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DIREITO PROCESSUAL PENAL

Fbio Brumana

PRERROGATIVA DE FORO NO INQURITO POLICIAL


Eduardo Pereira da Silva

RESUMO

Questiona a respeito da atribuio para proceder investigao de crimes cometidos por pessoas detentoras de prerrogativa de foro, uma vez que no h nenhuma norma na Constituio brasileira ou no sistema infraconstitucional acerca do assunto. Aduz que, para parte da doutrina e jurisprudncia, tais investigaes devem ser conduzidas pelos tribunais competentes para processar e julgar as autoridades. Outra corrente, porm, defende que tais investigaes devem ser feitas pela polcia judiciria, por meio de inqurito policial a ser aforado perante o tribunal competente. Analisa casos julgados pelo Supremo Tribunal Federal, e luz do sistema acusatrio, discorre sobre as investigaes realizadas por magistrados em nosso pas.
PALAVRAS-CHAVE

Direito Processual Penal; Direito Constitucional; inqurito policial, investigao criminal; polcia judiciria, foro privilegiado, prerrogativa de funo; juiz de instruo, sistema acusatrio; Lei Complementar n. 35/79.
Revista CEJ, Braslia, n. 36, p. 6-13, jan./mar. 2007

1 INTRODUO

O ano de 2005 foi farto em escndalos envolvendo grandes autoridades da Repblica. A mdia de nosso pas passou boa parte de seu tempo ocupada com a investigao de agentes pblicos, destacando os trabalhos desenvolvidos pelas Comisses Parlamentares de Inqurito, polcia, Ministrio Pblico e Poder Judicirio. Chamam a ateno os equvocos cometidos pela imprensa acerca do papel de cada uma destas instituies ou rgos nas investigaes em curso, at certo ponto compreensvel, dado que os jornalistas, em geral, so leigos em Direito. A esse respeito, porm, h relevante questo no-resolvida nem mesmo nos meios jurdicos, qual seja, o papel dos tribunais nas investigaes criminais em desfavor de detentores de prerrogativa de foro. Colocada a questo sob uma outra tica: de quem seria a atribuio de investigar agentes polticos que devam ser julgados criminalmente perante tribunais? Dos prprios tribunais?
2 O SISTEMA PROCESSUAL PENAL BRASILEIRO

A doutrina brasileira distingue trs tipos de sistema processual penal: o acusatrio, o inquisitivo e o misto. O processo acusatrio se caracteriza por ser pblico, possuir contraditrio, oportunizar a ampla defesa, e, primordialmente, por distribuir as funes de acusar, defender e julgar a rgos distintos. O sistema inquisitivo, por sua vez, sigiloso, nocontraditrio e rene na mesma pessoa ou rgo as funes de acusar, defender e julgar. J o sistema misto possui uma fase inicial preliminar inquisitorial e uma segunda fase acusatria. O nosso pas adota o sistema acusatrio. As funes de acusar, defender e julgar so distribudas. A acusao , em regra, atribuio do Ministrio Pblico. Ao acusado pessoalmente e a seu defensor, necessariamente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, cabe a defesa. A funo de julgar cabe ao Poder Judicirio. Parte da doutrina entende ser misto o nosso sistema, por ter uma fase inquisitorial a investigao pr-proces-

sual e uma segunda fase com todas as caractersticas do sistema acusatrio o processo propriamente dito. A essa posio tem-se objetado que o processo brasileiro inicia-se com a acusao oferecida pelo Ministrio Pblico, no havendo razo para levar em conta a fase prprocessual (inqurito policial) na classificao de nosso sistema. H um consenso de que o sistema acusatrio o nico apto a garantir a imparcialidade do julgador, uma vez que o coloca a salvo de um comprometimento psicolgico prvio decorrente do exerccio da funo de defesa ou de acusao. ele, sem dvida, o nico sistema compatvel com as garantias individuais previstas na atual Constituio (art. 5, incs. LIII, LIV, LV, LVI, LXI, LXII, LXV, LXVIII). O Supremo Tribunal Federal j reconheceu expressamente a inconstitucionalidade de determinados dispositivos legais por ofensa ao sistema acusatrio. No se pode ignorar, porm, que a investigao pr-processual, tendo como destinatrio o rgo acusador, tambm deve ser desempenhada por rgo diverso ao do julgamento, sob pena de ofensa ao sistema acusatrio. No Brasil, tradicionalmente, a investigao pr-processual atribuda s polcias judicirias (polcia civil e polcia federal). A preocupao em assegurar a imparcialidade do juiz que inspirou o art. 252, inc. II, do Cdigo de Processo Penal, que prev o impedimento do juiz para atuar em processos em que tenha atuado anteriormente, no s como defensor e rgo do Ministrio Pblico (acusao), mas tambm como autoridade policial (investigao pr-processual). Em contrapartida, o mesmo Cdigo previu a possibilidade de o juiz iniciar o processo que tenha contravenes penais como objeto (arts. 26 e 531). Os dispositivos mencionados no foram recep cionados pela atual Constituio, como j reconheceram nossos tribunais superiores, em virtude de incompatibilidade com o art. 129, inc. I, da Constituio, que atribui ao Ministrio Pblico, privativamente, a promoo da ao penal1.

