeito, recorre: juiz, voc at pode rejeitar, mas voc no observou a Constituio, voc tem que fundamentar a deciso. E eu estou recorrendo. O ru foi intimado para apresentar contrarrazes. Subiu ao Tribunal. O Tribunal diz: nem sei se hiptese de recebimento ou rejeio, depois eu vou ter de analisar melhor. Mas, de pronto, eu j observo que o recorrente tem razo, porque o juiz no fundamentou. O juiz inobservou um preceito constitucional. Portanto, diz o Tribunal: dou provimento ao recurso, para anular a deciso. Se o Tribunal anula a deciso (de rejeio da denncia) o que deve fazer? Baixar os autos ao juzo a quo, para que ele profira nova deciso, ou de rejeio ou de recebimento. Portanto, se o Tribunal anular a deciso, essa deciso no tem efeito de interrupo da prescrio. ATENO!!! Se o Tribunal ANULAR a deciso de rejeio da denncia, essa deciso do Tribunal no interrompe a prescrio!!! O juiz rejeita, fundamentando na falta de justa causa. O MP, insatisfeito, recorre, alegando haver justa causa, sim, por tais motivos. H indcios suficientes de autoria e h materialidade do fato. O ru tem de ser intimado para apresentar contrarrazes. Sobe ao Tribunal. O Tribunal, analisando, entende que h justa causa, sim, dando razo acusao. O Tribunal, ento, d provimento ao recurso em sentido estrito, interposto pelo MP, para REFORMAR a deciso. Em reformando a deciso, o Tribunal substitui a deciso anterior. Em substituindo a deciso anterior, reformou. Se houve REFORMA, h os mesmos efeitos do recebimento. Portanto, interrompe a prescrio. Outra situao o MP oferecer denncia, e o juiz rejeitar de pronto, sem fundamentar. A acusao recorre. Ru devidamente intimado, apresenta contrarrazes, sobe ao Tribunal. A o Tribunal vai analisar o seguinte: houve ou no fundamentao? O Tribunal nem analisar ainda se ou no para receber a denncia, mas de pronto j analisa o preceito de que todas as decises tm de ser fundamentadas. E essa no foi. Portanto, ela absolutamente nula. O Tribunal d provimento ao recurso para anular a deciso. Em anulando a deciso, o Tribunal no pode receb-la. Sequer pode analisar o mrito, se caso ou no de recebimento, sob pena de suprimir uma instncia, a do juzo a quo, que est analisando essa matria. Ento, o Tribunal anula, para baixar ao juzo a quo, para que ele profira nova deciso. Portanto, no h qualquer anlise quanto interrupo da prescrio.
SMULA 709 STF - SALVO QUANDO NULA A DECISO DE PRIMEIRO GRAU, O ACRDO QUE PROV O RECURSO CONTRA A REJEIO DA DENNCIA VALE, DESDE LOGO, PELO RECEBIMENTO DELA.

TRIBUNAL REFORMA DECISO REJEIO DENNCIA

INTERROMPE A PRESCRIO

TRIBUNAL ANULA PRESCRIO

NO INTERROMPE A

Toda deciso de rejeio ser impugnada pelo recurso em sentido estrito, salvo do JUIZADO (que apelao). Se fosse no processo civil, haveria uma sentena definitiva sem apreciao do mrito (art. 267 do CPC), que seria l impugnada atravs de qual recurso? Se sem anlise do mrito, rejeio da petio inicial, o recurso seria apelao. Aqui no processo penal, temos a previso legal do recurso em sentido

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estrito, portanto, no apelao, salvo no Juizado, que tem previso expressa. Esquece processo civil, estamos estudando processo penal. Imaginemos que o Tribunal negue provimento ao recurso. Dessa deciso, cabe recurso especial extraordinrio. A deciso de rejeio da denncia, em regra, no far coisa julgada material.

Em regra, a deciso de rejeio no far coisa julgada material, salvo se o juiz fundamentar a rejeio por atipicidade da conduta ou eventual extino de punibilidade. Imaginemos que haja uma rejeio da denncia pela sua inpcia. O MP no interps recurso. Ora, tornando-a apta, poder oferecer nova denncia. Ele no tem prazo legal. No caso da intimao, o que ocorre se no encontrar o acusado? Teoricamente, intimao por edital. Na prtica, o juiz j indica logo defensor pblico para fazer a resistncia. Mas, tecnicamente, deve haver intimao por edital. E se mandar ao defensor pblico para ele apresentar contrarrazes, sem a intimao por edital, o trmite processual ser nulo? A a jurisprudncia diz que a nulidade ser RELATIVA, porque no houve prejuzo ao ru. Porque a intimao por edital, convenhamos, uma questo pro forma. Se a citao por edital j algo complicado, imagina o acusado que no compareceu. Cita por edital, tem que publicar no dirio oficial e tem que afixar no corredor do frum. O acusado no vai ficar lendo o dirio oficial todos os dias, muito menos passeando pelas 43 varas criminais da capital. Ento, questo pro forma. Efetivamente, no d qualquer efeito prtico. No caso da citao, h a suspenso do prazo. Mas aqui intimao. A, o acusado no comparecendo ou no encontrado. No pode usar na prova da defensoria: o acusado no foi encontrado ou o intimado foi intimado, e nada fez, a o juiz vai l nomeio defensor pblico para apresentar contrarrazes. No dia a dia, voc releva. Mas juiz no nomeia defensor. Quem nomeou defensor para defender aqueles que no possuem advogados foi o legislador constituinte originrio em 1988, no art. 134 da Constituio. Quem nomeia o defensor o governador. E ele exerce a atividade de resistncia pela Constituio. O juiz no nomeia defensor. O juiz pode at nomear advogado dativo, mas no defensor pblico. Ento, essa expresso nomear defensor pblico no pode ser utilizada na defensoria. A nomeao se d pela Constituio. Ento, o juiz remete os autos defensoria pblica, porque a Constituio diz que o defensor exerce a funo de defender. No havendo rejeio da denncia, o prximo ser o ato de recebimento da denncia ou queixa.

RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA Quando o juiz recebe a denncia, ele admite a acusao. Ter o principal efeito de interrupo da prescrio (art. 117, I, CP).
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

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deciso de admissibilidade da acusao. Se uma deciso, indiscutivelmente, dever ser fundamentada. Dessa deciso de recebimento da denncia cabe recurso? No, por ausncia de previso legal. Embora no haja recurso, ser cabvel impugnao atravs de HC para trancar a ao penal, nos termos do art. 648, I, do CPP.
Art. 648. A coao considerar-se- ilegal: I - quando no houver justa causa;

Existe o recebimento parcial? Sim. O MP oferece denncia por dois crimes. H justa causa para um, e no para outro. O juiz recebe a denncia na sua parcialidade, dizer, recebe quanto a um fato, rejeita quanto a outro. Cabe recurso em sentido estrito em relao rejeio, cabe HC em relao ao recebimento, se for o caso. Recebida a denncia, o prximo ato a citao.

CITAO Artigos 351 a 369 do CPP. Citao o chamamento do ru ao processo para exerccio da ampla defesa Natureza jurdica da citao pressuposto de validade processual. A natureza jurdica da citao de pressuposto de validade processual, ou seja, ausente ou imperfeita a citao, o processo ser NULO, nos termos do art. 564, III, e, do CPP. Nulidade absoluta ou relativa? Absoluta, porque violaria a ampla defesa. A nulidade absoluta convalida? A nulidade absoluta pode ser sanada? Em regra, no. A nulidade absoluta, em regra, insanvel. Aqui h uma exceo. Embora estejamos diante de uma nulidade absoluta, poder ela ser sanada. Quando essa nulidade absoluta (ausncia ou imperfeio da citao) se mostra sanada? Quando o acusado comparece em juzo, ainda que para o fim de arguir essa nulidade, nos termos do art. 570 do CPP.
Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte.

A citao informa ao ru que h uma ao penal contra ele. Se ele no citado ou imperfeita a citao, mas ele comparece, eu instrumentalizo o ato, ou seja, ele passa a saber da ao penal. Por isso que essa nulidade absoluta se mostra sanvel, bastando que o acusado comparea em juzo, ainda que para arguir a nulidade. Ele no foi devidamente citado. Mas vai ao frum para ver outra questo, reconhecido pelo oficial de justia, que o chama em cartrio e diz que h uma ao penal contra ele. Foi citado.

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Se o sujeito recebe uma cartinha, pedindo para que comparea ao juzo tal, para tratar de assunto de seu interesse e passa antes pela defensoria, o defensor primeiro vai ver se h mandado de priso expedido. Qual seria o efeito da citao vlida no processo civil? Primeiro, h a interrupo da prescrio. A citao vlida no processo civil tambm torna prevento o juzo. Mas no aqui no processo penal. Aqui o recebimento da denncia interrompe a prescrio, e no a citao. A preveno se d pela distribuio. Ento, o efeito da citao aqui no processo penal to somente de formao da relao processual. Antes ns tnhamos acusador e juiz. Agora, temos acusador, juiz e um ru. E a pessoa s considerada r a partir da CITAO VLIDA, nos termos do art. 363 do CPP:
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - (revogado); (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). II - (revogado). (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o (VETADO) (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

ESPCIES DE CITAO Veja que citao configura o exerccio da ampla defesa, o chamamento do ru para ele se defender. Portanto, a primeira e principal citao ser a citao real ou pessoal, realizada atravs do mandado citatrio (art. 351).

1) CITAO REAL OU PESSOAL atravs do Mandado Citatrio.


Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado.

O Mandado Citatrio ter o requisito intrnseco (art. 352 do CPP) e ter o requisito extrnseco, leitura do mandado ao citando e declarao do oficial de justia (art. 357 do CPP). A inobservncia desses requisitos gera nulidade relativa, nos termos do art. 564, IV, do CPP.
Art. 352. O mandado de citao indicar: I - o nome do juiz; II - o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa; III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos; IV - a residncia do ru, se for conhecida; V - o fim para que feita a citao; VI - o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; VII - a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz.

Art. 357. So requisitos da citao por mandado:

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I - leitura do mandado ao citando pelo oficial e entrega da contraf, na qual se mencionaro dia e hora da citao; II - declarao do oficial, na certido, da entrega da contraf, e sua aceitao ou recusa.

A inobservncia desses requisitos gera nulidade relativa, nos termos do art. 564, IV, do CPP.
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato.

Se o acusado residir fora da Comarca, a citao ser realizada por CARTA PRECATRIA, nos termos dos artigos 353 a 356 do CPP:
Art. 353. Quando o ru estiver fora do territrio da jurisdio do juiz processante, ser citado mediante precatria. Art. 354. A precatria indicar: I - o juiz deprecado e o juiz deprecante; II - a sede da jurisdio de um e de outro; Ill - o fim para que feita a citao, com todas as especificaes; IV - o juzo do lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer.

Art. 355. A precatria ser devolvida ao juiz deprecante, independentemente de traslado, depois de lanado o "cumpra-se" e de feita a citao por mandado do juiz deprecado. 1o Verificado que o ru se encontra em territrio sujeito jurisdio de outro juiz, a este remeter o juiz deprecado os autos para efetivao da diligncia, desde que haja tempo para fazer-se a citao. 2o Certificado pelo oficial de justia que o ru se oculta para no ser citado, a precatria ser imediatamente devolvida, para o fim previsto no art. 362.

Art. 356. Se houver urgncia, a precatria, que conter em resumo os requisitos enumerados no art. 354, poder ser expedida por via telegrfica, depois de reconhecida a firma do juiz, o que a estao expedidora mencionar.

OBS.: Se o acusado estiver preso, tambm ser citado pessoalmente, l no presdio (art. 360 CPP).
Art. 360. Se o ru estiver preso, ser pessoalmente citado. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Antigamente, ele no era citado, era s requisitado. Hoje no h discusso, tem de ser citado. Independentemente da espcie prisional. A citao um ato formal. O acusado dever ser citado para cada processo a que responde. Se no for citado, no haver formao da relao processual. Ainda que em priso em flagrante? Claro. O fato de o sujeito ser preso em flagrante no significa que ele ser condenado. Ele foi preso em flagrante por uma questo presencial, mas a situao dele (solto ou preso) em relao ao processo e s provas dever ser exatamente a mesma. Se o acusado residir fora do territrio nacional, a citao se dar por CARTA ROGATRIA, nos termos do art. 368 e 369 do CPP.
Art. 368. Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso do prazo de prescrio at o seu cumprimento. Art. 369. As citaes que houverem de ser feitas em legaes estrangeiras sero efetuadas mediante carta rogatria.

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Duas observaes: 1) Se ele tiver de ser citado em legaes estrangeiras (embaixadas), ser tambm citado por rogatria. 2) Na citao por rogatria, haver a suspenso da prescrio, at o seu efetivo cumprimento.

Houve uma alterao em 1996 para isso. Porque se criava impunidade com relao prescrio. Normalmente, o sujeito que mora fora do territrio nacional tem dinheiro. Com a expedio da carta rogatria, haver suspenso da prescrio at o seu efetivo cumprimento, nos termos do art. 368 do CPP. Quando se tem o cumprimento da carta rogatria, quando se tem o cumprimento de uma citao? No com a devoluo do mandado, mas com seu efetivo cumprimento, quando o acusado tem cincia. Ento, a prescrio fica suspensa at que, l no estrangeiro, seja cumprida. Se demorou para devolver outro problema, a o Estado responsabilizado pela sua inrcia. Portanto, no da juntada, mas do cumprimento da carta rogatria. A regra a citao pessoal, mas excepcionalmente se prev a citao ficta ou presumida.

2) CITAO FICTA OU PRESUMIDA; Hoje, no processo penal, h dois tipos de citao ficta ou presumida:

1) CITAO POR HORA CERTA art. 362 CPP Em havendo citao por hora certa, o processo prosseguir, no h suspenso do processo.
Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, serlhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

CPC:
Art. 227. Quando, por trs vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a fim de efetuar a citao, na hora que designar.

Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia. 1o Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca. 2o Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome.

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Art. 229. Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia.

OBS.: Em havendo citao por hora certa, o processo prossegue, no h suspenso do processo. O pargrafo nico do art. 362 inconstitucional. Juiz no nomeia nada. E dativo no existe. No RJ, no Estado, no existe porque h defensoria em todas as Comarcas. Mas h locais onde s h defensor na Capital, a no tem jeito, tem de ser advogado dativo. Santa Catarina no tem defensoria, ainda. Mas isso vai mudar, aos poucos.

2) CITAO POR EDITAL Quando o acusado estiver em local incerto e no sabido, ou seja, quando o acusado no for encontrado, nos termos do art. 363, 1, do CPP.
Art. 363. 1o No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

A citao por edital era muito criticada pela doutrina, porque no tinha nenhum efeito prtico, o ru no saberia sobre sua citao, era s uma questo pro forma. Dificilmente uma citao por edital vai se traduzir em sua praticidade, que o chamamento do ru ao processo. Antes de 96, o sujeito era citado por edital, o processo seguia e a condenao era quase certa. Era um processo pro forme e acabava chegando condenao. A doutrina no se conformava. Por isso, houve a alterao do art. 366 em 1996.

OBS. Art. 366 do CPP:


Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)

Ou seja, se o ru comparece em juzo ou constitui advogado, porque ele sabe da ao penal. Ento, ele citado por edita. No comparecendo em juzo e no constituindo advogado, presume-se que ele no soube da ao penal. Para garantira a ampla defesa, ser suspenso o processo. Citado por edital, no compareceu em juzo, no constituiu advogado, ser suspenso o processo, garantia da ampla defesa. O processo s prossegue com a presena dele. Mas, para que no haja impunidade, restar suspenso tambm o curso prescricional. A se garante a ampla defesa do ru (porque o processo s segue com a sua presena) e se garante tambm a inocorrncia da impunidade, quer dizer, a prescrio no corre.

OBSERVAES: 1) IMPORTANTSSIMA!!! A CITAO POR EDITAL FICTA, PRESUMIDA!! Portanto, excepcional. Ou seja, essa citao s ser vlida se houver o exaurimento da tentativa de encontrar o acusado.

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A regra que ele seja encontrado. Ento, o Estado tem de exaurir a possibilidade de encontra-lo. Primeira coisa, citar no endereo indicado. No encontrou, oficiar Polinter, oficiar secretaria de administrao penitenciria, para saber se o sujeito est preso. No achou nada. Tem que oficiar TRE, Receita Federal, Serasa, Casas Bahia etc. tudo para exaurir a tentativa de encontrar o acusado. Se no exaurir, a citao absolutamente nula. A citao por edital, no caso de ru preso, ser absolutamente nula.

O oficial de justia certifica que o local criminoso. Isso por si s significa o exaurimento? No. Tem que entrar em contato com a associao dos moradores, tem que tentar exaurir essa brincadeira. Obviamente que h de se ter um parmetro de razoabilidade. Hoje, no Complexo do Alemo, possvel citar. Mas, antes da operao, no havia como.

2) O art. 366 diz que haver suspenso do processo e do prazo prescricional. uma norma hbrida ou mista, porque possui aspecto processual e aspecto penal. E, quando a norma hbrida ou mista, sua aplicao no tempo se d pelo aspecto penal. Aqui, pelo aspecto penal, ela prejudicial, pois suspende a prescrio. Portanto, a orientao amplamente majoritria a de que a norma do art. 366 no retroage. Ou seja, s haver suspenso do processo e da prescrio aos fatos posteriores ao dia 17/09/96. Aos fatos anteriores, absurdamente, segue o processo com a suspenso da prescrio, inclusive. Pela orientao minoritria, suspendem-se o processo e a prescrio tambm com relao aos fatos anteriores ao dia 17/09/96. a posio de Denis e de Afrnio. Isso j caiu na prova da defensoria. Mas hoje no cai mais.

Ento, o processo fica suspenso. Qual o limite de suspenso do processo? LIMITE DE SUSPENSO DO PROCESSO O processo ficar suspenso at que o acusado comparea em juzo ou constitua advogado (o processo ficar no seu arquivo provisrio at que o sujeito comparea em juzo ou constitua advogado) ou at que se d a extino da punibilidade, pela prescrio ou qualquer outra causa. Se vem uma certido de bito, para que o processo ficar suspenso? A arquivamento definitivo. Ou se houver prescrio. Ento, o processo fica suspenso at que o acusado comparea em juzo, constitua advogado ou, eventualmente, na hiptese de extino da punibilidade, por qualquer caso ou pela prescrio. Mas a prescrio no est suspensa? S que existe um limite mximo para a suspenso prescricional. Tivemos o limite da suspenso do processo, agora eu tenho o limite da suspenso do curso prescrional.

LIMITE DA SUSPENSO DO CURSO PRESCRICIONAL Info 456 STF em um acrdo do STF, Seplveda Pertence disse o seguinte: a Constituio, em seu art. 5, disse que alguns crimes so imprescritveis (racismo e ao de grupos armados contra o Estado Democrtico de Direito). Mas Seplveda disse: a Constituio no vedou que lei infraconstitucional

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criasse crimes imprescritveis. A Constituio disse que existem crimes imprescritveis, porm no vedou que lei infraconstitucional criasse a imprescritibilidade de outros crimes. Por isso, segundo Seplveda, na hiptese de citao por edital, acaba que, por via indireta, o art. 366 cria crimes imprescritveis. dizer: para essa orientao do Seplveda, no h limite para a suspenso da prescrio. O processo e a prescrio ficaro suspensos ad eternum, at que o acusado comparea em juzo, at que constitua advogado ou at que venha uma certido de obtido dizendo que o ru morreu. Mas essa orientao de uma atecnicidade absurda. Por qu? O legislador constituinte originrio determinou quais crimes sero imprescritveis. taxativo, dizer: todos os outros sero prescritveis. E a prescrio uma garantia do indivduo, decorrente da sua segurana jurdica. Ento, todos os crimes so prescritveis, salvo aqueles que a Constituio determinou expressamente que sero imprescritveis. S todos os crimes so prescritveis, h que se criar um limite de suspenso da prescrio, seno haveria crimes imprescritveis nesses casos concretos. Por isso, necessrio um limite para a suspenso da prescrio. Mas a orientao que prevaleceu e ainda prevalece na doutrina e na jurisprudncia que a prescrio ficar suspensa de acordo com os limites prescricionais do art. 109 do CP. Eu pego aqui analogicamente e integro o art. 366 nos preceitos do art. 109 do CP.
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010). I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano. VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010). Prescrio das penas restritivas de direito Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

PENA MXIMA COMINADA > 12 anos Entre 8 e 12 anos Entre 4 e 8 anos Entre 2 e 4 anos Entre 1 e 2 anos Inferior a 1 ano

PRESCRIO 20 anos 16 anos 12 anos 8 anos 4 anos 3 anos

Ou seja, qual o limite de suspenso da prescrio?

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Depende do caso concreto, correspondente ao art. 109. Por exemplo, o homicdio qualificado tem pena de 12 a 30 anos. Pena mxima em abstrato de 30 anos, tempo de prescrio de 20 anos. Ento, o limite mximo de suspenso da prescrio vai ser de 20 anos. A prescrio s poder ficar suspensa por, no mximo 20 anos. Depois, comea a contar novamente a prescrio. Furto pena de 1 a 4 anos. Estou falando em pena em abstrato, estou falando em citao, pena em abstrato. Portanto, tenho de pegar a pena mxima, 4 anos. Prescreve em 8 anos. Ento, para o furto, eu tenho uma prescrio de 8 anos. pa, se eu tenho uma prescrio de 8 anos, eu tenho uma suspenso da prescrio tambm de 8 anos. Posteriormente, comea a contar novamente a prescrio. Em 99 houve o fato. Comea a contar a prescrio. MP oferece denncia, o juiz no rejeita. Em 2000, o juiz recebe a denncia. Quando o juiz recebe a denncia, qual o efeito importante do recebimento da denncia? Interrupo da prescrio. Zera o curso prescricional. Comea a contar tudo novamente. Vamos tentar encontrar o acusado. Oficia aqui, ali, vai no endereo. No houve encontro do acusado. Citao por edital, para que ele comparea em juzo. No compareceu, aqui eu aplico o art. 366. Em 2002, foi aplicado o art. 366. O juiz aplicou a suspenso do processo e da prescrio. O processo vai ficar suspenso at que ele comparea em juzo, at que constitua advogado ou at que ocorra a prescrio. Ele no compareceu em juzo, nem constituiu advogado. O processo est l suspenso no arquivo provisrio. Aqui eu tenho a suspenso da prescrio. Qual o crime? Furto, pena de 1 a 4 anos. Prescreve em quanto? 8 anos. Ento, terei a suspenso da prescrio durante 8 anos. O processo ainda est suspenso, est no seu arquivo provisrio, porque o ru no compareceu em juzo e nem constituiu advogado. Mas a prescrio est suspensa at 2010. Foi suspensa em 2002 e, durante 8 anos, j que o crime de furto, ficou suspensa. No precisa nenhuma deciso, porque o processo est suspenso no arquivo provisrio. A partir daqui, de 2010, comea a contar a prescrio. No mais est suspensa. Em 2010, comea a contar novamente o prazo prescricional. A prescrio no mais est suspensa. Restabelece-se o curso prescricional, at que haja extino da punibilidade pela prescrio, nos termos do art. 107, IV, do CP. Qual a data em que haver a extino da punibilidade pela prescrio? 2016. Haver a extino da punibilidade em 2016. Isso porque a suspenso no zera, ela obsta, depois restabelece seu curso. O recebimento da denncia zerou a prescrio. Veja que entre o recebimento da denncia e a citao por edital com aplicao do art. 366, j haviam corrido 2 anos do prazo prescricional. A prescrio correu por 2 anos. A suspendeu a prescrio pelo art. 366. Ficou suspensa at 2010, quando recomea a contar, pois o art. 366 SUSPENDE a prescrio (no interrompe). Ento, mais 6 anos, d 2016. Em 2016, h a extino da punibilidade. Portanto, o processo no mais ficar suspenso, e a, sim, ir para o seu arquivamento definitivo. Correu 2 anos. Suspendeu pelo art. 366. O processo est suspenso. A prescrio? At que haja a extino da punibilidade. 8 anos, porque estou aplicando o art. 109, depois eu comeo a contar prescrio. Quanto tempo? 6 anos. O tempo de suspenso da prescrio o tempo de prescrio do crime. Se fosse homicdio, 20 anos. Se fosse leso corporal leve, pena de 3 meses a 1 ano, prescreve em 4 anos. Ento, tenho a suspenso de 4, depois, mais 4. Furto, prescreve em 8, ento, 8 mais 8. Ou seja, para que haja a extino da punibilidade pelo art. 366, eu tenho que aplicar o art. 109 duas vezes: uma de suspenso, outra de prescrio.

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A suspenso do processo e da prescrio automtica? No, tem que decidir. O juiz tem que aplicar o art. 366. No precisa fundamentar, mero despacho. Decido pela suspenso da prescrio. No compareceu, nem constituiu advogado, suspendo. Vai valer a data da deciso aplicando o art. 366. a partir da deciso. O recebimento da denncia zera a prescrio. Zerou em 2000. Comeou a correr novamente. Tenta encontrar, oficia aqui e ali, no encontrou. O juiz suspende em 2002. Ento, a partir de 2002. Em 2002, eu tenho a suspenso. Em 2010, acaba a suspenso da prescrio, a prescrio volta a correr. S que j correram 2 anos. Ento, faltam 6 anos para prescrever. Ento, prescreve em 2016. Em 2002, eu suspendi, ento, a partir de 2002, mais 8 anos. Antigamente, era a data da audincia, porque o interrogatrio era o 1 ato. Hoje, a partir da citao, ele vai apresentar resposta. Ele citou por edital. Tem prazo de 10 dias para apresentar resposta. No apresentou em 10 dias, suspende o processo. a partir da data da deciso. Antes, era a partir da data da audincia. Hoje, no mais. da deciso. OBS.: Veja o art. 366. O juiz pode, j que vai ficar suspenso, que antecipe a prova e tambm pode decretar a priso do ru. Contudo, tranquilo nos tribunais superiores que tanto a prova antecipada, quanto a decretao da priso s ocorrero quando demonstrada a sua necessidade, s ocorrero quando presentes os requisitos para a prova antecipada e para a priso. Ou seja, no porque houve a citao por edital que automaticamente haver prova antecipada ou priso. No. Tem de estar demonstrados os seus requisitos. Mas a regra a citao real. A regra a citao real ou pessoal. Em havendo citao real ou pessoal, o prximo ato processual ser a resposta do ru.

RESPOSTA DO RU Depois que o MP props a AP, depois que o juiz admitiu a ao penal, o ru foi chamado a processo, atravs da citao. Agora o momento da resposta, da atuao da defesa tcnica.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Hoje a resposta obrigatria. Aquela antiga defesa prvia era facultativa. Hoje, obrigatria. Ser obrigatria a resposta, que dever ser apresentada no prazo de AT 10 DIAS. Ser o momento em que a defesa tcnica ir postular por provas, arrolando at 8 testemunhas e requerendo diligncias. Em regra, na prtica, na resposta preliminar no se antecipa o que a defesa vai efetivamente indicar como resistncia, porm poder (no dever) a defesa tcnica alegar tudo que interesse para sua defesa. Se o acusado no constituir patrono, a a defesa tcnica ser realizada pela Defensoria Pblica.

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Apresentada a resposta, vai ao juiz, para saber se ele vai ou no absolver o ru.

ABSOLVIO SUMRIA
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

o julgamento antecipado do conflito penal. Seria o equivalente ao julgamento antecipado da lide no processo civil. Deciso essa que tem natureza de sentena definitiva. A absolvio sumria gera uma SENTENA DEFINITIVA, impugnvel atravs do recurso de apelao, nos termos do art. 593, I, do CPP.
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;

Se uma sentena definitiva, a deciso de absolvio sumria faz coisa julgada material.

No falamos ainda de prova, de instruo probatria. Por isso, s haver absolvio sumria se, nesse momento, houver PROVAS CONCRETAS sobre as hipteses de absolvio. Aqui, como no houve produo probatria, portanto, no ocorre in dbio pro ru. Eu preciso de provas concretas das hipteses para a absolvio. E quais so essas hipteses? Art. 397, I EXCLUDENTES DA ILICITUDE DO FATO. Ou seja, uma eventual legtima defesa, estado de necessidade, todas as causas excludentes da antijuridicidade, se j devidamente demonstradas, sero hiptese de absolvio sumria.

II CAUSA EXCLUDENTE DE CULPABILIDADE, SALVO INIMPUTABILIDADE. OBS. INIMPUTABILIDADE Quando eu tenho inimputabilidade? 1) Menor de 18 anos no momento da resposta, a defesa junta aos autos certido de nascimento. Inimputabilidade biolgica. Seria hiptese de absolvio sumria? Obviamente que no.

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Se o acusado for menor de 18, ser hiptese de RECONHECIMENTO DA INCOMPETNCIA ABSOLUTA DO JUZO, declarando-se todo o feito NULO e enviando os autos ao Juizado da Infncia e da Juventude.

2) Doena mental tambm no ocorrer absolvio sumria, bvio que no. Se houver inimputabilidade por doena mental, deve prosseguir o trmite processual. Nesse caso, no momento ainda da absolvio imprpria. Por qu? Porque no houve ainda produo de provas. Vai que no final no haja provas concretas da responsabilidade criminal do inimputvel. L no final, eu tenho in dubio pro reu. Aqui, no. Ento, no hiptese ainda de absolvio sumria, nem mesmo absolvio imprpria.

