INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009

OS EMBARGOS EXECUO E AS ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI N. 11.382/2006: ANLISE DA SUBSISTNCIA DO EFEITO SUSPENSIVO.
Paulo Friedrich Wilhelm Lowenthal 1

RESUMO
Com o advento da Lei 11.382/2006, promovendo significativas alteraes no Cdigo de Processo Civil, em especial no que diz respeito execuo de ttulo extrajudicial, o objetivase responder a seguinte indagao: tais modificaes so aplicveis aos executivos fiscais, disciplinados pela Lei n. 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais)? PALAVRAS-CHAVE: 1. Tributrio. 2. Execuo. 3. Fiscal. 4. Embargos. 5. Efeitos.

ABSTRACT
With the advent of Law n. 11.382/2006, promoting significant changes in the Code of Civil Procedure, this study aims to answer the following question: such changes apply to tax executives, disciplined by the Law n. 6830/80 (Law of Tax Executions)?

KEY-WORDS: 1. Tax. 2. Execution. 3. Civil. 4. Suspensive. 5. Effect.

INTRODUO
Dentre os possveis reflexos da Lei n. 11.382/2006, em relao aos processos regidos pela Lei n. 6.830/80, o presente estudo pretende investigar um ponto bastante delimitado: A

Especialista em Direito Tributrio, Graduao em Direito, Professor da Faculdade das Amricas (So Paulo / SP). E-mail: p.low@uol.com.br

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 inovao normativa teve o condo de suprimir o efeito suspensivo dos embargos execuo fiscal? Visando a responder aludida indagao, far-se- uma breve digresso acerca de conceitos preliminares, indispensveis anlise do tema, abordando-se as distines existentes entre o processo de conhecimento e o processo de execuo, bem como as correlaes havidas entre o processo de execuo civil e o processo de execuo fiscal. Aps, ser analisado o regramento veiculado pela Lei n. 11.382/2006, apreciando-se, em especial, os contornos dados execuo civil de ttulo extrajudicial, no que diz respeito atual sistemtica relativa aos efeitos dos embargos do devedor. Em seguida, proceder-se- anlise detida da Lei n. 6.830/80, objetivando identificar se a mesma apresenta norma jurdica que, ao dispor sobre os efeitos dos embargos execuo fiscal, afaste a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006.

1 CONCEITOS PRELIMINARES
Inicialmente, faz-se necessrio tecer algumas consideraes acerca de institutos jurdicos imprescindveis para a regular anlise do tema proposto. Nesse sentido, importa delinear, ainda que perfunctoriamente, as caractersticas do processo de execuo, classificando-o como um tipo especfico de processo, observando-se a sistemtica desenvolvida pela doutrina sobre o tema. Necessrio, ainda em carter introdutrio, que sejam verificadas as correlaes havidas entre o processo de execuo civil e o processo de execuo fiscal, analisando-se seus pontos comuns e distintos. Aps, sero apresentados os principais elementos da ao de embargos execuo fiscal, meio apto defesa dos interesses do executado.

1.1 O processo de execuo e os embargos execuo O processo de conhecimento e o processo de execuo destacam-se por apresentarem algumas caractersticas prprias, uma vez que, no processo de execuo, diferentemente do 2

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 processo de conhecimento, o foco da atividade jurisdicional no a construo, a partir das normas gerais e abstratas aplicveis ao caso, da regra individual e concreta que ir solucionar o conflito de interesses (lide). O objeto do processo executivo consubstancia-se na adoo de atividades aptas modificao do plano ftico, visando dar efetividade norma individual e concreta, j veiculada em um dado documento escrito (ttulo executivo). Tal distino decorre da desnecessidade de se desenvolver, no bojo do processo de execuo, a cognio relativa verificao de qual pretenso deve ser a acolhida pelo rgo jurisdicional. Pressupe-se, assim, que o exeqente detm o direito de exigir, do executado, a prtica de determinada obrigao. Observa-se, assim, uma clara diferenciao: o grau de cognio a ser desenvolvido pelo julgador, frente a um processo de execuo, substancialmente menor do que o exigido em um processo de conhecimento. Desta forma, partindo, o processo de execuo, de um determinado documento, ao qual lei atribui fora executiva, verifica-se que a relao processual apresenta um substancial desequilbrio entre as partes envolvidas, posto que a presuno de certeza advoga em favor do direito invocado pela parte exeqenda. O aludido desequilibro processual, que efetivamente se observa no processo de execuo, reflete-se no meio de defesa disponvel ao Executado, qual seja, a onerosa via dos Embargos Execuo. Caso a desconstituio do ttulo executivo dependa de ampla cognio judicial, essa somente pode ser obtida por meio do manejo da ao autnoma de embargos, acarretando, conseqentemente, ao executado-embargante, a assuno dos encargos decorrentes da propositura de uma demanda. Assim, com base nos conceitos desenvolvidos nesse captulo, possvel, desde j, a fixao de algumas premissas bsicas, que iro nortear a presente pesquisa: i. O processo de execuo particulariza-se em relao ao processo de conhecimento pois, no primeiro, h uma menor carga cognitiva a ser empregada pelo julgador, uma vez que o exeqente, ao exibir seu ttulo executivo, apresenta direito contemplado com presuno de certeza; ii. A relao processual desenvolvida no processo executivo sensivelmente desequilibrada, posto que, caso o executado necessite invocar, do judicirio, o

