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OAB 2010.

3 2 FASE DIREITO CIVIL

Professor Cristiano Sobral OAB Segunda Fase Complexo de Ensino Renato Saraiva Dos contratos Conceito o acordo de vontades, ou negcio jurdico, entre duas ou mais pessoas (fsicas ou jurdicas) com finalidade de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos de natureza patrimonial. Todos os contratos so atos jurdicos bilaterais, pois resultam de uma conjugao de duas ou mais vontades. O contrato hoje pode ser conceituado como um instrumento de tutela pessoa humana, um suporte para o livre desenvolvimento de sua existncia, inserindo-se a pessoa em sociedade em uma diretriz de solidariedade (art. 1, III, CF), na qual o estar para o outro se converte em linha hermenutica de todas as situaes patrimoniais (Nelson Rosenvald, Funo Social do Contrato, cit, p. 82). Requisitos de validade a) agente capaz; b) objeto lcito e possvel e economicamente aprecivel; c) forma prescrita ou no vedada em Lei; Classificao Unilaterais: nascem obrigaes apenas para uma das partes; uma nica vontade. Ex.: testamento, mtuo. Bilaterais: geram obrigaes para ambas as partes; duas manifestaes de vontade. Ex.: contrato de compra e venda. Plurilaterais: vrias manifestaes de vontade. Ex.: contrato social de uma sociedade mercantil. Onerosos: so aqueles em que uma das partes assume o nus e a outra assume as vantagens, ou ambos assumem o nus e as obrigaes. O direito de uma parte o dever da outra parte. Ex.: contrato de compra e venda; contrato de locao, etc. Gratuitos: Quando existe somente uma prestao. Ex.: contrato de doao sem encargos; testamento, comodato; etc.

Execuo instantnea: quando o contrato de execuo imediata, esgotando-se num s instante, mediante uma nica prestao, num nico ato. Ex.: contrato de compra e venda vista; Trato sucessivo/cativos/execuo continuada: quando um contrato vai ser executado em vrios atos, no momento futuro, continuadamente. Ex.: contrato de locao, contrato de credirio, contrato de prestao de servios; etc. Diferido: quando um contrato vai ser executado em um nico ato, no momento futuro. Ex.: contrato de compra e venda a prazo com um nico pagamento. Comutativos: as prestaes de ambas as partes so certas, podendo seu montante ser avaliado j no ato da concluso do contrato. Ex.: compra e venda. Aleatrios: a prestao de uma ou de ambas as partes depende de um evento futuro e incerto. Ex.: compra de produo da prxima safra de laranja, com preo fixado. No momento da celebrao do contrato o preo fixado, mas se ignora a quantidade da produo, e mesmo se haver produo. H, pois, um risco: a lea. Esta lea pode se referir tanto quantidade quanto prpria existncia da coisa. Principais: possuem vida autnoma. Ex.: compra e venda. Acessrios: sua existncia est subordinada a de outro contrato: Ex.: fiana. Intuito personae: o consentimento dado em razo da pessoa do outro contratante. Impessoais: no importa a pessoa do outro contratante. Nominados (tpicos): esto tipificados em lei. Inominados (atpicos): ainda no foram regulamentados. So os contratos criados pelas partes, dentro do princpio da liberdade contratual e que no correspondem a nenhum tipo previsto no Cdigo Civil. Devem respeitar a funo social. Contratos paritrios: quando as partes so colocadas em p de igualdade discutindo amplamente e fixando todas as suas clusulas. Contratos de adeso: quando uma das partes se limita aceitar as clusulas e