III fato ATPICO ATIPICIDADE DA CONDUTA Aqui sequer seria caso de recebimento da denncia. Por exemplo, crime contra a ordem tributria. A depois ele junta a resposta, comprovando o pagamento integral do dbito. Nesse caso, cabe ao juiz absolver sumariamente o ru. Foi acusado por um furto. Ele junta l o valor do bem subtrado de R$ 2,00. O juiz pode absolver sumariamente pela insignificncia. O MP oferece denncia porque o ru dirigiu embriagado. ndice superior ao permitido em lei. Tomou duas cervejas. O juiz olha e reconhece que s h crime se houver perigo concreto. A ele vai e absolve sumariamente o ru. Isso acontece muito no crime do art. 306 do Cdigo de Trnsito.

IV EXTINO DE PUNIBILIDADE Veja que aqui, se for reconhecida eventual prescrio, ser hiptese de absolvio sumria do ru. Para o professor, no era momento oportuno. Seria hiptese de declarar s extinta a punibilidade, e no de absolvio sumria. Mas o legislador quis garantir. No havendo absolvio sumria, hiptese do despacho saneador.

DESPACHO SANEADOR
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Quando houve a modificao de 2008, teve uma briga danada, porque no projeto original s tinha o ato de recebimento l no 399, e no no 396. O MP oferecia denncia, o juiz citava o ru, respondia. Se no fosse caso de absolvio sumria, a, sim, o juiz recebia a denncia e prosseguia. Para que houvesse um contraditrio preliminar, muito mais democrtico. Esse foi o projeto da Ada Pellegrini de 2001. S que entre 2001 e 2008, houve trmite legislativo e incluram uma palavra horrorosa no art. 396:

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Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Colocou essa recebe-la- e no tirou do 399 o recebida a denncia. Ento, quando surgiu a alterao em 2008, passaram a entender que havia dois momentos de recebimento da denncia. Foi interessante, que caiu na ltima ou penltima prova da defensoria. A orientao defensiva era no sentido de que o recebimento se daria no art. 399, mas isso j caiu por terra. Hoje a orientao amplamente majoritria que o recebimento se d nos termos do art. 396. O art. 399 apenas uma ratificao. Recebida, no passado, a denncia, prossegue com despacho saneador. Despacho saneador ser o momento de o juiz admitir as provas produzidas, sanar eventuais nulidades e designar dia e hora para a AIJ. Diferente do processo civil, no cabe recurso contra o despacho saneador. Despacho saneador no recorrvel em processo penal. No deciso, mero despacho. No despacho saneador o juiz vai admitir as provas postuladas, deferindo as diligncias requeridas, sanando eventuais nulidades, designando dia e hora para a AIJ.

AIJ AUDIENCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO


Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Aps a alterao de 2008, algumas situaes se mostraram bem interessantes, bem coligadas com o devido processo legal. Ento, trs princpios so fundamentais na AIJ: 1) PRINCPIO DA CONCENTRAO DOS ATOS Em regra, todas as provas aqui devero ser produzidas, em uma s audincia, nos termos do art. 400, 1, do CPP. possvel cindir a AIJ? Sim, excepcionalmente, ser possvel cindir-se a AIJ, mas a regra que todas as provas sejam produzidas em uma nica audincia, face concentrao dos atos.

2) PRINCPIO DA IMEDIATIVIDADE PROBATRIA

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Todas as provas aqui sero imediatamente produzidas, salvo as provas documentais, que podero ser produzidas a qualquer momento do trmite processual (art. 231 do CPP).
Art. 231. Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar documentos em qualquer fase do processo.

Consideram-se documentos todos os papeis escritos ou instrumentos. (sempre cai em prova) Qual a diferena de um papel escrito para um instrumento? Art. 232 CPP:
Art. 232. Consideram-se documentos quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares. Pargrafo nico. fotografia do documento, devidamente autenticada, se dar o mesmo valor do original.

O papel escrito ou simplesmente escrito pode servir como prova, mas, em regra, tem a funo de comunicao. O sujeito escreve uma carta de amor. Ele quer se comunicar com sua namorada. Mas essa carta, eventualmente, poder servir como prova documental. O instrumento s serve como prova. O instrumento tem como caracterstica uma prova prconstituda. Por exemplo, uma certido de bito s serve para demonstrar a morte de um individuo. Uma certido de nascimento s serve para demonstrar o nascimento de uma pessoa. Mas, em regra, todas as provas sero produzidas aqui na AIJ.

3) PRINCPIO DA ORALIDADE Decorrncia do devido processo e do sistema acusatrio. dizer: em regra, todas as provas sero orais. Aqui no RJ, a maioria das audincias gravada. A testemunha fala, no tem mais papel. Tem papel s para identificar que houve audincia, a ata. Mas todas as falas so gravadas l, depois voc ganha um DVD e, se no fizer alegaes finais naquele momento, vai fazer as alegaes finais olhando o videozinho do que aconteceu na audincia. Inaugurada a AIJ, ser momento da oitiva do ofendido. Ofendido art. 201 do CPP.
Art. 201. Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias da infrao, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo as suas declaraes. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 1o Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem motivo justo, o ofendido poder ser conduzido presena da autoridade. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 2o O ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 3o As comunicaes ao ofendido devero ser feitas no endereo por ele indicado, admitindo-se, por opo do ofendido, o uso de meio eletrnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 4o Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, ser reservado espao separado para o ofendido. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

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5o Se o juiz entender necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 6o O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

Ofendido no testemunha, o sujeito passivo do crime. Portanto, no pratica o crime de falso testemunho!!! Vtima no tem de falar a verdade, sob pena de falso testemunho. Embora no responda pelo crime de falso testemunho, poder responder pelo crime de denunciao caluniosa ou de comunicao falsa de crime.
Denunciao caluniosa Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente: (Redao dada pela Lei n 10.028, de 2000) Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. 1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. 2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de contraveno.

Comunicao falsa de crime ou de contraveno Art. 340 - Provocar a ao de autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

Embora no responda pelo crime de falso testemunho, o ofendido tem a obrigao de estar em juzo. Se no comparecer, ser conduzido coercitivamente, nos termos do art. 201, 1 do CPP. No inqurito policial tambm cabe conduo coercitiva, pela inquisitividade. Terminada a oitiva do ofendido, ser o momento da oitiva das testemunhas. Pelo contraditrio, primeiro as testemunhas da acusao. Exaurindo as testemunhas da acusao, depois, as testemunhas defensiva. aqui que a gente pode cindir a AIJ. Imaginemos que a acusao arrole 5 testemunhas, a defesa, 5. No dia, tenho apenas 4 testemunhas da acusao presentes e as 5 testemunhas da defesa. Faltou uma testemunha da acusao. O MP no desiste, insiste com a testemunha. Acabou. Tenho que cindir a AIJ. Ouo as 4 testemunhas, vai ser redesignada nova data para ouvir a outra testemunha da acusao que ficou faltando e as cinco testemunhas da defesa. As testemunhas de defesa no podem ser ouvidas antes do trmino da oitiva das testemunhas acusatrias. Ser redesignada nova data. Aqui na prtica gera bastante ciso da AIJ.

TESTEMUNHAS artigos 202 a 225 do CPP.


DAS TESTEMUNHAS Art. 202. Toda pessoa poder ser testemunha.

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Art. 204. O depoimento ser prestado oralmente, no sendo permitido testemunha trazlo por escrito. Pargrafo nico. No ser vedada testemunha, entretanto, breve consulta a apontamentos. Art. 205. Se ocorrer dvida sobre a identidade da testemunha, o juiz proceder verificao pelos meios ao seu alcance, podendo, entretanto, tomar-lhe o depoimento desde logo. Art. 209. O juiz, quando julgar necessrio, poder ouvir outras testemunhas, alm das indicadas pelas partes. 1o Se ao juiz parecer conveniente, sero ouvidas as pessoas a que as testemunhas se referirem. 2o No ser computada como testemunha a pessoa que nada souber que interesse deciso da causa. Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de per si, de modo que umas no saibam nem ouam os depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, sero reservados espaos separados para a garantia da incomunicabilidade das testemunhas. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Art. 211. Se o juiz, ao pronunciar sentena final, reconhecer que alguma testemunha fez afirmao falsa, calou ou negou a verdade, remeter cpia do depoimento autoridade policial para a instaurao de inqurito. Pargrafo nico. Tendo o depoimento sido prestado em plenrio de julgamento, o juiz, no caso de proferir deciso na audincia (art. 538, 2o), o tribunal (art. 561), ou o conselho de sentena, aps a votao dos quesitos, podero fazer apresentar imediatamente a testemunha autoridade policial. Art. 213. O juiz no permitir que a testemunha manifeste suas apreciaes pessoais, salvo quando inseparveis da narrativa do fato. Art. 214. Antes de iniciado o depoimento, as partes podero contraditar a testemunha ou argir circunstncias ou defeitos, que a tornem suspeita de parcialidade, ou indigna de f. O juiz far consignar a contradita ou argio e a resposta da testemunha, mas s excluir a testemunha ou no Ihe deferir compromisso nos casos previstos nos arts. 207 e 208. Art. 215. Na redao do depoimento, o juiz dever cingir-se, tanto quanto possvel, s expresses usadas pelas testemunhas, reproduzindo fielmente as suas frases. Art. 216. O depoimento da testemunha ser reduzido a termo, assinado por ela, pelo juiz e pelas partes. Se a testemunha no souber assinar, ou no puder faz-lo, pedir a algum que o faa por ela, depois de lido na presena de ambos. Art. 220. As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhice, de comparecer para depor, sero inquiridas onde estiverem. Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. (Redao dada pela Lei n 3.653, de 4.11.1959) 1o O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os presidentes do Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do Supremo Tribunal Federal podero optar pela prestao de depoimento por escrito, caso em que as perguntas, formuladas pelas partes e deferidas pelo juiz, Ihes sero transmitidas por ofcio. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) 2o Os militares devero ser requisitados autoridade superior. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) 3o Aos funcionrios pblicos aplicar-se- o disposto no art. 218, devendo, porm, a expedio do mandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio em que servirem, com indicao do dia e da hora marcados. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) Art. 222. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes.

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1o A expedio da precatria no suspender a instruo criminal. 2o Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos. 3o Na hiptese prevista no caput deste artigo, a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) Art. 222-A. As cartas rogatrias s sero expedidas se demonstrada previamente a sua imprescindibilidade, arcando a parte requerente com os custos de envio. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) Pargrafo nico. Aplica-se s cartas rogatrias o disposto nos 1o e 2o do art. 222 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) Art. 223. Quando a testemunha no conhecer a lngua nacional, ser nomeado intrprete para traduzir as perguntas e respostas. Pargrafo nico. Tratando-se de mudo, surdo ou surdo-mudo, proceder-se- na conformidade do art. 192. Art. 224. As testemunhas comunicaro ao juiz, dentro de um ano, qualquer mudana de residncia, sujeitando-se, pela simples omisso, s penas do no-comparecimento. Art. 225. Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento.

Quem pode ser testemunha no processo penal? Qualquer pessoa. Criana pode ser? Pode.

DEVERES DAS TESTEMUNHAS 1) Estar em juzo. Devidamente intimada, se no comparecer, ser conduzida coercitivamente e ainda poder responder pelos custos dessa diligncia (art. 218 e 219 do CPP).
Art. 218. Se, regularmente intimada, a testemunha deixar de comparecer sem motivo justificado, o juiz poder requisitar autoridade policial a sua apresentao ou determinar seja conduzida por oficial de justia, que poder solicitar o auxlio da fora pblica. Art. 219. O juiz poder aplicar testemunha faltosa a multa prevista no art. 453, sem prejuzo do processo penal por crime de desobedincia, e conden-la ao pagamento das custas da diligncia. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)

Pode responder por desobedincia? H quem entenda tambm a possibilidade de responder por desobedincia. No entanto, tudo o que for menos oneroso para o ato dever se aplicado. Se a testemunha, intimada, no comparece, at haveria crime de desobedincia, mas h como constituir o ato sem o Direito Penal, atravs da conduo coercitiva. 2) Depor. As testemunhas so obrigadas a prestar depoimento, salvo os sigilatrios, as chamadas testemunhas sigilitrias, que esto proibidos de prestar depoimento (art. 207 do CPP).
Art. 207. So proibidas de depor as pessoas que, em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho.

H uma relao de confiana em algumas funes, que probem as pessoas a prestarem depoimento. Reservam a elas o sigilo, por isso so consideradas sigilatrias. Por exemplo, o padre est proibido de depor sobre o que ocorreu no confessionrio, o mdico (principalmente o psiquiatra) em relao ao paciente, o advogado, em relao ao cliente. Esto desobrigados a prestar depoimento. SALVO se desobrigadas pela parte interessada e se quiserem prestar depoimento.

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Mas claro que, para que se caracterizem sigilitrias, deve haver nexo causal entre a conduta e a funo ou profisso. Claro que se no h relao de confiana, o padre est obrigado a prestar depoimento na condio de testemunha. Se o padre testemunhou um fato, no conhece ningum, tem de ser testemunha. Ser testemunha, salva na relao profissional. Tambm no tero obrigao de prestar depoimento as chamadas testemunhas desobrigadas, nos termos do art. 206 do CPP.
Art. 206. A testemunha no poder eximir-se da obrigao de depor. Podero, entretanto, recusar-se a faz-lo o ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o cnjuge, ainda que desquitado, o irmo e o pai, a me, ou o filho adotivo do acusado, salvo quando no for possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias.

H, nesse caso, uma relao de parentesco ou afinidade, que desobriga a testemunha. A me no est obrigada a depor contra o filho. metajurdica a relao.

3) Falar a verdade. Se no, se falsear com a verdade ou se omitir, responder pelo crime de falso testemunho.
Falso testemunho ou falsa percia Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. 1o As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) 2o O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001)

Para tanto, as testemunhas assinam o compromisso de dizer a verdade, previsto no art. 203 do CPP.
Art. 203. A testemunha far, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que souber e Ihe for perguntado, devendo declarar seu nome, sua idade, seu estado e sua residncia, sua profisso, lugar onde exerce sua atividade, se parente, e em que grau, de alguma das partes, ou quais suas relaes com qualquer delas, e relatar o que souber, explicando sempre as razes de sua cincia ou as circunstncias pelas quais possa avaliar-se de sua credibilidade.

Esse compromisso no requisito essencial do depoimento da testemunha, sendo reconhecido como mera coao moral da testemunha, para que ela saiba que, se omitir a verdade, responder pelo falso testemunho. Ou seja, a ausncia do compromisso no torna imperfeito ou nulo o depoimento da testemunha, sendo reconhecida como mera irregularidade. E a testemunha que no assumiu compromisso, responde pelo crime de falso testemunho? O crime de falso testemunho indica to somente a ausncia de disposio da verdade, no estando no ncleo do tipo penal o compromisso de dispor a verdade. Portanto, ainda que o juiz se esquea de indicar o compromisso, a testemunha responder, sim, pelo crime de falso testemunho. Porm, h pessoas que no assinam o compromisso de expor a verdade, as chamadas testemunhas informantes, nos termos do art. 208 do CPP.

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Art. 208. No se deferir o compromisso a que alude o art. 203 aos doentes e deficientes mentais e aos menores de 14 (quatorze) anos, nem s pessoas a que se refere o art. 206.

Ou seja, sero informantes: menores de 14 anos; doentes mentais; desobrigados em relao a parentesco ou afinidade. Nesse caso, no assinaro compromisso, sendo reconhecidos como INFORMANTES.

A pergunta : esses informantes respondem pelo crime de falso testemunho? Doente mental e menor de 14, naturalmente, no respondem. A me responde pelo falso testemunho? No responde por inexigibilidade de conduta diversa. Aqui a excluso da culpabilidade. O fato tpico, porque ela reconhecida como testemunha. O fato ilcito, no h qualquer causa excludente de ilicitude. Mas no exigvel que uma me venha prestar depoimento contra seu filho. Portanto, estaria isenta de pena pela inexigibilidade de conduta diversa. OBS. Atualmente, em qualquer procedimento, o sistema direto. A pergunta feita diretamente s testemunhas. No mais h o sistema presidencialista em que se faz referncia ao juiz, que repergunta s testemunhas. Agora direto, seja no rito ordinrio ou qualquer outro procedimento, nos termos do art. 212 do CPP.
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

O juiz poder indeferir as perguntas impertinentes ou irrelevantes. Veja o pargrafo nico. A cultura que ainda temos, um pouco minimizada aps 3 anos de alterao, que o juiz o sabedor de tudo. Ento, ele vai perguntar tudo. Se sobrar alguma coisa, o MP faz a pergunta, a defesa faz pergunta. Veio o art. 212 e disse: pelo Sistema Acusatrio, o mximo que o juiz se aproxima da prova.... Se o MP arrolou a testemunha, o MP inicia a pergunta. Se a defesa arrolou a testemunha, a defesa inicia a pergunta. Sob pontos no esclarecidos o juiz poder, ao final, perguntar. A pergunta : e se houver a inverso dessa ordem? E se o juiz comear a perguntar, qual a consequncia? A 5 turma do STJ entende que essa inverso gera mera irregularidade. A 6 turma do STJ, em dois acrdos, entende que h nulidade absoluta, por violao ao devido processo legal. a orientao mais tcnica, a ser adotada em concurso defensivo. Em uma 3 orientao, a 2 turma do STF entende que nulidade relativa. Para ns, a nulidade absoluta, por violao ao devido processo legal.

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As testemunhas tm o direito de prestar depoimento sem a presena do acusado, caso se sintam intimidadas. Mas a regra a presena do ru. Por isso que, nesse receio da testemunha, sero elas ouvidas por vdeo conferncia, com a presena do ru na sala de audincia. Na total impossibilidade dessa vdeo conferencia, a, sim, haver retirada do ru da sala de audincia. Essa videoconferncia aqui no RJ mera teoria, pois no h sala de videoconferncia. A se aplica a parte final do art. 217, o acusado sai da sala. Mas tem a fundamentar. No pode ser o policial com medo. No h previso legal, mas o juiz vai perguntar.
Art. 217. Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. A adoo de qualquer das medidas previstas no caput deste artigo dever constar do termo, assim como os motivos que a determinaram. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

Terminada a oitiva das testemunhas, ser o momento do interrogatrio do ru.

INTERROGATRIO DO RU Artigos 185 a 196 do CPP. interessante apontarmos que o legislador de 2008 valorizou a ampla defesa. Por qu? Antes o interrogatrio era o 1 ato da instruo, agora o ltimo ato da instruo. Ou seja, o ru v tudo o que est acontecendo, todas as provas produzidas, para, ao final, exercer a sua autodefesa. Hoje no h discusso: interrogatrio tem natureza de MEIO DE DEFESA. J foi reconhecido como meio de prova, mas hoje no h discusso: interrogatrio meio de defesa. E, por ser meio de defesa, antes do interrogatrio, o juiz tem de oportunizar a entrevista entre autodefesa e defesa tcnica, sob pena de nulidade do interrogatrio, nos termos do art. 185, 5 do CPP.
Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou nomeado. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) 3o Da deciso que determinar a realizao de interrogatrio por videoconferncia, as partes sero intimadas com 10 (dez) dias de antecedncia. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) 4o Antes do interrogatrio por videoconferncia, o preso poder acompanhar, pelo mesmo sistema tecnolgico, a realizao de todos os atos da audincia nica de instruo e julgamento de que tratam os arts. 400, 411 e 531 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) 5o Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos reservados para comunicao entre o defensor que esteja no presdio e o advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) 6o A sala reservada no estabelecimento prisional para a realizao de atos processuais por sistema de videoconferncia ser fiscalizada pelos corregedores e pelo juiz de cada causa, como tambm pelo Ministrio Pblico e pela Ordem dos Advogados do Brasil. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) 8o Aplica-se o disposto nos 2o, 3o, 4o e 5o deste artigo, no que couber, realizao de outros atos processuais que dependam da participao de pessoa que esteja presa, como acareao, reconhecimento de pessoas e coisas, e inquirio de testemunha ou tomada de declaraes do ofendido. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)

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9o Na hiptese do 8o deste artigo, fica garantido o acompanhamento do ato processual pelo acusado e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)

Em regra, o interrogatrio, em uma leitura textual, dever ocorrer em estabelecimento prisional, se o sujeito estiver preso. Est no art. 185, 1. Veja como a leitura interessante, no necessria a segurana do defensor, s do juiz e do MP. O nico super-heri da sociedade o defensor!
1o O interrogatrio do ru preso ser realizado, em sala prpria, no estabelecimento em que estiver recolhido, desde que estejam garantidas a segurana do juiz, do membro do Ministrio Pblico e dos auxiliares bem como a presena do defensor e a publicidade do ato. (Redao dada pela Lei n 11.900, de 2009)

Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada, poder realizar o interrogatrio por vdeo conferncia,nos termos do art. 185, 2 do CPP. Claro que excepcional.
2o Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada, de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o interrogatrio do ru preso por sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja necessria para atender a uma das seguintes finalidades: (Redao dada pela Lei n 11.900, de 2009) I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos do art. 217 deste Cdigo; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) IV - responder gravssima questo de ordem pblica. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)

excepcional, no regra. Apenas nas hipteses previstas nos incisos do 2. bvio que, realizando-se um interrogatrio por vdeo conferncia, tem que ter defesa tcnica ao lado do acusado e outra defesa tcnica no presdio. Interrogatrio por vdeo conferncia a demonstrao da higienizao criminal. um processo kafkaniano. Por ltimo, se no for l no local, se no for por vdeo conferencia, o interrogatrio ser realizado na sala de audincia, art. 185, 7. Mas a regra o interrogatrio na sala de audincia.
7o Ser requisitada a apresentao do ru preso em juzo nas hipteses em que o interrogatrio no se realizar na forma prevista nos 1o e 2o deste artigo. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)

Filmes para ver: Justia (Guta Andrade) Juzo Estmago Por que a regra e o certo o juiz ir ao presdio? Porque o direito de estar em juzo no a estrutura fsica juzo, o local, mas de estar diante de seu julgador, naturalmente, de seu defensor e do seu acusador em qualquer local.

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Precisamos de uma alterao total, e no setorial do CPP. Hoje o interrogatrio o ltimo ato da instruo. Hoje temos uma audincia que tem de ser oral, tem de ser imediata, tem de ser concentrada. Como eu vou fazer o interrogatrio no presdio? Vou ter de levar todas as testemunhas para o presdio. bvio que a gente vai ter de adequar isso. Se s faltar o interrogatrio, poder, sim, ser realizado no presdio. Claro que, no interrogatrio, o ru tem o direito de permanecer em silncio, e esse silncio jamais poder prejudicar o ru, art. 186, pargrafo nico, CPP:
Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da acusao, o acusado ser informado pelo juiz, antes de iniciar o interrogatrio, do seu direito de permanecer calado e de no responder perguntas que lhe forem formuladas. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso, no poder ser interpretado em prejuzo da defesa. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

A doutrina crtica muito o interrogatrio por vdeo conferncia. Antes, ns tnhamos leis estaduais. Inconstitucionalidade de leis estaduais garantirem interrogatrio, por vcio de forma. O STF declarou a lei de SP inconstitucionalidade e, por aderncia, todas as outras leis. E agora vem essa aqui, uma lei ordinria sobre vdeo conferncia. Qual a crtica da doutrina? Violao ampla defesa. Violao ao direito de presena do ru. No pode o julgador estar de um lado e, virtualmente, o ru estar de outro. Deve haver uma aproximao acusatria, defensiva e de julgamento entre a figura mais importante, que o ru, e os demais atores. O interrogatrio dever ser dividido em dois momentos: 1) INTERROGATRIO QUALIFICAO onde se qualifica o ru. 2) INTERROGATRIO MRITO onde h efetivamente a fala sobre os fatos. Embora o interrogatrio corresponda defesa do ru, as partes (acusao e defesa tcnica) podero fazer perguntas ao ru, nos termos do art. 188 do CPP.
Art. 188. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se o entender pertinente e relevante. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

bvio, o interrogatrio ser ORAL, art. 192 do CPP.


Art. 192. O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-mudo ser feito pela forma seguinte: (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele responder oralmente; (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito; (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) III - ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por escrito e do mesmo modo dar as respostas. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler ou escrever, intervir no ato, como intrprete e sob compromisso, pessoa habilitada a entend-lo. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Se o ru for MUDO, pergunta oral, resposta por escrito. Mudo e surdo: pergunta por escrito, resposta por escrito. Mudo, surdo e cego: perdo judicial, pois o destino j o condenou. Terminamos o interrogatrio do ru, na AIJ. O prximo ato sero as diligncias.

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DILIGNCIAS As partes podero requerer diligncias, art. 402 CPP.


Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Quando o MP ofereceu denncia, ele postulou por provas e requereu diligncias. Quando a defesa apresentou a resposta, postulou por provas e requereu diligncias. Portanto, essas diligncias na AIJ ocorrero se houver fato superveniente que as justifique. As diligncias na AIJ podero ocorrer se fatos supervenientes indicarem a sua necessidade. Mas tambm nada obsta que as diligncias sejam requeridas ainda que pudessem ter sido requeridas l no seu incio. Face ao contraditrio, as partes podero requerer diligncias neste momento. A diligncia vai depender do caso concreto. Na maioria das vezes, nem tem. Terminado o momento das diligncias, principalmente se as partes no requererem, ser o momento das alegaes finais.

ALEGAES FINAIS art. 403


Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Regra: Pela oralidade, em regra, as alegaes finais sero apresentadas na AIJ de forma oral, 20 minutos para acusao e 20 minutos para defesa, ambos prorrogveis por mais 10 minutos. O momento de apresentao das alegaes na AIJ, 20 minutos, prorrogveis por mais 10. Excepcionalmente, podero ser apresentadas por escrito, atravs de memoriais. Quando? 1) Quando forem deferidas diligncias requeridas. Se forem deferidas diligncias requeridas, no tem de apresentar alegaes finais. Vai ter de produzir a diligncia. Nessa hiptese, as alegaes finais sero apresentadas por escrito, atravs de memoriais. 2) Sero apresentadas por memoriais, quando houver a complexidade do caso. H casos complexos em que fica difcil as partes fazerem reduo probatria, tcnica em alegaes (interceptao telefnica, por exemplo, demanda uma anlise mais apurada). 3) Sero apresentadas por memoriais quando houver excessivo nmero de acusados. OBS.: As alegaes finais sero imprescindveis para o trmite processual, face ao contraditrio. No tem discusso. Tem de apresentar alegaes finais. Terminada a fase de alegaes finais, ser o momento da sentena, na AIJ.

SENTENA ATENO! Vigora no processo penal ps 2008 o Princpio da Identidade Fsica do Juiz, nos termos do art. 399, 2 do CPP.

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Art. 399 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Ou seja, aquele que presidiu a instruo probatria dever proferir sentena. A inobservncia da identidade fsica do juiz gera nulidade ABSOLUTA. Por qu? Porque viola o devido processo legal. No entanto, ser possvel relativizar a identidade fsica do juiz. Quando? Nas hipteses do art. 132 do CPC.
Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. (Redao dada pela Lei n 8.637, de 31.3.1993) Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. (Includo pela Lei n 8.637, de 31.3.1993)

A sentena poder ser condenatria, nos termos do art. 387 do CPP:


Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) I - mencionar as circunstncias agravantes ou atenuantes definidas no Cdigo Penal, e cuja existncia reconhecer; II - mencionar as outras circunstncias apuradas e tudo o mais que deva ser levado em conta na aplicao da pena, de acordo com o disposto nos arts. 59 e 60 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). III - aplicar as penas de acordo com essas concluses; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). V - atender, quanto aplicao provisria de interdies de direitos e medidas de segurana, ao disposto no Ttulo Xl deste Livro; VI - determinar se a sentena dever ser publicada na ntegra ou em resumo e designar o jornal em que ser feita a publicao (art. 73, 1o, do Cdigo Penal). Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Quanto ao inciso IV, o juiz, no momento da sentena condenatria, poder fixar um valor mnimo indenizvel dos prejuzos sofridos pelo ofendido. Ateno! Esse valor mnimo diz respeito ao dano MATERIAL. No h fixao de dano moral em juzo criminal. Quando se d a fixao do dano material? Quando houver uma vtima identificvel, uma vtima individualizada. Foi furtado um celular de 500 reais. Fixo l um valor indenizvel de 500 reais. Esse valor fixado no far coisa julgada no cvel. um valor MNIMO, podendo, no processo de conhecimento do juzo cvel, esse valor vir a ser ampliado. a indenizao mnima fixada. No caso de homicdio, teria de apurar, atravs de liquidao, qual seria o dano, homicdio, no. S nas questes patrimoniais. No cvel pode, responsabilidade civil ou atravs da ao civil ex delito, a vai ser hiptese de liquidao da sentena, arbitramento etc. No entanto, os processualistas penais no gostam desse dispositivo. A doutrina fulmina esse dispositivo. H quem entenda que esse dispositivo seria inconstitucional, no seria adaptvel rea criminal, por dois fundamentos (e esse entendimento bom para o concurso defensivo):

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1) O juiz no pode de ofcio fixar o valor, sem que haja pedido, sem que haja principalmente imputao. E mais. No poderia tambm o MP fazer esse pedido, porque o valor indenizvel patrimnio do ofendido, disponvel ao ofendido. 2) Nesse caso, haveria uma onerao ampla defesa, porque toda a carga penal. A defesa se defende da imputao penal. A defesa se defende para que no tenhamos, no futuro, uma pena, principalmente privativa de liberdade. Se eu amplio esse pedido para efeitos no penais, estou onerando a ampla defesa. Isso j foi muito discutido, hoje menos, pelo Juizado da Violncia Domstica. L acabo tendo que me defender de dois fatores, na parte criminal e na parte familiar. Mas aqui ns podemos continuar com relao onerao da ampla defesa. Na verdade, quando surgiu em 2008, criou grande problema. Na prtica, pouco se usa. No se pode criticar essa indenizao mnima por eventual bis in idem. A prpria Constituio, no art. 5, resguarda ao ofendido a responsabilidade civil. Se o dano violar bem jurdico em mbito criminal, responde em mbito criminal, mas tambm responde pelas outras consequncias. Por exemplo, servidor pblico que pratica crime pode vir a ser condenado e vir a ser demitido. um efeito da sentena condenatria. Outro efeito a reparao do dano. Por uma questo de economia processual, o legislador entendeu trazer esse efeito neste momento, no esperar o juzo cvel. Mas a sentena tambm poder ser absolutria.

