TENTATIVA ETAPAS DEL ITER CRIMINIS

Para llegar a la consumacin del delito, es necesario realizar todo un proceso q va, desde la idea o propsito de cometerlo en la mente del sujeto, hasta la consumacin del delito. Ese proceso se llama iter criminis (camino del delito) y consta de 2 etapas: A. Etapa interna: no trasciende el plano del pensamiento, por ende no es punible. Son el punto de partida del iter criminis y comprenden la idea misma de cometer el delito, la decisin, la elaboracin de la forma de llevarlo a cabo. Permanece en el fuero interno del individuo. Estos actos no son punibles pq:  Sin accin, no hay delito; y para q haya accin, no bastan los actos internos, sino q se requiere la exteriorizacin de la accin.  Segn el art. 19 de la CN las acciones privadas de los hombres q de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados . B. Etapa externa: se materializan acciones externas, trascendiendo el plano del pensamiento. Dentro de esta etapa se encuentran distintos actos, cuya distincin es importante ya q algunos de estos actos son punibles y otros no:  Actos preparatorios: es la exteriorizacin de la accin y tienden a preparar el delito, no a consumarlo. Ejemplo - el q piensa falsificar un documento, ensaya antes la imitacin de la letra o estudia la calidad de los reactivos a emplear. Como solo el autor conoce q sus preparativos son para consumar el delito, la ley, por lo general, no los considera punibles, salvo casos puntuales, en donde entre el acto y el delito hay una relacin evidente. Ejemplo: - se castiga la mera tenencia de elementos o instrumentos destinados a cometer falsificaciones, pq tener una maquina falsificadora hace q sea inequvoca su finalidad; -se reprime la conspiracin para la traicin.

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 Actos de ejecucin: con ellos el sujeto comienza la ejecucin del delito. Se castiga al q consumo el delito, pero tb al q comenz a ejecutarlo, aunque no lo haya consumado, esto se llama tentativa  Consumacin del delito (ltima etapa de iter criminis ): es la total realizacin del tipo objetivo del delito, se cumplieron todos los elementos de la figura tpica en cuestin.  Agotamiento del delito: segn algunos autores, adems de la fase de consumacin existe el agotamiento, q consiste en el dao causado luego de la consumacin, siempre q dicho dao haya sido pretendido desde el principio por su autor.

Si bien a veces la accin del individuo llega hasta el final y el delito se consuma, otras veces dicha accin se detiene en algunas de las etapas del iter criminis , sin q pueda lograr la consumacin del delito. Si la accin se detuvo en los actos de ejecucin, hay tentativa . Art. 42.- El q con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir las penas determinadas en el art 44. Art. 44.- La pena q correspondera al agente, si hubiere consumado el delito, se disminuir de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser reclusin de quince a veinte aos. Si la pena fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a quince aos. Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente. (Conforme a las leyes N 11.221, de fe de erratas, y N 23.077).

CONCEPTO DE TENTATIVA
Cuando alguien, con el fin de cometer un delito determinado, comienza la ejecucin del mismo, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. De esta forma vemos q: En el delito consumado estn presentes los elementos subjetivos y objetivos.
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En la tentativa est presente el elemento subjetivo, pero falta el objetivo. Se analizan elementos de tipo objetivos especficos (q haya comienzo de la ejecucin y q no llegue a producirse el resultado por causas ajenas a la voluntad del autor).

Recordemos q si falta el elemento subjetivo y est presente el objetivo, estamos ante un error de tipo. La tentativa no constituye una figura delictiva autnoma, ya q ella debe estar referida siempre, a un determinado delito (no se habla de delito de tentativa sino de tentativa de delito).

ELEMENTOS DE LA TENTATIVA
a) en el tipo objetivo de la tentativa existen 2 elementos especficos: y Que haya comienzo de ejecucin del delito: la diferencia entre actos preparatorios y de ejecucin, es fundamental para saber cundo hay comienzo de ejecucin. Que no llegue a producirse el resultado (a consumarse el delito) por circunstancias ajenas a la voluntad del autor: esto significa q aunque haya comenzado la ejecucin del delito, este no se ha consumado aunque el autor haya querido hacerlo. desde ya q si se consume el delito, significa q previamente hubo tentativa del mismo, pero se subsume su punicin en la del delito consumado, q es ms severa.

b) en el tipo subjetivo el elemento es uno solo: y Que el fin del autor haya sido cometer un delito: esto significa q la tentativa solo puede darse en delitos dolosos (nunca en culposos) pq el dolo de consumar el delito est presente, aunque no pueda cometerse por causa ajenas al autor.