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condies previamente estipuladas pela outra. Aqui vale observarmos a regra disposta do CDC. Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. 1 A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato. 2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que a alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no 2 do artigo anterior. 3 Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. (Redao dada pela n 11.785, de 2008) 4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.
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Princpio da obrigatoriedade da conveno (pacta sunt servanda). Tal princpio decorre da liberdade de contratar, visando fazer com que aquilo que foi contratado se torne lei entre as partes. Assim podemos afirmar que as partes ficaram obrigadas ao contedo contratual, o que gera limitao. Entretanto, tal fundamentao est sendo mitigada pela doutrina mais moderna, bem como, pela jurisprudncia. A viso atual pela defesa da permanncia do princpio, s que no mais como regra geral. Caso venhamos a estar diante de uma clusula abusiva o contrato poder ser revisado, pois a funo social permite tal ocorrncia. Veja o art. 51, 2 do CC/02. Princpio da relatividade dos efeitos dos contratos Tal princpio encontra limitaes na legislao vigente. Hoje o contrato no gera efeitos somente para as partes, sendo possvel afirmar que terceiros podero sofrer seus efeitos. Estamos diante de uma via de mo dupla, terceiros no podem sofrer em razo do contrato realizado entre os parceiros contratuais e esses terceiros ou terceiro no podem criar problemas para esses parceiros contratuais. Exemplos modernos: art. 17 do CDC e art. 608 do CC/02. Princpio da boa f

No solenes (no formais): a lei no exige uma forma preestabelecida para reger estes contratos. A regra a utilizao dos contratos no solenes ou no formais. Solenes: a forma especial deve estar expressa em lei. Ex.: contrato de compra e venda de bem imvel; pacto antenupcial; contrato de locao residencial; doao de imvel etc. Princpios contratuais Princpio da autonomia da vontade Segundo este princpio a pessoa poder regular seus direitos, ou seja, seus interesses prprios. Atravs de sua liberdade de contratar a pessoa realiza suas contrataes. Fato que deve ser mencionado a questo da limitao dessa liberdade em razo da ordem pblica. As pessoas possuem liberdade de contratar, s que a questo contratual fica limitada a funo social.

Consiste em um dever de probidade entre as partes, de transparncia e lisura. Deve ser observado em todas as fases do contrato. A boa-f objetiva no est ligada ao nimo interior das pessoas envolvidas na relao; em verdade, constitui um conjunto de padres ticos de comportamento, modelo ideal de conduta que se espera de todos os integrantes de determinada sociedade. Princpio da funo social Tal princpio est fundamentado no art. 421 CC/02, e vale informar que o mesmo no limitou a liberdade de contratar e sim legitimou a liberdade contratual. O contedo contratual ser submetido a um controle de merecimento, averiguando se o mesmo se encontra de acordo com uma ordem social. Maria Celina Bodin de Moraes relata muito bem o assunto afirmando que, o negcio jurdico, no direito

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contemporneo, deve representar, alm do interesse individual de cada uma das partes, um interesse prtico que esteja em consonncia com o interesse social e geral (Maria Celina Bodin de Moraes. A causa dos Contratos. Revista Trimestral de Direito Civil. RJ. Padma, n. 21, jan/mar 2005, p.100).

Ocorrendo, aceitao fora do prazo, com adies, restries, ou modificaes, importar nova proposta. 3) Contrato preliminar: apesar de no ser de regra obrigatria tal fase vincula as partes. Deve conter todos os elementos do contrato definitivo, exceto quanto a forma. Pode assumir duas formas: (a) compromisso unilateral/contrato de opo (apenas uma das partes assume o compromisso, apesar de ambas assinarem o documento); (b) compromisso bilateral (ambas assinam, ambas assumem). O contrato preliminar em sntese apertada: contrato preliminar ou pacto de contrahendo nada mais do que uma conveno provisria, contendo os requisitos do art. 104 do NCC, e os elementos essenciais ao contrato (res, pretiutn e consensum), tem por objeto concretizar um contrato futuro e definitivo, assegurando pelo comeo de ajuste a possibilidade de ultim-lo no tempo oportuno. Os requisitos para a sua eficcia so os mesmos exigidos ao contrato definitivo, excetuada a forma. Nesse sentido: Smula 413 do STF: O compromisso de compra e venda de imveis, ainda que no loteados, d direito execuo compulsria, quando reunidos os requisitos legais. Ele se distingue da simples oferta ou proposta ou das negociaes preliminares em preparo de contrato. A lei o admite como contrato inicial ou incompleto, a exigir a celebrao do definitivo, desde que dele no conste clusula de arrependimento e tenha sido levado ao registro competente (art. 463 do NCC), a tanto que tal exigibilidade permite o suprimento judicial da vontade da parte inadimplente, salvo se a isto se opuser a natureza da obrigao (Art. 464 do NCC). Aquele que efetua a quitao e depois invoca a clusula de arrependimento estaria violando a legtima expectativa da outra parte, podendo se falar em venire contra factum proprium. A sentena judicial que supre a declarao de vontade do contratante inadimplente em tutela especfica da obrigao substitui o contrato definitivo. Dispe, a propsito, o art. 639 do CPC: Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado. Em regra, o da obrigao (v.g., promessa de casamento), o contrato resolvido em perdas e danos, operando-se o disposto no art. 465 deste Cdigo. Da Estipulao em favor de terceiro. A estipulao em favor de terceiro (pactum in favo reiri tertii),consiste em um contrato atravs do qual