SENTENA ABSOLUTRIA art. 386 do CPP. Aqui vigora o in dbio pro ru. Na dvida quanto a qualquer fato, dever ser o ru absolvido.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato infrao penal; IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Na sentena absolutria, o juiz: I - mandar, se for o caso, pr o ru em liberdade; II ordenar a cessao das medidas cautelares e provisoriamente aplicadas; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) III - aplicar medida de segurana, se cabvel.

OBS. Se houver prova de eventual excludente de ilicitude o ru ser absolvido. Atualmente, ainda que haja dvida sobre essas causas. Antes, havia necessidade de certeza. E a macularia muito a garantia constitucional da presuno de inocncia. Hoje o legislador foi coerente, bastam dvidas, in dbio pro ru. No se esquea disso!! L na absolvio sumria, necessria a certeza. Aqui, havendo dvidas, o ru ser absolvido.

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VIII JRI
Ser competente o Tribunal do Jri para processar os crimes dolosos contra a vida, na forma consumada ou tentada, nos termos do art. 5, XXXVI, da Constituio Federal.
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;

O art. 5, XXXVIII, traa a competncia mnima do Jri, ou seja, nenhuma lei infraconstitucional pode afastar a competncia do Jri. Se uma lei infraconstitucional disser que no perodo da Copa no pode ser julgado crime doloso contra a vida perante o Jri, essa lei inconstitucional. Mas uma lei infraconstitucional pode ampliar a competncia do Jri, porque a Constituio disse o mnimo. E temos ampliao. Onde h ampliao? Onde h lei infraconstitucional que amplia a competncia do Jri? O CPP, quando estivermos diante de CRIMES CONEXOS. O CPP, quando prev a vis atrativa do Jri para crimes conexos. Se o agente praticar crime doloso contra a vida em conexo com crime comum, unidade de processo e julgamento, ambos sero processados e julgados perante o Tribunal do Jri, tanto o crime doloso contra a vida, quanto o crime comum. O Jri indica um procedimento BIFSICO. A primeira fase ser a fase de ACUSAO, tambm chamada IUDICIUM ACUSATIONIS A segunda fase a fase de mrito, IUDICIUM CAUSAE, onde o mrito ser analisado pelos jurados, pelo Conselho de Sentena.

FASE DE ACUSAO IUDICIUM ACUSATIONIS (art. 406 a 412) Semelhante ao rito ordinrio. Oferecimento da denncia, recebimento da denncia, citao, resposta, despacho saneador, AIJ. Semelhante ao rito ordinrio com poucas diferenas. Vamos s diferenas. Aqui, uma semelhana: OBS.: Na primeira fase do Jri, as partes podero arrolar at 8 testemunhas. No rito ordinrio, 8 testemunhas, mas na segunda fase do Jri, as partes podero arrolar at 5 testemunhas. E a seguimos quase igual ao rito ordinrio, com uma diferena: Aps a apresentao da resposta, deve ser ouvido o MP, nos termos do art. 409 do CPP.
Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

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Ou seja, h um contraditrio nesse momento. Ouvido o MP, ser o momento de designao de AIJ. OBS. 1 Mas ATENO!! O procedimento do jri indiscutivelmente especial, nos termos do art. 394, 3 do CPP.
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Nesse sentido, no h, na primeira fase, a indicao de absolvio sumria, antes da AIJ (lembra o art. 397?). Por isso, h quem entenda no ser cabvel o art. 397 aqui neste momento. Parcela da doutrina indica no ser cabvel a absolvio sumria antes da AIJ, a aplicao do art. 397 aqui no procedimento do Jri. Defesa radical do professor Marcelo Machado, que diz que o rito especial, portanto, no h aplicao do art. 397 do CPP. No caberia por ser o rito especial, sendo especial, no h previso legal. No entanto, em uma 2 orientao, mais tcnica e adequada defesa, poder ser aplicado analogicamente o art. 397 do CPP. Podemos, neste momento, sim, aplicar a absolvio sumria antes da produo probatria, antes da AIJ. Por qu? Porque, muito embora o Tribunal do Jri possua um rito especial, nosso CPP autoriza a analogia em seu art. 3. E mais. O art. 394, 4 do CPP diz que as disposies dos artigos 395 a 398 se aplicam a todos os procedimentos penais de 1 grau, ainda que no regulados pelo Cdigo. O art. 397 est includo. Portanto, alm da aplicao analgica, a leitura do art. 394, 4 autoriza a absolvio sumria antes da instruo probatria no procedimento do Jri.
Art. 3o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.

Art. 394. 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Na prtica, nunca vai haver absolvio sumria no Jri antes da produo da prova. Isso mais questo acadmica. Porque, se fosse para haver absolvio sumria, o MP nem teria apresentado denncia. Concurso da defensoria: aplicvel art. 397. Concurso MP: no aplicvel art. 397.

OBS 2) ALEGAES FINAIS Na AIJ, as partes devem apresentar alegaes finais, orais tambm. Porm, excepcionalmente tambm podero ser por memoriais. No rito ordinrio, no h discusso, as alegaes finais sero imprescindveis. Aqui no Jri, a 5 Turma do STJ e parcela da doutrina entendem que sero elas facilmente dispensveis. dizer: para o rito do Jri na 1 fase, as alegaes finais sero prescindveis para o trmite processual. Por qu? Porque eu terei ainda contraditrio na 2 fase. a orientao que est prevalecendo na jurisprudncia. Como tem a

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2 fase, sero elas prescindveis. Em regra, alegaes finais em Jri um paragrafozinho e acabou, porque a porrada vem na 2 fase. Tambm houve deciso do STF nesse sentido. Porm o professor Denis no concorda com essa orientao. Na prtica, de fato, as alegaes finais so quase pro forma na 1 fase do Jri, contudo, tm que ser consideradas imprescindveis face ao contraditrio. Porque, embora tenhamos contraditrio na 2 fase, tambm ser existente na 1 fase. Tem que garantir, principalmente ao ru, a possibilidade de resistncia. Porque fica fcil, na prtica, o MP oferece alegaes finais. O ru possui advogado, e o advogado deixa de oferecer alegaes finais. Segue o trmite processual. Segui, porque precluiu ao ru. S que, no caso da acusao, foi oportunizada para o MP. Se o MP perder o prazo, no vai estar preclusa para a acusao. Portanto, face ao contraditrio, face ampla defesa, que tambm existem na 1 fase, as alegaes finais so imprescindveis. E mais. Ser nesse momento que as partes podero alegar nulidade relativa. Se no alegarem nesse momento, nas alegaes finais, preclusa est a possibilidade dessa alegao. Por isso, o professor entende que as alegaes finais so imprescindveis para o trmite processual. A primeira fase deve terminar no prazo de 90 dias, nos termos do art. 412 do CPP.
Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

Se o acusado estiver solto, a inobservncia do prazo gerar mera irregularidade. Se o ru estiver preso, a inobservncia do prazo gera ILEGALIDADE PRISIONAL, gerando o relaxamento da priso. Antes da reforma de 2008, tnhamos uma construo, principalmente jurisprudencial, de somatrios individuais dos prazos. Havia um parmetro. Mas agora, no. Agora o legislador indicou o que razovel, 90 dias. Portanto, para o concurso defensivo, inobservados os 90 dias, h ilegalidade prisional. Mas a jurisprudncia no concorda com isso. A jurisprudncia entende que os 90 dias so mero parmetro de prazo, portanto, dependendo do caso concreto, poder esse prazo ser relativizado. Se houver complexidade do caso, pode-se, sim, ultrapassar 90 dias, de forma razovel, principalmente se a defesa der causa a eventual excesso de prazo. O legislador foi quem disse que o prazo razovel era de 90 dias. Ultrapassados 90 dias, j era: ilegalidade prisional, devendo ser, portanto, relaxada a priso. Pensar em razoabilidade pensar caso concreto. Se a defesa der causa, j era. MP 2 orientao. Defensoria 1 orientao.

Terminada a 1 fase, ser momento das decises, que a parte crucial do Jri. DECISES - pronncia; - impronncia; - despronncia; absolvio sumria;

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- desclassificao; 1) PRONNCIA Art. 413 do CPP.


Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

A regra que o mrito seja julgado pelos 7 jurados, pelo Conselho de Sentena. Ento, a 1 fase uma fase estritamente processual, para chegarmos ao juiz natural do ru. Assim, a deciso de pronncia acaba sendo a regra, o dia a dia. Conceito da deciso de pronncia: Ser deciso de admissibilidade da acusao. J tivemos uma primeira admissibilidade no recebimento da denncia, e agora temos um segundo momento, aps todo o lastro probatrio, toda a anlise probatria. Aqui um efetivo momento de admissibilidade da denncia, mas aps toda a anlise probatria. Mas, para que haja essa admissibilidade, necessrio que estejam presentes seus requisitos. Esto no art. 413.
REQUISITOS DA PRONNCIA

1) Materialidade do fato em regra, ser demonstrada atravs do exame de corpo de delito direto ou, se desaparecidos os vestgios, exame de corpo de delito indireto. 2) Indcios suficientes de autoria ou participao aqui bastam INDCIOS. No posso identificar desde j a autoria, pois o mrito ser julgado pelo Conselho de Sentena. Portanto, na dvida quanto autoria ou participao, o juiz dever admitir a acusao. Por que neste o momento o juiz deve admitir a acusao pela dvida? OBS. No existe IN DUBIO PRO SOCIETAT!!!! No existe em nenhuma parte do ordenamento jurdico. um discurso autoritrio, inquisitorial, afeto ao MP. IN DUBIO PRO SOCIETAT um discurso inconstitucional. O processo serve ou segue para as garantias individuais e no para as garantias sociais. As garantias sociais se colocam quando o legislador indica o que crime, quando, porque e como punir. Agora, eu tenho que dar toda a nfase s garantias do acusado, do indivduo. No significa desvalorizar o fato, nem a vtima, mas valorizar a garantia individual do acusado. H IN DUBIO PRO REU porque todo ato processual deve favorecer ao ru, PRINCPIO DO FAVOR REI, mas no in dubio pro societat. Isso est 100% equivocado. No sentena de pronncia, deciso. No dia a dia, toda a deciso de pronncia tem como fundamento o in dubio pro societat. deciso de pronncia NULA.

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Para o professor, toda a deciso nula. A tese dele a seguinte: toda relao tem de ser em favor do indivduo, no s a relao processual. A Constituio feita par ao indivduo. Olha que pensamento interessante: as Constituio anteriores, mais autoritrias, iniciavam-se pela organizao do Estado e, s l no final, garantias individuais. Isso porque o fator principal para uma estrutura social era o Estado e, depois, o indivduo. Com esse Estado forte fizeram tanta besteira, que comearam a pensar: pera, o indivduo importante nessa relao. Da o crescimento dos direitos humanos. O que ns temos hoje em uma Constituio que tenta ser democrtica? Primeiro o indivduo para, depois, chegar ao Estado. O primeiro artigo da Constituio fala sobre a dignidade da pessoa humana. O Estado tem de estar no final, porque a parte mais importante o indivduo. Portanto, todo ato do Poder Pblico ilegal, salvo quando o Poder Pblico se mostrar legal e legtimo. Toda acusao inepta, salvo quando o MP indica que ela apta. Toda deciso do juiz nula, salvo se sua fundamentao demonstrar que vlida. Toda execuo penal inexistente ou ineficaz, salvo quando o Estado demonstrar a eficcia da execuo. O estudo tem de ser ao contrrio, no podemos valorizar o Estado para, depois, chegar ao indivduo. O indivduo importante, depois, o Estado. Por isso no h IN DUBIO PRO SOCIETAT. O que se tem a dvida na pronncia para garantir o juiz natural do indivduo. Se o sujeito responde por um crime doloso contra a vida, como garantia individual, ser ele julgado por seus pares. Ser julgado pelo conselho de sentena. No a dvida que favorece a sociedade. A dvida favorece ao acusado, para que seja processado e julgado perante seus pares. Por isso, bastam indcios suficientes de autoria para admitir a acusao. A dvida favorece o acusado para que ele seja julgado perante o seu juiz natural. uma garantia fundamental do acusado ser julgado perante os jurados, pelo Conselho de Sentea. Ento, sem medo de errar em prova da Defensoria Pblica: jamais indique essa horrorosa, antiga e autoritria expresso IN DBIO PRO SOCIETAT. No entanto, a indicao majoritria no sentido de que existe o IN DUBIO PRO SOCIEDADE. Mas aqui no concurso da Defensoria no pode pagar esse mico! Ou seja, MP: in dubio pro societat. Defensoria: a dvida favorece face ao juiz natural. Tambm no h aqui in dubio pro reu, porque, em regra, o juiz monocrtico no pode analisar o mrito. Quem tem de analisar o mrito so os jurados. A dvida admite a acusao, para que o ru seja julgado perante os seus pares. No caso da dvida, deve o mrito ser analisado pelo Conselho de Sentena, juiz natural, porque no o poderia ser pelo juiz monocrtico, seno haveria uma usurpao da competncia. Porm, orientao majoritria na doutrina e na jurisprudncia que vigora o IN DUBIO PRO SOCIEDADE. E, assim, temos a deciso de pronncia.

Natureza jurdica da pronncia: Ser uma deciso interlocutria mista no terminativa. Por que uma deciso interlocutria? Porque fica afeta s questes processuais, ou seja, aos requisitos processuais (indcios suficientes de autoria e materialidade do fato). Portanto, naturalmente, no far ela coisa julgada material. Por que interlocutria e no terminativa? Porque encerra apenas fase do processo, e no o processo. Por que mista? Mista ser a deciso interlocutria que ou termina o processo ou termina uma fase do procedimento. No nosso caso, ela mista porque termina apenas uma fase do procedimento. Eu tenho

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interlocutria simples quando no termina nem o processo e nem uma fase do procedimento. Nesse caso, ela mista, porque termina uma fase do procedimento. Na verdade, se eu excluir a expresso mista, se eu disser deciso interlocutria no terminativa, resolveu. A mista s uma incluso doutrinria, completamente desnecessria. A interlocutria simples (a desclassificao) no termina nem fase do procedimento, nem do processo, enquanto que a mista ou termina o processo (que ns vamos estudar na impronncia) ou termina uma fase do processo (que a pronncia). Mas a deciso de pronncia uma DECISO. Fundamentao da deciso de pronncia (art. 413, 1):
Art. 413. 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

A deciso da pronncia ser apenas uma deciso de admissibilidade da acusao. Para tanto, o juiz deve ficar afeto s questes processuais, no podendo adentrar ao mrito. Ou seja, as palavras na deciso de pronncia devero ser comedidas. Se houver excesso de linguagem na deciso de pronncia, essa deciso ser nula, pois macularia a imparcialidade dos jurados. Art. 478, I:
Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

Durante os debates, l na 2 fase, as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias deciso de pronncia. Veja. As palavras aqui devem ser comedidas, porque seno macularia a imparcialidade dos jurados. Mas estudei que l nos debates, l na reunio do Jri, as partes no podem fazer referencia denncia. Se no podem fazer referncia pronncia, qual o problema de o juiz se exceder na linguagem? Foi um voto equivocado do STF nesse sentido. Muito embora as partes no possam fazer referncia deciso de pronncia no momento dos debates em Plenrio (art. 478, I do CPP), os jurados, no momento do compromisso, recebero cpia da deciso de pronncia. No se faz referncia, mas eles leem a deciso de pronncia, art. 472, pargrafo nico do CPP. Para que no tenha a ingerncia na apreciao dos jurados, no pode o juiz ampliar a linguagem, tem que ficar fechadinho nos requisitos processuais. O juiz, nesse momento, ser um hipcrita decisrio. Ele no pode deixar de fundamentar, seno a deciso nula (porque toda deciso deve ser fundamentada), mas ele no pode fundamentar demais, porque seno a sua deciso tambm ser nula. O sujeito deu um tiro em algum. Tentativa. Preso em flagrante. Apreendida a arma, feito exame de corpo de delito, laudo de balstica, exame de local, sete testemunhas dizendo que foi ele o atirador, a vtima diz que foi ele o atirador e ele ainda confessa. No tem o que fazer. Provas cabais de que ele foi o autor do fato. Poder o juiz dizer que h autoria identificada? No. Embora haja total certeza de que ele foi o autor do fato, deve o juiz, na hora da deciso dizer: h indcios suficientes da autoria ou da

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participao. Ele no pode adentrar ao mrito e dizer: foi ele o autor do fato, seno sua deciso nula. Por isso, nesse momento, o juiz no pode repelir teses defensivas. Dez tiros, vtima dormindo, a defesa diz que legtima defesa. No pode o juiz dizer que no houve legtima defesa, deve dizer: h indcios suficientes de autoria e materialidade, teses defensivas sero arguidas em momento oportuno, l na 2 fase. O MP oferece denncia por homicdio qualificado. Nesse momento, poder o juiz repelir (ele no pode adentrar no mrito), mas poder repelir qualificadoras impertinentes. Ele pode julgar procedente em parte a acusao, para repelir qualificadoras impertinentes. Mas vimos que o Jri julga, no mnimo os crimes dolosos contra a vida, podendo, tambm julgar os seus conexo.

CRIMES CONEXOS Gulherme de Souza Nucci entende que, se o juiz pronunciar quanto ao fato principal, automaticamente pronunciar quanto o crime conexo. Automaticamente admitir a acusao quanto ao crime conexo. Nem faz um crivo de anlise sobre os requisitos do crime conexo, j automtico. J que pronunciou quanto ao fato principal, vamos seguir quanto ao crime conexo. Porm no a melhor orientao. A orientao mais tcnica e que prevalece e a de que cabe ao juiz analisar os requisitos do fato principal (crime doloso contra a vida) e dos seus conexos, podendo o juiz admitir apenas a acusao quanto ao fato principal. O juiz, no momento da pronncia, deve analisar os requisitos quanto ao fato principal e seus conexos. Se no estiverem presentes os requisitos quanto ao conexo, o juiz admite a acusao apenas quanto ao fato principal, afastando os seus conexos. a orientao que deve prevalecer e foi o gabarito da prova da magistratura. O que no pode nesta fase, de acordo com a jurisprudncia dominante, o juiz admitir a acusao quanto ao fato principal, pronunciar quanto ao fato principal e adentrar ao mrito quanto ao crime conexo. No pode o juiz nesta fase condenar, nem mesmo absolver, quanto ao crime conexo. O sujeito est respondendo por tentativa de homicdio e sequestro. Dois sujeitos foram l e roubaram uma moto. Quando roubou a moto, um carro da polcia viu os caras. Perseguio. Entraram na comunidade, viram uma casa aberta, entraram. Troca de tiro. Arremessam uma granada, machucam o policial. Esto respondendo por tentativa de homicdio contra o policial, roubo e crcere privado em relao ao casal. Para Denis, esse crcere privado no est demonstrado. O casal se assustou, no saiu, porque estava tendo uma troca de tiros. Os bandidos no os impediram de sair, mas eles no quiseram sair na troca de tiros e se esconderam dentro de casa. Imaginemos que o MP oferea denncia pelo homicdio tentado, crcere privado e roubo. Crcere privado e roubo, indiscutivelmente est comprovado o roubo. Tentativa de homicdio, h indcios de autoria e materialidade. S que o crcere privado no est comprovado, ao sentir de Denis, porque eles no privaram a liberdade do casal. O juiz o que pode fazer? Admito a acusao quanto tentativa de homicdio, quanto ao roubo (crime conexo), deixo de admitir quanto ao crcere privado, por ausncia de materialidade, por ausncia de tipicidade quanto ao fato. A ele admite em parte a acusao, pronuncia em parte, afastando o crime conexo. Ele no est absolvendo, ele est impronunciando.
INTIMAO DA PRONNCIA

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Art. 420. A intimao da deciso de pronncia ser feita: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I pessoalmente ao acusado, ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ao defensor constitudo, ao querelante e ao assistente do Ministrio Pblico, na forma do disposto no 1o do art. 370 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Ser intimado por edital o acusado solto que no for encontrado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

Aqui ns temos uma questo interessante que pode cair em prova. Antes de 2008, antes da reforma do Jri, para os crimes inafianveis, o ru deveria ser intimado PESSOALMENTE da pronncia. Foi admitida a acusao, tem de ser intimado pessoalmente, no tem jeito. Se no fosse encontrado, haveria suspenso do processo, sem que houvesse aqui a suspenso da prescrio. S a suspenso do processo. O processo ficava suspenso, arquivo provisrio, at o ru ser encontrado. Foi o que a denominou CRISE DE INSTNCIA. Crise de instncia porque o processo s seguiria com a intimao pessoal. Se ele no fosse intimado pessoalmente, a instncia entrava em crise, no prosseguia, sem a suspenso da prescrio. E a tanto doutrina, quanto sociedade reclamara bea. Porque, se ficasse foragido 20 anos, estaria extinta a punibilidade, ainda que tivesse praticado o pior dos crimes, por causa da crise de instncia. Por que isso? Porque, antes de 2008, s haveria julgamento com ru presente. O ru tinha que estar em Plenrio do Jri para ser julgado. Hoje, no. Hoje, ps 2008, o ru tem que ser intimado pessoalmente da pronncia. Se no for encontrado, ser intimado por edital, nos termos do art. 420, pargrafo nico do CPP, seguindo o trmite processual. Hoje o ru pode ser julgado sem estar presente. aquele chamado jri de cadeira vazia. Mas olha que questo interessante, que nem tem a ver com o Jri, mas com aplicao da lei processual no tempo. Imaginemos um fato anterior a 2008. A alterao se deu em 2008. No foi encontrado para ser intimado da pronncia. Houve a crise de instncia, dizer, o processo est suspenso. Ps 2008, o que alguns juzes dos tribunais do jri fizeram? Ps 2008, eu no preciso mais de crise de instncia, j que eu posso intimar por edital. Baixem todos os processos do arquivo, para eu intimar por edital. Se ele no comparecer, segue processo, o ru ser julgado. No entanto, para orientao da jurisprudncia e boa para a Defensoria Pblica, a intimao por edital da pronncia somente poder ocorrer com relao aos fatos posteriores ao dia 09/08/2008 (quando entrou em vigor a lei). Aos fatos anteriores a 2008, deve permanecer a leitura do antigo art. 413 (crise de instncia). Por qu? Porque uma norma processual, mas restringe a garantia constitucional da ampla defesa. Indiscutivelmente, o ru estar em Plenrio valoriza a sua ampla defesa. Da deciso de pronncia cabe recurso. Qual recurso? Recurso em sentido estrito, nos termos do art. 581, IV, do CPP:
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

DA DECISO DE PRONNCIA CABE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO!

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2) IMPRONNCIA art. 414 CPP


Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

A impronncia a inadmissibilidade da acusao. Requisitos: ausncia de indcios suficientes de autoria ou materialidade do fato. Qual a natureza jurdica da impronncia? A doutrina clssica indica que a impronuncia ser uma deciso interlocutria mista terminativa. Por que deciso interlocutria? Porque afeta s questes processuais (ausncia de indcios de autoria e materialidade do fato). Por que terminativa? Porque termina o processo. Mista para diferenciar da simples, como ns j falamos. Para o professor, seria mais adequado no ser uma deciso interlocutria, mas sim uma sentena definitiva sem apreciao do mrito. No analisar o mrito, mas termina o processo. No entanto, a orientao clssica da doutrina que se trata de deciso interlocutria terminativa. Mas sendo ela uma sentena ou sendo ela uma deciso interlocutria mista terminativa, no far coisa julgada material. Ou seja, enquanto no ocorrer a extino de punibilidade, surgindo novas provas, poder o MP oferecer nova denncia, nos termos do art. 414, pargrafo nico do CPP. Novas provas serviro como verdadeira justa causa para incio de uma nova ao. E tranquilo no dia a dia, na jurisprudncia. No entanto, parcela da doutrina critica a deciso de impronncia. O prprio Gurgel critica de forma veemente a impronncia. Diz ele que a deciso de impronncia seria inconstitucional por violar a segurana jurdica do indivduo, bem como a proibio do Bis in Idem. Ou seja, no poderia o acusado ser denunciado duas vezes pelo mesmo fato. Essa a crtica para um concurso exclusivamente defensivo. No serve para magistratura ou MP. uma crtica doutrinria. Na prtica, segue com tranquildade a impronncia. No h indcio de autoria, no h materialidade do fato, vai o juiz inadmitir a acusao com a impronncia. E os crimes conexos?

CRIMES CONEXOS Na pronncia pode-se admitir a acusao quanto ao crime doloso contra a vida e tambm quanto ao crime comum, quando houver conexo. Na impronncia, no. Na impronncia, se o juiz inadmite a acusao quanto ao fato principal, no analisar o crime conexo, devendo aguardar a precluso da impronncia para, aps, remeter o crime conexo ao juiz competente, nos termos do art. 81, pargrafo nico do CPP.

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Art. 81. Verificada a reunio dos processos por conexo ou continncia, ainda que no processo da sua competncia prpria venha o juiz ou tribunal a proferir sentena absolutria ou que desclassifique a infrao para outra que no se inclua na sua competncia, continuar competente em relao aos demais processos. Pargrafo nico. Reconhecida inicialmente ao jri a competncia por conexo ou continncia, o juiz, se vier a desclassificar a infrao ou impronunciar ou absolver o acusado, de maneira que exclua a competncia do jri, remeter o processo ao juzo competente.

Homicdio e sequestro imputados ao acusado. O juiz entende que no h indcios suficientes de autoria quanto a homicdio. Acabou. Ele impronuncia o ru. E quanto ao fato conexo? Nem analisa. Aguarda a precluso, se no houver recurso, e, quanto ao fato conexo, remete os autos ao juzo comum. Qual o recurso cabvel contra a impronncia? Hoje o recurso de APELAO, nos termos do art. 416 do CPP.
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

3) DESPRONNCIA A despronncia uma construo da doutrina e da jurisprudncia, no est prevista em lei. A despronuncia, na verdade, ser uma impronncia em grau recursal. Passada a 1 fase, deciso de pronncia. Insatisfeita, a defesa recorre em sentido estrito. Apresentadas razes, contrarrazes, ser o momento do juzo de retratao, art. 589, caput, do CPP. Juzo de retratao previsto no recurso em sentido estrito.
Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de dois dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que Ihe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir o recurso nos prprios autos ou em traslado.

Se o juzo de retratao for positivo, ou seja, o juiz pronunciou, depois da argumentao do recurso, o juiz conclui que o recorrente tem razo e resolve alterar sua deciso anterior, proferindo um juzo de retratao positivo. Veja que ele pronunciou para, aqui, no juzo de retratao, impronunciar. Mas, como ele j pronunciou, ele ir aqui pronunciar negativamente, ele ir despronunciar. Mas, na maioria das vezes, o juzo de retratao negativo. Em sendo negativo, sobem os autos ao tribunal. Imaginemos que o Tribunal d provimento ao recurso defensivo para impronunciar o ru. Na verdade, como j houve pronncia, aqui o Tribunal vai despronunciar o ru. Isso sempre cai em prova oral! Ento, a despronncia possui todos os requisitos, toda a natureza da impronncia, s que ela s uma impronncia em grau recursal.
4)

ABSOLVIO SUMRIA art. 415 CPP

Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I provada a inexistncia do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

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II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) III o fato no constituir infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

Em regra, a anlise do mrito ocorrer na 2 fase, pelo Conselho de Sentena. Mas h casos excepcionais em que, na 1 fase, o juiz j pode, desde j, adentrar ao mrito, absolvendo sumariamente o ru. No pode condenar o ru, s quem condena o Conselho de Sentena. Mas poder absolver o ru. Por uma verdadeira economia processual. Para que aguardar a 2 fase, se na 1 fase j est efetivamente demonstrada a possibilidade absolutria. No esquea que, na dvida, dever o ru ser pronunciado. Ou seja, s h absolvio sumria se houver provas concretas das hipteses previstas no art. 415 do CPP. NA DVIDA, O RU DEVE SER PRONUNCIADO. S H ABSOLVIO SUMRIA SE HOUVER PROVAS CONCRETAS DAS HIPTESES DO ART. 415. Qual a natureza jurdica da absolvio sumria? Ser uma sentena definitiva. Efetivamente, analisa mrito. Portanto, far ela coisa julgada material. ABSOLVIO SUMRIA SENTENA DEFINITIVA. ANALISA MRITO, FAZ COISA JULGADA MATERIAL. Quais so as hipteses de absolvio sumria? Art. 415: I INEXISTNCIA DO FATO. Elisa Samudio aparece viva. Bruno seria absolvido sumariamente pela inexistncia do fato. II PROVA DE NO SER O AUTOR OU PARTCIPE. Provas CONCRETAS de que no foi ele o autor do fato. No ausncia de indcios de autoria, porque seria impronncia. Tem que prova que no foi ele o autor do fato. Questo de homonmia ou vingana pessoal. III FATO NO INFRAO PENAL. Provado que o fato no constitui infrao penal IV CAUSA DE ISENO DE PENA OU EXCLUDENTE DO CRIME. Causa de iseno de pena excludente de culpabilidade, escusa absolutria, Causas excludentes do crime causa que exclui a ilicitude do fato. Atipicidade est no inciso III. OBS.: INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL art. 415, pargrafo nico CPP. uma alterao legislativa muito interessante. A inimputabilidade por doena mental exclui a culpabilidade que, ao final, gera a absolvio imprpria do ru. dizer: no ter ele pena, mas aplicao de medida de segurana.