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 exerccio pleno da carga cognitiva, o mesmo deve socorrer-se de ao autnoma, qual seja, os embargos execuo; iii. Opostos os embargos execuo e, portanto, tendo o executado-embargante assumido os encargos inerentes propositura de uma demanda, h que se restabelecer o exerccio da cognio judicial, de forma ampla, visando possibilitar a verificao da idoneidade do ttulo executivo exibido pelo exeqente-embargado.

1.2 A aplicao das normas do processo civil s lides tributrias As consideraes desenvolvidas no captulo anterior so plenamente aplicveis ao processo tributrio, incluindo-se o processo de execuo fiscal, uma vez que esse observa o mesmo embasamento terico relativo processualstica civil. Assim, mesmo que a relao jurdica derive da aplicao das normas de direito tributrio, o instrumento para a soluo da controvrsia, no obstante advenha do processo civil, apresenta-se configurado como processo tributrio. Com efeito, os institutos relativos ao processo civil regero, via de regra, as lides oriundas da aplicao das normas de direito tributrio, disciplinando a contenda judicial havida entre o sujeito ativo e o sujeito passivo da obrigao tributria. Nesse diapaso, um grande plexo de normas que regem o processo civil, regula, igualmente, o denominado processo tributrio. Nesse sentido, as aes ordinrias em matria tributria, tais como as aes declaratrias de inexistncia de relao jurdica tributria e as aes anulatrias de lanamento tributrio, regram-se, sem grandes entraves, pela disciplina conferida pelo Cdigo de Processo Civil. Observe-se, todavia, que, conforme alerta dado por James Marins, uma tica interpretativa peculiar h que ser empregada, ao se manejar a codificao do processo civil, aplicada s lides tributrias: A orientao terica de nosso Cdigo de Processo Civil de 1973 encontra suas razes assentadas sobre o Direito Privado, refletindo a concepo predominante nas dcadas de 50 e 60. Esta caracterstica terica dificulta a prestao da tutela jurisdicional quando se cuida de lides entre o Estado e o cidado, como so as lides tributrias.

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 exceo do mandado de segurana, cuja estrutura processual tem evidente arrimo publicista, as aes comumente utilizadas para o julgamento da lide fiscal so imprprias, isto , no esto fundadas em regime jurdico prprio para a questo tributria. Tais circunstncias tm chamado a ateno da doutrina de Direito Processual que principia a desenvolver estudos que tem por escopo o aperfeioamento ou, talvez mesmo, a construo do denominado Direito Processual Pblico.2 Como acenado pelo autor em comento, o carter pblico das lides oriundas da aplicao das normas tributrias (direito material), deve ser um vetor interpretativo constante no manuseio das normas de processo civil (direito instrumental), uma vez que a estrutura das aes civis , de certo modo, tomada de emprstimo para a soluo das lides tributrias. Nesse sentido que se afirmam serem, as aes cveis, aes imprprias para a soluo do conflito tributrio, pois no seriam, necessariamente, respaldadas no regime jurdico de direito pblico, conforme a concepo acima exposta, esposada no presente estudo. Portanto, tem-se que, embora a orientao terica e normativa do processo civil seja passvel de ser aplicada ao processo tributrio, imprescindvel no perder de vista o carter publicista do conflito de interesses que se busca solucionar (relao jurdica controvertida entre Fisco e Contribuinte).

1.3 O regramento da execuo fiscal Como pontuado no item anterior, o regime jurdico de direito pblico deve informar o trato das lides tributrias. Assim, embora o Cdigo de Processo Civil se mostre passvel de ser utilizado na resoluo da relao jurdica de cunho tributrio, razes no faltam para que sejam veiculadas normas processuais especiais, direcionadas certeiramente ao processo tributrio propriamente dito. Deste modo, mostra-se bastante adequado que o regramento processual a ser aplicado, ao processo de execuo fiscal, deva ser particularizado, por meio da veiculao de lei

James MARINS. Direito Processual Tributrio Brasileiro: Administrativo e judicial, p. 26.

