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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Generalidades Contratos Administrativos Contratos de Direito Privado

REGIME JURDICO
Presena de Clusulas Exorbitantes.

Diante dos poderes inerentes a Administrao na gerncia do interesse pblico, ao travar os chamados contratos administrativos, algumas prerrogativas lhe so prprias, pertencentes ao direito administrativo, e distinguindo-os dos contratos privados. Por prerrogativa pode-se entender tratar-se de um privilgio, uma vantagem. Assim, em outras palavras, prerrogativa uma faculdade que se assegura a uma dada pessoa de poder fazer certas coisas. O Poder Pblico possui prerrogativas ou privilgios contratuais que lhe so prprios, exclusivos. So exclusivos na medida em que inexistem no mundo das relaes privadas. Sobre o assunto, Celso Antonio Bandeira de Mello aduz: Em decorrncia dos poderes que lhe assistem, a Administrao fica autorizada respeitado o objeto do contrato a determinar modificaes nas prestaes devidas pelo contratante em funo das necessidades pblicas, a acompanhar e fiscalizar continuamente a execuo dele, a impor sanes estipuladas quando faltas do obrigado as ensejarem e a rescindir o contrato sponte prpria se o interesse pblico demandar.

A partir das palavras do doutrinador citado cumpre dizer que as prerrogativas do Poder Pblico so peculiaridades presentes, sejam elas explcitas ou implcitas, em todo o contrato travado com a Administrao. Em geral, so chamadas de clusulas exorbitantes, e decorrem de lei ou de princpios prprios ao Direito Pblico, que regem a atividade administrativa. So chamadas de clusulas exorbitantes justamente porque se constituem em privilgios que no so admitidos nas relaes de direito privado. Tais privilgios, se existentes num contrato de direito privado, so tidos, no plano jurdico, como nulos ou de nenhum efeito jurdico. Cumpre mencionar aqui que Maral Justen Filho entende que, tratar as prerrogativas da Administrao Pblica apenas s clusulas parece restritivo demais, visto que as prerrogativas derivam, justamente, da sua funo perante os administrados. As clusulas exorbitantes refletem-se por meio de diversas prerrogativas da Administrao, no entanto, destacam-se algumas delas: a possibilidade de alterao unilateral (respeitado o equilbrio econmico-financeiro), fiscalizao, resciso unilateral do contrato, na reviso de preos e tarifas, na impossibilidade de exceo de contrato no cumprido, no controle do contrato e na aplicao de penalidades contratuais pela Administrao. Diante das clusulas mencionadas, necessrio tecer alguns comentrios de cada uma delas.

CLUSULA EXORBITANTE
(art. 58, da Lei 8666/93)

ALTERAO UNILATERAL
a possibilidade de alterao unilateral dos contratos pela Administrao Pblica.
A possibilidade de alterao unilateral retrata um dos deveres-poderes da

Administrao, mediante o qual, na inteno de realizao de um interesse pblico, lhe permitido intervir no contrato estabelecido, inserindo as modificaes necessrias e adequadas, pelos motivos que lhe deram causa.

Ressalta-se, contudo, que tais modificaes no podem se dar de forma facultativa. Cumpre a Administrao interceder unilateralmente nos contratos firmados somente no que tange as chamadas clusulas regulamentares ou de servios. o que ensina Hely Lopes Meireles: A doutrina uniforme no admitir que o poder de alterao e resciso unilateral do contrato administrativo inerente Administrao e pode ser exercido mesmo que nenhuma clusula expressa o consigne. Mas a alterao s pode atingir as denominadasclusulas regulamentares ou de servio, isto , aquelas que dispem sobre o objeto do contrato e o modo de sua execuo. A possibilidade de a Administrao alterar clusulas relacionadas ao objeto do contrato ou do seu modo de execuo decorre do dever de atendimento adequado s necessidades de interesse pblico. Assim, diante do desenvolvimento tecnolgico, cumpre a Administrao trazer a sociedade e ao bem estar social as mutaes do progresso. Ainda, a alterao e resciso unilateral no dependem de clusula expressa para se concretizarem. De toda a forma, a Lei de Licitaes disciplina em seus art.s 65, 77 a 80 as hipteses em que a Administrao poder exercer de tais prerrogativas. Todavia, no obstante o poder de alterao unilateral da Administrao, no poder deixar de cumprir as disposies constitucionais que concedem o direito ao contraditrio e a ampla defesa. Assim, diante da necessidade de rescindir, unilateralmente, o contrato firmado com particular, a Administrao dever respeitar o devido processo Administrativo, comunicando o interessado dos motivos a resciso e oportunizando-o de apresentar defesa. A Alterao pode ser: Qualitativa: Envolve Projetos/Insumos. Quantitativa: Limites percentuais que ser de: - 25% para acrscimo (+) ou para supresso (-) - 50% para acrscimo em caso de Reforma. DETALHE; O percentual mximo de acrscimo ser de 25% ou 50%, como visto acima, o percentual de supresso ser de 25% para qualquer tipo de contrato, isto, quando feito de forma