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Mas aqui j seria hiptese de absolver sumariamente o ru face inimputabilidade por doena mental? Na 1 fase, instaurado incidente de sanidade mental, deu positivo. J seria hiptese, ao final, na 1 fase, da inimputabilidade por doena mental? NO, porque, se aqui houvesse absolvio sumria desde j, haveria flagrante violao ampla defesa do ru, porque nessa fase s h absolvio sumria quando se tem certeza de que no h responsabilidade criminal contra o acusado. L na 2 fase, na anlise do mrito, como regra, eu tenho IN DUBIO PRO REU. Aqui, eu no tenho. Ento, se for to s pela inimputabilidade, a partir dali desde j haveria a aplicao de medida de segurana. O bom tem direito s discusses em Plenrio, o doente mental no teria? Violaria a sua ampla defesa. Portanto, se demonstrada a inimputabilidade por doena mental, em regra, dever o acusado ser pronunciado, para que, na 2 fase, haja responsabilidade criminal devidamente demonstrada. Embora doente mental, vai se tratar em hospital particular, hospital pblica, mas no em hospital penitencirio. Poder, no entanto, o acusado inimputvel ser absolvido sumariamente nesse momento pelas outras hipteses. O doente mental pode ter agido em legtima defesa, pode ficar demonstrada a ausncia do fato. Poder ele ser absolvido sumariamente em razo das outras hipteses. Nesse caso, ser uma absolvio prpria. Ou poder ele ser absolvido sumariamente j com absolvio imprpria (aplicao de medida de segurana) se for a nica tese defensiva. O sujeito sai para pescar com mais trs, mata todo mundo e volta com os corpos no barco. Preso em flagrante, vai sustentar o qu? Legtima defesa no meio do mar? No d. A nica tese a inimputabilidade por doena mental. Hospital penitencirio. Para que ir 2 fase para ir a Plenrio do Jri? a nica tese defensiva, poder ser excepcionalmente absolvido sumariamente com aplicao de medida de segurana. A mulher matou o marido. S pela foto, j dava para ver que a mulher era doente mental. Um dia, o marido foi dar uns cascudos nela, ela o matou com uma peixada. Instaurado incidente de doena mental, confirmado. O MP, em alegaes finais, pedia absolvio sumria. O Denis, em alegaes finais, no aceitou a absolvio sumria, quis ir a Plenrio, pois ela poderia ter agido em legtima defesa, inexigibilidade de conduta diversa. No admitiu a acusao para doena legal, por estar muito cedo. Ela tem direito ao devido processo legal, porque ela pode ser absolvida propriamente e ser internada em um hospital prprio. Se vem um laudo pericial dizendo que o sujeito era inimputvel no momento do fato, pelo uso de drogas, por exemplo, o juiz est vinculado a esse laudo? No. Vigora o Princpio Liberatrio das Provas, art. 182 do CPP. O juiz pode dizer que no inimputvel. Por outro lado, se o laudo der negativo, podemos, sim, discutir e inimputabilidade. Os jurados tambm no esto vinculados ao laudo. A medida de segurana vantajosa para o ru? No, mas h casos em que inevitvel, at porque um doente mental na carceragem d problema.

CRIME CONEXO Foi o ru absolvido sumariamente quanto ao fato principal. Se ele foi absolvido pelo juiz, na 1 fase, no mais haver a competncia do Jri para o crime conexo. Se o fato principal gerou a absolvio do ru, no mais haver a competncia do Jri para o crime conexo. Portanto, aguarda-se o trnsito em julgado da

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deciso absolutria, para remessa ao juzo competente do crime conexo, assim como na impronncia, nos termos do art. 81, pargrafo nico do CPP. Na hiptese de crime conexo, dever ser aguardado o trmite em julgado, para remessa ao juzo competente do crime conexo. Assim como na impronncia, dever seguir na absolvio sumria.
Art. 81. Pargrafo nico. Reconhecida inicialmente ao jri a competncia por conexo ou continncia, o juiz, se vier a desclassificar a infrao ou impronunciar ou absolver o acusado, de maneira que exclua a competncia do jri, remeter o processo ao juzo competente

Qual o recurso contra deciso de absolvio sumria? Apelao, nos termos do art. 416 do CPP.
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

5)

DESCLASSIFICAO art. 419 CPP

Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

A competncia do Jri para processar e julgar crimes dolosos contra a vida. Se, na 1 fase, aps o exaurimento da prova, chegarmos concluso de que o acusado praticou o crime, mas no doloso contra a vida, o juiz dever desclassificar o fato. O sujeito foi denunciado por tentativa de homicdio. Na audincia, pergunto vtima: a vtima explica como foi, e se chega concluso de que no foi crime doloso contra a vida. Ento, desclassificase a infrao. Quando h desclassificao, neste momento, haver remessa para o juzo competente. Qual o juzo? Depende. Leso corporal leve, juizado; leso grave, juzo comum; violncia domstica, juzo da violncia domstica. Portanto, a deciso de desclassificao ser uma verdadeira deciso de reconhecimento da incompetncia do juzo. Ser uma verdadeira deciso de incompetncia do juzo. Aquele juzo s competente para julgar os crimes dolosos contra a vida. No caso concreto, no h provas de crime doloso contra a vida. O juzo, ento, naquele momento, declara-se incompetente. Qual a natureza jurdica dessa deciso? Ser uma DECISO INTERLOCUTRIA SIMPLES. Por que simples? Porque no encerra nem o processo, nem uma fase do procedimento, apenas desloca a competncia. Veja: quando o juiz desclassifica a conduta, ele no desclassifica dizendo o crime. O juiz no imputa, ele s diz que no h provas de crime doloso contra a vida, portanto, ele no competente. Assim, remetidos os autos ao juzo competente, embora no haja previso legal, dever esse juzo remeter os autos ao MP, para que o MP adite a denncia, adequando a imputao.

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O juiz, quando desclassifica no diz qual o crime. No pode dizer, pelo Sistema Acusatrio. Ele s diz: pa, no h provas quanto ao crime doloso contra a vida, portanto, no sou competente. Ao juzo competente. L no juzo competente, o se faz: ao MP, para que o MP conserte a imputao, para adequ-la ao fato principal. O MP vai l e adita. Aditou para adequar. No reconheceram crime doloso contra a vida no Tribunal do Jri. Quando chega no juzo comum, o MP tem que aditar, para adequar a denncia ao fato, por exemplo, dizendo que se trata de uma leso corporal leve. Mas o juzo receptor pode discordar, pode entender no ser sua competncia, pode acreditar realmente se tratar de crime doloso contra a vida. Acontece muito em atropelamento, onde h um liame tnue entre culpa consciente e dolo eventual. Se o juzo receptor no concordar, o que ele, juzo receptor faz? Suscita conflito negativo de competncia, cabendo ao Tribunal dirimir o problema. ndio patax dormindo na praa. Os babacas, colocam lcool, fogo e o matam. O juzo, na poca, entendeu que no era caso de dolo de matar, mas de dolo de machucar seguido de morte. O MP no recorreu. Se o juzo receptor tivesse alguma sensibilidade o que faria? No mnimo, assumiu o risco, havia um dolo eventual. Suscita o conflito negativo, cabe ao Tribunal dirimir a dvida. A juza no disse que se tratava de leso corporal seguida de morte, ela disse que no houve crime doloso contra vida. Ela s pode dizer que no h crime doloso contra a vida. Juiz do jri remete para juzo comum. Juzo receptor no concorda, v que infrao de menor potencial ofensivo. O que ele faz? Remete ao juizado Especial Criminal. O JECrim entende que no competente e suscita conflito negativo de competncia, no que entender mais adequado (ou juzo comum ou do Jri).

CRIME CONEXO Se o crime principal, o crime doloso contra a vida, foi remetido ao juzo comum, naturalmente ir o conexo. O juiz aguarda a precluso da deciso de desclassificao quanto ao fato principal e remete o fato desclassificado e o conexo ao juzo competente, nos termos do art. 81, pargrafo nico do CPP. Mas pode ocorrer tambm a desclassificao na 2 fase. Pode acontecer de a desclassificao ocorrer na 2 fase do procedimento do Jri.

OBS.: DESCLASSIFICAO NA SEGUNDA FASE A regra a pronncia. Havendo dvidas quanto a indcio suficiente de autoria ou materialidade do fato, admite-se a acusao. Pronncia. Remeteu ao juzo natural, Conselho de Sentena. Na tentativa de homicdio, por exemplo. Na 2 fase, a defesa, em Plenrio sustenta a ausncia de dolo de matar, sustenta a desclassificao. Quem vai analisar esse mrito? O Conselho de Sentena. E, se o Conselho de Sentena entender que no h dolo de matar, ele desclassifica a conduta, remetendo, no entanto, os autos ao Juiz Presidente, o juiz monocrtico que est presidindo a sesso Plenria. No remete ao juzo comum, em regra, no remete ao juzo do juizado, em regra, mas remeter ao juiz presidente, nos termos do art. 492, 1 do CPP.
Art. 492, 1o Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

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Ser o juiz presidente quem ir analisar o fato, quando a desclassificao se der na 2 fase. OBS.: aqui eu posso ter uma desclassificao prpria e uma desclassificao imprpria.
DESCLASSIFICAO PRPRIA ocorre quando os jurados afastam a competncia do Jri,

entendendo que no houve crime doloso contra a vida. Nessa hiptese, o juiz est adstrito deciso dos jurados, mas no vinculado a ela. dizer: o juiz no pode ir contra a deciso dos jurados, porque os jurados so soberanos, mas no est 100% adstrito, vinculado a ela. dizer: todo material probatrio ser devolvido ao juiz presidente. E a o juiz presidente ir analisar todo o conjunto probatrio. O ru est respondendo por tentativa de homicdio. A defesa sustenta ausncia de dolo de matar. A a quesitao assim: 1 quesito MATERIALIDADE. O 1 quesito a materialidade do fato. No dia tal, s horas tal, a vtima tal foi golpeada com um cabo de vassoura, causando as leses descritas no laudo pericial? Sim. Reconheceu a materialidade do crime. 2 quesito AUTORIA. Fulano de tal, no dia tal, s horas tais, desferiu golpes contra a vtima tal? Sim. Reconheci a autoria. 3 quesito DESCLASSIFICAO. Agiu o ru com inteno de matar. A a maioria diz: no, no agiu com a inteno de matar. pa! Praticou um crime, porm no doloso contra a vida. Os jurados desclassificaram a conduta. Quando desclassifica o que acontece? Remete ao juiz presidente, l naquele mesmo ato, l na sesso Plenria. O juiz presidente pega e analisa todo o processo. O juiz presidente pode, inclusive absolver o ru, por legitima defesa, estado de necessidade, inexigibilidade de conduta diversa ou pode condenar o ru nas provas l produzidas. Na verdade, houve uma leso corporal grave, houve uma leso corporal gravssima. O que ele faz? Aplicar apenas a pena. Quando houver desclassificao pelos jurados, sempre o juiz presidente. O juiz ficar adstrito deciso classificatria face soberania dos jurados, mas no vinculado a ela, porque os jurados apenas afastam a competncia do jri.
DESCLASSIFICAO IMPRPRIA o juiz presidente fica vinculado deciso dos jurados.

Os jurados desclassificam o fato j indicando o crime praticado, j indicando qual ser a anlise judicial, cabendo ao juiz apenas fixar a pena. A defesa, em Plenrio, sustenta que o ru no tinha o dolo de matar. Mas, sim, por ausncia de cuidado, chegou morte da vtima. pa, desclassifiquei de homicdio doloso para homicdio culposo. Os jurados desclassificaram para homicdio culposo e, em desclassificando para homicdio culposo, eu j sei qual o crime: homicdio culposo. O juiz vai analisar as circunstncias do fato, as circunstncias do agente, art. 59 do CP, e aplica a pena do homicdio culposo. A defesa diz que no tinha o dolo de matar, e sim de machucar. Por descuido, chegou morte da vtima. Leso corporal seguida de morte. Acabou. O que vai acontecer? Cabe ao juiz fixar apenas uma leso corporal seguida de morte. Mas o que diferencia a desclassificao imprpria da desclassificao prpria? A diferena entre desclassificao prpria e desclassificao imprpria ocorrer a partir da tese defensiva e a formulao dos quesitos.

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No dia tal, s horas tais, o ru, no sabendo manusear a arma, deferiu tiros que atingiram a vtima tal. pa! Desclassificou de homicdio doloso para homicdio culposo. A o quesito j direciona para qual crime foi desclassificado. OBS.: Se houver desclassificao para infrao de menor potencial ofensivo, no h remessa ao JECrim, cabendo, naquele mesmo momento, a aplicao das medidas despenalizadoras previstas na Lei 9.099/95, nos termos do art. 492, 1, do CPP. Desclassifiquei para leso corporal. Vtima, ru, tem composio dos danos civis? Se no tem, ru, o MP vai oferecer a voc transao penal. Ru, no tem transao penal, vai lhe ser oferecida a suspenso condicional do processo. Todas as medidas despenalizadoras, nos termos do art. 492, 1, do CPP.

CRIME CONEXO Se na 2 fase, se no Plenrio, os jurados desclassificam o fato principal, eles remetem ao juiz presidente. Se os jurados desclassificam o crime principal, perdem a competncia para julgar o crime conexo. Os jurados perdem a competncia para anlise do crime conexo, remetendo ao juiz presidente o fato desclassificado e o crime conexo. Ou seja, o crime conexo tambm ser analisado pelo juiz presidente, naquele mesmo momento, nos termos do art. 492, 2 do CPP.
Art. 492, 2o Em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri, aplicando-se, no que couber, o disposto no 1o deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

O ru est respondendo por tentativa de homicdio e sequestro. A defesa sustenta que no houve dolo de matar. Os jurados concordam com a defesa e classificam. Acabou. Vai o crime doloso contra a vida desclassificado e vai o conexo. O sequestro ser processado e julgado perante o juiz presidente. No caso da tentativa de homicdio, crcere privado e roubo, sustenta a defesa a ausncia de dolo de matar. Obtm xito. Vai tudo para o juiz presidente. O fato desclassificado, o sequestro, o roubo, porte de arma, vai tudo para o juiz presidente. Lembra a desclassificao na 1 fase? Da desclassificao na 1 fase, qual era o recurso cabvel? Recurso em sentido estrito, nos termos do art. 581, II, do CPP. Isso porque a deciso reconhece to somente a incompetncia do juzo.
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo;

E se houver a desclassificao na 2 fase, qual o recurso cabvel? Apelao. Estou analisando mrito, apelao, nos termos do art. 593, III, do CPP.
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) III - das decises do Tribunal do Jri, quando: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) a) ocorrer nulidade posterior pronncia; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)

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DECISO DE DESCLASSIFICAO 1 FASE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO 2 FASE APELAO

21/05/11

RECURSOS
Recurso ser uma medida voluntria de impugnao de decises judiciais. Natureza jurdica: nus processual. Recurso tem como natureza ser um nus processual, decorrente da garantia constitucional do contraditrio. Ser uma estrutura de postulao e de resistncia das partes. Quando pensamos em contraditrio, na 1 aula, falamos que a postulao acusatria e a resistncia defensiva. Aqui ns temos postulao-resistncia, dependendo da parte resistente-recorrida. A partir daquele conceito tambm podemos estruturar a caracterstica bsica dos recursos. A caracterstica bsica dos recursos a sua VOLUNTARIEDADE. Os recursos, em regra, so voluntrios, de acordo com o art. 574, caput, do CPP. Excepcionalmente, h os recursos de ofcio ou remessa obrigatria.
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz:

I - da sentena que conceder habeas corpus; II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411.

RECURSOS DE OFCIO OU REMESSA OBRIGATRIA A reforma do CPP tende a acabar com isso. uma exceo, portanto, a interpretao tem de ser taxativa. Hoje h apenas trs hipteses de recurso de ofcio ou remessa obrigatria: 1) SENTENA CONCESSIVA DE HC (apenas a sentena, porque, se tiver acrdo concessivo pelo Tribunal, no ter recurso de ofcio) art. 574, I; 2) ARQUIVAMENTO DO INQURITO OU DECISO ABSOLUTRIA PARA OS CRIMES CONTRA A ECONOMIA POPULAR, nos termos do art. 7 da Lei 1.521/51;
Art. 7. Os juzes recorrero de ofcio sempre que absolverem os acusados em processo por crime contra a economia popular ou contra a sade pblica, ou quando determinarem o arquivamento dos autos do respectivo inqurito policial.

3) DECISO DE REABILITAO DO CONDENADO, nos termos do art. 746 do CPP.


Art. 746. Da deciso que conceder a reabilitao haver recurso de ofcio.

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Doutrina critica radicalmente esses dispositivos, afirmando que o recurso de ofcio ou remessa obrigatria no teria sido recepcionado pelo nosso Sistema Acusatrio. Ora, no processo pena, o juiz recorrer da sua prpria deciso fere a inrcia jurisdicional. Doutrina amplamente majoritria afirma que no teria havido receptividade constitucional. Porm a jurisprudncia diz que essas hipteses no tm natureza recursal, mas sim natureza de condio de eficcia da deciso. dizer: a deciso s produzir todos os seus efeitos quando reapreciada pelo Tribunal. Smula 413 do STF(???):
O COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE IMVEIS, AINDA QUE NO LOTEADOS, D DIREITO EXECUO COMPULSRIA, QUANDO REUNIDOS OS REQUISITOS LEGAIS.

Para ns a 1 orientao a mais vlida. S pela leitura d para identificar que haver remessa de ofcio ou recurso obrigatria, quando a deciso favorvel para o indivduo. Em 1941 no havia tanta segurana com a atividade de judicatura, ento, o Tribunal reapreciava a matria. Hoje isso no tem tanto valor prtico. Haver essas remessas de ofcio quando a deciso favorvel ao indivduo. Recursos sero meios voluntrios de impugnao das decises judiciais. Meios voluntrios de impugnao. Mas no s os recursos geram a possibilidade de impugnar atos judiciais. Tambm alm dos recursos temos as aes de impugnao.

AO DE IMPUGNAO X RECURSOS (HC, MS, reviso criminal) Diferenas 1) O recurso obsta a precluso da deciso. Com o recurso interposto, a parte recorrente obsta que a deciso gere precluso. Preclusa a deciso, no mais caber recurso. J para a ao de impugnao poder ser utilizada aps a precluso da deciso, poder ser utilizada aps o trnsito em julgado da deciso. Poder ser utilizada aps o cumprimento integral da sano. A ao de impugnao, por exemplo a reviso criminal, poder ser utilizada com a morte do condenado (art. 622 do CPP).
Art. 622. A reviso poder ser requerida em qualquer tempo, antes da extino da pena ou aps. Pargrafo nico. No ser admissvel a reiterao do pedido, salvo se fundado em novas provas.

2) No recurso h um prolongamento da relao processual. Estamos falando da mesma relao processual. Na ao de impugnao, teremos uma nova relao processual. H a inaugurao da relao processual.

PRINCPIOS RECURSAIS 1) PRINCPIO DA TAXATIVIDADE Tem de haver previso legal. E se no houver previso legal? A a deciso irrecorrvel. Na ausncia de previso legal, a deciso se torna irrecorrvel. E a no poder mais ser impugnada? Pode, atravs das aes de impugnao, no dos recursos.

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Tem de haver previso legal, sem a qual a deciso se mostra irrecorrvel, podendo ser impugnada, no entanto, atravs da aes de impugnao.

2) PRINCPIO DA UNIRRECORRIBILIDADE DAS DECISES, art. 593, 4 do CPP.


Art. 4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra.

Em regra, para cada deciso haver um nico recurso. H uma exceo (eram duas, mas com a revogao do protesto pelo novo jri sobrou uma s): dos acrdos caber Recurso Especial e Recurso Extraordinrio. dizer: de uma mesma deciso, h dupla possibilidade de impugnao de recursos. De uma nica deciso caber a possibilidade de dupla impugnao recursal. Isso acontecia tambm com apelao e protesto para novo jri, mas, como o protesto por novo jri foi revogado, no mais h essa exceo.

3) PRINCPIO DA DISPONIBILIDADE RECURSAL A defesa poder desistir do recurso interposto. Veremos que h possibilidade de recurso pela defesa tcnica e pela autodefesa. H a possibilidade de a defesa tcnica interpor recurso e da autodefesa tambm interpor recurso. A defesa poder desistir do recurso interposto. Essa desistncia s produzir seus efeitos se houver concordncia de ambas as partes, se houver concordncia entre autodefesa e defesa tcnica. Se ambas as partes interpuseram recurso, a autodefesa desiste, e a defesa tcnica, no, prossegue o recurso. E o contrrio tambm verdadeiro. Para que essa desistncia surta efeito necessria a concordncia entre autodefesa e defesa tcnica (smula 705 STF).
Smula 705 STF - A RENNCIA DO RU AO DIREITO DE APELAO, MANIFESTADA SEM A ASSISTNCIA DO DEFENSOR, NO IMPEDE O CONHECIMENTO DA APELAO POR ESTE INTERPOSTA

Vimos que o MP no pode desistir do recurso interposto. Veja: h o Princpio da Disponibilidade Recursal PARA A DEFESA! No para a acusao pblica!!! O MP no poder desistir do recurso interposto, art. 576 do CPP.
Art. 576. O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto.

Agora, em uma AO PENAL PRIVADA, o querelante pode, sim, desistir do recurso interposto. A defesa pode desistir. A acusao pblica no pode desistir, ou seja, o MP, mas a acusao privada pode desistir do recurso interposto. Quem no pode desistir o Ministrio Pblico.

4) PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL art. 579 do CPP


Art. 579. Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro. Pargrafo nico. Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel.

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Veja! O importante a impugnao, e no a forma. Ento, se a parte impugnou, porm por um recurso equivocado, ser ele recebido em razo da fungibilidade recursal, salvo na hiptese de m f. Porm essa m f bem identificada no processo civil, mas no no processo penal. A apelao no processo civil tem 15 dias para interpor. O agravo, 10 dias. Daquela deciso, cabe recurso de agravo, mas a parte recorrente interpe apelao no 15 dia, dizendo que ih! Equivoquei-me. Na verdade, o que eu queria era o agravo de instrumento. Portanto, requeiro o seu recebimento pela fungibilidade recursal. A agiu de m f, porque o prazo, que era de 10 dias, j se escoou, agora no pode interpor recurso para aproveitar o outro. S que no processo penal, isso de difcil anlise, porque todos os recursos possuem o mesmo prazo. Pelo menos os principais recursos possuem o prazo de 5 dias. Portanto, de extrema dificuldade a identificao de m f no processo penal. Assim, na sua grande maioria, a fungibilidade observada no trmite processual penal. Na hiptese da Lei Maria da Penha em uma ao penal privada, uma injria contra uma mulher, em uma relao domstica. ao penal privada. Mas, como tem relao domstica, segue a LMP. Para desistir do recurso necessria audincia especial? No. S para eventual renncia ou retratao de representao, art. 16 da Lei 11.340/06.

EFEITOS RECURSAIS Aqui o ponto IMPORTANTE! EFEITO DEVOLUTIVO O primeiro e principal efeito recursal ser o EFEITO DEVOLUTIVO. a devoluo da matria para o Tribunal. O efeito devolutivo no processo penal, quanto sua abrangncia, limitado. Limitado matria impugnada: tantum devolutum quantum debelatum. Quanto sua abrangncia, quanto aquilo que se impugna, ele ser limitado matria impugnada. Porm, quanto profundidade, em regra, ser ele ilimitado, podendo perante o Tribunal ocorrer produo de provas (art. 616 CPP). Quanto abrangncia, tem limite matria impugnada. Quanto profundidade, ser ele ilimitado. Podendo, perante o Tribunal, ocorrer produo de provas.
Art. 616. No julgamento das apelaes poder o tribunal, cmara ou turma proceder a novo interrogatrio do acusado, reinquirir testemunhas ou determinar outras diligncias.

Ex.: Sentena condenatria. A acusao impugna a matria, dizendo que o regime est equivocado. pa! O que o Tribunal ir apreciar? Qual foi a matria devolvida ao Tribunal? O regime. S o regime. Mas, quanto ao regime, h uma ampla profundidade de anlise. limitado quanto matria devolvida, mas a profundidade se torna ilimitada, podendo, inclusive produzir provas. o chamado tantum devolutum quantum apelatum. O tantum devolutum quantum apelatum em relao matria devolvida, impugnao da matria. Limitada a matria impugnada. Quanto profundidade, torna-se ilimitado. Os recursos principais, apelao, recurso em sentido estrito, sero, no processo penal, BIFSICOS. A primeira fase ser a fase de INTERPOSIO. Inclusive, tem prazo prprio, 5 dias. A o juiz admite o recurso, recebe o recurso. Recebeu o recurso, agora ns temos uma 2 fase, que a fase das razes, com prazo de 8 dias.

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APELAO 1 fase INTERPOSIO 2 fase RAZES Tenho a sentena. As partes tm cincia. D-se cincias s partes, que podero interpor recurso. A interposio pode ser aquela mera petiozinha: Inconformado com a R. Sentena, vem interpor recurso. a interposio. A Defensoria, como tem prerrogativa de manifestao por cota, pode interpor recurso por cota, por etiqueta. O ru, quando intimado e est no presdio, chega o Oficial de Justia e diz: Fulano, sou oficial de justia e venho trazer a sua sentena condenatria. Voc foi condenado a 10 anos. Quer recorrer? Quero. A est l o oficial: Certifico e dou f que intimei o ru da sentena condenatria. O mesmo exerceu a manifestao recursal. a interposio. Ter o prazo de 5 dias, por petio, por cota, por termo. O juiz recebe para ver se tem legitimidade, interesse, tempestividade. Recebeu. Agora vai para apresentar razes. E a vai se colocar todo o contedo do recurso. E depois vm as contrarrazes, todo o contedo resistindo impugnao. A interposio no processo penal ser mera manifestao. Portanto, os recursos tero duas fases: fase de interposio e fase de razes. Pergunto: o que devolve a matria ao tribunal? A interposio ou as razes? A interposio. Mas com as razes que se d toda a estrutura. Sim, porm, vimos que o MP no pode desistir do recurso interposto. Por isso, o que devolve a matria ao tribunal, em regra, a interposio. O que devolve a matria ao tribunal ser a interposio. Se houve interposio sobre determinada matria, essa matria que dever ser apreciada pelo Tribunal. Ento, as razes devero estar correlacionadas com a interposio. O contedo do recurso, as razes efetivamente recursais estaro l correlacionadas com a interposio. Mas, em regra, o que devolve a matria ao tribunal a interposio. OBS.: Porm, no processo penal, pode haver interposio genrica. Inconformado com a R. Sentena, vem interpor recurso. Interpus recurso sobre o qu? Sobre tudo. Quando a interposio genrica, toda a matria ser devolvida ao Tribunal. Em regra, a interposio poder ser genrica. Excepcionalmente, no JRI, a interposio dever ser VINCULADA. O recorrente tem de dizer do que est recorrendo, o que est impugnando, smula 713 do STF.
Smula 713 O EFEITO DEVOLUTIVO DA APELAO CONTRA DECISES DO JRI ADSTRITO AOS FUNDAMENTOS DA SUA INTERPOSIO.

E se a acusao interpuser recurso de forma genrica?