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 especial, visando excepcionar a aplicao da legislao processual civil, de influncia privativista. Essa necessidade de tratamento legal especfico, a ser dispensado execuo fiscal, pode ser justificada sob diversas ticas, abaixo sintetizadas: i. A presena de interesse pblico na lide, relativo efetiva arrecadao do crdito da Fazenda Pblica no pago, satisfao essa, que, em princpio, beneficia toda a coletividade; ii. Garantir-se que o crdito exeqendo idneo, assegurando-se que o direito de propriedade do particular no seja violado em razo de eventuais cobranas indevidas e; iii. A peculiar forma de constituio do ttulo executivo, que obtido mediante atividade unilateral do poder pblico. Sendo pertinente o regramento da execuo fiscal por parte de lei especial, foi editada a Lei Federal n. 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais), que objetivou instituir prerrogativas em favor do exeqente pblico, visando tornar o processo de execuo fiscal mais efetivo do que o processo de execuo disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil. Observa-se, contudo, que o legislador da Lei n.6.830/80, manifestou apego excessivo ao aspecto efetividade e, ao favorecer, em demasia, o exeqente pblico, terminou por inclinar, ao limite, o balanceamento da relao processual executiva (que por sua prpria natureza j desequilibrada, em favor do credor, como j visto). Assim, a Lei n. 6.830/80, ao ser editada, tornou a situao do devedor fiscal mais desfavorecida do que a do devedor civil, utilizando-se, como fundamento, o interesse pblico ao recebimento do crdito. Todavia, como acenado, diversas facetas do interesse pblico fazem-se presentes na execuo fiscal, no podendo ser enfatizado, unicamente, aquele relativo satisfao do crdito. Deve ser considerado, como interesse pblico igualmente relevante, que o crdito pblico seja corretamente cobrado, de modo a preservar a propriedade particular de injustas investidas por parte do poder pblico. A preservao do direito de propriedade particular, que somente pode ser mitigada pelo devido processo legal, por se tratar de garantia fundamental, deve ser tutelada, pelo 6

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 prprio Estado, com o mesmo afinco dispensado satisfao do crdito pblico, por se tratar de direito de ndole constitucional. Assim, a anlise da contrariedade, apresentada pelo contribuinte, nos feitos fiscais, deve merecer a total detena por parte dos rgos competentes (administrativos e judiciais) uma vez que a implementao de atos executrios, sobre o patrimnio privado, em estando ausente causa jurdica que os embase, termina por violar o interesse pblico na preservao dos direitos e garantias individuais. Ademais, retomando as razes que justificariam o tratamento da execuo fiscal por lei especfica, h que ser considerado o peculiar modo de constituio do ttulo executivo fiscal. A cobrana executiva dos crditos tributrios depende da sua inscrio em dvida ativa, obtendo-se a respectiva certido, nos termos dos artigos 2 e 3 da Lei n. 6.830/80, que dotada de presuno relativa de certeza e liquidez. Trata-se de ato unilateral, praticado pelo poder pblico, ao qual a lei atribui certeza e liquidez necessria ao desencadeamento de processo executivo. Portanto, observa-se, aqui, uma forte peculiaridade que particulariza, a Certido de Dvida Ativa, frente aos demais ttulos, aos quais a legislao atribui fora executiva. No caso especfico da Certido de Dvida Ativa, constata-se que a formao de ttulo executivo extrajudicial independe da manifestao da vontade do devedor, ou da interveno do Estado-Juiz, como sucede nos demais documentos elencados no Cdigo de Processo Civil, o que justifica, tambm sob esse aspecto, o trato da execuo fiscal por meio de lei especfica.

2 A Lei n. 11.382/2006 e o efeito suspensivo excepcionalmente atribudo aos embargos execuo de ttulo extrajudicial
A Lei n. 11.382/2006 promoveu profundas alteraes no Cdigo de Processo Civil, em especial no que pertinente ao processo executivo. Pretendeu, o legislador, conferir maior efetividade e celeridade ao processo civil, mediante a expressiva modificao de estruturas processuais, como, por exemplo, a modificao do trato da execuo de sentenas, no mais como processo autnomo, mas como fase processual integrante ao processo de conhecimento. A par das diversas modificaes promovidas no Cdigo de Processo Civil, por meio da veiculao da Lei n. 11.382/2006, o corte metodolgico, adotado no presente trabalho, 7

