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Prof. Cyonil Junior COMENTRIOS LEI DE LICITAES E CONTRATOS LEI 8.666/1993

Toque de Mestre www.editoraferreira.com.br Em tempos de concursos no se fala (nem se pode pensar) em Carnaval, no verdade? Logo, no vou sequer perguntar como foi o feriado. Amigos, aguardem um pouco mais, como dizem, depois da tempestade, a bonana. O caminho da aprovao no fcil, porm uma barreira transponvel, vencvel, ultrapassvel. Nada como um pouco de perseverana para garantir a conquista. Qualquer dia desses revelo um pouco da minha histria de vida e de concurso, e os amigos percebero claramente o que estou querendo dizer em termos de perseverana. Na aula de hoje, inicio o estudo acerca das modalidades de licitao. Por uma questo de aprendizado, vamos trabalhar inicialmente as 5 (cinco) modalidades previstas na Lei 8.666/1993 e, na aula da prxima semana, veremos o prego e um pouco de consulta. A Lei 8.666/1993 prev apenas 5 (cinco) modalidades de licitao ( 1 ao 5 do art. 22 da LLC): concorrncia; tomada de preos; convite; concurso; e leilo. E o prego? Esta modalidade est fora da Lei, encontrando-se prevista na Lei 10.520/2002, e, igualmente, ser objeto de explicao ao longo de nossos encontros semanais. De acordo com o 8 do art. 22 da LLC, fica proibida a criao de novas modalidades de licitao, bem como de combinao de modalidades. O amigo ento se questiona: mas o prego no uma nova modalidade?! Como, ento, foi criado ante a proibio constante na Lei 8.666/93? Aguada a curiosidade do amigo, deixamos para a aula que vem uma melhor explicao, antecipando que a resposta encontrada na natureza da Lei do Prego (inc. XXVII do art. 22 da CF/1988). A vedao de combinao de modalidades impede que a Administrao, em um mesmo procedimento, use, por exemplo, uma parte da concorrncia, outra do convite, outra do prego... Isso se d porque, se a norma permitisse a combinao, seria o mesmo que permitir outra modalidade a ser criada mediante ato administrativo, o que, como vimos, vedado. Registre-se que, no mbito da ANATEL, vigora, ainda, a modalidade de licitao consulta, sobre a qual teceremos comentrios na aula que vem. Portanto, temos 7 (sete) modalidades de licitao: concorrncia; tomada de preos TP; convite; concurso; leilo; prego; e consulta. As trs primeiras modalidades de licitao so definidas em funo de valores, distribudas conforme o quadro a seguir: Modalidade Convite TP Concorrncia
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Obras e Servios de engenharia At 150 mil At 1500 mil Acima de 1500 mil
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Compras e servios, que no de engenharia At 80 mil At 650 mil Acima de 650 mil
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O mais importante, em termos de concursos, no , necessariamente, decorar os limites, pelo menos em provas que exijam um raciocnio mais acurado. Penso que o mais importante a traduo do quadro acima, da seguinte forma: a TP contm o Convite, e a Concorrncia contm a TP e o Convite. Em outros termos, o Convite um subconjunto da TP, que, por sua vez, est contida na Concorrncia. Tanto isso verdade que a Lei, em seu art. 23, 4, dispe: Nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e, em qualquer caso, a concorrncia. Esse questionamento tem grande incidncia nos concursos, as bancas costumam inverter a colocao das modalidades. Por exemplo: a Administrao precisa adquirir novos livros para sua biblioteca, no valor estimado de R$ 79.000,00. Bom, ao procurarmos na tabela, percebemos que pode a Administrao utilizar-se do convite, contudo, no fica impedida de utilizar-se da TP e, ainda, da Concorrncia. Ou seja, pode-se entender a tabela que apontamos acima com uma seta de cabe ao lado. Mais ou menos assim: onde cabe convite, cabe o que tiver em cima (a tomada de preos e a concorrncia). A recproca no verdadeira, uma vez que se bater no teto do convite, no cabe mais esta modalidade. Vale o mesmo para a tomada de preos: bateu no teto, no cabe mais. A concorrncia , portanto, a mais universal destas 3 modalidades, cabendo no maior nmero de hipteses possveis (no h um teto mximo, por assim dizer, mas sim um limite mnimo de obrigatoriedade). Chamamos a ateno do amigo concursando para recente alterao na LLC, promovida pela Lei 11.107/2005 (Lei de Consrcios Pblicos). Houve a insero do 8 no art. 23 da LLC, com a seguinte redao: No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores mencionados no caput deste artigo quando formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo, quando formado por maior nmero (grifos nossos). Assim, a tabela que expomos ter seus valores duplicados ou triplicados, conforme o caso, no caso de consrcios pblicos. A partir de agora, passemos a ver cada uma das modalidades, em seus detalhes. I - Concorrncia a modalidade licitatria genrica destinada, em regra, a transaes de MAIOR VULTO, precedida de ampla publicidade, qual podem concorrer QUAISQUER INTERESSADOS que preencham as condies estabelecidas no instrumento convocatrio ( 1 do art. 22, , da LLC). As bancas examinadoras tentam induzir os candidatos ao erro, e, portanto, confundilos, como nas seguintes situaes, por exemplo: Concorrncia a modalidade entre interessados previamente cadastrados; concorrncia utilizada apenas para transaes de grande vulto; concorrncia ter publicidade reduzida. A sentena est toda errada nas partes sublinhadas. A concorrncia obedece aos princpios da universalidade (todos podem participar independentemente de registro prvio) e da ampla publicidade, e, como veremos, existem situaes em que se aplica a concorrncia mesmo para transaes de pequeno vulto. Conforme o quadro de valores anteriormente apresentado, percebemos que a concorrncia pode ser utilizada para qualquer tipo de aquisio, servios, obras, por uma razo lgica de ser a mais ampla de todas as modalidades. No entanto, h situaes (bastante queridas dos examinadores) em que sua aplicao obrigatria, so elas:

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I Obras e servios de engenharia de valor superior a R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais), atualizados na forma do art. 120 1 da Lei 8.666/93 (art. 23, c, do Estatuto); II Compras e servios que no sejam de engenharia, de valor superior a R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais, tambm atualizveis) e que no sejam enquadrveis como objeto de prego. A observao com relao ao prego se d, em especial, no mbito federal, uma vez que o art. 4 do Dec. 5.450/2005 determina a obrigatoriedade do Prego PARA RGOS e ENTIDADES do Poder Executivo FEDERAL, quando o objeto licitado se tratar de um bem ou servio COMUM; III Alienao de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia superior a R$ 650.000,00 (art. 17, 6). Nota: estudaremos, a seguir, que o leilo a modalidade utilizada para alienao de bens mveis. Mas caso o valor ultrapasse o limite da TOMADA DE PREOS, a Administrao DEVER utilizar-se da CONCORRNCIA. Agora, o que causa um grande estrago para efeito de concurso saber quando a concorrncia utilizada independentemente dos valores envolvidos (3 do art. 23 da LLC). Assim, em tese, o bem poderia ser avaliado em R$ 1,00 e a Administrao ter de proceder (ficar vinculada) concorrncia. A concorrncia ser obrigatria, independentemente do valor, nos seguintes casos: I Compra ou alienao de bens imveis 2 . Todavia, essa hiptese no de aplicao irrestrita, pois, o inc. III do art. 19 da Lei admite a alienao de bens imveis mediante LEILO. Em sntese, bens imveis, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podem ser alienados por meio de concorrncia ou leilo; II Nas concesses de direito real de uso ( 3 do art. 23 do Estatuto); III Nas concesses de servios pblicos (Lei 8.987/1995); IV Nas licitaes internacionais. Mais uma vez, a aplicao no irrestrita, pois, nosso legislador facultou a utilizao da TP (quando houver um cadastro de empresas internacionais) ou do Convite (quando no houver empresa em solo nacional), porm observados os respectivos limites de valores. Por exemplo: a aquisio de um medicamento, orada em R$ 90.000,00, poderia ser adquirido por convite, sabendo que no existe qualquer empresa em Territrio Nacional? No, isso porque o limite do convite para compras de R$ 80.000,00. V Para o registro de preos (inc. I do 3 do art. 15 do Estatuto). Ressalva-se aqui a possibilidade de utilizao do prego, conforme arts. 11 e 12 da Lei 10.520/2002. Enfim, para
1 Art. 120. Os valores fixados por esta Lei podero ser anualmente revistos pelo Poder Executivo Federal, que os far publicar no Dirio

Oficial da Unio, observando como limite superior a variao geral dos preos do mercado, no perodo. Pargrafo nico. O Poder Executivo Federal far publicar no Dirio Oficial da Unio os novos valores oficialmente vigentes por ocasio de cada evento citado no "caput" deste artigo, desprezando-se as fraes inferiores a Cr$ 1,00 (um cruzeiro real).
2 Na concorrncia para a venda de bens imveis, a fase de habilitao limitar-se- comprovao do recolhimento de quantia correspondente a 5% (cinco por cento) da avaliao.