unilateral. Isto porque, POR ACORDO, a supresso pode ser superior a 25%, podendo chegar at 100%. A supresso de 100% implica na resciso do contrato administrativo.

IMPORTANTE: No pode haver alterao unilateral das denominadas das clusulas econmico-financeiras, uma vez que, direito do contratado, a manuteno do equilbrio econmico, financeiro contratual. O direito ao equilbrio econmico-financeiro se materializa com a garantia de que qualquer situao imprevisvel, que gere prejuzo, dar direito ao contratado de buscar que tais prejuzos sejam suportados pela Administrao Pblica, essas causas denominamse Teoria da Impreviso. Portanto, a Administrao Pblica pode alterar o contrato administrativo, desde que respeitados o equilbrio econmico financeiro.

TEORIA DA IMPREVISO
Art. 65, II, d da Lei 8666/93. leas administrativas, riscos provocados pela Administrao Pblica, que so: I Fato do Prncipe: sempre uma determinao geral Estatal, que onera o contrato administrativo. Ex: Alterao de Alquota de Impostos. Obs: Pode implicar tambm, na reduo dos pagamentos, uma vez que a alterao pode se dar para mais ou para menos, conforme artigo 65, 5 da Lei 8666/93. II Fato da Administrao: Corresponde a uma inexecuo contratual, difere do fato do prncipe, tendo em vista que no fato da administrao, a repercusso se d apenas em um nico contrato, quanto que no fato do prncipe, a repercusso geral. III Extraordinria ou Econmica: Corresponde a situaes Macro, de mbito internacional, que oneram o cumprimento dos contratos administrativos. Ex: Guerra, Crises Econmicas. uma situao Geral no Estatal.

IV Caso Fortuito e Fora Maior: V Fatos Imprevisveis: So circunstancias que j existiam, mas no eram conhecidas e que causam prejuzo ao contrato administrativo, devendo tal prejuzo ser arcado pela Administrao Pblica. EQUILBRIO ECONMICO FINANCEIRO Se perfaz em duas situaes: I Reviso: Quando a causa for imprevisvel. Se realiza por meio de um aditivo contratual. Obs: O aditivo contratual deve ter sua publicao resumida no Dirio Oficial. II Reajuste: Correo Monetria - Busca o equilbrio corrigir os efeitos da inflao. - Dispensa Aditivo Contratual (feito por mero apostila mero registro). Ex: Tarifa de Transporte-Coletivo. O Equilbrio Econmico-financeiro dos contratos firmados pela Poder Pblico, tambm chamado de equao econmico-financeira o ajuste inicial travado entre a Administrao e o contratado. Ocorrendo alteraes contratuais que impliquem em um desbalanceamento desta equao, cumpre a Administrao adequar as condies a fim de restabelecer o equilbrio econmico-financeiro da relao. Essa recomposio prevista na Lei de Licitaes nas situaes em que ocorra alterao de prazo contratual, nos termos do inciso I, 1 do art. 57; nos casos em que a Administrao utiliza sua prerrogativa de alterar unilateralmente o contrato, dentro dos limites estabelecidos na Lei, em conformidade com o disposto nos 1 e 2 do art. 58, bem como em circunstncias em que a recomposio decorre de fatos imprevisveis ou previsveis, porm, de conseqncias incalculveis, conforme disposto na alnea "d" do art. 65, sendo necessria a demonstrao da

ruptura do equilbrio econmico-financeiro, para que o contratado possa se beneficiar de qualquer um dos referidos artigos. Ainda, cumpre observar que reequilbrio da equao econmico-financeira dos contratos somente permitida quando o desequilbrio ocorrer aps o incio da vigncia do contrato, motivo pela qual a Lei estabelece as hipteses de reviso contratual a fim de obter o equilbrio econmicofinanceiro nas condies inicialmente pactuadas, restringindo-se a possibilidade de reviso da equao econmico-financeira dos contratos administrativos s hipteses contidas no texto legal.