OBS.: Se a acusao interpuser recurso de forma genrica, porm limitar a matria nas razes, o efeito devolutivo dar-se- pelas razes. Se o recurso da acusao for interposto de forma genrica, porm as razes delimitadas pela matria, o efeito devolutivo excepcionalmente ser dado pelas razes. Info 502, 2 Turma STF.
Apreciao de Recurso e Devido Processo Legal

Por vislumbrar ofensa ao devido processo legal, a Turma deferiu habeas corpus para determinar que o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios - TJDFT aprecie as razes contidas na apelao interposta pelo paciente, a qual

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fora declarada prejudicada ante o provimento de recurso especial, apresentado pelo Ministrio Pblico, em julgamento de recurso do co-ru. Na espcie, a defesa alegava a inconstitucionalidade do art. 595 do CPP e, conseqentemente, pleiteiava o conhecimento da apelao do paciente, reputada deserta, pelo TJDFT, devido a sua fuga do estabelecimento prisional. Ocorre que o Min. Joaquim Barbosa, relator, deferindo medida liminar, sobrestara o presente feito, haja vista a pendncia de exame dessa matria pelo Plenrio do STF. Inicialmente, aduziu-se que a deciso que assentara a desero do recurso do paciente em face do seu no recolhimento ao crcere feriria o Pacto de So Jos da Costa Rica, bem como os princpios da razoabilidade, da proporcionalidade e da ampla defesa. Ademais, entendeu-se inocorrente, no caso, o prejuzo da apelao do paciente, pelos seguintes fundamentos: a) a liminar fora concedida pelo Min. Joaquim Barbosa depois do julgamento do aludido recurso especial e b) o STJ manifestara-se sobre o recurso especial do Ministrio Pblico contra acrdo que no havia analisado as razes contidas na apelao do paciente, ou seja, somente o recurso de co-rus fora examinado. Desse modo, considerou-se haver diferena entre estender os efeitos do recurso de co-rus ao paciente e analisar o por ele interposto, concluindose pela necessidade de ser devidamente apreciada a sua apelao. HC 84469/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 15.4.2008. (HC-84469)

Se o recurso da acusao for interposto de forma genrica, porm as razes limitadas a determinada matria, o efeito devolutivo, excepcionalmente se dar pelas razes. Por que nessa hiptese, excepcionalmente, a matria ser devolvida pelas razes? Face ao contraditrio. A defesa vai apresentar contrarrazes contrariando as razes. No pode ser no Tribunal surpreendida sobre outra matria, face ao contraditrio. Mas a mesma situao no se aplica defesa? Se a defesa interpe recurso de forma genrica e as razes limitando, poder o Tribunal beneficiar o ru? Poder, sim. Princpio do Favor Rei. A observao exclusiva para o recurso da acusao. ATENO!!! Se a defesa interpuser o recurso de forma genrica, mas limitada nas razes, a matria foi limitada nas razes, poder o Tribunal beneficiar o ru alm da matria indicada ou ilustrada nas razes. Poder o Tribunal beneficiar o ru alm daquela matria indicada ou ilustrada nas razes. O efeito devolutivo para a defesa ser AMPLO (1 Turma STF 524).
Apelao: Juntada de Documentos e Parecer Opinativo

A Turma negou provimento a recurso ordinrio em habeas corpus interposto contra acrdo do STJ que mantivera deciso indeferitria de juntada de parecer elaborado por renomado jurista como aditamento s razes de apelao j apresentada. Sustentava-se, na espcie, a nulidade dessa deciso, por falta de motivao, bem como se alegava o desrespeito garantia da parte em juntar documentos a qualquer tempo (CPP, art. 231), o que supostamente ocasionara cerceamento defesa dos recorrentes. Inicialmente, salientou-se que o aludido parecer, por no ser um escrito destinado prova, no poderia ser qualificado como documento nos termos da legislao processual penal vigente. Dessa forma, mencionou-se que a jurisprudncia do STF assente no sentido de que pareceres opinativos no se equiparam a documentos e que a sua eventual juntada aos autos sequer induz abertura de vista parte contrria. Ademais, asseverou-se que, ainda que se pudesse cogitar da possibilidade de se enquadrar o citado parecer nos termos pretendidos pelos recorrentes, a deciso impugnada deveria ser mantida, pois a apelao da defesa, salvo limitao explcita no ato de sua interposio, devolve ao tribunal todas as questes relevantes do processo, independentemente de terem sido argidas nas razes do recurso ou, como no caso, no pedido de aditamento. Por fim, observou-se que, diversamente do que alegado, o pleito de aditamento fora formulado quase 1 ano depois da distribuio da apelao no tribunal de origem. Precedentes citados: RE 93243/BA (DJU de 5.12.80) e RE 357447 AgRED/SP (DJU de 6.8.2004). RHC 94350/SC, rel. Min. Crmen Lcia, 14.10.2008. (RHC-94350)

Veja a diferena: a acusao, se interpuser recurso de forma genrica e limitar nas razes, j era: a matria ser aquela das razes. Para a defesa, no. No caso de interposio genrica, porm matria limitada nas razes, o Tribunal poder ir alm daquela matria limitada nas razes, pelo Princpio do Favor Rei. Princpio do Favor Rei um princpio muito antigo, mas Ferrajoli estruturou-o de acordo com o garantismo, no livro Direito e Razo. Ele identifica a debilidade no sistema criminal. Quem o dbil,

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quem o marginal? No crime, o dbil a vtima, por isso que o Estado tinha de criar toda uma estrutura de proteo vtima, de preveno delitiva e, se ocorresse o crime, de represso. Mas a partir do momento em que j se tem uma estrutura processual, passa-se para outra debilidade. No processo quem o dbil? o ru. O ru o fraco no processo. Toda a estrutura estatal est contra ele. Por isso que todos os princpios devem ser analisados a seu favor. Na execuo penal, quem o dbil? Na execuo penal, o dbil o apenado, por isso h toda uma estrutura de direitos e garantias direcionada ao apenado. Tambm um favor rei nesse sentido. Favor rei justamente algo favorvel para aqueles que esto em uma relao de hipossuficincia jurdica. A vtima o hipossuficiente no momento do crime. O ru o hipossuficiente no momento do processo. E o apenado, no momento da execuo. Voltando, temos uma apelao. Da apelao, temos interposio, que devolve a matria ao tribunal. O juiz recebe, eu tenho as razes, que daro contedo ao recurso. Mas veja a leitura do art. 601 do CPP. Obs. Art. 601 CPP:
Art. 601. Findos os prazos para razes, os autos sero remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas, no prazo de 5 (cinco) dias, salvo no caso do art. 603, segunda parte, em que o prazo ser de trinta dias. 1o Se houver mais de um ru, e no houverem todos sido julgados, ou no tiverem todos apelado, caber ao apelante promover extrao do traslado dos autos, o qual dever ser remetido instncia superior no prazo de trinta dias, contado da data da entrega das ltimas razes de apelao, ou do vencimento do prazo para a apresentao das do apelado. 2o As despesas do traslado correro por conta de quem o solicitar, salvo se o pedido for de ru pobre ou do Ministrio Pblico.

O art. 601 fala que os autos subiro ao Tribunal com as razes ou sem elas. Indaga-se: as razes sero obrigatrias? SIM. O art. 601 nasceu em 1941, em uma poca autoritria, e dever ser reanalisado dentro do nosso sistema democrtico. Aps uma filtragem constitucional, o art. 601 indica que as razes e contrarrazes ser IMPRESCINDVEIS para o trmite recursal. As razes e contrarrazes sero imprescindveis para o trmite recursal. Principalmente a defesa interpondo o recurso, as razes e contrarrazes sero imprescindveis, em decorrncia do contraditrio, embora a matria seja devolvida pela interposio. Embora ns tenhamos a leitura do art. 601 do CPP, as razes e contrarrazes sero imprescindveis para o trmite recursal. As razes so imprescindveis. Prazo para interpor de 5 dias. Se o recurso for interposto fora do prazo legal, qual a consequncia? Intempestivo. Precluso temporal. Se houver interposio do recurso fora do prazo legal ocorrer intempestividade, precluso temporal. A deciso transita em julgado atravs de uma precluso temporal. E se apresentar as razes fora do prazo legal? Mera irregularidade. Se apresentar as razes ou contrarrazes fora do prazo legal, ocorrer mera irregulares, porque as razes e contrarrazes so imprescindveis para o trmite recursal. A irregularidade um defeito brando, que no prejudica o trmite extraprocessual, podendo gerar apenas sano extraprocessual.

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De forma prtica: sentena cincia s partes vai ao MP. O MP: ciente depois, vai para a defesa (se for Defensoria, prerrogativa de vista pessoal dos autos. Se for advogado, publicao no D.O. o Defensor analisa a sentena e quer recorrer. Interpe recurso no prazo legal vai ao juiz, que vai analisar toda a possibilidade de admissibilidade do recurso. Admitiu, recebe o recurso s partes, para apresentarem razes e contrarrazes os autos vo para o recorrente (defensoria), que apresenta as razes, uma petiozinha com todo o contedo venho apresentar razes, pelos fundamentos que se seguem vista ao MP, que vai analisar a sentena, o recurso da defensoria e vai apresentar as contrarrazes os autos subiro ao Tribunal. So 8 dias para a Defensoria apresentar razes e mais 8 dias para o MP apresentar contrarrazes. Se apresentar em 10 dias, mera irregularidade. Se apresentar em 17 dias, mera irregularidade. Se apresentar em 1 ms, mera irregularidade. Pode apresentar as razes no mesmo momento do recurso? Pode, mas a o prazo ser apenas de 5 dias. A interposio o ponto principal. Se o recurso tranquilo, eu posso apresentar logo, interpor o recurso j com as razes. Mas o prazo de 5 dias. Para o efeito devolutivo, uma observao importante: PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS, art. 617.
Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.

PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS AQUELA EM QUE, SE O RECURSO FOR EXCLUSIVO DA DEFESA, NO PODER O TRIBUNAL PREJUDICAR O RU. Vigora aqui o PRINCPIO DA PERSONALIDADE RECURSAL: se s a defesa interps recurso, s ela poder ser beneficiada, no mximo, mantida a sentena anterior. No pode o Tribunal prejudicar o ru, quando houver recurso exclusivo da defesa. O nico que entende que h apelao adesiva no processo penal o Srgio Hamilton Deboro, mas no h qualquer previso legal. Se no interps recuso no prazo legal, chora. No h mais o que fazer. No processo civil, h o recurso adesivo. No processo penal, no h previso para tal fato. No processo penal no h prazo em dobro para o MP. H prazo em dobro para a Defensoria, como prerrogativa funcional.
SMULA N 160 NULA A DECISO DO TRIBUNAL QUE ACOLHE, CONTRA O RU, NULIDADE NO ARGIDA NO RECURSO DA ACUSAO, RESSALVADOS OS CASOS DE RECURSO DE OFCIO.

A partir da proibio da reformatio in pejus, o tribunal no pode reconhecer nulidade de ofcio, AINDA QUE ABSOLUTA, que venha a prejudicar o ru (sumula 160 do STF). O crime de roubo. Pena mnima 4 anos. O ru responde por roubo consumado. Provas suficientes, condenado pela prtica do roubo. O juiz fixa pena de 6 meses (est errado, porque a pena mnima de 4 anos). O MP toma um ciente. A defesa recorre, dizendo que no h provas para condenar o ru. Vai ao Tribunal. O Tribunal v que a defesa est louca, porque h provas suficientes para condenar, e que o juiz tambm est louco, porque a pena mnima do crime de 4 anos, enquanto ele aplicou apenas 6 meses. Se

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o legislador disse que a pena mnima de 4 anos, no pode o juiz baixar isso e fixar uma pena muito aqum, de 6 meses, olha separao de poderes. S que o Tribunal nada poder fazer, se for recurso exclusivo da defesa. O ru se deu bem. No mximo pode representar o juiz no CNJ, mas, quanto ao ru, no haver nenhum prejuzo, se o recurso for exclusivo da defesa.

PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS INDIRETA aquela em que o Tribunal anula a deciso a partir da impugnao exclusiva da defesa, determinando que haja nova deciso judicial. Se o Tribunal anulou, no pode ele entrar no mrito. Ele tem de cassar a deciso e baixar ao juzo a quo. Ento, o tribunal anula a deciso impugnada exclusivamente pela defesa, determinando baixa dos autos para que profira nova deciso. Embora a deciso anterior tenha sido anulada, perdura a limitao sancionatria para a segunda deciso. dizer: no poder, na segunda deciso, o acusado vir a ser prejudicado. Na sentena, o juiz condenou o ru a 5 anos no regime aberto. De acordo com o art. 33 do CP, quando a pena at 4 anos, o regime ser o aberto, salvo se houver reincidncia. O juiz aqui fixou 5 anos em aberto. Est errado? Est errado, mas o MP no recorreu. S a defesa recorre. A defesa interpe recurso. No pode o Tribunal prejudicar o ru, seno haveria uma reformatio in pejus direta. Mas o Tribunal, nesse caso, anulou a deciso. Se anulou a deciso, a sentena, teoricamente, no se mostra vlida, no produz todos os seus efeitos. Mas, se anulou, o Tribunla no pode entrar no mrito, seno haveria supresso de instancia. O 1 grau tem de analisar para, depois, o 2 grau analisar. Se o 2 grau anulou, ele no pode analisar direto, seno haver a supresso de uma instncia. Cassou, anulou, baixam os autos ao juzo a quo para que profira uma 2 sentena. Na segunda sentena, o ru no pode vir a ser condenado a 5 anos no regime semiaberto. Vai continuar a limitao de 5 anos no regime aberto. Essa a proibio da reformatio in pejus indireta. Mesmo que a sentena seja anulada, continua uma limitao sancionatria. Olha um dos efeitos importantssimos da sentena condenatria: interrompe a prescrio. Se ela foi anulada, no h mais esse lapso interruptivo, no tem mais interrupo. Mas, ainda assim, h um efeito que perdura, que a limitao sancionatria. Ento, l no juzo a quo perdura a sano de 5 anos no regime aberto. O ru pode vir a ser condenado a 4 anos, no regime aberto. Pode ser condenado a 1 ano no regime aberto. Pode ser absolvido. O que no pode vir a ser condenado a 5 anos no regime semiaberto. No pode haver prejuzo ao ru, ainda que a sentena tenha sido anulada. OBS.: Ainda que haja incompetncia absoluta reconhecida pelo Tribunal perdura a proibio da reformatio in pejus indireta (2 Turma do STF, info 548). Ada Pelegrini entendia diferente: se eu tenho incompetncia absoluta, eu tenho inexistncia do ato. Ela estava equivocada. Na verdade, eu tenho existncia do ato, o que eu tenho apenas uma nulidade, pela incompetncia absoluta. Mas continua com a limitao sancionatria de 5 anos no regime aberto, no nosso exemplo. OBSERVAO IMPORTANTSSIMA!!! PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS E JRI Por que temos uma grande discusso na proibio da reformatio in pejus no Jri?

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A proibio da Reformatio in Pejus est no art. 617 do CPP, que diz que, se o recurso for exclusivo da defesa, no pode o Tribunal prejudicar o ru. S que ns estudamos Jri, que est l na Constituio, art. 5, inciso XXXVIII, b, a soberania dos jurados, a soberania dos vereditos. H um panorama constitucional que da soberania do Conselho de Sentena. E h um panorama infraconstitucional da proibio da reformatio in pejus. Esse o problema no Jri. E, a partir dessa anlise, pergunta-se: existe proibio da reformatio in pejus, em razo da discusso entre norma infraconstitucional do art. 617 do CPP e norma constitucional do art. 5, XXXVIII, da Constituio?

Existe proibio da reformatio in pejus no jri?


Ru foi pronunciado. Pronncia do ru em homicdio qualificado, crime taxado como hediondo, pena de 12 a 30 anos. 1 Jri a defesa obtm parcela de xito, sendo o fato desclassificado para homicdio simples, condenado o ru a 6 anos, no regime semiaberto. A a defesa quer recorrer, porque obteve apenas parcela de xito e entende que no nenhuma prova para condenar o ru. A a defesa interpe recurso por ter havido uma nulidade. O Tribunal s pode anular pela soberania dos vereditos, no pode reformar a deciso. O Tribunal anula a deciso, diz que o julgamento foi imperfeito. E baixa para o 2 Jri. A pergunta : poder o ru vir a ser condenado por homicdio qualificado? 1 Jri, foi desclassificado para homicdio simples. A defesa recorre. O Tribunal anula. A a pergunta : no 2 Jri, poder o ru ser condenado no homicdio qualificado? Trs so as orientaes: 1) Sim, pode ser condenado pelo homicdio qualificado, porque a proibio da reformatio in pejus est prevista em grau infraconstitucional e a soberania dos jurados em grau constitucional. E a a gente relembra a pirmide de Kelsen, a Constituio no pode ficar aqum de norma infraconstitucional. Portanto, de acordo com a primeira orientao, no haver proibio da reformatio in pejus no Jri. Orientao clssica da doutrina e da jurisprudncia. Mas a uma grande sacanagem: a defesa recorrer e ela se prejudicar. Ou seja, esta orientao para o concurso do MP. No para a defensoria. A defesa fica limitada. Ela quer absolver o ru, mas acaba no recorrendo pelo risco de a condenao nova ser pior. 2) Indica que, embora a proibio da reformatio in pejus esteja em grau infraconstitucional e a soberania em grau constitucional, devemos analisar a garantia constitucional da ampla defesa. H que se dar relevncia ampla defesa, ou seja, haver, sim, proibio da reformatio in pejus no Jri, sob pena de violao ampla defesa. dizer: na segunda orientao, o 2 Jri j vem limitado ao homicdio simples. O julgamento comea pelo homicdio simples, porque a defesa, to somente a defesa, assim interps o recurso. Orientao majoritria na doutrina e boa para a defensoria. 3) Orientao da 2 Turma do STF, no info 542, que entendeu que a soberania reservada aos jurados, e no ao juiz presidente. Ou seja, haver proibio da reformatio in pejus, no 2 Jri, para o juiz presidente, mas no para os jurados. A o Supremo fica em cima do muro. Uma deciso Mandrake, bacana e ao mesmo tempo estranha. Olha a orientao do Supremo: nesse 2 jri o ru pode vir a ser condenado no homicdio qualificado, porque no h proibio da reformatio in pejus no homicdio qualificado. Porm proibio da reformatio in pejus para o juiz presidente, dizer: pode ser condenado no homicdio qualificado pena de 6 anos no regime semiaberto. Complexo. Porque o homicdio qualificado comea com a pena mnima de 12 anos. Mas, nesse caso, limitada a pena pela proibio da reformatio in pejus indireta. deciso brasileira: d um jeitinho.

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Tribunal do Jri e Princpio da Ne Reformatio in Pejus Indireta - 1

A Turma deferiu habeas corpus para assentar que o princpio da ne reformatio in pejus indireta tem aplicao nos julgamentos realizados pelo tribunal do jri. No caso, acusado como incurso nos delitos capitulados no art. 121, 2, I e IV, c/c o art. 29, ambos do CP, fora absolvido pelo conselho de sentena, o qual acolhera a tese de legtima defesa. Interposta apelao pelo Ministrio Pblico, o tribunal de justia local dera-lhe provimento para submeter o paciente a novo julgamento, por reputar que a deciso dos jurados teria sido manifestamente contrria prova dos autos. Em novo julgamento, conquanto reconhecida a legtima defesa, entendera o jri ter o paciente excedido os limites dessa causa de justificao, motivo pelo qual o condenara por homicdio simples pena de 6 anos de recluso, a ser cumprida em regime semi-aberto. Irresignada, a defesa interpusera recurso de apelao, provido, sob o argumento de que contradio na formulao dos quesitos teria maculado o decreto condenatrio, eivando de nulidade absoluta o feito. O paciente, ento, fora submetido a terceiro julgamento perante o tribunal do jri, sendo condenado por homicdio qualificado pena de 12 anos de recluso, em regime integralmente fechado. A defesa, desse modo, recorrera corte local e ao STJ, concluindo este que, em crimes de competncia do tribunal do jri poderia ser proferida, em novo julgamento, deciso que agravasse a situao do ru, tendo em vista a soberania dos veredictos. A impetrao sustentava que, decretada a nulidade do julgamento anterior, no poderia o conselho de sentena, no novo julgamento, agravar a pena do ru, sob pena de violar o princpio constitucional da ampla defesa, bem como a vedao da reformatio in pejus. HC 89544/RN, rel. Min. Cezar Peluso, 14.4.2009. (HC-89544) Tribunal do Jri e Princpio da Ne Reformatio in Pejus Indireta - 2 Inicialmente, salientou-se que, se, de um lado, a Constituio da Repblica reconhece a instituio do jri e a soberania de seus veredictos (art. 5, XXXVIII, c), de outro, assegura aos acusados em geral o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). Observou-se que ambas as garantias, as quais constituem clusulas elementares do princpio constitucional do devido processo, devem ser interpretadas sob a luz do critrio da chamada concordncia prtica, que consiste numa recomendao para que o aplicador das normas constitucionais, em se deparando com situaes de concorrncia entre bens constitucionalmente protegidos, adote a soluo que otimize a realizao de todos eles, mas, ao mesmo tempo, no acarrete a negao de nenhum. Ressaltou-se que tal situao seria decorrncia lgico-jurdica do princpio da unidade da Constituio, e cuja ratio juris estaria em garantir a coexistncia harmnica dos bens nela tutelados, sem predomnio terico de uns sobre outros, cuja igualdade de valores fundamenta o critrio ou princpio da concordncia. Considerou-se, ademais, que, como corolrio do contraditrio e da ampla defesa, o CPP contempla, dentre outros, o princpio da personalidade dos recursos (art. 617, parte final), que obsta a reformatio in pejus, tratando-se, a, de proibio taxativa, segundo a qual o recorrente no pode ver agravada sua situao jurdica, material ou processual, quando no haja recurso da parte contrria. Acrescentou-se, nesse sentido, ser consolidada a jurisprudncia da Corte, ao estabelecer que o juiz o qual venha a proferir nova deciso, em substituio cassada no mbito de recurso exclusivo da defesa, est limitado e adstrito ao mximo da pena imposta na sentena anterior, no podendo de modo algum piorar a situao jurdico-material do ru, sob pena de incorrer em reformatio in pejus indireta. HC 89544/RN, rel. Min. Cezar Peluso, 14.4.2009. (HC-89544) Tribunal do Jri e Princpio da Ne Reformatio in Pejus Indireta - 3 Esclareceu-se que, em que pese ser pacfica essa orientao na Corte, a proibio da reformatio in pejus indireta tem sido aplicada restritivamente ao tribunal do jri, sob a explcita condio de o conselho de sentena reconhecer a existncia dos mesmos fatos e circunstncias admitidos no julgamento anterior. Entendeu-se que tal restrio aniquilaria, na prtica, a ampla defesa, na medida em que, intimidando o condenado, embaraar-lhe-ia, seno que lhe inibiria o manejo dos recursos. Aduziu-se que o conselho de sentena deve decidir sempre como lhe convier, ao passo que o juiz presidente do tribunal do jri, ao fixar a pena, estaria obrigado a observar o mximo da reprimenda imposta ao ru no julgamento anterior. Registrou-se, no ponto, ser necessrio distinguir, na sentena subjetivamente complexa do tribunal do jri, qual matria seria de competncia dos jurados e, portanto, acobertada pela soberania e qual a de competncia do juiz-presidente despida, pois, desse atributo. Enfatizou-se que, no mbito de julgamento de recurso exclusivo da defesa, conferir ao tribunal do jri o poder jurdico de lhe agravar a pena resultaria em dano ao ru, em autntica reviso da sentena pro societate, favorecendo acusao, que no recorrera. Destarte, na espcie, concluiu-se no estar o terceiro Jri jungido deciso anterior, que reconhecera excesso doloso legtima defesa, de modo que lhe era lcito decidir como conviesse, adstrito s provas dos autos. O juiz-presidente que, ao dosar a pena,

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deveria ter observado aquela fixada no julgamento anulado em razo do recurso exclusivo da defesa. Asseverou-se, ademais, no se encontrar nenhuma razo lgico-jurdica que, legitimando outra concluso, preexclusse estender a proibio da reformatio in pejus indireta, sempre admitida na provncia das decises singulares, aos julgamentos da competncia do tribunal do jri, ainda quando consideradas circunstncias que o no tenham sido em julgamento anterior. Por fim, acrescentou-se que a regra que o sustenta , em substncia, de natureza processual e, no especfico quadro terico desta causa, apareceria, com carter cogente, dirigida apenas ao juiz-presidente do jri, que a deveria reverenciar no momento do clculo da pena, sem que isso importasse limitao de nenhuma ordem competncia do conselho de sentena ou soberania dos veredictos. Nesse sentido, concedeu-se a ordem para fixar a pena do paciente nos exatos termos em que imposta no segundo julgamento, qual seja, 6 anos de recluso, em regime inicial semi-aberto. HC 89544/RN, rel. Min. Cezar Peluso, 14.4.2009. (HC-89544)

Na 2 e na 3 orientaes no muda a pena. H quem pense: na prtica, a 3 orientao acabou sendo semelhante 2. Acaba que a pena fixada foi de 6 anos. No!!!!!!!! Isso vai trazer reflexos na execuo penal. Para a 2 orientao, crime comum. Livramento condicional de 1/3 da pena = 2 anos. De acordo com a 3 orientao, homicdio qualificado, crime hediondo, 2/3 = 4 anos. Concurso da Defensoria tem de fazer a prova sempre pensando a execuo penal!!!!

REFORMATIO IN MELLIUS Estudamos a proibio da reformatio in pejus, quer dizer, se o recurso for exclusivo da defesa, no poder o Tribunal prejudicar o ru. S que a reformatio in mellius o contrrio. Na anlise da reformatio in mellius, temos o recurso exclusivo da acusao. Se houver o recurso exclusivo da acusao, poder o Tribunal beneficiar o ru? Sim. Primeiro, pelo Princpio do Favor Rei. Depois, porque no h previso legal. A reformatio in pejus tem previso legal, mas no a reformatio in mellius. E, alm disso, o Tribunal pode conceder HC de ofcio nos termos do art. 654, 2 do CPP, como forma de controle de legalidade do ato. Ora se pode conceder HC de ofcio, se deve controlar a legalidade do ato, poder o Tribunal de ofcio beneficiar o ru, ainda que o recurso seja exclusivo da acusao.
Art. 654, 2o Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal.

Os fundamentos so: 1) Favor Rei; 2) Ausncia de previso legal; 3) HC de ofcio. EFEITO SUSPENSIVO a suspenso dos efeitos da deciso. Segundo Barbosa Moreira, o efeito suspensivo no dos recursos, mas da prpria deciso. O recurso, na verdade, quando houver previso legal, prolonga a suspenso dos efeitos da deciso. No ele que cria o efeito suspensivo. Ele apenas prolonga esse efeito suspensivo, que da prpria deciso. Seno, poderamos ter a seguinte situao esdrxula: sentena. Apelao possui efeito suspensivo, quer dizer,

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prolonga a suspenso dos efeitos. Eu interponho recurso, atuando como defensor, portanto, tenho meu prazo em dobro. Apelao tem prazo de 5 dias, posso interpor, portanto, em at 10 dias. Se a suspenso dos efeitos fosse do recurso, durante esses 10 dias haveria a produo de efeitos. Produz por dez dias e para. Algo seria crvel? No. Ou seja, a sentena nasce sem produzir seus efeitos. No processo penal, isso tranquilo. Nasce sem produzir os seus efeitos, porque eventual apelao possui previso legal para prolongar a suspenso dos efeitos da deciso. Eu tenho sentena sem produo de efeitos. E a apelao s prolongar a suspenso dos efeitos. Por isso no do recurso, mas da prpria deciso. O recurso s serve para prolongar a deciso desses efeitos.

EFEITO SUSPENSIVO E PRISO A nova lei no criou reflexos aqui. Se o acusado estiver solto, ainda que caiba recurso com efeito suspensivo (recurso que prolonga o efeito da deciso) poder o juiz decretar a priso do ru, mas s o far quando presentes os requisitos necessrios para a priso preventiva, nos termos do art. 387, nico do CPP.
Art. 387, Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Da mesma forma, o recurso especial extraordinrio no possui efeito suspensivo (art. 27, 2, Lei 8.038/90).
Art. 27 - Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal e a protocolada, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista pelo prazo de quinze dias para apresentar contra-razes. 1 - Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de cinco dias. 2 - Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo. 3 - Admitidos os recursos, os autos sero imediatamente remetidos ao Superior Tribunal de Justia. 4 - Concludo o julgamento do recurso especial, sero os autos remetidos ao Supremo Tribunal Federal para apreciao do recurso extraordinrio, se este no estiver prejudicado. 5 - Na hiptese de o relator do recurso especial considerar que o recurso extraordinrio prejudicial daquele em deciso irrecorrvel, sobrestar o seu julgamento e remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, para julgar o extraordinrio. 6 - No caso de pargrafo anterior, se o relator do recurso extraordinrio, em despacho irrecorrvel, no o considerar prejudicial, devolver os autos ao Superior Tribunal de Justia, para o julgamento do recurso especial.

O Tribunal s poder decretar a priso, quando presentes os requisitos da priso preventiva. No a ausncia do efeito suspensivo que desde j autoriza a decretao da priso. Ainda que no haja efeito suspensivo, s posso decretar a priso quando presentes os requisitos da priso preventiva. Por qu? Pela garantia constitucional da situao de inocncia, segundo a qual o ru tem de ser tratado como inocente at deciso condenatria transitada em julgado. Tenho recurso especial ou extraordinrio. No tem efeito suspensivo. Mas no transitou em julgado a deciso. Por outro lado, se o ru estiver preso e for ele absolvido, ainda que haja recurso de apelao pela acusao, ainda que a acusao possa recorrer, ser ele posto imediatamente em liberdade, nos termos do art. 596 do CPP.
Art. 596. A apelao da sentena absolutria no impedir que o ru seja posto imediatamente em liberdade. Pargrafo nico. A apelao no suspender a execuo da medida de segurana aplicada provisoriamente.

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EFEITO EXTENSIVO Art. 580 CPP:


Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.

O efeito extensivo, assim como falamos do efeito suspensivo, no do recurso, mas da deciso, que estende os seus efeitos. Portanto, o efeito extensivo ser a ampliao subjetiva dos efeitos da deciso. Para que haja efeito extensivo so necessrios dois requisitos bsicos: 1) Concurso de pessoas art. 29 do CP.
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.

Adolescente no conta, porque j estudamos a bipartio da competncia. Adolescente na Infncia e Juventude, maior para a Vara Criminal. 2) Que a situao seja de carter objetivo. dizer: no h a extenso dos efeitos com hiptese exclusivamente pessoal. S se estende os efeitos se houver uma situao objetiva, e no de carter pessoal ou subjetivo.
Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.