Formao dos contratos 1) Negociaes preliminares: fase de debates. No existe formalizao de contrato. Em regra tal fase no vincula as partes a realizao da contratao, mas defendo a vinculao ao deveres anexos a boa-f objetiva. Por faltar regulamentao de tal fase no atual Cdigo a doutrina explica que no haver vinculao, porm excepcionalmente pode ser sustentada a responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana, fundada no princpio de que os interessados na celebrao de um contrato devero comportar-se de boa-f (Maria Helena Diniz, Curso..., p.46). 2) Fase de proposta: aqui existe formalizao, sendo chamada de fase de policitao. Tal fase vincula as partes. Pode se dar entre presentes (facilidade na comunicao) e pode ocorrer entre ausentes (dificuldade na comunicao). Ateno!!! Pode ser indagado no concurso o seguinte: QUAL A TEORIA QUE SE APLICA NOS CONTRATOS ENTRE AUSENTES. VAMOS L!!!!! Regra: TEORIA DA AGNIO NA SUBTEORIA DA EXPEDIO (expedio de resposta positiva). Exceo: TEORIA DA AGNIO NA SUBTEORIA DA RECEPO (casos previstos nos incisos do art. 434 do CC/02). Deixar de ser obrigatria a proposta quando: a) se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante; b) se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente; c) se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado; d) se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente. A oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstncias ou dos usos. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao, desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada.

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convenciona-se que a prestao dever ser cumprida pelo promitente em favor de um terceiro alheio a relao contratual. Exemplo clssico da estipulao o contrato de seguro de vida, onde o estipulante elege o beneficirio (terceiro). So os personagens envolvidos: a) Estipulante: aquele que estipula em favor de terceiro b) Promitente: aquele que assume a obrigao de cumprir a prestao em favor de terceiro. c) Beneficirio: o terceiro que, embora alheio relao contratual, o destinatrio da prestao a ser cumprida pelo promitente. Tal contrato excepciona o princpio da relatividade contratual, pois o terceiro, ora beneficirio, ter vantagens, inclusive a de exigir do promitente o cumprimento da obrigao. Art. 436. O que estipula em favor de terceiro pode exigir o cumprimento da obrigao. Pargrafo nico. Ao terceiro, em favor de quem se estipulou a obrigao, tambm permitido exigi-la, ficando, todavia, sujeito s condies e normas do contrato, se a ele anuir, e o estipulante no o inovar nos termos do art. 438. Art. 437. Se ao terceiro, em favor de quem se fez o contrato, se deixar o direito de reclamar-lhe a execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor. Art. 438. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro designado no contrato, independentemente da sua anuncia e da do outro contratante. Pargrafo nico. A substituio pode ser feita por ato entre vivos ou por disposio de ltima vontade. Da promessa de fato de terceiro Jos Acir Lessa Giordani, nos ensina que a promessa de fato de terceiro no consiste necessariamente em um contrato, pois pode se tratar de um ato meramente unilateral. (Jos Acir Lessa Giordani, Contratos, p. 83). No se trata de uma exceo ao princpio da relatividade dos contratos, pois quem se obriga o promitente, e no o terceiro, que somente passa a se vincular perante o promissrio quando expressa o seu consentimento.