Reajustamento de preos e tarifas


O reajustamento de preos, ou simplesmente, reajuste de preos, a atualizao do valor inicialmente pactuado em decorrncia de alteraes mercadolgicas que repercutam no contrato, como por exemplo o custo execuo e remunerao. Portanto, pode-se traduzir por reajuste de preos a atualizao do valor do contrato, relacionados a elevao do custo de consecuo de seu objeto, diante do curso normal da economia. uma forma de corrigir os efeitos ruinosos da inflao. O reajuste de preos est previsto na Lei de Licitaes no inciso I, art. 40, pelo qual disciplina que deve retratar a variao efetiva do custo de produo, desde a data da apresentao da proposta at a data do adimplemento de cada parcela. Tal reajuste se dar com base em ndices previamente fixados no contrato e somente poder ocorrer aps transcorridos 12 (doze) meses, a contar da data de apresentao da proposta ou do oramento a que essa se referir. V-se, portanto, que o reajuste de preos uma faculdade concedida a Administrao para evitar o rompimento do equilbrio econmico-financeiro do pacto inicial. Porm, cumpre salientar que o reajuste instituto diverso da reviso. Isso porque, o reajuste clusula do contrato, previamente estabelecida, que dispe sobre a necessidade de alterao dos preos decorrido o perodo de 12 meses, conforme dito anteriormente. Isto , para ocorrer o reajuste de preos faz-se necessrio previso no instrumento contratual. De maneira diversa ocorre com a reviso, que poder ser manifestada independente de clusula prevista, mas, na hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis, porm de efeitos incalculveis, conforme prev a alnea d, inc. II, do art. 65 da Lei n 8.666/93. Desse modo, se o contrato no contemplar previso de reajuste e se no tiver ocorrido nenhuma das hipteses apontadas no art. 65, II, "d", ou no 5 do mesmo dispositivo, qual seja, a

supervenincia ou majorao de tributos ou encargos legais, de comprovada repercusso nos preos, a reviso tambm no ser possvel e, portanto, os preos permanecero imodificveis. Sobre o assunto, Arnold Wald aduz: Justifica-se, numa matria que tem sido objeto de relativamente poucos estudos, fazer a distino, nem sempre muito clara, nem na praxe administrativa, nem mesmo nos tribunais, entre a correo monetria e a impreviso. H entre ambas uma diferena de origem, de fundamento e de grau. Enquanto a impreviso surgiu ex lege, a correo pode ser legal ou convencional. A primeira se contenta para a concesso de reajustamento com a variao dos salrios, dos materiais ou do custo de vida, prevista ou imprevista, desde que a oscilao ultrapasse uma percentagem mnima fixada contratual ou legalmente. A segunda, ao contrrio, exige um fato imprevisvel pelas partes que tenha abalado a estrutura econmica do contrato. Enfim, a correo monetria convencional ou legal dada independentemente das condies especficas do contrato, enquanto, ao contrrio, em tese, a teoria da impreviso somente concede o reajustamento quando o exato cumprimento do contrato implica em tornar insolvente o contratante particular.

RESCISO UNILATERAL
Pode ser: - Amigvel/acordo Resciso - Judicial: aquela que se d por culpa da AP, e provocada pelo contratado perante o juiz. - Unilateral (Clusula Exorbitante).

Resciso Unilateral
Ocorre por: - Culpa do Contratado: uma falta cometida pelo contratado, por descumprimento do contrato. (no d direito a indenizao, mas ter direito a receber o que executou at o momento). - Por motivo de Interesse Pblico: (d direito a indenizao e ter direito a receber o que executou).

- Caso Fortuito/Fora Maior: IMPEDE OU DIFICULTA a execuo do contrato. IMPEDE: Resciso DIFICULTA: R$, mantm o contrato, s restaura o equilbrio financeiro.

FISCALIZAO
DETALHE: caracterstica exorbitante, que a AP fiscaliza sem o consentimento do particular. OBS: Quando da fiscalizao, a Administra Pblica, pode ser auxiliada por empresas especializadas, mediante contratos diretos, feitos por inexigibilidade de licitao (art. 25, II da Lei 8666/93).