Dois sero os rus. Ambos condenados. Ru A interpe recurso. Ru B, no. Transita em julgado para o ru B. O ru A, que interps recurso, absolvido por atipicidade da conduta. O Tribunal absolve o ru A pela atipicidade da conduta. pa! A questo aqui objetiva: atipicidade da conduta. O que fazer? Estender os efeitos ao ru B. Mesmo que j tenha transitado em julgado, para ele, a deciso. Ru A, ru B, ambos condenados. Ru A recorre. Ru B no recorre. Transita em julgado para o ru B. O Tribunal absolve o ru A por ausncia de provas. Estende os efeitos ao ru B? No. Aqui a situao de carter exclusivamente pessoal. Pode no haver provas para o ru A, mas haver para o ru B. S quem recorreu foi o ru A. S se analisa a questo probatria quanto ao ru A. Ru B transitou em julgado. Haveria efeitos suspensivo nesse caso? No. Mas sabe o que o Tribunal pode fazer, Paula? Conceder HC de ofcio para absolver o ru B. No extenso dos efeitos. Tecnicamente, se o Tribunal for proativo, ele vai estender o HC para dizer que no h provas contra o ru B. Absolvo tambm. Mas no extenso dos efeitos. S h efeito extensivo quando o aspecto for de carter exclusivamente objetivo, e no pessoal. EFEITO REGRESSIVO ou JUZO DE RETRATAO Depende do recurso em concreto. Haver efeito regressivo quando o recurso assim determinar, quando houver previso legal. Aquele juzo de retratao que vocs conhecem no agravo de instrumento

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do processo civil, aqui ocorrer efeito regressivo para o recurso em sentido estrito (art. 589 do CPP) e para o agravo em execuo. O agravo em execuo segue a mesma linha do recurso em sentido estrito. A inobservncia do juzo de retratao, a inobservncia do efeito regressivo (antes de subir para o Tribunal, o juiz tem de reanalisar a matria, no recurso em sentido estrito e no agravo), gera NULIDADE no julgamento do recurso.
Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de dois dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que Ihe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir o recurso nos prprios autos ou em traslado.

JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS


A apelao tem dois momentos: interposies e razes. No meio, tem o recebimento. Admissibilidade isso. O juzo de admissibilidade ser a deciso declaratria de anlise dos requisitos recursais, para que haja admissibilidade do recurso. Se o juzo de admissibilidade for positivo, o Tribunal adentra o mrito do recurso, substituindo a deciso impugnada, mas se o juzo de admissibilidade for negativo estabiliza-se a deciso que seria impugnada. dizer: se eu tenho um juzo de admissibilidade positivo, devolvo a matria ao tribunal. Se eu tenho um juzo de admissibilidade negativo, no devolvo a matria ao tribunal, aquela deciso ir produzir seus regulares efeitos. Vou recorrer contra a sentena. Estou pugnando: 1. Incompetncia; 2. Nulidade; 3. Provas. Interpus recurso. Vou apresentar as razes recursais. A tem mais um breguinha processual que escreve Preliminarmente e depois Do Mrito. Onde que eu vou colocar a incompetncia, no preliminarmente ou no mrito? E a nulidade? E a anlise das provas? A nulidade to ridcula, que nem vou discutir provas. Ento, meu recurso s vai ter o preliminarmente? Se tiver preliminarmente, s para admitir o recurso, s de juzo de admissibilidade. No mrito tudo o que foi devolvido ao Tribunal. Tudo: incompetncia, nulidade e provas. No h que se confundir mrito da ao com mrito do recurso. Tudo o que eu impugno MRITO RECURSAL. Se eu falar em preliminar do recurso, o que desnecessrio para o recorrente (seria muito mais interessante para o recorrido), eu s falo das questes processuais para admitir o recurso. Fora isso, tudo o que eu estou impugnando, tudo o que eu devolvi ao Tribunal mrito recursal. Uma coisa mrito de ao. Outra coisa mrito de recurso. Mrito de recurso toda a matria impugnada. No tem essa de preliminar de mrito, porque tudo vai ser mrito. A incompetncia do juzo em decorrncia disso, disso, disso... Nulidade inadequao ao tipo processual penal... Provas que pssima anlise... vai embora. No divide. Juzo de admissibilidade diz respeito s questes processuais referentes aos recursos. Mrito diz respeito a toda a matria devolvida ao Tribunal. Se eu admito o recurso, j comeo a analisar o mrito do recurso. brega colocar nesses termos, pede deferimento. Mas a prtica.

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Se for um caso de nulidade, mrito. Mrito do recurso. o que foi devolvido ao tribunal. Embora seja uma questo processual, o mrito do recurso analisando a questo processual. Ento, o que eu tenho que analisar? Eu no vou analisar o mrito, porque vai depender do caso concreto. O que eu tenho de analisar? O juzo de admissibilidade. Vamos fazer um link com as condies da ao. CONDIES RECURSAIS Sero os requisitos necessrios para o legtimo exerccio recursal. 1) POSSIBILIDADE JURDICA DO RECURSO Quando houver previso legal, fazendo uma correlao com o Princpio da Taxatividade Recursal. Lembra da primeira condio da ao, a possibilidade jurdica do pedido? Aqui ns temos a possibilidade jurdica do recurso. Quando eu tenho possibilidade jurdica do recurso? Quando houver previso legal. Se no tiver recurso previsto, a deciso irrecorrvel.

2) LEGITIMIDADE RECURSAL L era legitimidade das partes. Art. 577 do CPP. a pertinncia subjetiva para impugnao recursal.
Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor. Pargrafo nico. No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso.

1) MP Primeiro legitimado recursal: MINISTRIO PBLICO. O MP SEMPRE TER LEGITIMIDADE RECURSAL!!! Nas aes penais pblicas, como AUTOR da ao. Nas aes penais privadas, como CUSTUS LEGIS.

2) OFENDIDO O ofendido tambm ter legitimidade recursal. Nas aes penais privadas, como autor da ao, querelante. Mas o ofendido tambm tem legitimidade recursal nas aes penais pblicas, como verdadeiro terceiro prejudicado, estando ou no habilitado como assistente da acusao. Para tanto, preciso do ofendido individualizado, preciso do ofendido personificado. O ru est respondendo por uma tentativa de homicdio e quadrilha. Condenado pela tentativa de homicdio, absolvido pela quadrilha. O ofendido interpe recurso contra a deciso absolutria. O que o defensor far nas contrarrazes?

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Afirmar que nesse caso ele no tem legitimidade recursal, porque o crime de quadrilha no tem vtima especificada, o crime de quadrilha no individualiza o ofendido. Ele teria at legitimidade, mas quanto ao homicdio, no quanto ao crime de quadrilha. Caiu na prova da defensoria. Arguir nas contrarrazes a ilegitimidade recursal do ofendido, pois no h vtima especfica nesse crime. Quem a vtima do crime de quadrilha? A organizao, a harmonia social. Quem a vtima no crime de trfico de drogas? A sade pblica. Quem a vtima no crime de furto? O dono da coisa furtada. OBS.: a legitimidade recursal do ofendido ser SUPLETIVA. Ou seja, o ofendido s poder recorrer se o MP no interpuser recurso, nos termos do art. 598 do CPP. Se o MP interpuser recurso, j era, o ofendido no tem legitimidade recursal.
Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo. Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de quinze dias e correr do dia em que terminar o do Ministrio Pblico.

Poder o MP interpor recurso, e o ofendido, tambm? Acabei de falar que, se houver recurso do MP, no h recurso do ofendido. A eu pergunto: posso ter recurso do MP e do ofendido? Sim, se o MP interpuser recurso sobre parcela da matria, olha o tantum devolutum quantum apelatum. Se o MP interpuser recurso sobre parcela da matria, poder o ofendido interpor recurso contra a outra parcela da matria. Se for um recurso parcial do MP, pode o ofendido interpor recurso contra a outra parcela. Se o MP interpuser recurso pugnando pela absolvio, o ofendido ter ampla devoluo da matria, porque a matria do MP completamente estanque quela do ofendido. E veja: se o ofendido estiver habilitado como assistente da acusao, ele ser parte processual. Portanto, ter o mesmo prazo para interpor recurso. Mas, se no estiver habilitado como assistente de acusao, ainda assim ter legitimidade, porm o prazo ser de 15 dias, a partir do trmino do prazo para o MP. Art. 598, pargrafo nico do CPP.

Ainda quanto legitimidade, o acusado e seu defensor. LEGITIMIDADE DA DEFESA A ampla defesa se divide em autodefesa e defesa tcnica. Nesse caso, o Cdigo nos d, com razo, capacidade postulatria prpria ao ru, independentemente da sua defesa tcnica, a partir do exerccio do direito de petio pela autodefesa. O ru est l no presdio: quer recorrer? sim. Ele exerceu capacidade postulatria. Nos Mandados de Intimao da Sentena, j h at referncia para marcar o X: quero recorrer e no quero recorrer. O Oficial de Justia assina, a manifestao recursal. E se houver colidncia entre autodefesa ou defesa tcnica, qual prevalece? Uma quer recorrer, a outra, no quer. Qual prevalece?

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Nenhuma nem outra. Prevalece aquela que exerce a manifestao recursal. Se a autodefesa manifestou recurso, segue o recurso. Se a defesa tcnica manifestou recurso, segue a defesa tcnica. Prevalece aquela que exerce a manifestao recursal. Se a autodefesa manifestou recurso, segue o recurso. Se a defesa tcnica manifestou recurso, segue a defesa tcnica. Por que prevalece a que exerce manifestao recursal? Pelo simples fato de que o recurso defensivo no pode prejudicar o ru. Proibio da reformatio in pejus. E para desistncia? Precisa da manifestao de ambas. Prazo: as manifestaes recursais da autodefesa e da defesa tcnica devero ser exercidas no prazo legal, sob pena de precluso temporal, prazos esses individualizados, prazos esses que cada um, per si, ter individualmente. O acusado foi intimado no presdio. Se ele fala para o oficial de justia que no quer exercer a manifestao recursal no momento, ele tem o prazo de 5 dias. Ele pode mandar uma cartinha recorrendo. Se a cartinha chegar at 5 dias ao protocolo do frum, reconhecida como recurso. E o prazo para defesa tcnica comea a contar tambm a partir da sua intimao: 5 dias, prazo para defensor dobrado (10 dias) e autos remetidos para cincia. Mas o prazo de 10 dias para o defensor. Se for para o ru, 5 dias. O que s vezes at defensores que no esto em contato direto com a Vara Criminal fazem? Sai um Mandado de Intimao para o presdio ou, se estiver solto, para seu endereo. E vai vista dos autos para o defensor. A o defensor fala assim: fico no aguardo da manifestao do acusado. A partir da manifestao, exercerei o meu direito de recorrer. Chora, defensor. Se passaram 10 dias, se passou o prazo legal, e no interps recurso, chora, a defesa tcnica cochilou. Vai haver precluso temporal. Salvo se o ru tiver recorrido. O acusado fala: vou deixar o meu defensor se manifestar. No sei, depender do meu defensor. E a defesa tcnica espera a manifestao do ru. J era. Transitou em julgado para a defesa, porque os prazos so individualizados.
3) INTERESSE RECURSAL

O interesse para o recurso a expresso da sua utilidade, ou seja, haver interesse recursal se, na prtica, houver uma alterao decisria que beneficie o recorrente. No discusso acadmica. No processo h que se ter uma utilidade processual, tem de haver uma utilidade prtica, um benefcio prtico para o interesse recursal.
INTEREESSE RECURSAL NAS AES PENAIS PBLICAS:

1) SENTENA CONDENATRIA Pensando sempre em interesse recursal objetivando uma vantagem prtica da deciso. Nas aes penais pblicas com sentena condenatria, o MP ter interesse recursal? Sim, para aumentar a pena, para diminuir a pena (dificilmente, mas tem interesse recursal), para absolver o ru. Ofendido ter interesse recursal?

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Duas orientaes: 1) Sim, o ofendido ter interesse recursal porque auxiliar da acusao, pugnando por uma deciso justa. a orientao da doutrina moderna. O interesse no de vingana, mas de adequao, j que ele parte. orientao minoritria. 2) A orientao majoritria entende que o ofendido no tem interesse recursal, porque seu interesse de formao de um ttulo executivo, que ocorrer com a sentena condenatria, independentemente do quantum da pena. Orientao boa para a defesa. Ele pega a sentena condenatria vai l e executa no civil a partir daquela ao civil ex delito.

O acusado tem interesse recursal? Claro que sim. Foi condenado, tem interesse para reduzir a pena, para absolver.

Nas aes penais pblicas com sentena condenatria, quem ter interesse recursal? MP e acusado (ofendido s na orientao da doutrina moderna, que no boa par defesa).

2) SENTENA ABSOLUTRIA MP tem interesse recursal? Claro, ele o acusador. O ofendido tem interesse recursal? Sim, no tem nem ttulo executivo formado. E o ru? Tem interesse recursal para alterar o fundamento da sentena absolutria. Se foi absolvido por ausncia de provas, por exemplo, cabe uma responsabilidade civil tambm. Por outro lado, se vier a ser absolvido por legtima defesa faz coisa julgada no civil. Nas aes penais pblicas com sentena absolutria, quem ter interesse recursal? MP, ofendido e ru.
INTEREESSE RECURSAL NAS AES PENAIS PRIVADAS:

1) DECISO ABSOLUTRIA O ofendido tem interesse recursal? Sim. Claro que sim, ele o autor da ao. O MP tem interesse recursal? Se o ofendido no interps recurso, pode MP recorrer? No, porque vigora aqui o Princpio da Disponibilidade da Ao Penal Privada, o ofendido pode perdoar, o ofendido pode tornar perempta a ao. Aqui no h qualquer interveno do MP. Se o ofendido no interpuser o recurso, o MP no pode interpor, face ao Princpio da Disponibilidade Recursal. O acusado tem interesse? Para mudana do fundamento da sentena absolutria.

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Nas aes penais privadas com sentena absolutria, quem ter interesse recursal? Ofendido e acusado.

2) DECISO CONDENATRIA O ofendido tem interesse recursal? Sim, ele o autor da ao. O MP tem interesse recursal? Sim. Aqui sentena condenatria, temos sano penal. Portanto, o MP aqui atua como custos legis em decorrncia da indisponibilidade da sano penal. O acusado tem interesse recursal? Sim. Nas aes penais privadas com sentena condenatria, quem ter interesse recursal? O ofendido, MP e acusado.

RECURSOS EM ESPCIE
1) RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Art. 581 a 586 do CPP.
DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; IV - que pronunciar ou impronunciar o ru; IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) V que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, ou indeferir requerimento de priso preventiva, no caso do artigo 312; V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva, ou relaxar priso em flagrante. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; (Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989) VI - que absolver o ru, nos casos do art. 411; (Revogado pela Lei n 11.689, de 2008) VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor; VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;

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IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade; X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena; XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional; XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte; XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial; XVII - que decidir sobre a unificao de penas; XVIII - que decidir o incidente de falsidade; XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado; XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra; XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774; XXII - que revogar a medida de segurana; XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a revogao; XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples. Art. 582 - Os recursos sero sempre para o Tribunal de Apelao, salvo nos casos dos ns. V, X e XIV. Pargrafo nico. O recurso, no caso do no XIV, ser para o presidente do Tribunal de Apelao. Art. 583. Subiro nos prprios autos os recursos: I - quando interpostos de oficio; II - nos casos do art. 581, I, III, IV, VI, VIII e X; III - quando o recurso no prejudicar o andamento do processo. Pargrafo nico. O recurso da pronncia subir em traslado, quando, havendo dois ou mais rus, qualquer deles se conformar com a deciso ou todos no tiverem sido ainda intimados da pronncia. Art. 584. Os recursos tero efeito suspensivo nos casos de perda da fiana, de concesso de livramento condicional e dos ns. XV, XVII e XXIV do art. 581. 1o Ao recurso interposto de sentena de impronncia ou no caso do no VIII do art. 581, aplicar-se- o disposto nos arts. 596 e 598. 2o O recurso da pronncia suspender to-somente o julgamento. 3o O recurso do despacho que julgar quebrada a fiana suspender unicamente o efeito de perda da metade do seu valor. Art. 585. O ru no poder recorrer da pronncia seno depois de preso, salvo se prestar fiana, nos casos em que a lei a admitir. Art. 586. O recurso voluntrio poder ser interposto no prazo de cinco dias. Pargrafo nico. No caso do art. 581, XIV, o prazo ser de vinte dias, contado da data da publicao definitiva da lista de jurados. Art. 587. Quando o recurso houver de subir por instrumento, a parte indicar, no respectivo termo, ou em requerimento avulso, as peas dos autos de que pretenda traslado. Pargrafo nico. O traslado ser extrado, conferido e concertado no prazo de cinco dias, e dele constaro sempre a deciso recorrida, a certido de sua

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intimao, se por outra forma no for possvel verificar-se a oportunidade do recurso, e o termo de interposio. Art. 588. Dentro de dois dias, contados da interposio do recurso, ou do dia em que o escrivo, extrado o traslado, o fizer com vista ao recorrente, este oferecer as razes e, em seguida, ser aberta vista ao recorrido por igual prazo. Pargrafo nico. Se o recorrido for o ru, ser intimado do prazo na pessoa do defensor. Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de dois dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que Ihe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir o recurso nos prprios autos ou em traslado. Art. 590. Quando for impossvel ao escrivo extrair o traslado no prazo da lei, poder o juiz prorrog-lo at o dobro. Art. 591. Os recursos sero apresentados ao juiz ou tribunal ad quem, dentro de cinco dias da publicao da resposta do juiz a quo, ou entregues ao Correio dentro do mesmo prazo. Art. 592. Publicada a deciso do juiz ou do tribunal ad quem, devero os autos ser devolvidos, dentro de cinco dias, ao juiz a quo.

Como interpretaremos o art. 581? O recurso em sentido estrito ser taxativo a essas decises do art. 581? Duas orientaes: 1) Sim, o nome por si s j diz: no sentido estrito das decises. E se aqui no estiver presente? A se aplica a apelao residual, prevista no art. 593, II, do CPP. Mas no a orientao prevalente.
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior;

2) Prevalece o entendimento de que possvel aplicar o art. 3 do CPP, que autoriza, alm da analogia, principalmente a interpretao extensiva. Portanto, o que no se pode incluir aqui decises, mas posso ampliar a leitura desse dispositivo. Posso interpretar extensivamente esse dispositivo.
Art. 3o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.

Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa;

Ou seja, se houver a deciso de rejeio da denncia ou queixa, caber recurso em sentido estrito. ATENO!! Se eu falar em Juizado Especial Criminal, infrao de menor potencial criminal, a rejeio da denncia ser impugnada pela APELAO! Art. 82 da Lei 9099/95:

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Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao, que poder ser julgada por turma composta de trs Juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado. 1 A apelao ser interposta no prazo de dez dias, contados da cincia da sentena pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor, por petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente. dias. 2 O recorrido ser intimado para oferecer resposta escrita no prazo de dez

3 As partes podero requerer a transcrio da gravao da fita magntica a que alude o 3 do art. 65 desta Lei. 4 As partes sero intimadas da data da sesso de julgamento pela imprensa. 5 Se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos, a smula do julgamento servir de acrdo.

Da rejeio cabe recurso em sentido estrito, mas do recebimento da denncia, no!!!!! Do recebimento da denncia cabe HC.
II - que concluir pela incompetncia do juzo;

Ainda que o juiz reconhea a sua incompetncia de ofcio, cabe recurso no sentido estrito.
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;

As excees so aquelas previstas no art. 95 do CPP.


Art. 95. Podero ser opostas as excees de: I - suspeio; II - incompetncia de juzo; III - litispendncia; IV - ilegitimidade de parte; V - coisa julgada.

IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

Antes era pronncia e impronncia, agora s pronuncia!!!


V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante;

Cabe recurso em sentido estrito quando o juiz indefere priso preventiva, relaxa a priso, concede liberdade provisria ou revoga a priso. Cabe recurso em sentido estrito, ainda, quando o juiz indefere liberdade provisria com fiana (isso vai ser ampliado bastante com a nova lei que alterou o CPP). Isso em prova objetiva. Porque, se eu requeiro um pedido de liberdade provisria com fiana, o juiz indefere, eu no vou recorrer em sentido estrito (interpor recurso, juzo de retratao etc.), que levaria de 6 meses a 1 ano para ser julgado. Embora caiba recurso em sentido estrito, poder ser impetrado HC substitutivo do recurso. Nesse caso, cabe HC substitutivo do recurso.

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Agora, se for indeferida a liberdade provisria sem fiana, no cabe recurso em sentido estrito, s HC. S CABE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO QUANDO FOR INDEFERIDA LIBERDADE PROVISRIA COM FIANA. SEM FIANA, NO CABE.
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;

Ou seja, quando for revogada a liberdade provisria pelo quebramento da fiana (inobservncia das obrigaes legais). Mas veja: foi revogada a liberdade provisria. Vou interpor recurso em sentido estrito? No. Aqui cabe cabe recurso em sentido estrito, mas tambm pode ser substitudo pelo HC.

VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;

No entanto, se o juiz absolver sumariamente pela declarao de extino de punibilidade, nos termos do art. 397, III, do CPP, caber apelao, porque estou falando em absolvio e no em deciso inerlocutria.
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade;

X - que conceder ou negar a ordem de HABEAS CORPUS;

Cabe recurso em sentido estrito quando o juiz conceder ou negar o HC. Se o juiz conceder o HC, alm do recurso em sentido estrito, recurso esse voluntrio, tambm haver, como imposio legal, o RECURSO DE OFCIO ou REMESSA OBRIGATRIA, nos termos do art. 574, I, do CPP!!!
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus; II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411.

Mas se foi negada a ordem de HC, porque houve impetrao de HC, porque estava precisando de urgncia. Ento, outra hiptese em que h HC SUBSTITUTIVO DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO.

XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;

Em que momento o juiz concede o sursis da pena? Sentena. Em que o momento o juiz deixa de conceder o sursis? Sentena. Dessas decises, qual o recurso cabvel? APELAO. Concedeu o sursis. E a pode ocorrer a revogao. Qual o juzo, em regra, que revoga o sursis da pena? O juzo da execuo penal. Em regra, ser na execuo penal que se revogar a pena. Na execuo penal, para as decises da execuo penal, qual o recurso cabvel? AGRAVO EM EXECUO. Posso afirmar, portanto, que esse dispositivo, na sua grande maioria, est em desuso. Porque ou por um lado cabe apelao, por outro, agravo em execuo.

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O agravo em execuo foi introduzido no ordenamento jurdico em 1984, pela Lei de Execues Penais, e acabou revogando tacitamente vrias possibilidades decisrias no art. 581. OBS.: AGRAVO EM EXECUO, previsto no art. 197 da Lei 7.210/84, revogou vrias decises aqui previstas, quando fizerem referencia execuo penal. Quais so? (XI, s em parcela, quando revoga) Art. 581, XII que conceder, negar livramento condicional (quem analisa LC a execuo penal); Art. 581, XVII que decidir sobre unificao de penas; Art. 581, XIX que decretar medida de segurana depois de transitada em julgado a sentena; Art. 581, XX que impuser medida de segurana por transgresso de outra; Art. 581, XXI que mantiver ou substituir a medida de segurana; XXII que revogar a medida de segurana; XXIII que deixar de revogar a medida de segurana. Todos esses dispositivos foram TACITAMENTE REVOGADOS PELO AGRAVO EM EXECUO.
LEP Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo.

XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;

XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir;

O prazo para o recurso em sentido estrito aqui ser de 20 dias, nos termos do art. 586, pargrafo nico do CPP:
Art. 586. O recurso voluntrio poder ser interposto no prazo de cinco dias. Pargrafo nico. No caso do art. 581, XIV, o prazo ser de vinte dias, contado da data da publicao definitiva da lista de jurados.

XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;

Ou seja, se houver um juzo de inadmissibilidade para apelao, caber recurso em sentido estrito. E se houver o juzo de inadmissibilidade do recurso em sentido estrito, qual o recurso cabvel? Se for inadmissvel a apelao, recurso em sentido estrito. Mas, se no for admitido o recurso em sentido estrito, qual o recurso cabvel? CARTA TESTEMUNHVEL (est com seus dias contados), nos termos do art. 639 do CPP:
Art. 639. Dar-se- carta testemunhvel: I - da deciso que denegar o recurso;

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II - da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo ad quem.

XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;

As questes prejudiciais previstas nos artigos 92 e 93 do CPP:


DAS QUESTES PREJUDICIAIS Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente. Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados. Art. 93. Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel, e se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder, desde que essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite, suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das outras provas de natureza urgente. 1o O juiz marcar o prazo da suspenso, que poder ser razoavelmente prorrogado, se a demora no for imputvel parte. Expirado o prazo, sem que o juiz cvel tenha proferido deciso, o juiz criminal far prosseguir o processo, retomando sua competncia para resolver, de fato e de direito, toda a matria da acusao ou da defesa. 2o Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso. 3o Suspenso o processo, e tratando-se de crime de ao pblica, incumbir ao Ministrio Pblico intervir imediatamente na causa cvel, para o fim de promoverlhe o rpido andamento. Art. 94. A suspenso do curso da ao penal, nos casos dos artigos anteriores, ser decretada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes.

XVIII - que decidir o incidente de falsidade; XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples.

Se o acusado no pagar multa, converte em priso? Aps 96, no mais. Ento este dispositivo tambm foi tacitamente revogado pela lei 9268/96, que alterou o art. 51 do CP.

PROCEDIMENTO DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO O recurso em sentido estrito ter um procedimento bifsico: 1) Fase de INTERPOSIO prazo de 5 dias, art. 586 CPP; 2) Fase das RAZES E CONTRARRAZES prazo de 2 dias.

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Apresentadas razes e contrarrazes, dever haver o JUZO DE RETRATAO, nos termos do art. 589, caput, do CPP. Se o juzo de retratao for negativo, que a regra (o juiz fala: mantenho a deciso pelos seus prprios fundamentos), sobem os autos ao Tribunal. Se for positivo, o juiz modifica a deciso. Dessa NOVA deciso, poder, por simples PETIO, o prejudicado interpor novo recurso em sentido estrito, obviamente se couber, se estiver no rol do art. 581. Poder o prejudicado (que era recorrido e agora se torna recorrente), por simples petio, interpor novo recurso em sentido estrito, e a os autos subiro ao Tribunal, nos termos do art. 589, pargrafo nico, do CPP.
Art. 586. O recurso voluntrio poder ser interposto no prazo de cinco dias. Art. 588. Dentro de dois dias, contados da interposio do recurso, ou do dia em que o escrivo, extrado o traslado, o fizer com vista ao recorrente, este oferecer as razes e, em seguida, ser aberta vista ao recorrido por igual prazo. Pargrafo nico. Se o recorrido for o ru, ser intimado do prazo na pessoa do defensor. Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de dois dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que Ihe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir o recurso nos prprios autos ou em traslado.

09/07/11 2) APELAO
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;

Caber apelao das sentenas condenatrias, de anlise do mrito. Das sentenas absolutrias, apelao tambm. S para deixar consignado: qualquer sentena absolutria! Absolvio sumria, do art. 397, absolvio sumria do Jri, art. 415, em todas essas tambm cabe a apelao!
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente.

Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: I provada a inexistncia do fato;

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II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva.

II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior;

Qual o captulo anterior? o recurso no sentido estrito. Ou seja, estamos falando em uma APELAO RESIDUAL. Se no couber recurso em sentido estrito, caber este tipo de apelao, cuja doutrina denominou APELAO RESIDUAL. Est l: das sentenas definitivas. O que so sentenas definitivas? Sentenas definitivas so aquelas que encerram o processo, sem anlise do mrito. O exemplo a impronncia. A impronncia uma sentena definitiva, sem anlise do mrito. Por isso que hoje cabe apelao. Ou com fora de definitivas. O que so decises com fora de definitivas? So aquelas que solucionam questes incidentais. Por exemplo, do indeferimento de restituio de coisas apreendidas, a deciso cabvel a apelao.
III - das decises do Tribunal do Jri, quando:

Aqui a mais importante! Falamos que no Jri h um princpio constitucional de extrema relevncia que a soberania dos jurados. Os jurados so soberanos. Em regra, o Tribunal no poder reformar a deciso dos jurados. dizer: ainda que a deciso dos jurados seja completamente esdrxula, o Tribunal s poder cassar a deciso dos jurados. No poder adentrar no mrito para reformar, para modificar. O jri condenou, agora o tribunal absolve no pode. O jri absolveu, agora o tribunal absolve no pode. Se a deciso dos jurados for aquela completamente teratolgica, s poder o Tribunal CASSAR essa deciso e determinar que o ru se submeta a novo julgamento. Mas eu disse que, em regra, no poder o Tribunal faz-lo. Por que eu disse em regra? O professor Leonardo Rosa, h alguns anos, acompanhava um jri em que o sujeito havia sido condenado a uma pena bem alta, mais de 30 anos. Ele entrou com uma reviso criminal, dizendo que no havia prova contra o sujeito, o Tribunal aqui julgou improcedente, ele impetrou um HC no STJ, e a 6 Turma do STJ disse que, de fato, no havia prova alguma. A entrou na discusso. Qual a soluo? O STJ entendeu pela absolvio do ru. O STJ entendeu pelo seguinte: se eu estou no ltimo momento de contato impugnativo, que a reviso criminal, a, nesse caso, poderia o Tribunal, sim, reformar a deciso. OBS.: Em reviso criminal poder o Tribunal reformar a deciso dos jurados para ABSOLVER o ru (no para condenar, porque no cabe reviso criminal pro societat). S para o concurso da Defensoria. Essa observao de extrema importncia! dizer: os jurados so soberanos, mas cuidado! A deciso do jri na 2 fase subjetivamente complexa, sempre depender da deciso dos jurados e do juizpresidente. Os jurados julgam o fato, e o juiz-presidente aplica a pena. O juiz-presidente no soberano. S quem soberano o Conselho de Sentena. S os jurados sero soberanos. O juiz-presidente, no. H

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casos em que, excepcionalmente, o juiz-presidente adentra o mrito, mas, em regra, os jurados analisam o fato, e o juiz presidente aplica a pena. importante pensarmos na soberania, para agora analisarmos o cabimento da apelao. Ento, caber apelao das decises do jri nestas quatro hipteses:
a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.

