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Registro: 2012.0000076616 ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelao n 915919672.2008.8.26.0000, da Comarca de Santo Andr, em que apelante MARCOS JOSE GANDELINI sendo apelados COOPERATIVA HABITACIONAL DOS ASSOCIADOS DA APCEF SP e TECNOSUL ENGENHARIA E CONSTRUES LTDA. ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "Deram provimento ao recurso. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores CAETANO LAGRASTA (Presidente sem voto), SALLES ROSSI E PEDRO DE ALCNTARA. So Paulo, 29 de fevereiro de 2012. LUIZ AMBRA RELATOR Assinatura Eletrnica
COOPERATIVA HABITACIONAL ADJUDICAO COMPULSRIA Imvel compromissado venda, buscando a outorga da escritura definitiva Ao julgada improcedente Escritura somente aps o trmino do empreendimento Inadmissibilidade Carter potestativo da clusula que no permite que o promitente comprador obtenha o domnio da coisa adquirida, por condicionar a transmissibilidade ao trmino do empreendimento Sentena reformada Apelo provido para determinar a outorga dos instrumentos definitivos de transmisso da propriedade Invertidos os nus do sucumbimento.
Trata-se de apelao contra sentena (a fls. 153/155) de improcedncia em ao de adjudicao compulsria ajuizada pelos compromissrios compradores objetivando a escritura definitiva do imvel. Nas razes de irresignao se sustentando descabimento do decisum, pelos fundamentos ento expendidos (fls. 157/168).
Recebido o apelo a fl. 157 em seus regulares efeitos, tempestivo cf. certido a fl.169, a fls. 179/184 veio a ser contra-arrazoado.
o relatrio.
Depreende-se dos autos, que as partes firmaram instrumento particular de cesso de direitos em 28 de maio de 2003, colacionado s fls. 11/15, para aquisio de uma unidade habitacional do Condomnio Residencial Orqudeas, na Comarca de Santo Andr, So Paulo.
A r Cooperativa Habitacional dos Bancrios de So Paulo - BANCOOP apresentou contestao (fls. 49/58), alegando impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que o residencial estava em processo de averbao e individualizao dos apartamentos. Afirmou que a escritura definitiva ser entregue ao associado depois de cumprida todas as suas obrigaes e concluda a apurao final do empreendimento.
A corr Tecnosul Engenharia e Construes Ltda, ofertou contestao (fls. 69/71), aduzindo no ter qualquer
responsabilidade, tendo inclusive proposto ao de obrigao de fazer para que a Cooperativa-r efetue a entrega das escrituras definitivas.
Sobreveio ento a r. sentena de fls. 153/155, julgando improcedente a demanda, condenando o autor no pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$.1.000,00 (mil reais), nos termos do art. 20 4, do CPC.
Desse modo, o autor, ora apelante, se insurge aduzindo: Absolutamente irrelevante que as apeladas, na qualidade de incorporadora ou construtora, no tenham providenciado a averbao da construo no registro imobilirio. Isso porque tal circunstncia no exime do cumprimento da prestao consistente na outorga da escritura definitiva do imvel. (cf. alegao a fl. 163). Alega que a responsabilidade pela entrega da escritura exclusiva do vendedor. Por fim, pugna pela reforma integral do decisum, para que seja julgada procedente a ao.
A sentena recorrida no se sustm, data vnia. A matria em discusso j pacificada nesta Corte, em sentido contrrio ao do decisrio recorrido.
O autor, como no se controverte nos autos, pagou integralmente o preo de aquisio da respectiva unidade com que contemplado; mas se viu depois impedido de receber a escritura definitiva.
Nesta Corte a questo se pacificou, em sentido contrrio ao da sentena. Iterativo aresto, da lavra do desembargador Francisco Loureiro, bem a equacionando. Dando conta, inclusive, de ao caso se aplicar o Cdigo do Consumidor, pena de os cooperados aderentes quedarem, simplesmente, desamparados. Quer dizer, no que aqui interessa (Apelao n 0158529-07.2006.8.26.0100, j. 24.3.11, 4 Cmara de Direito Privado): Destaco inicialmente que a BANCOOP, criada pelo sindicato dos bancrios com a finalidade de construir pelo regime cooperativo moradias aos integrantes daquele categoria profissional a custo reduzido, em determinado momento desviou-se de seu escopo original. Passou a construir em larga escala e a comercializar unidades futuras a terceiros no sindicalizados ao sindicato dos bancrios. Basta ver as qualificaes dos autores relacionados na inicial, para constatar que a esmagadora maioria deles no constituda de bancrios. Parece evidente que ocorreu ao longo de alguns anos verdadeira migrao das atividades da BANCOOP, que deixou de expressar o verdadeiro esprito do cooperativismo e passou a atuar como empreendedora imobiliria, com produtos destinados ao pblico em geral, alavancados em forte apelo publicitrio. Ao contrrio do que afirma o recurso, portanto, a relao entre a BANCOOP e os adquirentes de unidades autnomas futuras regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No basta o rtulo jurdico de cooperativa para escapar, por ato prprio, do regime jurdico cogente protetivo dos consumidores. .......................................................................
Assinalou o aresto, todavia, aqui no se dever falar em incorporao imobiliria, no sentido jurdico do termo; da a desnecessidade de promover o registro prprio da lei 4591/64, de Condomnios e Incorporaes.
No h necessidade mesmo, em situaes da ordem da presente primeiro se erige a obra, depois esta simplesmente averbada no Registro Imobilirio. No havendo notcia de que isso tenha deixado de ser feito.
Precisa, nesse caso, a indicao da jurisprudncia, contida na Apelao Cvel n. 0024863-64.2010.8.26.0068, 4 Cmara de Direito Privado, relatada pelo Des. nio Santarelli Zulani, com julgamento em 24/11/2011: Em que pese respaldo em anterior precedente da Cmara, de se considerar ter a autora quitado o preo do negcio com a Cooperativa, o que lhe garante o direito de obter o domnio, consagrao do direito real (arts. 1225, I e 1227, do CC). O que consta da clusula 17a (fls. 30) no sentido de que somente aps encerrado o empreendimento poder se cogitar da outorga da escritura definitiva, transformou-se em clusula potestativa pura (art. 122, do CC) devido a permanecer no arbtrio exclusivo da r a oportunidade e convenincia de ser concludo ou aperfeioado o contrato quitado. Provou-se que o ltimo bloco de apartamentos teve seu termo ad quem vencido em agosto de 2000 (fls. 28) de modo que no cabe aguardar qualquer outra providncia para que o direito da autora tenha a sua concretude obtida. O recorrente admite em suas razes recursais que o impedimento est ligado a falta da averbao da obra no registro de imveis (fls. 238) o que importa reconhecimento e confisso sobre a sua falha na execuo do contrato e que no constitui excludente do dever de concluir (art. 466-A, do CPC). Alis, falta a boa-f objetiva (art. 422, do CC) sem mencionar que a recusa na concluso do contrato opera contra a funo social, impedindo que o comprador que quita o preo obtenha o direito real que lhe dar segurana quanto a defesa da propriedade.
Desta forma, no h que falar na entrega de escritura aps o trmino do empreendimento, vez que j houve entrega das chaves, bem como da unidade habitacional. (cf. documentos a fls. 16/18).
Dou
provimento
ao
apelo,
para
julgar
ao
procedente. Do registro de incorporao imobiliria descabendo cogitar, mas determinada a outorga do instrumento definitivo de aquisio ao autor, que j quitou os seus dbitos. Invertidos os nus do sucumbimento.