APLICAO DE SANSO
Pressupe Processo Administrativo, garantindo a ampla defesa e o contraditrio. Corresponde ao Exerccio do Poder Disciplinar. A Administrao para aplicar uma sanso utiliza-se de dois poderes: Poder de Polcia e Poder Disciplinar. O detalhe aqui que o Poder de Polcia se perfaz pelo aspecto geral, sem necessidade de contrato, j o Poder Disciplinar existe um vnculo formal, que se estabelece ou por nomeao (para os servidores pblicos), ou atravs de contratos administrativos. Por isso o poder de fiscalizao dos contratos Disciplinar. As sanes podem ser: Multa tem carter financeiro, por isso pode cumular com as demais sanes. (LEVE). Advertncia: (LEVE) Suspenso: (MDIA) Declarao de Inidoneidade (GRAVE): DETALHE: MULTA: tem carter apenas exigvel, porm, no Contrato Administrativo, tem carter de autoexecutria. A prpria administrao pblica executa a multa.

DETALHE: A escolha do valor da multa e do tipo de sano, se d de forma DISCRICIONRIA, pela falta de tipificao. Isto porque, tendo em vista que a lei no tipifica conduta, a AP, que no caso concreto, ir verificar a gravidade da conduta, utilizando da dosimetria da penalidade, para aplicar a sanso mais justa. Porm, a escolha da sano est sujeito controle, inclusive judicial, luz do princpio da proporcionalidade.

ENCAMPAO
Ocorre para impedir a paralisao de servios essenciais, ou para possibilitar a fiscalizao da empresa. Corresponde ocupao provisria da empresa, e suas instalaes e seu pessoal, para impedir a paralisao do servios. Art. 58, V da Lei 8666.

EXCEO AO CONTRATO NO CUMPRIDO


A exceo do contrato no cumprido ou exceptio non adimplenti contractus, usada freqentemente nos contratos privados, no se aplica, a priori em relao Administrao. Somente o Poder Pblico, como parte da relao contratual, poder exercer a faculdade de cessar o contrato quando a outra parte no cumprir com sua obrigao. O particular, ao contratar com a Administrao, no poder exercer de tal faculdade visto o princpio da continuidade do servio pblico, ou seja, diante de atraso da contraprestao da Administrao, o contratado no poder rescindir o contrato ou paralisar sua execuo No entanto, a Administrao no poder submeter o contratado a prejuzos insuportveis em funo da falta de pagamento. Assim, diante de situao insustentvel, permitido ao particular paralisar a consecuo do objeto. Frisa-se, no entanto, que a possibilidade de aplicar a exceptio somente da Administrao.

RESTRIO AO USO DA EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO: Trata-se de uma restrio temporal, uma vez que o contratado somente pode suspender, aps noventa dias do inadimplemento da administrao pblica. No se trata de uma proibio,

mas sim de restrio temporal de noventa dias. Portanto, se a AP no cumprir o contrato, o contratado tem que esperar por 90 dias, passado esse tempo, ultrapassado o prazo, pode o contratado suspender o fornecimento do servio ou rescindir o contrato.

DETALHES SOBRE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS I No existe Contrato com Prazo Indeterminado; II Os contratos tem sua vigncia relacionados dotao oramentria, ou seja, s pode ser assumida uma obrigao, s se pode realizar contrato administrativo, com previso oramentria para tal. III O contratado responsvel perante terceiros, perante a prpria administrao pblica, e tambm, pelos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais, no podendo transferir-los para a Administrao Pblica, conforme art. 71, 1 da 8666 e Ao Declaratria n 16 do STF. IV Entretanto, a AP responde solidariamente, pelos encargos de natureza previdenciria, nos demais a responsabilidade do contratado (Sum. 331 do TST). V Contrato em Geral Lei 8666, art. 54 ao 88. VI Contratos de Concesso de Servios Pblicos art. 175, da CF e Leis 8987/95 (concesso e permisso de servios pblicos) e Lei 11.079/04 (parceria pblico-privada - PPP). VII Gesto Associada de Servios Pblicos, art. 241 da CF e Lei 11.107/05 (consrcios pblicos). Esta gesto se exercita atravs de convnios ou consrcios pblicos, onde os Convnios so meros ajustes, so termos de ajustes, parecidos com contrato, mas a diferena que no contrato o interesse antagnico, eu quero dinheiro e voc quer o bem, no convenio no, os interesses so convergentes, Ex: Convenio da Unio com o Municpio de Braslia, para realizarem determinada ao. A outra maneira de se efetivar esta gesto o Consrcio Pblico, onde este cria uma nova pessoa jurdica, exatamente atravs de regime contratual.