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 direciona o estudo verificao da sistemtica relativa aos embargos execuo, no que pertine sua eventual aptido de produzir efeitos suspensivos, em relao execuo embargada. Com efeito, a Lei n. 11.382/2006 determinou a revogao do Art. 739, 1, do Cdigo de Processo Civil, que estipulava que os embargos execuo deveriam ser recebidos sempre com efeito suspensivo. Ademais, alm da revogao do pargrafo primeiro do Art. 739, a Lei n. 11.382/2006, afastou, expressamente o chamado efeito suspensivo automtico dos embargos execuo, mediante a incluso, no Cdigo de Processo Civil, do Art. 739-A, que estipula que os embargos do executado no tero efeito suspensivo. Contudo, a Lei n. 11.382/2006, relativizando a regra veiculada no caput do Art. 739A, incluiu, ainda, no Cdigo de Processo Civil, procedimento e requisitos que permitem, em carter excepcional, a atribuio do efeito suspensivo aos embargos execuo civil. Observa-se, assim que, o excepcional efeito suspensivo, aos embargos, pode ser atribudo, pelo magistrado, desde que, garantida a execuo, haja requerimento do executado, demonstrando fundamentos relevantes e a demonstrao de grave dano de difcil ou incerta reparao. Tal efeito suspensivo, de outro turno, pode ser revogado a qualquer tempo, caso seja requerido pela parte interessada, exigindo-se que tal deciso revogadora seja fundamentada. Delimitado, portanto, o cenrio processual vigente, relativamente ao Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006, conclui-se, indubitavelmente, que:

i. os embargos execuo civil, de ttulo executivo extrajudicial, no mais apresentam efeito suspensivo automtico, isto , a execuo no ser mais suspensa em razo da mera interposio dos embargos pelo devedor; ii. excepcionalmente, o magistrado, se presentes os requisitos legais, quais sejam, a) garantia da execuo; b) requerimento do interessado; c) fundamentos relevantes para a suspenso e d) demonstrao de grave dano de difcil ou incerta reparao, pode determinar a suspenso do processo executivo, por meio de deciso passvel de ser revogada, a qualquer tempo.

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3 Os embargos execuo fiscal e a nova disciplina processual civil

Apresentadas as alteraes promovidas, pela Lei n. 11.382/2006, no Cdigo Processual Civil, quanto aos efeitos dos embargos execuo em relao execuo embargada, momento de indagar-se: tais modificaes so aplicveis aos executivos fiscais, disciplinados pela Lei n. 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais)? Observa-se que, desde a entrada em vigor da Lei n. 11.382/2006, ocorrida em 21 de janeiro de 2007, a doutrina e os tribunais se depararam com a questo acima posta. Desde ento, at a presente data, duas linhas de pensamento vm se desenvolvendo, a seguir sintetizadas. a) Sendo a Lei n. 6.830/80 omissa quanto suspenso da execuo fiscal embargada, deveria ser aplicado, subsidiariamente, o Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006, afastando-se, doravante, o denominado efeito suspensivo automtico dos embargos execuo fiscal. Representando tal corrente de pensamento, h o entendimento externado pela Procuradoria da Fazenda Nacional, veiculado por meio do PGFN/CRJ n. 1.732/2007, no sentido de que a Lei n. 6.830/80 no prev expressamente que a penhora suspender o processo de execuo, concluindo, assim, que somente h a suspenso da execuo caso houver manifestao expressa do juiz do feito, mediante a aplicao do Art. 739-A, pargrafo 1, do Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006. Verifica-se que se trata de corrente que vm sendo adotada por boa parcela do Poder Judicirio, conforme anlise por ns efetuada, enfocando o mbito da justia federal3.

Conf. Superior Tribunal de Justia - REsp 1024128 / PR - rgo Julgador: Segunda Turma - Data da Deciso: 13/05/2008 - Relator: Ministro Herman Benjamin. No mesmo sentido: Tribunal Regional Federal da Terceira Regio AI n. 343136 - rgo Julgador: Sexta Turma - Data da deciso: 18/12/2008, Rel. Consuelo Yoshida; Tribunal Regional Federal da Terceira Regio AI n. 319743 rgo Julgador: Terceira Turma Data da deciso: 27/03/2008 -Rel. Nery Junior; Tribunal Regional Federal da Terceira Regio AI n. 314949 - rgo Julgador: Primeira Turma - Data da deciso: 18/03/2008 Rel. Johonsom Di Salvo; Tribunal Regional Federal da Quarta Regio AI n. 200704000161105 - rgo Julgador: Segunda Turma - Data da deciso: 19/06/2007 Rel.Leandro Paulsen; Tribunal Regional Federal da Quinta Regio AI n. 86935 rgo Julgador: Primeira Turma - Data da deciso: 11/09/2008 Rel. Francisco de Barros e Silva; Tribunal Regional Federal da Primeira Regio AI n. 200701000438072 - rgo Julgador: Oitava Turma - Data da deciso: 17/06/2008 - Rel. Carlos Fernando Mathias e Tribunal Regional Federal da Segunda Regio AI n. 161088 - rgo Julgador: Quinta Turma Especializada - Data da deciso: 16/04/2008 Re. Vera Lcia Lima.