Vcios redibitrios (art. 441 ao Art. 446 CC/02) So vcios que geram a impropriedade do bem tornando o mesmo inadequado ao fim destinado ou lhe diminuindo o seu valor. Tal vcio o conhecido como vcio oculto, assim pode ser afirmado que o Cdigo Civil s deu proteo ao vcio oculto. De forma diversa o Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de defender o adquirente em face dos vcios ocultos, o protegeu tambm na ocorrncia de vcios aparentes ou de fcil constatao. Diante da impropriedade que recai sobre o bem adquirido, a indagao que surge a seguinte: o que o adquirente pode fazer? 1) Poderia o mesmo propor ao redibitria em face do alienante visando retornar ao seu estado primitivo. Tal ao s ser cabvel se o vcio for substancial. 2) Caso o vcio no seja substancial, pode o adquirente propor ao estimatria ou quanti minoris em face do alienante visando um abatimento no preo. Numa palavra: quando o vcio no for expressivo, ou seja, de grande extenso, s ser cabvel a ao estimatria. Caio Mrio diz que o fundamento dos vcios redibitrios o princpio da garantia, sem a intromisso de fatores exgenos, de ordem psicolgica ou moral (Caio Mrio da Silva Pereira. Instituies..., p. 123). importante mencionar que tal vcio j deve ser existente ao tempo da tradio. O professor Gustavo Tepedino, afirma que no haver responsabilizao do alienante caso a perda tenha se dado por caso fortuito, ainda que a coisa apresentasse defeitos ocultos, uma vez que no existisse, no caso, relao, de causa e efeito entre o vcio e o perecimento (Cdigo Civil Interpretado conforme a Constituio da Repblica, Ed. Renovar, 2006, Vol II, p. 69). Poder o adquirente demandar em face do alienante cumulando a ao com perdas e danos se provar que o mesmo vendeu o bem sabendo que ele apresentava vcio. Caso no fique provado que o alienante conhecia o vcio, s ser devolvido o valor pago pelo bem, sem que haja a cumulao com perdas e danos. Os prazos para a propositura da ao esto mencionados no art. 445 do CC/02 e os mesmos possuem natureza decadencial.

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Sero de 30 dias tratando-se de bens mveis e de 1 ano se o bem for imvel, contados da entrega efetiva. Se o adquirente j estava na posse do bem o prazo mencionado ser contado reduzido a metade, ou seja, 15 dias para bens mveis e 6 meses para bens imveis, contados da alienao. Percebam que aqui observamos a modalidade de tradio ficta, traditio brevi manu, que significa que aquele que possui em nome de outrem passa a possuir em nome prprio. Questo complicada surge quando estamos diante do pargrafo nico do art. 445, pois a lei menciona que quando o vcio s puder ser conhecido mais tarde o prazo passa a ser de 180 dias tratando-se de bens mveis e de 1 ano se for imvel. Indaga-se: como fica o prazo para a propositura das aes edilcias (redibitria/ estimatria)? O enunciado 174 da III Jornada de Direito Civil nos responde. Vejamos: 174 Art. 445: Em se tratando de vcio oculto, o adquirente tem os prazos do caput do art. 445 para obter redibio ou abatimento de preo, desde que os vcios se revelem nos prazos estabelecidos no pargrafo primeiro, fluindo, entretanto, a partir do conhecimento do defeito. Por fim importante mencionar que se for dado prazo de garantia contratual pelo alienante, no sero contados os prazos da lei, isso significa que os prazos decadenciais ficam suspensos. Realizando dilogo com o CDC e citando a jurisprudncia do STJ, a questo fica dessa forma nos tribunais. Garantia= Garantia Contratual + Garantia Legal. INDENIZAO. CDC. GARANTIA CONTRATUAL. O recorrente adquiriu um automvel utilitrio (zero quilmetro), mas, quando da retirada, logo notou pontos de corroso na carroceria. Reclamou 11 meses depois; contudo, apesar da realizao de vrios reparos pela concessionria, a corroso alastrou-se por grande parte do veculo, o que levou ao ajuizamento da ao de indenizao por danos morais e materiais em desfavor da concessionria e da montadora. No caso, est-se diante de vcio de inadequao (art. 12 do CDC), pois as imperfeies apresentadas no produto impediram que o recorrente o utilizasse da forma esperada, porm sem colocar em risco sua segurana ou a de terceiros, da que, tratando-se de