Para algunos autores la tentativa no es posible en dolo eventual, ya q siempre el autor debe tener el fin de cometer un delito determinado (dolo directo), pero para otros autores (zaffaroni) es indistinto, ya q tanto en el dolo eventual como en el directo la intencin es causar un delito determinado.

FUNDAMENTO DE LA PUNICION DE LA TENTATIVA

La tentativa es un hecho q aun no se ha perfeccionado como delito, Cul es la razn por la cual se castiga un hecho q aun no se perfecciono como delito?, para contestar esto surgieron varias teoras:

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1. Teora objetiva: (toma en cuenta el aspecto exterior del hecho tentado q pone en peligro un bien jurdico tutelado): se castiga la tentativa pq el bien jurdico q protega la figura, haba corrido peligro. Es decir q con la tentativa haba un comienzo de violacin de una norma. Esta teora dejara impune las tentativas inidneas, ya q en ellas el bien nunca corre peligro. 2. Teoras subjetivas: - clsica (toman en cuenta al individuo): la tentativa debe ser castigada en razn de la peligrosidad demostrada por el delincuente, equiparando dicha tentativa al delito consumado ya q en ambos el sujeto demuestra su intencin criminal, su propsito de llegar al delito. -moderna (toma en cuenta la perturbacin al orden social): la tentativa debe castigarse pq aunque no se haya lesionado un bien jurdico, el comienzo de la ejecucin en si es un acto hostil al dcho. Zaffaroni considera q en la tentativa el sujeto acta siempre con dolo y afecta a un bien jurdico. La tentativa de un delito es punible, pero su escala de punibilidad es menor q la de ese delito consumado.

CLASES DE TENTATIVA 1) Idnea e inidnea (delito imposible):

o Idnea: por la accin del autor se pudo haber llegado a la consumacin del delito. o Inidnea: por la accin del autor nunca se habra podido llegar a la consumacin del delito, pq los medios usados por el son notoriamente inidneos, incapaces, para causar el resultado. Segn Zaffaroni: los casos de tratar de envenenar con azcar o con sal; hurtar una cosa propia; etc. No son casos de tentativa i inidnea sino delitos imaginarios (donde falta la tipicidad, por ende no son punibles). Ac no hay tentativa.

2) Acabada (delito frustrado) e inacabado:

o Acabada: cuando el autor realizo todo lo necesario para consumar el delito, restando solo q se produzca el resultado. o Inacabada: cuando el autor comenz a ejecutar su plan pero falta realizar algn acto indispensable para consumar el delito.
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DIFERENCIA ENTRE ACTOS EJECUTIVOS Y ACTOS PREPARATORIOS

Hacer esta diferencia es fundamental, pq mientras los actos preparatorios no son punibles los ejecutivos si lo son, ya q se castiga la tentativa (donde debe haber comienzo de ejecucin). Surgieron varias teoras al respecto: 1) teora de carrara: - los actos ejecutivos son unvocos: actos q no admiten dudas acerca de si se dirigen a no a la ejecucin del delito, ya q el acto est dirigido en forma cierta, manifiesta, indudable, hacia la consecucin del mismo. - los actos preparatorios son equvocos: actos q ofrecen dudas acerca de si su autor los realiza para cometer un delito, o para ejecutar un acto inocente. Ejemplos: - si una persona pone veneno dentro de unos bombones, y se los regala a su vecino, hay un acto de ejecucin, pq su intencin era envenenarlo y consumar un delito de homicidio. -si una persona, compra veneno, es un acto preparatorio, pq ese veneno pudo haberlo comprado para matar a alguien, o para eliminar hormigas, ratas etc. 2) teora de Rossi: Hay q ponerse en lugar del autor y ver q es lo q el dira cuando se lo sorprende y se le impide continuar con el delito: -si dira iba a comenzar , hay solo actos preparatorios; -si dira iba a terminar , hay actos de ejecucin, y por tanto, hay tentativa. 3) teora de Mayer: -los actos de ejecucin son los q suponen un ataque al bien jurdico tutelado por la norma penal, y lo ponen en peligro. -los actos preparatorios, no alcanzan a atacar el bien jurdico tutelado, ni lo ponen en peligro. 4) Criterio de Beling (teora del comienzo tpico de ejecucin): -hay actos de ejecucin , (tentativa), cuando el sujeto inicie la accin principal en la cual consiste el delito (ej: en el homicidio, cuando el sujeto comience a matar). -hay acto preparatorio , cuando aun no se haya iniciado la accin principal. 5) teora individual- objetiva (es la ms moderna): Esta teora tiene en cuenta el plan del autor (aspecto individual) y el peligro q corre el bien jurdico (aspecto objetivo).