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 b) A outra corrente sustenta que a Lei de Execues fiscais, apesar de no veicular, expressamente, regra acerca do efeito suspensivo dos embargos execuo, a mesma apresentaria, em seu bojo, uma sistemtica que terminaria por conduzir ao aludido efeito, impossibilitando a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006. Observa-se que essa corrente a que encontra maior quantidade de adeptos no plano doutrinrio, sendo bastante representativa a concluso obtida no XXXIII Simpsio Nacional de Direito Tributrio 2008, sobre o tema Execuo Fiscal, realizado no dia 7 de novembro de 2008, em na Capital de So Paulo, no sentido de que: A Lei n 11.382/2006, que alterou as disposies do Cdigo de Processo Civil sobre execues de ttulos extrajudiciais, lei geral. J a Lei n 6.830/80, que veicula as regras adjetivas da execuo fiscal, lei especial. O art. 2 da LICC impe a concluso de que a Lei n 11.382/2006 no revogou a Lei n 6.830/80. Os embargos execuo fiscal tm efeito suspensivo, conforme interpretao sistemtica da Lei n 6.830/80, ratificada pela jurisprudncia.4 Acolhendo essa posio observa-se a existncia, ainda que em menor nmero, de decises judiciais, no mbito dos Tribunais Regionais Federais5. Estabelecida, portanto, a dialtica acerca do tema em foco, faz-se necessrio procederse anlise das argumentaes desenvolvidas por ambas vertentes, conforme os tpicos que se seguem.

3.1 A constatao de lacuna normativa como requisito para a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil

Ives Gandra da Silva MARTINS et al, Pesquisas Tributrias, n. 14. Conf. Tribunal Regional Federal da Terceira Regio AI n. 302948 - rgo Julgador: Primeira Turma Data da deciso: 18/01/08, Rel. Luiz Stefanini. No mesmo sentido: Tribunal Regional Federal da Terceira Regio AI n. 297090 - rgo Julgador: Sexta Turma - Data da deciso: 04/12/2008 - Rel. LAZARANO NETO; Tribunal Regional Federal da Quinta Regio - AI n. 83058 - rgo Julgador: Terceira Turma - Data da deciso: 21/08/2008 Rel. Paulo Roberto de Oliveira Lima.
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INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 Conforme delineado, as correntes que divergem acerca da subsistncia do efeito suspensivo aos embargos execuo fiscal encontram seu paralelo no que diz respeito aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, no ponto de que se trata. Uma corrente sustenta que tal aplicao subsidiria seria possvel em razo da completa omisso da Lei de Execues Fiscais no que diz respeito aos efeitos dos embargos execuo. J a outra corrente aduz que a Lei de Execues Fiscais veicula disciplina prpria acerca do aludido efeito suspensivo, tornando impossvel a aplicao do CPC. Em termos gerais, a Lei de Execues Fiscais, em seu Art. 1, veicula que eventuais lacunas em seu regramento devem ser colmatadas pela aplicao do Cdigo de Processo Civil. Observa-se, assim, que, no que diz respeito s execues fiscais, devem ser observados os dispositivos previstos na Lei n. 6.830/80. Apenas nas hipteses em que a aludida norma no veicular disciplina especfica para determinada hiptese ftica, estaria autorizada a aplicao, de modo subsidirio, do Cdigo de Processo Civil, aos processos executivos fiscais. Assim, o ponto de conflito entre ambas as correntes resta perfeitamente perimetrado, pois: i. Caso se constate a existncia de disciplina normativa, prevista na Lei n. 6.830/80, que regre a questo do efeito suspensivo aos embargos execuo, restaria impossibilitada a aplicao subsidiria do regramento previsto no Cdigo de Processo Civil; ii. De outra parte, caso tal disciplina revele-se lacunosa na Lei n. 6.830/80, haveria a possibilidade de incidncia do Cdigo de Processo Civil, alterado, no que se trata, pela Lei n. 11.382/2006.