OBS.: Quando estudamos efeito devolutivo, vimos que a interposio poder ser GENRICA. No processo penal, a interposio pode ser genrica: inconformado com a r. sentena, vem interpor recurso. Interpus recurso de qu? De tudo, porque posso interpor recurso de forma genrica. No jri, no!! NO JRI A INTERPOSIO VINCULADA! Eu tenho que dizer do que estou recorrendo. E a devoluo da matria se d a partir da, da interposio vinculada a essas quatro hipteses. Vinculada a essas 4 hipteses. Sumula 713 do STF:
O EFEITO DEVOLUTIVO DA APELAO CONTRA DECISES DO JRI ADSTRITO AOS FUNDAMENTOS DA SUA INTERPOSIO.

Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia;

Se estou falando em nulidade, estou falando em ERROR IN PROCEDENDO, art. 593, III, a:
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia

Ou seja, se o tribunal der provimento ao recurso, vai anular a deciso. Anular a deciso e o prprio julgamento, determinando que o ru se submeta a novo jri. Quando temos uma deciso do tribunal contra a deciso do jri, no se anula apenas a deciso, mas o julgamento na sua totalidade. O julgamento do jri um ato complexo, inicia-se com a instalao da sesso plenria e vai at a leitura da sentena. Se eu anulei a sentena, anulei o prprio julgamento. O ru ser submetido a novo julgamento. OBS. Proibio da reformatio in pejus no jri. Se s a defesa recorreu, eu tenho que pensar que, se o tribunal cassou, poder haver uma deciso mais gravosa para o ru no 2 jri? Trs so as orientaes:

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pode, pela soberania; no pode, pela ampla defesa; vem o STF e diz que pode mais ou menos quem o soberano so os jurados, no o juiz-presidente. VER PGINA 174. 593, III, b:
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados;

For a deciso do juiz presidente. Opa! Estou falando em deciso do juiz presidente, portanto, no estou falando em soberania. Assim, se o tribunal der provimento ao recurso, ir reformar a deciso. Aqui no precisa cassar a deciso, porque o juiz presidente no possui soberania. Ento, o Tribunal poder reformar a deciso. A deciso do juiz-presidente foi contrria lei expressa ou deciso dos jurados. Os jurados reconhecem o homicdio privilegiado, aquele que ocorre por violenta emoo, logo aps injusta provocao da vtima, que uma causa de diminuio de pena. Por absurdo, o juiz presidente no diminui a pena. O Tribunal vai l e diminui a pena. Ento, o tribunal poder reformar a deciso do juiz presidente, nos termos do art. 593, 1, do CPP:
1o Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao.

a reforma da deciso.

593, III, c:
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana;

Quem aplica a pena? O juiz presidente. Se o juiz presidente, o tribunal pode reformar a deciso. Estamos falando em individualizao da pena. A imputao era de homicdio qualificado, pena de 12 a 30 anos. Desclassificou para homicdio simples, pena de 6 a 20 anos. A pena fixada foi de 10 anos e 6 meses, ru primrio, possuidor de bons antecedentes. O que o professor vai fazer? Recorrer para analisar a pena, que considera estar alta demais. Nessa hiptese, se o Tribunal der provimento ao recurso, ir reformar a deciso do juiz-presidente, ir reformar a pena, nos termos do art. 593, 2:
2o Interposta a apelao com fundamento no no III, c, deste artigo, o tribunal ad quem, se Ihe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana.

593, III, d:
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando:

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d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.

Quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos. Estou pensando em anlise de mrito. Provas = anlise de mrito. Mas quando ela manifestamente contrria prova dos autos? Quando ela completamente dissonante do contedo comprobatrio. No divergncia de teses pro si s, quando no tem qualquer contato probatrio. Porque temos que pensar na soberania dos jurados. Vejam!! Estou analisando mrito, estou analisando prova. Mas os jurados so soberanos. Se eles so soberanos, e o Tribunal der provimento ao recurso, ele ir CASSAR a deciso. No pode o tribunal aqui reformar a deciso. O tribunal ir cassar a deciso, nos termos do art. 593, 3:
3o Se a apelao se fundar no no III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao.

E, quando o tribunal cassa a deciso, o ru se submete a novo julgamento, submete-se a outro plenrio do jri. Agora veja a observao do art. 593, 3: no se admite pelo mesmo motivo segunda apelao. Essa apelao, pela deciso manifestamente contrria prova dos autos, tem de ser ORIGINAL. dizer: s cabe uma apelao por essa hiptese. Face soberania dos jurados, s caber uma apelao sob esse ttulo. S cabe uma apelao pelo mesmo motivo. OBS.: mesmo motivo dizer: mesmo dispositivo legal, art. 593, III, d. Mesmo motivo a mesma impugnao: 593, III, d, independentemente da parte recorrente. No que cada parte tenha uma apelao. S cabe uma apelao, independentemente da parte recorrente. O sujeito foi apenado por homicdio qualificado. No primeiro jri, a defesa obteve parcela de xito, desclassificando para homicdio simples. E a o MP, insatisfeito, recorre ao Tribunal, dizendo ser caso de homicdio qualificado. O Tribunal deu provimento ao recurso, pela deciso manifestamente contrria prova dos autos, pela qualificadora. Cassa. Anula. O ru se submete a novo julgamento. No segundo julgamento, o ru saiu absolvido. Veja que o MP queria a qualificadora. Ele recorre, pela deciso manifestamente contrria prova dos autos. Mas no segundo jri ele sai absolvido. No cabe nova apelao. Chora MP. Quis mais, no ganhou nem um pirulito. Imaginemos outra situao. O jri em que o ru sai absolvido. O MP recorre, pela deciso manifestamente contrria prova dos autos. O tribunal cassa a deciso. Cassou a deciso, o ru se submete a novo Plenrio. No segundo jri, ele resta condenado. A defesa no pode recorrer pela deciso manifestamente contrria prova dos autos. O mesmo motivo, o mesmo dispositivo legal.
4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 263, de 23.2.1948)

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PROCEDIMENTO DA APELAO A apelao tem procedimento bifsico. A primeira fase a de interposio, com prazo de 5 dias, nos termos do art. 593, caput, do CPP. Se eu interpuser o recurso fora do prazo legal? intempestividade, face precluso temporal.
INTERPOSIO APELAO RAZES/CONTRARRAZES 8 DIAS (MERA IRREGULARIDADE) 5 DIAS (PRECLUSO TEMPORAL)

Interposto em 5 dias, o juiz recebe o recurso, juzo de admissibilidade dos recursos. Recebido o recurso, agora a fase das razes e contrarrazes, prazo de 8 dias, art. 600:
Art. 600. Assinado o termo de apelao, o apelante e, depois dele, o apelado tero o prazo de oito dias cada um para oferecer razes, salvo nos processos de contraveno, em que o prazo ser de trs dias. 1o Se houver assistente, este arrazoar, no prazo de trs dias, aps o Ministrio Pblico. 2o Se a ao penal for movida pela parte ofendida, o Ministrio Pblico ter vista dos autos, no prazo do pargrafo anterior. 3o Quando forem dois ou mais os apelantes ou apelados, os prazos sero comuns. 4o Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais, notificadas as partes pela publicao oficial.

Duas observaes: 1) Se eu apresentar razes e contrarrazes fora do prazo, qual a consequncia? Mera irregularidade. Quando comea o prazo para MP e para DP? O que acontecia antigamente? Era tudo por ficha. Era um horror para achar o processo. A vinha para a defensoria. Colocava l recebi em dia tal. Ficava a cargo do promotor ou defensor. A disse o Supremo: estruturem-se. Quando chegar na instituio, comea o prazo. Em alguns casos, chegava Instituio, mas no chegava ao defensor, ficava com o estagirio, por exemplo. A se colocava Mandrake: recebi em tanto, quando j havia recebido h uma semana. A o Supremo disse que o prazo comea da vista pessoal instituio MP ou instituio DP, no do promotor ou do defensor. 2) Razes e contrarrazes sero imprescindveis!!! Mas o art. 601 diz:
Art. 601. Findos os prazos para razes, os autos sero remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas, no prazo de 5 (cinco) dias, salvo no caso do art. 603, segunda parte, em que o prazo ser de trinta dias.

196 1o Se houver mais de um ru, e no houverem todos sido julgados, ou no tiverem todos apelado, caber ao apelante promover extrao do traslado dos autos, o qual dever ser remetido instncia superior no prazo de trinta dias, contado da data da entrega das ltimas razes de apelao, ou do vencimento do prazo para a apresentao das do apelado. 2o As despesas do traslado correro por conta de quem o solicitar, salvo se o pedido for de ru pobre ou do Ministrio Pblico.

Diz que os autos sero remetidos instncia superior com ou sem razes. Est errado! Vamos constitucionalizar esse dispositivo, vamos enfrenta-lo conforme a Constituio de 88, que diz que o contraditrio imprescindvel. Portanto, o art. 601 tem de ser analisado conforme a nossa Constituio. Conclui-se que razes e contrarrazes so imprescindveis para o trmite recursal!!

OBS.: art. 600, 4:


4o Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais, notificadas as partes pela publicao oficial.

No para a gente. mais para advogados. O que acontece no art. 600, 4? O advogado pode, na interposio, dizer: juiz, no vou apresentar as razes agora, no. Vou apresentar no Tribunal. E a os autos sobem sem as razes e, l no Tribunal, o advogado intimado para apresentar as razes. Por que no para ns? Imagine voc, defensor pblico, recebe um processo com 27 volumes, no dia 29 do ms anterior s suas frias, com viagem marcada. Que m... Interpe recurso, na qualidade de defensor, e diz: juiz, vou apresentar razes no 2 grau. E voc tem 1 ano de Defensoria Pblica, acabou de passar no concurso, interpe o recurso, sobe. Imagina como o colega de 2 grau vai ficar satisfeito com voc, depois de 20 anos ralando como um louco, recebe 27 volumes, enquanto voc desfruta das belas paisagens. Imagina a representao na corregedoria que voc vai tomar. Quer dizer: isso no serve para a defensoria. A na prova discursiva vem: na qualidade de defensor, o que far?. apelao. Voc vai dizer: Examinador, venho interpor recurso e, nos termos do art. 600, 4, apresentarei as razes no Tribunal. Ferrou. Ele quer que voc apresente as razes. Ou seja, isso s serve para advogado, no para defensor. O entendimento pacfico hoje que caber ao promotor de 1 grau, ao membro do MP de 1 grau apresentar as contrarrazes, e no ao procurador de 2 grau. O que isso gera? Gera que, quando os autos sobem ao Tribunal, o advogado intimado para apresentar razes. Apresentou razes no Tribunal, depois os autos tm que baixar ao 1 grau, para que o MP apresente contrarrazes. Apresentadas as contrarrazes pelo MP, os autos sobem novamente para o 2 grau, para o parecer da procuradoria e, depois, para julgamento. O que isso gera? O atraso processual. Se for importante para a defesa, vai l. Seno, s vezes, isso s atrapalha. O advogado tem de analisar o caso concreto.
Art. 596. A apelao da sentena absolutria no impedir que o ru seja posto imediatamente em liberdade. (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) Pargrafo nico. A apelao no suspender a execuo da medida de segurana aplicada provisoriamente. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973)

197 Art. 597. A apelao de sentena condenatria ter efeito suspensivo, salvo o disposto no art. 393, a aplicao provisria de interdies de direitos e de medidas de segurana (arts. 374 e 378), e o caso de suspenso condicional de pena. Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo. Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de quinze dias e correr do dia em que terminar o do Ministrio Pblico. Art. 599. As apelaes podero ser interpostas quer em relao a todo o julgado, quer em relao a parte dele.

Art. 602. Os autos sero, dentro dos prazos do artigo anterior, apresentados ao tribunal ad quem ou entregues ao Correio, sob registro. Art. 603. A apelao subir nos autos originais e, a no ser no Distrito Federal e nas comarcas que forem sede de Tribunal de Apelao, ficar em cartrio traslado dos termos essenciais do processo referidos no art. 564, n. III.

3) EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Artigo 609, pargrafo nico:


Art. 609. Os recursos, apelaes e embargos sero julgados pelos Tribunais de Justia, cmaras ou turmas criminais, de acordo com a competncia estabelecida nas leis de organizao judiciria. Pargrafo nico. Quando no for unnime a deciso de segunda instncia, desfavorvel ao ru, admitem-se embargos infringentes e de nulidade, que podero ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia.

Quando eu tenho embargos infringentes e de nulidade?


EMBARGOS INFRINGENTES E DE NUILIDADE SEMPRE QUE A DECISO PERANTE O TRIBUNAL NO FOR UNNIME, QUANDO HOUVER DIVERGNCIA NA DECISO DO TRIBUNAL.

So sempre trs julgando. Se houver divergncia, 2x1, cabem embargos infringentes e de nulidade.
CABERO EMBARGOS INFRINGENTES QUANDO A DIVERGNCIA DISSER RESPEITO S QUESTES DE MRITO, QUANDO HOUVER DIVERGNCIA QUANTO AO ERROR IN JUDICANDO.

Dois votos para condenar, um, para absolver: cabem embargos infringentes.
CABERO EMBARGOS DE NULIDADE QUANDO A DIVERGNCIA DISSER RESPEITO QUESTO PROCESSUAL, QUANDO HOUVER ERROR IN PROCEDENDO.

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Dois desembargadores entendem que para permanecer do jeito que est, um desembargador entende que para anular o processo na sua totalidade. Cabero embargos de nulidade. Agora, olha a leitura: quando no for unnime a deciso de segunda instncia. Opa! Estou falando aqui de deciso de segunda instncia. Portanto, s cabem embargos infringentes e de nulidade quando falarmos em deciso em grau recursal, em segunda instncia, quer dizer, j houve a apreciao da primeira instncia. Houve um recurso de apelao. Chega l, divergncia. Houve recurso em sentido estrito, chega l, divergncia, cabem embargos infringentes e de nulidade. Cai em prova toda hora: NO CABERO EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADES QUANDO A COMPETENCIA FOR ORIGINRIA DO TRIBUNAL!!! dizer: quando ainda o primeiro momento em que o Tribunal aprecia a matria, ainda no h uma segunda instncia. Ento, no cabem embargos infringentes e de nulidade quando falarmos em competncia originria do Tribunal. Quando eu falo em competncia originria do Tribunal? Por exemplo, habeas corpus ou mandado de segurana, que so impetrados diretamente no tribunal. Se l houver divergncia, no cabem embargos infringentes e de nulidade. Ateno, que cai toda hora em prova!!! Quando no for unnime a deciso de 2 instncia desfavorvel ao ru esse recurso o recurso exclusivo da defesa. S cabem embargos infringentes e de nulidade para a defesa, se a divergncia prejudicar a defesa. Se a divergncia beneficiar a defesa, no cabem recursos infringentes e de nulidade pela acusao. um recurso exclusivo da defesa. A reforma do CPP est querendo incluir tambm a acusao. Tomara que seja vetado e permanea exclusivamente a defesa, pelo princpio do favor rei. E o prazo para recurso ser de 10 dias. Embargos infringentes e de nulidade: Deciso no unnime do Tribunal em apelao ou recurso em sentido estrito; Infringentes questo de mrito error in judicando; De Nulidade questo processual error in procedendo; No cabem se for competncia originria do Tribunal (HC e MS); Recurso exclusivo da defesa s cabem se a divergncia prejudicar a defesa. Prazo de 10 dias.

MEDIDAS CAUTELARES LEI 12.403/11


A lei 12.403/11 entrou em vigor no dia 04/07/11. Ainda h muita discusso a respeito.

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Antes o tema era Priso e Liberdade. Agora, acabou. Vamos falar em medidas cautelares, que hoje so onze. Afasta aquela relao unitria da cautelaridade no processo penal, porque ns tnhamos ou priso ou liberdade. Agora, temos um sistema poliforme, um sistema mltiplo das medidas cautelares. No temos anlise s de uma, mas de todas elas.
CARACTERSTICAS DAS MEDIDAS CAUTELARES

1) EXCEPCIONALIDADE Todas as medidas cautelares so exceo. Todas, no s a priso, mas todas as medidas cautelares sero excepcionais. Antes, o sujeito que tinha de estar preso, estava preso. O sujeito que tinha de estar solto, estava em liberdade. Hoje, na prtica, o receio : o sujeito que tem de estar preso vai estar preso. O sujeito que teria de estar em liberdade vai estar submetido a uma medida cautelar. O receio quanto banalizao das medidas cautelares. E a mdia implacvel. Na tera-feira, o Globo dizia que 219 mil presos seriam beneficiados pelas medidas cautelares. Mentira. Eles colocaram esse nmero, porque, em verdade, temos cerca de 200 mil presos cautelares (ainda incrementaram com 19 mil). E no so 200 mil presos cautelares que vo estar se beneficiando de uma medida cautelar. Um latrocida que tem de estar preso, vai permanecer preso e no vai ser submetido a medida cautelar alguma. A mdia diz que o Brasil o pas da imunidade. De jeito nenhum. Temos 500 mil presos. S perdemos para os EUA e China. O Brasil prende muito, no tem essa de impunidade. O problema que prende mal demais. O que ns temos de pensar o seguinte: todas, e no s a priso, todas as medidas cautelares sero EXCEPCIONAIS. Por que as medidas cautelares so exceo? Por que a regra a liberdade. E por que a regra a liberdade. Em razo do Princpio da Presuno de Inocncia ou de No Culpabilidade. O professor no gosta desses termos. Todos os direitos e garantias fundamentais tm de ser afirmativos, tm de ser vistos de forma ativa, prospectiva, nunca passiva. Presuno de inocncia presume que ele seja inocente. No! Ele inocente. No culpabilidade presume a sua no culpabilidade. No! No tem culpabilidade, at deciso condenatria transitada em julgado. Por isso, o professor prefere a expresso situao de inocncia, estado de inocncia, ele inocente at sentena condenatria transitada em julgado. A situao de inocncia se divide em: 1) Regra de Tratamento o importante para ns. Ele inocente. Ele tem de ser tratado como inocente, at deciso condenatria transitada em julgado. Gostando ou no, ele tem de ser tratado. a Constituio que diz. Daqui se extraem algumas discusses. Por exemplo, instaurao de inqurito policial ou ao penal e maus antecedentes. A instaurao de inqurito ou de ao penal, por si s, gera maus antecedentes? No, porque ele tem de ser tratado como inocente at deciso penal condenatria transitada em julgado. A instaurao de inqurito ou de ao penal ofusca a aprovao em concurso pblico? No, porque ele tem de ser tratado como inocente at deciso penal condenatria transitada em julgado. Sabemos que isso vai demandar um MS em alguns concursos, mas, teoricamente, a regra. Daqui tambm se extrai a discusso das algemas. Por que as algemas so exceo? Porque ele tem de ser tratado como inocente. J falamos que a utilizao de algema no plenrio do jri anula o julgamento, salvo se o juiz fundamentar a extrema necessidade. Por qu? Porque ele tem de ser tratado como inocente at deciso condenatria transitada em julgado.

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2) Regra Probatria j que ele inocente at deciso condenatria transitada em julgado, o acusado nada precisa prova. O acusado inocente, de acordo com a Constituio. Cabe acusao provar que no. Daqui se extrai o nus da prova para a acusao. Porque ele est inocente, portanto, nada precisa provar. Para ns, de extrema relevncia: ele inocente. Posso ter medidas cautelares? Claro que sim, porque a garantia da inocncia tambm no absoluta. Ele inocente. Mas, para que tenhamos qualquer medida cautelar (no s prisional), necessria a demonstrao da sua extrema necessidade. A palavra necessidade tem de estar em qualquer questo que voc enfrentar sobre medidas cautelares! Tem de demonstrar a sua NECESSIDADE! Por isso que ela excepcional. E ela s estar presente efetivamente quando aquele que requer e aquele que decreta demonstrarem a sua necessidade. Mas no por ser necessria que tem de ser aplicada. A razoabilidade j era importante, mas agora est textualizada. Foi importante normatizar isso. Princpio da Proporcionalidade. Daqui se extrai a discussele o das algemas.... no jri, Plenrio, o julgamento ser nulo, salvo se o

2) PROPORCIONALIDADE A segunda caracterstica, de extrema relevncia para todas as medidas cautelares, a identificao da sua proporcionalidade. Princpio da proporcionalidade, art. 282 do CPP:
TTULO IX DA PRISO E DA LIBERDADE PROVISRIA CAPTULO I DISPOSIES GERAIS Art. 282. exceo do flagrante delito, a priso no poder efetuar-se seno em virtude de pronncia ou nos casos determinados em lei, e mediante ordem escrita da autoridade competente. Art. 283. A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restries relativas inviolabilidade do domiclio. TTULO IX DA PRISO, DAS MEDIDAS CAUTELARES (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). E DA LIBERDADE PROVISRIA

Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). 1o As medidas cautelares podero ser cumulativamente. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). aplicadas isolada ou

2o As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou mediante requerimento do Ministrio Pblico. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). 3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

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4o No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). 5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). 6o A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art. 319). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

A proporcionalidade se divide em ADEQUAO, NECESSIDADE e PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO. O art. 282 apenas reflete a adequao e a necessidade. O legislador foi econmico e afastou a proporcionalidade em sentido estrito. O que a proporcionalidade em sentido estrito? aquela ponderao de valores ou bens constitucionais, aquela lgica da ponderao. Essa foi afastada. Proporcionalidade em sentido estrito no veio na lei. S vieram a adequao e a necessidade. Caber medida cautelar quando demonstrada: Necessidade da medida art. 282, I:
I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais.

Necessidade dizer o seguinte: a instrumentalidade desta cautela dever ser analisada, que no poder ser final. Porque no posso ter medida cautelar como pena antecipada. H que se analisar apenas a instrumentalidade da cautela, a necessidade da cautela no caso concreto. A necessidade, em razo do Princpio da Proporcionalidade, a identificao, no caso concreto, da instrumentalidade da cautela. A medida cautelar no pode ser vista como instrumento final. Por qu? Porque nesse caso haveria pena antecipada, e a medida cautelar jamais poder ser reconhecida como pena antecipada. O que se quer identificar aqui? Que, neste momento, necessrio haver algo que d instrumento ao processo. E esse algo, essa medida no pode ser mais gravosa que eventual sano penal. A medida cautelar jamais poder ser mais gravosa que a sano final (Princpio da Homogeneidade Cautelar). desnecessrio matar um pombo com um canho. O meio pode ser menos oneroso. Necessidade = utilizao do meio menos restritivo. OBS.: No cabe medida cautelar se a infrao no for isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade. Art. 283, 1 do CPP.
1o As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que no for isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Se no h previso de pena privativa de liberdade, para que se vai aplicar uma medida cautelar? Por exemplo, no cabe medida cautelar no porte de drogas para uso.

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MARCELO FLRIDA! Completou: a necessidade aqui a identificao da menor onerosidade para o que sofre a medida. Sendo necessria, vamos identificar a menos onerosa. a partir da que hoje, nessas relao de menos onerosidade, a priso preventiva tem de ser a ltima das medidas cautelares. S CABER PRISO PREVENTIVA QUANDO NO FOR POSSVEL A APLICAO DE OUTRA MEDIDA CAUTELAR! Isso porque a mais onerosa. Art. 282, 6:
6o A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art. 319). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Hoje a priso preventiva efetivamente a ltima das medidas cautelares. O mesmo para a priso temporria. S h uma crtica acadmica (dificilmente cairia em concurso): art. 282, I. O que sempre foi criticado demais. Aqui a identificao do processo penal do inimigo, do processo penal de emergncia, do processo penal futurista, do processo penal de vidncia. Como eu vou saber que o sujeito vai praticar outra infrao penal? Por exemplo, proibio de frequentar determinados lugares. O sujeito que est naquela torcida organizada, porrada no estdio, uma das medidas cautelares em relao a ele a proibio de frequentar estdios de futebol at o final do campeonato. Ele aceita a medida cautelar de no frequentar o estdio nos dias de jogos de seu time. E a fiscalizao simples. No dia do jogo, o sujeito tem de ir delegacia prxima de sua casa, 1 hora antes do jogo, e permanecer at 1 hora depois do jogo. Assiste ao jogo na delegacia.

Adequao pertinente da medida art. 282, II:


II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado.

Adequao da medida ao caso concreto. Aqui o meio mais idneo (no o menos oneroso, mas a medida mais idnea) para alcanar o fim processual (e no o fim sancionatrio). Adequao = aptido para atingir a finalidade. Mais uma crtica. Condies pessoais do indiciado ou do acusado = seletividade do direito penal, que a gente sabe muito bem que ocorre.

3) PROVISORIEDADE art. 2825:


5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

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As medidas cautelares estaro presentes enquanto perdurarem seus requisitos. Ou se houver trnsito em julgado da deciso condenatria. Se no mais presentes seus requisitos, ser ela REVOGADA ou SUBSTITUDA por outra medida cautelar adequada, nos termos do art. 282, 5, do CPP. Aps o trnsito no h mais medida cautelar, o que h pena, sano. Mas at o trnsito em julgado, pode haver medidas cautelares, desde que demonstradas sua necessidade e adequao. Imaginemos que venha a ser condenado a uma pena privativa de liberdade. Transmuda-se o ttulo de priso preventiva para priso definitiva. Pena restritiva de direito, transmudo o ttulo de medida cautelar de monitorao eletrnica, por exemplo, para restrio de direito (prestao de servios comunidade etc.). Havendo trnsito em julgado, no h mais medida cautelar aps o trnsito.

4) JURISDICIONALIDADE DAS MEDIDAS CAUTELARES art. 283, caput, CPP:


Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Princpio da Jurisdicionalidade a anlise da legalidade da necessidade e da adequao, pelo juiz competente, atravs de deciso devidamente fundamentada. Quem vai analisar legalidade? Quem vai analisar adequao? Quem vai analisar necessidade? o juiz, atravs de deciso devidamente fundamentada, ainda que em sede policial. Contudo, o juiz no poder decretar medida cautelar (no s priso, qualquer medida cautelar) DE OFCIO em sede policial. Dever aguardar o requerimento do MP ou representao da autoridade policial. (art. 282, 2, CPP) Em regra, cabe ao juiz decretar as medidas cautelares. No entanto, existe uma medida cautelar autnoma que no ser decretada pelo juiz: a FIANA. OBS.: fiana medida cautelar autnoma, excepcionalizando o Princpio da Jurisdicionalidade (segundo o professor). Para crimes cuja pena mxima seja de at 4 anos, poder a autoridade policial, desde j, arbitrar a fiana, art. 322:
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Veja! Antes o delegado s arbitrava fianas para crimes apenados com deteno (que eram poucos, geralmente infrao penal de menor potencial ofensivo, dirigir sob influncia de lcool, pena de 1 a 3 anos de deteno). Hoje, em qualquer crime cuja pena seja de at 4 anos, h a possibilidade de a autoridade policial arbitrar a fiana, aplicar medida cautelar diretamente, sem ser pelo juiz. Ex.: furto simples, contrabando etc. Fiana essa que no mnimo ser de R$ 350,00 (a mxima de R$ 105 milhes). Se o sujeito for hipossuficiente, no tiver condies financeiras, caber fiana, sem pagamento, art. 350:

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Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando ser impossvel ao ru prest-la, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe a liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327 e 328. Se o ru infringir, sem motivo justo, qualquer dessas obrigaes ou praticar outra infrao penal, ser revogado o benefcio. Pargrafo nico. O escrivo intimar o ru das obrigaes e sanes previstas neste artigo. Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando a situao econmica do preso, poder conceder-lhe liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327 e 328 deste Cdigo e a outras medidas cautelares, se for o caso. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Se o beneficiado descumprir, sem motivo justo, qualquer das obrigaes ou medidas impostas, aplicar-se- o disposto no 4o do art. 282 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Problema! S o juiz poder arbitrar. Olha a seletividade do direito penal. Se tiver grana, o delegado vai l e arbitra. Se no tiver grana, s o juiz poder faz-lo. No caso da fiana sem pagamento (hipossifuciente), ser o juiz comunicado, vai l e fixa a medida cautelar fiana sem o pagamento dela. Por que eu digo que uma medida cautelar, embora no haja pagamento? Porque, se houver o descumprimento de alguma das obrigaes dessa medida cautelar, poder ser ela revogada. Antigamente, at domingo, se ela no tivesse condies de pagar, tambm aplicava o art. 350. A diferena que a grande regra era a liberdade provisria com fiana pelo juiz. Hoje, posso ter liberdade provisria pela autoridade policial. O sujeito foi preso no furto simples. O delegado lavrou o APF e arbitra a fiana de R$ 350,00. O preso deposita, vai embora. No vai para a carceragem. A chega o hipossuficiente. O sujeito no tem R$ 350,00. J era. Lavra o APF, comunica ao juiz, o juiz analisa o caso concreto: liberdade provisria com fiana, sem arcar com a fiana. O problema disso que, se o sujeito tem R$ 350,00, vai passar algumas horas na delegacia e vai para a rua. O que no tem, vai para a carceragem. Na prtica, muda bea. Antes, todos os furtadores iam para a carceragem, porque s o juiz concedia fiana, j que crime apenado por recluso. S quem no ia para a carceragem era o sujeito que dirigia embriagado, porque era recluso e deteno. Hoje, estelionatrio, receptador, contrabandista, todos esses podem ter a fiana arbitrada pelo delegado. A fiana poder ser aplicada em sede policial at deciso transitada em julgado.
Art. 334. A fiana poder ser prestada em qualquer termo do processo, enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria. Art. 334. A fiana poder ser prestada enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

5) CONTRADITRIO NAS MEDIDAS CAUTELARES art. 282, 3, CPP


3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Isso era um enfrentamento da doutrina h anos, em ter a possibilidade da parte que sofre a medida dizer: juiz, isso no bom, no. o contraditrio. Quem a parte contrria? O indiciado e o acusado.