bem durvel e de vcio de fcil percepo, impe aplicar-se o prazo decadencial de 90 dias para deduzir a reclamao, contados, em regra, da entrega efetiva do bem (art. 26, 1, do mesmo cdigo). Sucede que existe a peculiaridade de que a montadora concedera ao veculo a garantia (contratual) de um ano, que complementar legal (art. 50 da citada legislao). Diferentemente da garantia legal, a lei no fixou prazo de reclamao para a garantia contratual, todavia a interpretao teleolgica e sistemtica do CDC permite estender garantia contratual os mesmos prazos de reclamao referentes garantia legal, a impor que, no caso, aps o trmino da garantia contratual, o consumidor tinha 90 dias (bem durvel) para reclamar do vcio de inadequao, o que no foi extrapolado. Dessarte, a Turma, ao renovar o julgamento, aderiu, por maioria, a esse entendimento. O voto vencido no conhecia do especial por falta de prequestionamento. Precedentes citados: REsp 442.368-MT, DJ 14/2/2005; REsp 575.469-RJ, DJ 6/12/2004, e REsp 114.473-RJ, DJ 5/5/1997. REsp 967.623-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 16/4/2009. Evico (art. 447 ao art. 457, CC/02) A evico se d pela perda da coisa, adquirida em contrato oneroso (cuidado muitos concursos mencionam, contratos gratuitos), por fora de deciso judicial, ou apreenso administrativa,mesmo se aquisio for hasta pblica. O entendimento anterior era a adoo da evico somente nos casos de sentena judicial, mas hoje vigora o conceito acima. Segue fundamentao de acordo com julgado do STJ. CIVIL. EVICO. O direito de demandar pela evico no supe, necessariamente, a perda da coisa por sentena judicial. Hiptese em que, tratando-se de veculo roubado, o adquirente de boa-f no estava obrigado a resistir autoridade policial; diante da evidncia do ato criminoso, tinha o dever legal de colaborar com as autoridades, devolvendo o produto do crime. Recurso especial no conhecido.(REsp 69496/SP, Rel. Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma, julgado em 09/12/1999, DJ 07/02/2000, p. 149). Evico ou evincere = privao total ou privao parcial. Partes na evico:

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a) evicto ou evencido a pessoa que perde a coisa;adquirente. b) alienante a pessoa que transferiu; c) evictor ou evencente pessoa que ganha a coisa por deciso judicial. Uma indagao bastante interessante em concursos a seguinte: Os bens arrematados em hasta pblica estariam garantidos contra a evico?

Uma regra que deve ser mencionada e de suma importncia a do art. 199 III do CC/02, que prev que no corre prescrio, pendendo a ao de evico, mas somente aps o trnsito em julgado da sentena a ser proferida na ao em que se discute a evico. Questo tormentosa a denunciao da lide na evico. O art. 456 do CC/02 informa que para que o evicto exera seu direito, dever ele notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. Seria a denunciao da lide obrigatria, pela leitura do artigo sim, porm o STJ no utiliza tal fundamentao afirmando que a mesma ser facultativa. Evico. Indenizao. Denunciao da lide (falta). 1. Por no se ter denunciado, quando reivindicada a coisa por terceiro, no impede se pleiteie "a devoluo do preo de coisa vendida, se no provado que o alienante sabia do risco dessa evico ou, em dele sabendo, que no o assumira". Em tal sentido, precedentes do STJ: REsps 9.552 e 22.148, DJs de 03.8.92 e 05.4.93. 2. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial" (Smula 7). 3. Recurso especial no conhecido. (REsp 132258/RJ, Rel. Ministro Nilson Naves, Terceira Turma, julgado em 06/12/1999, DJ 17/04/2000, p. 56). Seria admissvel a denunciao por saltos, ou seja, pode ao adquirente denunciar a lide a quem lhe vendeu o bem ou a quem vendeu a quem lhe vendeu? Pergunta complicada, no ! 1) 29 I CJF - Art. 456: a interpretao do art. 456 do novo Cdigo Civil permite ao evicto a denunciao direta de qualquer dos responsveis pelo vcio.