3.2 A verificao da presena de regramento na Lei de Execuo Fiscal, acerca do efeito suspensivo dos embargos. A Lei de Execues Fiscais, de fato, no traz nenhum dispositivo que disponha, expressamente, acerca dos efeitos dos embargos execuo. Todavia, superado o plano de interpretao puramente literal e, empreendendo-se uma 11

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 anlise sistemtica da Lei n. 6.830/80, supera-se essa primeira impresso, e passa-se a constatar que a LEF efetivamente estabelece regra prpria: a oposio de embargos execuo fiscal acarreta na suspenso da execuo fiscal embargada. Ressalte-se que a tarefa do interprete no pode cingir-se ao plano da mera literalidade dos enunciados prescritivos, sob pena de obter-se uma norma jurdica invlida. O processo de construo do sentido normativo, revela-se complexo, de modo que a tarefa do intrprete no se limita mera localizao e repetio de enunciados prescritivos. A atividade interpretativa exige um longo trajeto, transcorrendo diversos sistemas ou nveis de linguagem: inicia-se a partir da leitura do texto, perpassa a obteno do contedo dos enunciados e, aps a apreciao das suas relaes de coordenao e interdependncia ultimase com a obteno do sentido da norma jurdica. Assim, tendo em vista esse extenso caminho interpretativo, no se pode admitir que a questo da manuteno ou afastamento do efeito suspensivo dos embargos execuo seja solucionada por meio do seguinte raciocnio: no h enunciado prescritivo expresso na Lei n. 6.830/80 que atribua efeito suspensivo aos embargos logo, h a aplicao subsidiria do CPC. No raciocnio acima mencionado nos parece, o percurso da atividade interpretativa foi abortado, no ultrapassando o mero plano literal, que o ponto de partida (e no o de chegada) do intrprete. Assim, verifica-se que os dispositivos legais, contidos na Lei n. 6.830/80, devem ser considerados em seu conjunto, por meio de uma compreenso global e sistematizada, para o fim de checar se h, efetivamente, uma lacuna normativa que permita a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, relativamente aos efeitos dos embargos execuo fiscal. Para tanto, faz-se necessrio passarmos em revista os enunciados prescritivos da Lei n. 6.830/80, que possam conduzir construo de norma jurdica especfica acerca do efeito, processual, dos embargos execuo, no curso da execuo fiscal.