3.1.1 Alterao e Resciso Unilateral

3.1.2 Equilbrio econmico 3.1.4 Exceo do Contrato no Cumprido

3.1.5 Controle do Contrato Outro poder peculiar a Administrao a possibilidade de controlar o perfeito andamento do contrato, ou seja, da consecuo do objeto avenado. Conforme ensina Hely Lopes Meireles, ao Poder Pblico permitido fiscalizar, supervisionar, intervir e acompanhar a execuo do contrato. Salutar mencionar que desse controle no retira do particular o direito de executar o avenado nos conformes pactuados no instrumento de contrato. Cumpre a Administrao, por meio do seu poder de controle, verificar se o contratado est agindo para o alcance do objeto contratado. A Administrao poder intervir para assegurar a continuidade do servio ao verificar algum evento estranho que paralise ou Direito do Federal Constituio Compare os preos de Livros de Direito Instroduo ao Estudo do Direito Direito Constitucional

retarde a execuo do objeto. De um modo geral, o poder de controle do contrato tem funo de zelar pela ...exatido dos trabalhos, dando orientao conveniente e impondo as modificaes que o interesse pblico exigir. 3.1.6 Aplicao de Penalidades Contratuais

Trabalho Direito Administrativo Direito Tributrio Direito

Prevista na Lei de Licitaes, inc. IV do art. 58, a aplicao de sanes pela inexecuo total ou parcial do contrato tambm uma prerrogativa do Poder Pblico. Diferente do que ocorre nos contratos privados, diante de hiptese de inexecuo do contrato, permitido nos contratos administrativo que uma das partes o Poder Pblico imponha sano outra parte, independente de interveno judiciria.

Penal Cdigo Penal Cdigo Processo Penal Direito Civil de

Tal

prerrogativa

deriva

da

possibilidade

da Cdigo Civil Cdigo de

Administrao em controlar os contratos firmados por ela. Isso porque, diante de falta por parte do particular, cabe a Administrao penaliz-lo de alguma forma. Assim, se o contratado, por exemplo, atrasar a consecuo do objeto, de forma injustificada, estar sujeito a aplicao de multa pela Administrao, nos moldes previstos no contrato e/ou instrumento convocatrio que antecedeu. Tais penalidades esto previstas no art. 87 da Lei de Licitaes, so elas: a advertncia, a multa, a suspenso temporria em contratar com a Administrao e a declarao de idoneidade para licitar ou contratar com o Poder Pblico. 3.3 INTERPRETAO DOS CONTATOS Militar

Processo Civil Direito Consumidor Direito Famlia Direito de do

Direito Financeiro

ADMINISTRATIVOS Hely Lopes Meirelles ensina que na tarefa de

Direito Econmico Sociologia

interpretao do contrato administrativo preciso ter sempre em vista que as normas que o regem so as do Direito

Jurdica Concursos

Pblico, suplementadas pelas d ainda se pratica entre ns.

de 1993, art. 54), e no o cont

Ressalta-se, da assertiv

interesse pblico finalidade de

Pode Pblico, portanto, na int

afastar-se da premissa precpu

nesses contratos no h com

voltadas a atender interesses in

o princpio fundamental voltado

avenados com a Administrao No entanto,

resta

imprescindveis a interpreta

direito da Administrao em al de manuteno do equilbrio equivalncia dos direitos da e

a fim de atender o melhor inte

inicialmente entre as partes. Ai comprometimento

Admin

supremacia do interesse pbli em prol do contratado. Por fim, quanto a

administrativos, vale menciona convite que o vincularem, bem

transcritos faro parte do in

podendo afast-los ou contraria CONCLUSO

Pode-se concluir que os pblico. Os contratos firmado

como caracterstica o compr

confere prerrogativas prprias Comum.

Observa-se, no entanto

pblico deve estar presente em

pela Administrao, como se interesse pblico.

trabalho devero ter como fin

REFERNCIAS BIBLIO

BANDEIRA p. 557 MEIRELLES, SUNDFELD, JUSTEN

DE

MELLO

Direito Administrativo Hely

Lop

Administrativos. 12 ed. So P Carlos

Administrativo. 2. ed., So Pa FILHO,

Mara

Pblico e a Personalizao 117

Artigo publico na Revista Trime