Posio moderna: o art. 447 do CC/02 consolida posio doutrinria no sentido de estender a evico pessoa que adquire por arrematao judicial em processo de execuo (Bezerra de Melo. Novo Cdigo Civil anotado, vol. III, t. I, p. 60.). Podem as partes por clusula expressa reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico? Segundo a leitura do art. 448 do CC/02, tal possibilidade perfeitamente cabvel, porm entendo que somente nas hipteses em que o contrato no seja de adeso, pois poderia ser alegada a regra do transcrito no art. 424 do CC/02. Qual ser o valor a ser indenizado ao evicto? O art. 450 do CC/02, responde a indagao informando que ser restitudo o evicto do valor integral do preo ou das quantias que pagou e ainda aos frutos que tiver sido obrigado a restituir, a indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos sofridos, as custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo. O problema se d quando o nico do artigo menciona que o preo ser o d poca em que a coisa se evenceu e proporcional ao desfalque sofrido no caso de evico parcial. Como se far o clculo da indenizao neste caso? O STJ firmou um precedente no REsp n 248423. Vejamos: INDENIZAO. PERDAS E DANOS. EVICO. Perdida a propriedade do bem, o evicto h de ser indenizado com importncia que lhe propicie adquirir outro equivalente. No constitui reparao completa a simples devoluo do que foi pago, ainda que com correo monetria. (REsp 248423/MG, Rel. Ministro Eduardo Ribeiro, Terceira Turma, julgado em 27/04/2000, DJ 19/06/2000, p. 146).

Contratos aleatrios Significa que o contrato de risco, ou seja, de uma expectativa da ocorrncia de evento incerto e casual. Carvalho dos Santos aduz que contrato aleatrio aquele que nasce de esperanas e receios (Carvalho dos Santos. Cdigo Civil, p. 413). Se o contrato for aleatrio, por dizer respeito a coisas ou fatos futuros, cujo risco de no virem a existir um

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dos contratantes assuma, ter o outro direito de receber integralmente o que lhe foi prometido, desde que de sua parte no tenha havido dolo ou culpa, ainda que nada do avenado venha a existir. Trata-se da venda empito spei/venda da esperana. O exemplo clssico: uma pessoa compra toda a colheita de uma fazenda em determinado perodo e a fazenda nada produz. J se assumir o adquirente tomando a si o risco de virem a existir em qualquer quantidade, ter tambm direito o alienante a todo o preo, desde que de sua parte no tiver concorrido culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior esperada. Aqui observamos a venda, empito rei speratae/venda da esperana em relao a quantidade. Mas, se da coisa nada vier a existir, alienao no haver, e o alienante restituir o preo recebido. Exemplo clssico: safra futura. Estando de frente com coisas j existentes, mas expostas a risco, assumido pelo adquirente, ter igualmente direito o alienante a todo o preo, posto que a coisa j no existisse, em parte, ou de todo, no dia do contrato. Exemplo: passo um navio por 500 mil sabendo que o mesmo vale uns 2 milhes de reais. Poderiam pensar que sou louco, ocorre que o navio est afundando, e o vendo pelo um valor inferior j sabendo que o comprador ir assumir um grande risco, pois a coisa est exposta a risco. Numa palavra: o dispositivo trata do risco sobre a existncia da coisa, retratando a emptio spei (venda da esperana, a probabilidade de a coisa existir), caso em que o alienante ter direito a todo o preo da coisa que venha a no existir, como sucede no exemplo clssico da venda de colheita futura, independente de a safra existir ou no, assumindo o comprador o risco da completa frustrao da safra (inexistncia), salvo se o risco cumprir-se por dolo ou culpa do vendedor.