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EL DESESTIMIENTO
-En la tentativa, el delito no se consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del sujeto. - en cambio, cuando el delito no se consuma por la propia y espontanea voluntad del sujeto, decimos q hay desistimiento . -la tentativa es punible pero el desistimiento no (art.43: el autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente del delito ). Aunque si se le aplicara al delito consumado. Ejemplo: si un individuo hizo dos disparos contra otro, le erra, y pudiendo seguir disparando, desiste voluntariamente de hacerlo, no se le aplicara pena por tentativa de homicidio pq hay desistimiento, pero si se aplicara la pena por el delito de disparo de armas. Cmo determinar si el desistimiento es voluntario o no? El desistimiento ser voluntario o involuntario, segn haya podido o no continuar la ejecucin del delito. Para esto se analiza el desistimiento desde dos puntos de vista:  Objetivo: ser voluntario cuando el sujeto teniendo los medios necesarios para ejecutar el delito no haya continuado; si el sujeto no sigui actuando pq le faltaban los medios, el desistimiento ser involuntario.  Subjetivo: que le sujeto, no se haya visto, psquicamente, obligado a desistir.

FUNDAMENTO DE LA EXIMICION DE LA PENA EN EL DESISTIMIENTO:

a) para algunos autores, el desistimiento no debe penarse pq no hay peligrosidad en el sujeto. b) para otros autores, el fin es premiar, estimular al individuo a no consumar el delito. c) para otros habra una causa personal de exclusin de la pena (zaffaroni). d) para otros no hay pena pq es una causa de tipicidad.

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DELITO IMPOSIBLE

Cuando el sujeto a encaminado toda su accin para consumar el delito, pero dicha consumacin es imposible pq: - los medios usados no eran idneos para consumarlo, o -el objeto, sobre el cual recay la accin, no era idneo para consumar el delito. El sujeto acta con error: l cree q el medio o el objeto son idneos, cuando en realidad hay falta de idoneidad. El juez es el q va a considerar la idoneidad o inidoneidad de los medios y en base a ello va a decidir si existe tentativa idnea o inidnea- absoluta o relativa-, o delito imaginario. El art.44 establece como debe actuar el juez para regular la pena cuando el delito sea imposible: si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente .

CAUSAS POR LAS CUALES EL DELITO PUEDE SER IMPOSIBLE

1) falta de idoneidad en el medio empleado: el autor cree q est usando medios idneos para cometer el delito (ej: emplear azcar, o cualquier sustancia sin efectos nocivos, para envenenar; tratar de matar mediante palabras mgicas; tratar de matar con un revolver descargado; etc.) Algunos autores consideran q esta actitud no debe penarse pq no perturban el orden social. 2) falta de idoneidad en el objeto: cuando el error del autor se da sobre el objeto del delito (ej: tratar de practicar un aborto, sobre una mujer q no est embarazada; tratar de robar una cosa propia, creyendo q es ajena; etc.). Algunos autores consideran q esta actitud no puede penarse pq no son casos de tentativa inidnea, sino delitos imaginarios en donde falta la tipicidad (atpica). Otros consideran q debe ser penada. 3) falta de idoneidad en el autor: cuando en los delitos especiales propios se exigen determinadas caractersticas en el autor. -algunos consideran q no debe ser penado por la falta de tipo. -otros consideran q si debe penarse la tentativa de autor inidnea.
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-para welzel estamos ante un delito putativo impune (es decir un error de prohibicin pero al revs).
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CRITERIOS ACERCA DE LA PUNICION DEL DELITO IMPOSIBLE:

-para algunos autores el delito imposible debe quedar impune, ya q el bien jurdico no ha corrido peligro; mientras q la tentativa debe penarse pq al haber idoneidad (relativa) el bien ha corrido peligro-para otros el delito imposible debe ser castigado, pq aunque no haya peligro para un bien jurdico, se castiga la intencin criminal el sujeto. -otros basan la punibilidad en la peligrosidad demostrada por el sujeto (art.44 ltimo prrafo: segn el grado de peligrosidad revelado por el delincuente .

NO SON SUSCEPTIBLES DE TENTATIVA, LAS SIGUIENTES CLASES DE DELITOS:

 Culposos: pues en ellos falta la intencin de cometer el delito, caracterstica q debe existir para q haya tentativa.  Preterintencionales o calificados por el resultado: ejemplo: abuso sexual seguido de muerte (art.124), pq puede haber tentativa de abuso sexual pero no tentativa de abuso sexual seguido de muerte.  Formales o de pura actividad: ejemplos: asociacin ilcita, falso testimonio, etc.  De omisin: ejemplo: no presta auxilio. Para algunos autores poda existir tentativa en los delitos de omisin impropia.

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