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aquisio de bens comuns vivel a utilizao do Prego. Fiquem tranqilos, vamos trabalhar a fundo a nova modalidade Prego. VI Para empreitada integral (alnea b do inc. I do art. 21 da LLC). II Tomada de Preos a licitao realizada entre interessados previamente registrados, observada a necessria habilitao, convocados com a antecedncia mnima prevista na Lei, por aviso publicado na imprensa oficial e em jornal particular, contendo as informaes essenciais da licitao e o local onde pode ser obtido o edital. O procedimento para a tomada de preos o mesmo previsto para a concorrncia, distinguindo-se desta, no essencial, pela existncia de: I - HABILITAO PRVIA: na TP h um cadastro preliminar ao edital, mediante o qual a Administrao verifica os requisitos de habilitao dos licitantes interessados em participar. Da, uma diferena significativa da TP com relao s concorrncias: enquanto nestas a habilitao integra o prprio procedimento, naquelas (TPs) a habilitao viria ANTES do processo licitatrio em si. De ante-mo, observe-se que possvel nas TPs a participao de licitantes no cadastrados ao tempo da publicao do edital, conforme estabelecido na LLC (mais frente faremos essas observaes). II - prazos diferenciados de antecedncia na publicao do edital, que de, regra geral, 15 dias (inc. III do 2 do art. 21 da LLC) e de 30 dias (quando a tomada de preos for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo"). III - Limites aplicveis: (a) para obras e servios de engenharia, at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais), e (b) para compras e servios no referidos na alnea anterior, at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais). Breves observaes: 1 - Empresas que no possuem cadastro no rgo podem participar? O conceito de tomada de preos pela legislao anterior se limitava aos licitantes previamente cadastrados. Atualmente, permite-se a participao de interessados que apresentem a documentao exigida para o cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas. Ento, ATENTEM: em prova, se o examinador que, cumpridos requisitos legais, licitantes no cadastrados podem participar de uma tomada de preos... o item estar correto, em razo da exceo aberta pela LLC ( 2 do art. 22). 2 - Como funciona o registro cadastral? Encontra-se previsto nos arts. 34 a 37 da LLC, sendo que deve ser atualizado, no mnimo, anualmente, mediante chamamento pblico publicado na imprensa e em jornal dirio. No mbito da Unio, os registros cadastrais fazem parte do SICAF (Sistema de Cadastramento de Fornecedores), um sistema informatizado que tem por finalidade cadastrar e habilitar parcialmente pessoas fsicas ou jurdicas, interessadas em participar de licitaes realizadas por rgos e entidades do Poder Executivo Federal, bem como acompanhar o

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desempenho dos fornecimentos contratados, facultada sua utilizao por outros rgos ou entidades da Administrao Pblica 3 . III Convite Cuida-se da modalidade mais simples de licitao, destinada s contrataes de pequeno vulto, consistindo na solicitao escrita a PELO MENOS 3 (trs) interessados do ramo pertinente ao objeto, cadastrados ou no, para que apresentem suas propostas no prazo mnimo de 5 (cinco) dias teis ( 3 do art. 22 da LLC). Uma pergunta interessante surge, desde logo, a partir do que se d na definio do convite: possvel convite com menos de 3 (trs) propostas vlidas/participantes? A resposta POSITIVA ( 7 do art. 22 da LLC): Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes exigidos no 3o deste artigo, essas circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite. Os grifos todos so nossos, para que atentemos para o seguinte: I A regra que o convite deve contar com PELO MENOS trs participantes. Tanto assim que a norma afirma quando for IMPOSSVEL a obteno de trs propostas vlidas; II Dois casos excepcionais permitem o convite com menos de trs participantes: LIMITAES DE MERCADO (poucos fornecedores) e MANIFESTO DESINTERESSE (a Administrao convida potenciais interessados, mas estes no vm ao processo, cotar propostas). S ESTAS DUAS HIPTESES PERMITEM COM MENOS DE TRS PROPOSTAS VLIDAS. III No caso de convite com menos de trs propostas vlidas dever ocorrer a necessria JUSTIFICATIVA, ou seja, a motivao, a explicao da razo de um convite com menos de trs propostas vlidas. Caso no existam estas justificativas, o convite deveria ser REPETIDO (e no anulado). Embora o convite seja das modalidades aquela que envolve menores valores, a de maior incidncia nos concursos, em razo de suas peculiaridades, vamos a elas, passo a passo: 1- O instrumento de convocao deve ser publicado? De incio, importa observar que o instrumento convocatrio denomina-se cartaconvite. Das modalidades, a nica que prescinde de publicao, sendo certo, porm, que o 3 do art. 22 da LLC exige que a unidade administrativa afixe, em lugar apropriado, cpia do instrumento convocatrio. Quer dizer, no precisa publicar, mas a PUBLICIDADE essencial, como requisito de moralidade administrativa. 2 - Qualquer interessado pode participar? Na Tomada de Preos, possvel notar que um particular no-cadastrado pode solicitar o cadastro e ento participar da licitao. J relativamente ao convite, nosso legislador no foi expresso. Assim, possvel a participao de interessados que no tenham