feito por qualquer modo, independente de forma diversa pela qual se realizou o contrato desfeito. A resilio unilateral meio de extino da relao contratual, admitida por ato de vontade de uma das partes, em face da natureza do negcio celebrado, terminando o vnculo existente por denncia do contrato, mediante notificao. b) clusula resolutiva O contrato se resolve pela clusula resolutiva expressa, diante de obrigao no adimplida de acordo com o modo determinado. A clusula expressa promove a resciso de pleno direito do contrato em face do inadimplemento. Quando no houver sido expressa a clusula resolutiva, o contratante prejudicado dever notificar a parte inadimplente acerca da sua deciso de resolver o contrato em face da inadimplncia do outro. E nsita a todo pacto bilateral a clusula resolutria tcita. c) exceo de contrato no cumprido O princpio exceptio non adimpleti contractus, decorrente da dependncia recproca (prestaes simultneas) das relaes obrigacionais assumidas pelas partes, exercido pelo contratante cobrado, recusando-se sua exigibilidade (satisfazer a sua obrigao) por via da exceo do contrato no cumprido; quando a ela instado, invoca o inadimplemento da obrigao do outro. O princpio tem incidncia quando ocorre uma interdependncia, pela simultaneidade temporal de cumprimento (termos comuns ao adimplemento) entre as obrigaes das partes, ou seja, as obrigaes devem ser recprocas e contemporneas. Caio Mrio, afirma que se ambas as prestaes so sucessivas, claro que no cabe a invocao da exceptio por parte do que deve em primeiro lugar, pois que a do outro ainda no devida; mas, ao que tem de prestar em segundo tempo, cabe o poder de invoc-la, se o primeiro deixou de cumprir (Caio Mrio da Silva Pereira. Instituies, p. 160). Aqui podemos afirmar que haver exceo de insegurana, regra prevista no art. 477 do CC/02. Vejamos o caso em que a mesma aplicada segundo a lei. Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual

Extino do contrato a) distrato O distrato negcio jurdico que objetiva a desconstituio do contrato, extinguindo os seus efeitos. E o desfazimento do acordo de vontades, da relao jurdica existente, atravs da manifestao recproca dos contratantes (resilio bilateral), quando ainda no tenha sido executado o contrato. Os seus efeitos operam-se sem retroatividade (efeito ex nunc). A forma do distrato submete-se mesma forma exigida por lei para o contrato para ter a sua validade. No obrigatria a forma, o distrato

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OAB 2010.3 2 FASE DIREITO CIVIL

se obrigou, pode a outra recusar-se prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou d garantia bastante de satisfaz-la. Se o cumprimento for defeituoso, estaremos diante do descumprimento parcial da obrigao (exceptio non rite adimpleti contractus). Orlando Gomes diz que a diferena entre a exceptio non adimpleti contractus (descumprimento total) e a exceptio non rite adimpleti contractus diz respeito ao nus da prova, pois havendo inadimplemento total, incumbe a prova ao contraente que no cumpriu a obrigao. Havendo exceo incompleta, deve prov-la que invoca a exceo, pois se presume regular o pagamento aceito (Orlando Gomes. Contratos, p. 92). OBS.: Quando houver sido pactuada a clusula solve et repete, opera-se a renncia ao emprego da exceptio non adimpleti contractus. d) onerosidade excessiva Teoria da impreviso: diz-se onerosidade excessiva o evento que embaraa e torna dificultoso o adimplemento da obrigao de uma das partes, proveniente ou no de imprevisibilidade da alterao circunstancial (evento extraordinrio e imprevisvel), impondo manifesta desproporcionalidade entre a prestao e a contraprestao, com dano significativo para uma parte e conseqente vantagem excessiva (enriquecimento sem causa) para a outra, em detrimento daquela, a comprometer, destarte, a execuo equitativa do contrato. Trata-se de manifestao clara do princpio do equilbrio econmico. Ateno, pois comum em provas objetivas o examinador utilizar onerosidade excessiva como sinnima da teoria da impreviso. A teoria da impreviso difere da teoria adotada pelo CDC (teoria da base objetiva do negcio jurdico), pois nesta ltima teoria desnecessrio investigar sobre a previsibilidade do fato econmico superveniente. Assim, o fato pode at ser previsvel, porm no esperado. Leonardo Medeiros Garcia citando Karl Larenz diz que no interessa se o fato posterior era imprevisvel, o que realmente interessa se o fato superveniente alterou objetivamente as bases pelas quais as partes contrataram, alterando o ambiente econmico inicialmente presente. Isto , para essa teoria, no interessa se o evento era previsvel ou imprevisvel, no se prendendo, ento, a

aspectos subjetivos (Leonardo Medeiros Garcia. Direito do Consumidor, Cdigo Comentado e Jurisprudncia, cit., p. 62).

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