O Art. 18, da LEF, prescreve que, caso no sejam opostos embargos, a Fazenda exeqente ir se manifestar sobre a garantia prestada pelo executado6. Assim, deduz-se que, em sendo regularmente opostos embargos execuo fiscal, a manifestao da exeqente, sobre a garantia ofertada, fica sobrestada, indicando que o processo executivo embargado conduzido a um plano secundrio em
Art. 18. Caso no sejam oferecidos os embargos a Fazenda Pblica manifestar-se- sobre a garantia da execuo.
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relao aos embargos, em carter dependente e, conseqentemente, de suspenso. De outra parte, o Art. 19 da Lei n. 6.830/807, traz regra no sentido de que, somente na ausncia ou na rejeio dos embargos, o terceiro que ofereceu garantia ser intimado, para, em querendo, atuar no socorro do seu bem, conscrito judicialmente. O enunciado prescritivo indica, assim, que a garantia da execuo, por terceiro, e a conseqente oposio de embargos execuo, conduz suspenso da execuo fiscal respectiva. Isso se afirma, pois, somente nos casos de rejeio de embargos, ou de no oposio dos mesmos, que o juiz dever intimar o terceiro que garantiu a execuo. Logo, at que tais eventos ocorram, a execuo fiscal encontrar-se- suspensa, vislumbrando-se, mais uma vez, o efeito suspensivo dos embargos execuo fiscal. Tambm o Art. 24, da Lei n. 6.830/80, traz disciplina legal que conduz suspenso da execuo fiscal embargada, prescrevendo que o exeqente somente poder adjudicar os bens penhorados, antes do leilo, pelo preo da avaliao, caso a execuo no estiver embargada, ou se opostos embargos, os mesmos j tiverem sido rejeitados.8 Verifica-se que a adjudicao dos bens, oferecidos em garantia, condiciona-se hiptese de rejeio dos embargos execuo, justamente por fora de existir efeito suspensivo atribudo, aos mesmos, pela Lei n. 6.830/80. J o Art. 32, 2, da Lei n. 6.830/80, traz regra que condiciona o destino do depsito judicial, efetuado em garantia da execuo fiscal, ao trnsito em julgado da deciso acerca dos embargos9.
O enunciado em comento, embora trate especificamente da garantia prestada mediante depsito, conduz constatao de que a sistemtica prevista na Lei n. 6.830/80 admite, com
Art. 19. No sendo embargada a execuo ou sendo rejeitados os embargos, no caso de garantia prestada por terceiro, ser este intimado, sob pena de contra ele prosseguir a execuo, para, no prazo de 15 (quinze) dias: I remir o bem, se a garantia for real; ou II pagar o valor da dvida, juros e multa de mora e demais encargos, indicados na Certido da Dvida Ativa, pelos quais se obrigou, se a garantia for fidejussria. (grifos nossos). 8 Art. 24. A Fazenda Pblica poder adjudicar os bens penhorados: I antes do leilo, pelo preo da avaliao, se a execuo no for embargada ou se rejeitados os embargos. (grifos nossos). 9 Art. 32. ... 2. Aps o trnsito em julgado da deciso, o depsito, monetariamente atualizado, ser devolvido ao depositante ou entregue Fazenda Pblica, mediante ordem do Juzo competente. (grifos nossos).
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INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 naturalidade, a atribuio automtica de efeito suspensivo. Diante da conjuno de todos os enunciados aqui analisados, veiculados nos artigos 18, 19, 24 e 32, 2, todos da Lei n. 6.830/80, nos parece vivel iniciar a construo de norma jurdica, de cunho processual tributrio, que, composta por hiptese e conseqente, admite a seguinte configurao: Hiptese: i. Se opostos embargos execuo fiscal: Conseqente: i. A manifestao sobre a garantia prestada na execuo ser sobrestada (Art. 18); ii. A execuo garantida por terceiro ser sobrestada (Art. 19); iii. A adjudicao de bens ser sobrestada (Art. 24) e; iv. A execuo garantida por depsito ser sobrestada (at o trnsito em julgado) (Art. 32, 2). A norma jurdica, acima apresentada, permite, portanto, constatar que, na disciplina da Lei de Execuo Fiscais, h uma forte relao entre a oposio de embargos e o sobrestamento da execuo fiscal. Assim, embora os enunciados prescritivos em anlise, irradiem conseqncias com campos de incidncia especficos (manifestao sobre a garantia, adjudicao, garantia prestada por terceiro e garantia mediante depsito), a integrao entre os aludidos dispositivos revela diretriz que, ultrapassando-se o plano da interpretao meramente literal, permite identificar uma sistemtica prpria da Lei de Execuo Fiscal: constatada uma dada hiptese processual (o oferecimento de embargos), implemente-se uma determinada conseqncia processual (a suspenso da execuo). Desta forma, a ausncia de enunciado prescritivo que, expressamente, determine a suspenso da execuo, no caso de oposio de embargos, superada pela interpretao integrada dos dispositivos da LEF. Portanto, conclui-se que, independentemente da disciplina civil, a Lei de Execues Fiscais permite interpretar-se a atribuio de efeito suspensivo os embargos, em razo de sua sistemtica interna.

Desta forma, s alteraes promovidas no Cdigo de Processo Civil, veiculadas

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por meio da Lei n. 11.382/2006, no alteram a Lei de Execuo Fiscal, pela via da aplicao subsidiria, uma vez que no h lacuna normativa a ser colmatada. De outra parte, retomando as concluses alcanadas no item 1.3, do presente trabalho, acerca das razes que conduzem necessidade de estabelecer-se um tratamento legal especfico para a execuo fiscal, apartando-a da disciplina geral do processo civil, observa-se que o efeito suspensivo dos embargos til necessria verificao da idoneidade do crdito tributrio, assegurando-se que o direito de propriedade do particular no seja violado em razo de eventuais cobranas indevidas. A suspenso da execuo fiscal embargada, no mais das vezes, medida indispensvel preservao da indevida alienao da garantia ofertada pois, o regular desenvolvimento da cognio desenvolvida nos embargos, no raro, depende da realizao da demorada e complexa prova pericial tcnico-contbil. Ao imaginar-se um caso de tributao indevida, no qual a invalidade do crdito tributrio somente seja afervel aps a realizao de prova pericial, constata-se que a suspenso, automtica, da execuo fiscal embargada, regra bastante salutar, uma vez que, dificilmente poder o magistrado convencer-se, de plano, do fumus boni iuris exigido no 1 do Art. 739-A do CPC, tendo em vista o carter de ordem tcnica da argumentao envolvida na demanda.
Veja-se, ainda, que a suspenso da execuo fiscal, como forma de garantir que o patrimnio do contribuinte no ser, injustamente, colocado em risco, plenamente compatvel com a peculiar forma de constituio do ttulo executivo fiscal CDA que, relembre-se, obtido mediante atividade unilateral do poder pblico. Ademais, a manuteno da suspenso da execuo fiscal embargada no incompatvel com o interesse pblico relativo efetiva arrecadao do crdito da Fazenda Pblica no pago.