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sido formalmente convidados, mas que sejam do ramo do objeto licitado e cadastrados no rgo ou entidade licitadora. Logo, esses interessados cadastrados devem solicitar o convite com antecedncia de at 24 horas da apresentao das propostas. H crtica doutrinria no sentido de que isso torna mais complexo o procedimento, que deveria ser o mais simples possvel. O amigo concursando, ser pesquisador por natureza, questiona-se: e um particular no-cadastrado? A Lei, como observado, no foi expressa. Para a doutrina, aplica-se por analogia (cuidado!) o prazo de 3 (trs) dias da Tomada de Preos, ou seja, deve o particular no-cadastrado apresentar-se com a documentao exigida no referido prazo, sob pena de ser-lhe vedada a participao. 3 - H necessidade de comisso de licitao? A resposta simples. O procedimento pode ser conduzido, excepcionalmente, por servidor designado pela autoridade competente, no sendo, portanto, obrigatria comisso de licitao, porque diante de pequena unidade administrativa com nmero exguo de servidores, em atendimento ao 1 do art. 51 do Estatuto. 4 - Existindo na praa mais de 3 (trs) possveis interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes. Evita-se assim a formao de conluio; com a entrada de nova empresa, de nova licitante, o procedimento ganha nova oxigenao. IV Concurso O 4 do art. 22 da LLC define o concurso como: A modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de PRMIOS ou REMUNERAO aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (QUARENTA E CINCO) DIAS. O art. 52 da Lei 8.666/93 estipula que o concurso deve ser precedido de regulamento prprio, a ser obtido pelos interessados no local indicado no instrumento convocatrio. O regulamento dever indicar: I a qualificao exigida dos participantes; II as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho; III as condies de realizao do concurso e os prmios a serem concedidos. Por fim, indicamos que aos concursos no se aplicam os tipos de licitao j estudados (menor preo, melhor tcnica etc). Ficaria pergunta: mas ento, como so avaliados os concursos (modalidades de licitao)? A partir dos critrios estabelecidos no regulamento prprio citado no art. 52. Observaes: 1 - Como j observado, no caso de concurso, o julgamento ser feito por uma Comisso Especial integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos ou no. 2 - O concurso modalidade de licitao se confunde com o concurso pblico?

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R: A modalidade de licitao concurso, apesar de semanticamente semelhante, no tem ligao alguma com o conceito de concurso pblico realizado nos termos do inc. II do art. 37 da Constituio Federal. Nestes, o objetivo se selecionar PESSOAS para ocupar CARGOS/EMPREGOS pblicos; naqueles, o objetivo selecionar TRABALHOS. 3 - Quando se tratar de projeto, o vencedor dever autorizar a Administrao a execut-lo quando julgar conveniente. V Leilo De acordo com o 5 do art. 22 da Lei, a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis; produtos legalmente apreendidos ou penhorados e bens imveis, desde que, no ltimo caso (imveis), tenham sido recebidos pela Administrao Pblica por dao em pagamento ou de procedimentos judiciais (art. 19), a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao. Vale reforar que todo bem a ser leiloado ser previamente avaliado pela Administrao para fixao do preo mnimo de arrematao. Em sntese: os bens no podem ser alienados por valor inferior ao da avaliao! Os bens arrematados no leilo sero PAGOS VISTA ou no percentual estabelecido no edital, o qual no poder ser inferior a 5% (cinco por cento) do valor do bem. Aps a assinatura da respectiva ata lavrada no local do leilo, imediatamente os bens sero entregues ao arrematante, o qual se obrigar ao pagamento do restante do valor no prazo estipulado no edital de convocao, sob pena de perder, em favor da Administrao, o valor j recolhido. Registre-se que, nos LEILES INTERNACIONAIS, o pagamento da parcela VISTA poder ser feito em AT VINTE E QUATRO HORAS (3 do art. 52 da LLC). Os livros de Direito Administrativo mais uma vez deixam essa lacuna, pelo fato de que, alm de concorrncia, tomada de preos e convite, o leilo tambm admite a modalidade internacional. O edital de leilo deve ser amplamente divulgado, no prazo mnimo de 15 dias, principalmente no municpio em que se realizar. Por fim, registramos que, de acordo com Hely Lopes, existem dois tipos de leilo: o COMUM, praticado por LEILOEIRO OFICIAL, onde houver; e o ADMINISTRATIVO, institudo para a venda de mercadorias apreendidas como contrabando ou abandonadas nas alfndegas, nos armazns ferrovirios ou nas reparties pblicas em geral, sendo que este tipo de leilo realizado pelo agente da entidade interessada (art. 53 do Estatuto de Licitaes). Bons estudos e at a prxima semana! CYONIL.

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