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Hoje, para as medidas cautelares, pode haver contraditrio em sede policial. Antes de o juiz decretar a medida, escuta o indiciado. Pode deixar de decretar ou entender que deve decretar a medida. OBS.: A ausncia do contraditrio gerar nulidade absoluta. Salvo se houver urgncia ou perigo de ineficcia da medida. Em priso temporria, no haver contraditrio. E em priso preventiva? Depende. OBS. No porque terei uma medida cautelar prisional que estar afastado o contraditrio. Cada coisa no seu devido lugar. Imaginemos na prtica que o fato tenha ocorrido h trs anos. O indiciado em nada prejudicou a investigao. A autoridade policial representa pela priso. O MP oferece denncia e requer a priso. Ora, uma hiptese de contraditrio. No to somente em razo de uma medida cautelar prisional que estar afastado o contraditrio. No. A regra o contraditrio. Estar afastado o contraditrio se houver perigo ou ineficcia dessa medida. H medidas cautelares em sede policial e em sede judicial. O contraditrio a regra. Portanto, tambm nas hipteses de medidas cautelares em sede policial haver o contraditrio. No contraditrio para o inqurito, mas para as medidas cautelares. OBS: Se houver o descumprimento da medida, poder o juiz, mediante requerimento das partes ou de ofcio (no em sede policial), revogar a medida, substituindo-a por outra. Art. 282, 4:
4o No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Na hiptese do descumprimento, implacavelmente haver necessidade do contraditrio. H que se ouvir o acusado, para verificar o motivo do descumprimento.

MEDIDAS CAUTELARES EM ESPCIE


1) PRISO TEMPORRIA Lei 7.960/89 Requisitos. Alm da excepcionalidade, alm da proporcionalidade, terei de identificar os requisitos da cautelaridade. Havia uma importao do processo civil, em que se identificavam os requisitos como fumus boni juris e periculum in mora. Isso no existe mais no processo penal!!!! Estamos em Direito Penal, estamos falando em desvalor da ao, estou diante de um pssimo direito, e no de um bom direito, ento, no temos fumus boni jri, mas FUMUS COMISSI DELICTI, a fumaa da prtica de um crime. No utilizamos fumus boni jris. Da mesma forma, o periculum in mora, perigo da demora, as questes prisionais no tm a ver com a durao razovel do processo. consequncia. dizer: no tenho mais que analisar o perigo da demora. At tenho que analisar o perigo da demora em relao s medidas cautelares reais, e no pessoais. Reais,

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por exemplo: h o perigo da demora na interceptao telefnica, porque, se eu no captar a conversa naquele momento, no mais haver a conversa. Aqui o perigo da liberdade. Se, em liberdade, o indiciado ou acusado prejudicar alguma atividade processual, h necessidade da priso, portanto, tenho aqui o PERICULUM LIBERTATIS.
FUMUS COMISSI DELICTI REQUISITOS PERICULUM LIBERTATIS

O que tambm ocorre para a PRISO TEMPORRIA. Para a priso temporria, enquanto medida cautelar prisional, h que se demonstrar o fumus e o periculum. O fumus comissi delicti da priso temporria est no art. 1, III, da Lei 7.960/89:
Art. 1 Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; PERICULUM LIBERTATIS II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; PERICULUM LIBERTATIS III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: FUMUS COMISSI DELICTI a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico); i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).

S cabe priso temporria em INQURITO POLICIAL, quando imprescindvel para a investigao. O inciso II a odiosa priso para averiguao. No inciso III, estamos diante do fumus comissi delicti. Elenca vrios crimes.

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Todas as medidas cautelares so excepcionais. Claro que a temporria entra no rol da excepcionalidade. Ento, a interpretao restritiva. S cabe para esses crimes!!!! Ou se lei posterior taxativamente assim indicar, por exemplo, a lei de crimes hediondos que incluiu a tortura.

OBS.: No mais cabe priso preventiva para os crimes apenados at 4 anos!!!!! S cabe para os crimes cuja pena seja superior a 4 anos. Pelo princpio da razoabilidade, pelo princpio da proporcionalidade, o professor entende que no cabe priso temporria para os crimes cuja pena mxima seja igual ou inferior a 4 anos. Se no cabe priso preventiva, no razovel, em uma lgica de ponderao, que caiba priso temporria. Imagine: fica preso durante o inqurito policial e, quando oferecida a denncia, tem de ser posto em liberdade, porque no cabe. No que seja necessria ou no, que no existe hiptese. ( o entendimento do professor, no est na doutrina). Portanto, o professor entende que o art. 1, III, b, em seu modo simples, seqestro ou crcere privado, no cabe mais priso temporria, j que a pena igual a 4 anos. No cabe priso temporria no crime de quadrilha ou bando, porque no cabe mais priso preventiva, art. 1, III, l. Para o professor, foi revogado tacitamente pela lei 12.403/11. Quem decreta priso temporria? Juiz Princpio da Jurisdicionalidade. No entanto, (isso no novo), no poder faz-lo de ofcio, pois estamos em sede policial. Art. 2 da lei 7.960/89:
Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. 1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico. 2 O despacho que decretar a priso temporria dever ser fundamentado e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representao ou do requerimento. 3 O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito. 4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais ser entregue ao indiciado e servir como nota de culpa. 5 A priso somente poder ser executada depois da expedio de mandado judicial. 6 Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos previstos no art. 5 da Constituio Federal. 7 Decorrido o prazo de cinco dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.

Qual o prazo da temporria? 5 dias, prorrogveis por mais 5 dias. No caso de crimes hediondos, 30 dias, prorrogveis por igual perodo. A priso temporria a nica que possui prazo determinado. Portanto, terminado o prazo, o indiciado dever ser posto imediatamente em liberdade, independentemente de alvar de soltura. Art. 2, 7, da lei 7.960/89.

2) PRISO EM FLAGRANTE

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Alterao substancial. Artigos 301 a 310 do CPP.


Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia. Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e as testemunhas que o acompanharam e interrogar o acusado sobre a imputao que Ihe feita, lavrando-se auto, que ser por todos assinado. Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, afinal, o auto. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005) 1o Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja. 2o A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a apresentao do preso autoridade. 3o Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que Ihe tenham ouvido a leitura na presena do acusado, do condutor e das testemunhas. 3o Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presena deste. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005) Art. 305. Na falta ou no impedimento do escrivo, qualquer pessoa designada pela autoridade lavrar o auto, depois de prestado o compromisso legal. Art. 306. Dentro em vinte e quatro horas depois da priso, ser dada ao preso nota de culpa assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas. Pargrafo nico. O preso passar recibo da nota de culpa, o qual ser assinado por duas testemunhas, quando ele no souber, no puder ou no quiser assinar. Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou a pessoa por ele indicada. (Redao dada pela Lei n 11.449, de 2007). 1o Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante acompanhado de todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. (Redao dada pela Lei n 11.449, de 2007). 2o No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e o das testemunhas. (Includo pela Lei n 11.449, de 2007). Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). 1o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). 2o No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Art. 307. Quando o fato for praticado em presena da autoridade, ou contra esta, no exerccio de suas funes, constaro do auto a narrao deste fato, a voz de priso, as declaraes que fizer o preso e os depoimentos das testemunhas, sendo tudo assinado pela autoridade, pelo preso e pelas testemunhas e remetido imediatamente ao juiz a quem

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couber tomar conhecimento do fato delituoso, se no o for a autoridade que houver presidido o auto. Art. 308. No havendo autoridade no lugar em que se tiver efetuado a priso, o preso ser logo apresentado do lugar mais prximo. Art. 309. Se o ru se livrar solto, dever ser posto em liberdade, depois de lavrado o auto de priso em flagrante. Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312). (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - relaxar a priso ilegal; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Qual a natureza jurdica da priso em flagrante? Hoje a priso em flagrante possui natureza de MEDIDA PR-CAUTELAR. No mais cautelar. Porque a priso em flagrante possui dois primeiros momentos e um terceiro conseqente momento. 1 momento PRISO CAPTURA, que decorre do poder de polcia do estado, ser indiscutivelmente um ato administrativo, que poder ser realizado por qualquer do povo (flagrante facultativo) e dever ser realizado pelos agentes policiais (flagrante obrigatrio ou compulsrio). Em ambos os casos, ser reconhecida como ato administrativo. A priso captura tem natureza de atividade administrativa. 2 momento lavratura do auto de priso em flagrante. A lavratura do APF inaugura o inqurito policial, natureza de procedimento administrativo. Continuo com natureza administrativa. 3 momento FIANA quando o crime for at 4 anos (art. 322 do CPP) - CRCERE (recolhimento)
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

At aqui s houve atividade administrativa, nada jurisdicional. E as medidas cautelares so jurisdicionais. Ento, o que tem de acontecer aqui? Imediatamente ser comunicado ao juiz. Entregue o auto de priso em flagrante em 24 horas ao juiz.

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A partir daqui se jurisdicionaliza a medida cautelar prisional. At aqui medida administrativa. E atividade administrativa no pode ser cautelar. Eu preciso jurisdicionalizar. E eu jurisdicionalizo comunicando ao juiz. Imprescindivelmente dever ser comunicado ao juiz. O juiz dever, no momento de comunicao:
1)

RELAXAR A PRISO, se reputar ser ela ilegal, art. 310, I:

2) CONCEDER LIBERDADE, com ou sem fiana, dependendo do caso concreto, art. 302, III; 3) CONVERTER EM PRISO PREVENTIVA, quando presentes seus pressupostos e requisitos. S converter em priso preventiva, se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso, as medidas cautelares alternativas. S converter em priso preventiva, caso se revelem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares alternativas. Art. 310, II, do CPP. Por isso, hoje a priso em flagrante uma medida pr-cautelar. Ela s serve para levar ao juiz. Se o juiz pensar em medida cautelar, ele tem de converter a priso em flagrante em medida cautelar, ou seja, em priso preventiva. Vimos que o inqurito policial ter prazo de 10 dias, quando o ru estiver preso. O art. 10, parte final, no foi bem recepcionado pela nossa interpretao sistemtica, porque se houver priso preventiva necessrio haver indcios suficientes de autoria e materialidade, justa causa. Hoje isso no tem muito reflexo. Nossa aula de inqurito policial ter de ser revista. Por qu? Porque o juiz recebe o auto em 24 horas. Se for necessria a priso, ele dever converter a priso em flagrante em priso preventiva.
Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.

Ou seja, o art. 10, 1 parte do CPP, restou tacitamente revogado pelo art. 310, II, do CPP. Afirmo, havendo divergncias, que hoje a priso em flagrante s pode perdurar 24 horas, at que o juiz receba o auto de priso e converta, porque ela no tem mais natureza cautelar. O que negativo na mudana legislativa? Por que a crtica? Porque o juiz, em 24 horas, vai ter de enfrentar a matria, analisando fumus comissi delicti e periculum libertatis, indcios suficientes da autoria ou participao. Ele vai j quase se aproximar do mrito, em um momento em que apenas h presunes flagranciais. Esse o ponto negativssimo da alterao legislativa. Qual o ponto positivo? Pelo menos o juiz, para manter o ru preso, vai ter de fundamentar essa manuteno. A falta de fundamentao da converso gerar NULIDADE MAIS DO QUE ABSOLUTA, porque violaria o art. 93, III, da Constituio:
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: X as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros

ESPCIES DE FLAGRANTE

1) FLAGRANTE PRPRIO OU PROPRIAMENTE DITO


Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:

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I - est cometendo a infrao penal;

2) FLAGRANTE IMPRPRIO QUASE FLAGRANTE


Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: II - acaba de comet-la;

Imprescindvel ser a PERSEGUIO do agente no flagrante imprprio. A perseguio logo aps. O que logo aps? Para os delegados da tev Globo, logo aps 24 horas. Logo aps no tem previso legal em tempo. No d para inventar. Ento, logo aps uma expresso que indica uma relao temporal subjetiva ( dizer: depende do caso concreto) entre a prtica da infrao e a colheita de informaes, quanto autoria, para incio da perseguio. Uma relao temporal subjetiva entre a prtica da infrao e a colheita de informaes quanto autoria, para incio da perseguio. Veja que estou falando em MEDIDA EXCEPCIONAL, PR-CAUTELAR EXCEPCIONAL, portanto, essa relao temporal mnima. Depende do caso concreto. H que ser razovel. 3) FLAGRANTE PRESUMIDO
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao;

ENCONTRADO. No flagrante imprpria, h perseguio. No flagrante presumido h o ENCONTRO. Essa a diferena. O agente encontrado com armas, instrumentos ou objetos que faam presumir ser ele o autor da infrao. S que ser encontrado LOGO DEPOIS. O que se entende pela expresso logo depois? Ser uma relao temporal subjetiva entre a prtica da infrao e o encontro, que faa presumir ser ele o autor da infrao. A doutrina construiu uma estratgia para diferenciar logo aps de logo depois. Diante de uma interpretao sistemtica, a expresso logo depois do flagrante presumido ser maior que a expresso logo aps do flagrante imprprio, na relao temporal. Por qu? Por uma interpretao sistemtica de ordem decrescente. Olha a leitura do 302: ele est praticando a infrao, ele acaba de comet-la, ele perseguido e ele encontrado. Ento, voc tem uma leitura de ordem crescente em relao relao temporal. Portanto, a expresso logo depois do flagrante presumido mais elstica que a expresso logo aps do flagrante imprprio. Quo mais elstica essa relao? No se sabe. At porque no se sabe quanto tempo o logo aps, nem quanto tempo o logo depois. Vai depender do caso concreto. E caber a anlise do caso concreto em primeiro momento pela autoridade policial e, depois, pela autoridade judiciria. O delegado poder, no caso concreto, informalmente ouvindo os agentes policiais, entender que houve crime, mas no h estado flagrancial. Manda o sujeito para casa, e instaura inqurito para investigar. Mas ele tambm pode lavrar o auto de priso em flagrante e, na comunicao do juiz, o juiz entender que no houve estado flagrancial e relaxar a priso por ser ilegal. 4) FLAGRANTE POSTERGADO / DIFERIDO/ RETARDADO/ AO CONTROLADA DA POLCIA

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Art. 2, II, da Lei 9.034/95 (represso aos crimes organizados):


Art. 2o Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: (Redao dada pela Lei n 10.217, de 11.4.2001) II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes;

Se os agentes policiais se depararem com um crime, esto obrigados a capturarem o agente, esto obrigados a efetivarem a priso. Se no o fizerem, podero responder pela sua inrcia, concusso, prevaricao, vai depender do caso concreto. Esto obrigados, no facultativo. Mas, nesses casos, no caso de represso ao crime organizado, os agentes policiais podero retardar a sua atuao, desde que mantenham vigilncia, desde que se mantenha a ao controlada da polcia. Objetivando o melhor momento prisional, em relao organizao criminosa, para efetivao da priso e colheita de provas. Tem de ter vigilncia, tem de ter controle. Art. 53 da Lei de Drogas:
Art. 53. Em qualquer fase da persecuo criminal relativa aos crimes previstos nesta Lei, so permitidos, alm dos previstos em lei, mediante autorizao judicial e ouvido o Ministrio Pblico, os seguintes procedimentos investigatrios: II - a no-atuao policial sobre os portadores de drogas, seus precursores qumicos ou outros produtos utilizados em sua produo, que se encontrem no territrio brasileiro, com a finalidade de identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel.

H o flagrante diferido para melhor colheita de provas e efetivao da priso. 5) FLAGRANTE PREPARADO Estudamos por uma questo metodolgica. O flagrante preparado se aproxima do crime impossvel, art. 17 do CP:
Crime impossvel Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.

No flagrante preparado haver necessidade de INSTIGAO para a prtica de um crime e o preparo, tornando impossvel a consumao delitiva. Por isso, o flagrante preparado reconhecido como CRIME PUTATIVO PELO AGENTE
PROVOCADOR.

Ou seja, na cabea do autor do fato, ele vai praticar o fato. Mas, objetivamente, no vai haver consumao do fato. Porque ns instigamos para que, na cabea dele, ele chegue concluso da prtica, mas preparamos toda uma estrutura que impea sua consumao, por isso reconhecido como crime putativo pelo agente provocador.

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OBS.: no flagrante preparado, como estamos diante de crime impossvel, nem mesmo a tentativa se mostra punvel (smula 145 STF)
NO H CRIME, QUANDO A PREPARAO DO FLAGRANTE PELA POLCIA TORNA IMPOSSVEL A SUA CONSUMAO

Ex.: deixar a carteira aberta, na mesa, com uma nota de R$ 100,00, sabendo que Michele furtadora de carteiras. Veja que h toda uma instigao do fato, que ela pensou: me dei bem, vou ganhar R$100,00. S que jamais se daria bem, porque a investigao e, ao final, o preparo tornaria impossvel a consumao do delito. Muito se fala que cmera de loja flagrante preparado. Nada a ver. mera vigilncia de seus bens. Para que haja flagrante preparado, no basta a impossibilidade da consumao, tem de haver tambm a instigao. 6) FLAGRANTE ESPERADO aquele em que no h instigao, no h preparo, mas uma relao de alerta. Serve para diferenciar o flagrante preparado. Imaginemos que eu sei que h um furtador de automveis na minha rua. No sei quem , no sei quando age, convido policiais para ficarmos noite vigiando. Quando o sujeito vai subtrair o bem, preso. Veja que no h instigao, no h preparo, apenas uma relao de alerta. NO FLAGRANTE ESPERADO A TENTATIVA PUNVEL!! Diferente do flagrante preparado. No preparado, nada punvel. No esperado, a tentativa ser punvel. Tem de esperar, no mnimo, o incio do iter criminis, seno estgio preparatrio, impunvel. 7) FLAGRANTE FORJADO Nem mesmo h conduta do capturado. Na verdade, quem pratica a conduta ilcita aquele que captura, forja a atividade do capturado. Ex.: policial que joga trouxa de maconha no carro vistoriado. 8) FLAGRANTE NOS CRIMES PERMANENTES Crime permanente aquele em que a consumao se protrai no tempo.
Art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia.

Enquanto houver a permanncia, o agente estar em estado de flagrncia. E diante do flagrante prprio. Ex.: sequestro. 9) FLAGRANTE NOS CRIMES FORMAIS Crime formal aquele em que h resultado naturalstico, porm desnecessria a observncia do resultado para consumao delitiva. Crime de consumao antecipada, a prtica por si s j indica consumao.

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Ento, nos crimes formais, haver flagrncia no momento da prtica, e no do resultado naturalstico. Pratico uma extorso: me d 100 reais, seno divulgo seu passado. A a vtima diz que vai pagar, mas que s pode pagar em uma semana. Depois de uma semana, quando Denis vai pegar o dinheiro, preso. A priso ILEGAL. Por qu? Porque no foi no momento da prtica, acabando de comet-la, logo aps e nem logo depois, ou seja, no estava em estado flagrancial. Estaria em estado flagrancial no momento de constrang-la para obter vantagem indevida. Nos crimes formais, o estado de flagrncia se d no momento da prtica, independentemente do momento do resultado naturalstico. Na extorso, ocorrer o estado flagrancial no momento do constrangimento, e no no momento da vantagem indevida. 10) FLAGRANTE NOS CRIMES HABITUAIS Crime habitual aquele que, para a sua ocorrncia, imprescindvel ser a reiterao de condutas. Ex.: exerccio ilegal da medicina. Se eu der um remedinho a ela, a conduta irrelevante para o Direito Penal. Mas, se eu comear a dar remdios de forma habitual, realizar cirurgias, crime habitual. Ento, uma conduta por si, isolada, no relevante para o Direito Penal. A sua habitualidade, a sua reiterao, sim. A a pergunta que a doutrina faz: caber priso em flagrante nos crimes habituais? A doutrina clssica (Frederico Marques, Helio Tornagui) entendiam no ser cabvel a priso em flagrante em crimes habituais, porque, no momento da captura, estaramos diante de uma conduta irrelevante para o Direito Penal. No entanto, outra parte da doutrina, que prevalece, entende que cabe priso em flagrante em crimes habituais, desde que haja possibilidade de o auto de priso em flagrante demonstrar a habitualidade.

FORMALIDADES DE AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE


Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, afinal, o auto. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005) 1o Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja. 2o A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a apresentao do preso autoridade. 3o Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presena deste. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005)

Aps realizadas todas as formalizadas, ouvidas as testemunhas, ouvido o indiciado (que pode ficar em silencio garantia constitucional ao silencio), ouvido eventualmente o ofendido, a autoridade policial

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ir comunicar a priso em flagrante imediatamente ao juiz competente, ao MP (agora o MP tambm comunicado!) e famlia ou pessoa indicada do preso. Essa a comunicao. Comunicou, aps a comunicao, em 24 horas, dever ser encaminhada ao juiz competente cpia do auto de priso em flagrante, para que ele analise a legalidade da priso. A ausncia da comunicao gerar ILEGALIDADE prisional. No s o juiz competente ser comunicado. Quem tambm ser comunicado da priso? O Power Ranger da sociedade, o defensor pblico. O defensor pblico ser comunicado da priso em 24 horas, salvo se no APF o indiciado demonstrar que possui advogado constitudo. Se o defensor pblico no for comunicado, haver nulidade? O art. 306 foi modificado em 2007. O professor entende que h ilegalidade. Qual a consquencia da ausncia de comunicao ao defensor? Duas so as orientaes: 1) Mera irregularidade. Entendimento da maioria da doutrina (por omisso). Porque quem tem de fiscalizar a legalidade e a necessidade prisional o juiz Princpio da Jurisdicionalidade. 2) No concurso, tero que defender que h ILEGALIDADE PRISIONAL. A construo no de fiscalizao direta, porque essa quem faz o juiz. Haver ilegalidade prisional por obstar o acesso justia. O acesso justia no sentido de resistncia. Portanto, ilegalidade prisional por ausncia de acesso justia em fiscalizar, em resistir a essa priso. Mas essa orientao minoritria e pouco vista na doutrina. apenas para o nosso concurso.

3) PRISO PREVENTIVA Artigos 311 a 316. Quem decreta a priso preventiva? Juiz Princpio da Jurisdicionalidade.
Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

E o art. 311 diz que o juiz pode decretar a priso preventiva de ofcio. A a crtica da doutrina por violao ao Sistema Acusatrio, mas hoje a prtica. Poder faz-lo de ofcio, em sede judicial. Olha agora que rol interessante: - juiz, inclusive de ofcio; - requerimento do MP; - querelante (ao penal privada); - assistente da acusao a primeira vez em que o assistente da ao tem essa possibilidade. Estudamos interesse de agir recursal e tnhamos aquela vivncia muito capitalista do processo penal, em que o ofendido s tinha um interesse: obter lucro proveniente da sentena penal condenatria transitada

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em julgado, formar um ttulo judicial executivo. Dizia a doutrina clssica e jurisprudncia: se o ru est solto ou preso, isso no tem interferncia para o lucro do ofendido, portanto, ele no teria legitimidade para o seu requerimento. Era a orientao que prevalecia. Mas hoje, no. Hoje, o assistente de acusao, por ser o auxiliar da acusao, poder, sim, requerer priso preventiva. - representao da autoridade policial. Mas a priso preventiva tambm ser cabvel e sede policial. E, em sede policial, no poder o juiz decretar a priso preventiva de ofcio. Depender do requerimento do MP ou da representao da autoridade policial. Ou representao da autoridade policial ou requerimento do MP. Quais so os requisitos da priso? Quais so os motivos da priso? Para que haja priso preventiva, primeiro precisamos de seus pressupostos. Depois, dos seus requisitos. Primeiro, preciso pressupor a existncia da priso, preciso indicar que, naquele caso, h a existncia. Como se faz isso? Identificando a sua hiptese legal, nos termos do art. 313 do CPP:
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). IV - (revogado). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarecla, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

O art. 314 um pressuposto negativo:


Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Identificada a hiptese legal, vamos ver no caso concreto a presena do fumus comissi deliciti, indcios suficiente de autoria e materialidade do fato, presente no art. 312, parte final.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

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Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4o). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Isso o pressuposto para que a priso preventiva, naquele caso, exista. Existiu? Agora, vamos ver se ela necessria. A so os requisitos. O primeiro ser o PERICULUM LIBERTATIS, art. 312, 1 parte. Depois, a fundamentao da deciso, art. 93, IX, da CF e art. 315 do CPP.
Art. 93, IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser sempre motivada. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

REQUISITOS: - periculum libertatis - fundamentao da deciso.


HIPTESES LEGAIS:
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

S cabe priso preventiva hoje para crimes cuja pena mxima seja superior a 4 anos. No cabe mais priso preventiva para furto simples, receptao, quadrilha ou bando simples, contrabando. E na hiptese de concurso material? Dois furtos em concurso material, ser cabvel a priso preventiva? Duas orientaes. 1 no caber priso preventiva. No se somam as penas no concurso material. a orientao a ser seguida no concurso da Defensoria. O legislador foi implacvel ao identificar a pena isoladamente. Portanto, deve-se analisar cada pena di per si. Nesse caso, no ser possvel priso em flagrante, ainda que se trate de concurso material. O professor acredita que essa orientao no prevalecer. 2 h que se analisar o caso concreto, observando o eventual somatrio das penas ou eventual exasperao, em concurso formal, crime continuado. Tem que observar o caso concreto. E, se com o somatrio, ultrapassar 4 anos, caber priso preventiva. A esta orientao se aplicam as smulas 723 do STF e 243 do STJ, que fazem referncia suspenso condicional do processo. Parece ser a orientao que vai prevalecer. NO CABE PRISO PREVENTIVA PARA CRIME CULPOSO!!! J era assim e permanece.

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II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Ou seja, se houver reincidncia em crime doloso.


III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Aqui amplia. Criana, adolescente, idoso ou pessoa com deficincia.

IV - (revogado). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarecla, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

a priso por averiguao que, absurdamente, veio tona na priso preventiva. J era horrorosa na temporria e agora ratificada na preventiva. Menos o art. 314:
Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Causas que excluam a ilicitude do fato. bvio que no cabe priso preventiva se o sujeito agiu em legtima defesa. No haveria sequer fumaa da prtica de um crime. O art. 314 interessante porque visto no como flagrante delito, porque crime fato tpico, antijurdico e culpvel e, nessa hiptese, s h identificao da tipicidade. Ento, podemos dizer que no art. 314 h um flagrante de tipicidade no delitiva. No flagrante delito, flagrante de tipo, flagrante de tipicidade. S h um tipo: matar algum. Mas o sujeito agiu em legtima defesa, exclui a ilicitude. Ento, no h um flagrante de crime, h um flagrante de tipo. Por isso que no cabe priso preventiva. Identificamos as hipteses legais, o fumus comissi muito simples: indcios de autoria ou participao e materialidade do fato. E a h o periculum libertatis, perigo da liberdade do agente, art. 312. O periculum libertatis aqui a demonstrao da extrema necessidade da priso.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4o). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

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Ordem pblica o que h de mais abstrato. Para garantia da ordem pblica cabe tudo. muito genrico. Certo que o STF j definiu que gravidade do crime, hediondez do crime, clamor pblico por si s no afetam a ordem pblica. Gravidade do crime, hediondez e clamor no so requisitos para ordem pblica. A mesma crtica se d com relao ordem econmica. Por convenincia da instruo criminal a mais importante, porque a cautela instrumental. a nica que deveria estar presente. Para assegurar a aplicao da lei penal se houver prova de que o sujeito est tentando se evadir, est vendendo seus bens, no sendo encontrado, a caber preventiva para aplicao da lei penal. E claro! Eu tenho que conjugar tudo isso. H o fumus, h indcio suficiente de autoria ou materialidade? H. H o periculum? H perigo da liberdade dele? Tem. A eu tenho que fundamentar, tenho de identificar tudo na fundamentao. Ausente a fundamentao, a deciso ser ILEGAL, gerando constrangimento ilegal ao indivduo. As outras medidas cautelares demandam mera leitura, porque ainda no sabemos como a jurisprudncia vai se pronunciar. Na priso domiciliar, s h uma observao a ser feita: poder o juiz substituir por priso domiciliar quando o agente for maior de 80 anos. Por que 80 anos? Se o Estatuto do Idoso aponta os 70 anos, por coerncia lgica, deveria ser esse o patamar, e no 80. Para o professor, o dispositivo inconstitucional por ausncia de razoabilidade, j que o Estatuto do Idoso estabelece a idade de 70 anos. Outras: comparecimento peridico em juzo, proibio de acesso ou freqncia a determinados lugares, proibio de contato com pessoa determinada, proibio de se ausentar da comarca, recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga. Acaba com o direito constitucional ao lazer, suspenso do exerccio da funo pblica, internao provisria do acusado ( a demonstrao de que o doente mental vai reiterar condutas, aquele pensamento lombrosiano de periculosidade do agente. Fiana como medida cautelar autnoma. Proibio de se ausentar do pas, entrega de passaporte. So as medidas cautelares alternativas.
Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

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VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). IX - monitorao eletrnica. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). 1o (Revogado). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). 2o (Revogado). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). 3o (Revogado). (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011). 4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser cumulada com outras medidas cautelares. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

A questo da prova ser medida cautelar. Fim.