Isto se afirma, pois, diferentemente do que ocorre na sistemtica vigente na execuo civil, alterada pela 11.382/2006, que admite a oposio de embargos independentemente de garantia (Art. 736, caput, CPC) a Lei 6.830/80, por expressa determinao contida no seu Art. 16, pargrafo nico, exige que o crdito tributrio seja integralmente garantido. Portanto, garantindo-se, por meio da constrio do patrimnio do particular, o
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recebimento do crdito pblico, no caso de insucesso da ao de embargos, adequado proceder-se suspenso da execuo fiscal embargada, para se aquilatar se aquele ttulo executivo, constitudo unilateralmente, veicula crdito efetivamente devido.
Assim, as razes que justificam o tratamento da execuo fiscal por lei prpria, permitem concluir que h uma insupervel incompatibilidade conceitual entre a Lei de Execues Fiscais e o Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006, que impede, tambm nesse plano interpretativo, a aplicao subsidiria da novel norma processual civil aos executivos fiscais.

CONCLUSES
As premissas fixadas ao longo no presente trabalho, permitem sintetizar as seguintes concluses: 1) O processo de execuo apresenta carga cognitiva sensivelmente menor que a do processo de conhecimento, pois o ttulo executivo representa presuno de certeza do direito do exeqente. 2) Em razo desta a presuno de certeza, conferida a uma das partes, a relao processual desenvolvida no processo executivo , naturalmente, desequilibrada. 3) Caso o executado pretenda invocar o exerccio pleno da carga cognitiva, o remdio posto disposio do mesmo o manejo da ao autnoma de embargos execuo, com a assuno dos nus respectivos. 4) Uma vez apresentados os embargos execuo, a carga cognitiva deve ser retomada de forma ampla, como modo de possibilitar a checagem da idoneidade do ttulo executivo. 5) Embora as concluses dos itens anteriores sejam aplicveis ao processo tributrio, que observa o mesmo embasamento terico relativo processualstica civil, certas particularidades devem ser tomadas em considerao, tendo em vista a natureza publicista da relao jurdica posta em juzo. 6) Justifica-se portanto, a existncia de um tratamento legal especfico, a ser dispensado execuo fiscal, na medida em que: a) h interesse pblico na lide, relativo efetiva 16

INTERAO Revista Cientfica da Faculdade das Amricas Ano III nmero 1 1 semestre de 2009 arrecadao do crdito da Fazenda Pblica; b) indispensvel garantir-se a idoneidade do crdito exeqendo, evitando-se que o Estado viole o direito constitucional de propriedade; e c) h que se levar em considerao que o ttulo que instrui a execuo fiscal particularssimo, pois obtido mediante atividade unilateral da administrao pblica. 7) As razes que justificam o trato da execuo fiscal, por legislao especfica, apresentadas no item 6, acima, no foram satisfatoriamente atendidas com a edio da Lei de Execuo Fiscal, que, lamentavelmente, enfocou, de modo veemente, o interesse pblico relativo arrecadao tributria 8) No plano da legislao processual civil, alterada com a veiculao da Lei n. 11.382/2006, constata-se que os embargos execuo civil, de ttulo executivo extrajudicial, efetivamente no mais apresentam efeito suspensivo automtico, isto , a execuo no ser mais suspensa em razo da mera interposio dos embargos pelo devedor, permitindo-se tal efeito apenas em carter excepcional, mediante o atendimento dos requisitos legais. 9) Em razo da edio da Lei n. 11.382/2006, formaram-se duas correntes interpretativas, diametralmente opostas, que se digladiam acerca da manuteno, ou no, do efeito suspensivo automtico dos embargos execuo fiscal. 10) A constatao da existncia de uma disciplina normativa, prevista na Lei n. 6.830/80, que regra a questo do efeito suspensivo aos embargos execuo, impossibilita, necessariamente, a aplicao subsidiria do regramento previsto no Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n. 11.382/2006. 11) A anlise sistemtica da Lei n. 6.830/80, em especial de seus artigos 18, 19, 24 e 32, 2, permite construir norma jurdica processual que preceitua: oferecidos os embargos execuo (hiptese) a mesma deve ser suspensa (conseqncia). 12) A norma jurdica apresentada no item 11, obtida a partir dos enunciados prescritivos contidos na Lei n. 6.830/80, compatvel com as concluses expostas no item 6, acima, permitindo afastar, no plano da integrao coordenada de enunciados, a aplicao da norma processual civil, alterada pela 11.382/2006. 13) Por tais razes, conclui-se que as alteraes promovidas pela Lei n. 11.382/2006 no so aplicveis aos executivos regrados pela Lei n. 6.830/80, subsistindo o efeito suspensivo, de carter automtico, dos embargos execuo fiscal.

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