3 INVESTIGAES PR-PROCESSUAIS NO ORDENAMENTO POSITIVO

No sistema constitucional brasileiro, a investigao de crimes , em regra, atribuda polcia judiciria (polcia federal e polcia civil). o que se infere do art. 144, 1, inc. IV, e 4. A prpria Constituio concede a outros rgos ou instituies, s vezes de forma implcita, a atribuio ora exclusiva, ora concorrente para investigar crimes. De tal maneira, os crimes militares devem ser investigados de forma exclusiva por autoridades militares Constituio Federal, art. 144, 4, parte final, a contrario sensu. Para tanto, instituiu-se o inqurito penal militar (Decreto-lei n. 1.002/1969, Cdigo de Processo Penal Militar). A Constituio abriga, tambm, a possibilidade de investigaes conduzidas pelo Poder Legislativo, pelas chamadas Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3). Houve previso, ainda, da possibilidade de o Poder Legislativo, federal e estadual, instituir suas polcias (arts. 27, 3, 51, inc. V, art. 52, inc. XIII). Embora nos parea certo que as atividades de tais rgos no abranjam a investigao de crimes, frente clara redao do art. 144, 1, inc. IV, e 4, foram criadas no mbito de cada uma das casas do Congresso Nacional as chamadas polcias legislativas com atribuies para investigar crimes cometidos em suas dependncias (Resoluo n. 59/2003, do Senado Federal e Resoluo n. 18/2003, da Cmara dos Deputados). Em regime constitucional anterior, o Supremo Tribunal Federal consolidara o entendimento segundo o qual o poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em caso de crime cometido nas dependncias, compreende, consoante o Regimento, a priso em flagrante do acusado e a realizao do inqurito (Smula 397). De maneira muito semelhante s disposies regimentais do Poder Legislativo, o atual regimento interno do Supremo Tribunal Federal prev, em seu art. 43, que, ocorrendo infrao lei penal na sede ou dependncia do tribunal, o presidente instaurar inqurito, se envolver autoriRevista CEJ, Braslia, n. 36, p. 6-13, jan./mar. 2007

dade ou pessoa sujeita sua jurisdio, ou delegar esta atribuio a outro ministro. E o 1 do mesmo dispositivo, ao tratar de crimes cometidos nas dependncias do tribunal por pessoa que no possui a prerrogativa de foro, dispe que, nos demais casos, o presidente poder proceder na forma deste artigo ou requisitar a instaurao de inqurito autoridade competente. O Superior Tribunal de Justia, os tribunais regionais federais e at mesmo o Tribunal Superior do Trabalho adotaram disposies regimentais semelhantes. Em nvel infraconstitucional, h previso na Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Lei Complementar n. 35/1979, art. 33, pargrafo nico) de que a investigao de crimes praticados por magistrados seja feita pelo tribunal competente para process-lo. J as leis que disciplinam as atividades do Ministrio Pblico dispem que a investigao de infraes penais atribudas aos procuradores seja feita por membro do prprio Ministrio Pblico (Lei Complementar n. 75/1993, art. 18, pargrafo nico, e Lei n. 8.625/1993, art. 41, pargrafo nico). At 2005, havia, tambm, a possibilidade de conduo, por magistrado, de inqurito para apurao de crime falimentar (arts. 103 e seguintes do Decreto-lei n. 7.661/1945). O inqurito judicial era presidido pelo mesmo magistrado que conduzia o processo falimentar propriamente dito.
3.1 INVESTIGAES CONDUZIDAS POR MAGISTRADOS NO BRASIL 8

Como vimos, h no Pas normas infraconstitucionais que dispem sobre investigaes pr-processuais conduzidas por magistrados nos casos de crimes cometidos por juzes e de crimes cometidos nas dependncias das sedes de tribunais. As normas regimentais que tratam da investigao de crimes cometidos nas dependncias de tribunais, a exemplo das normas anlogas relativas a crimes cometidos na sede do Poder Legislativo, objetivavam impedir que tais poderes tivessem suas funes e reflexamente a sua prpria independncia embaraadas por eventuais excessos da polcia judiciria praticados no interesse do Poder Executivo, sobretudo quando o rgo policial detinha poderes para realizao de atos que hoje, necessariamente, exigiriam autorizao judicial.

H um consenso de que o sistema acusatrio o nico apto a garantir a imparcialidade do julgador, uma vez que o coloca a salvo de um comprometimento psicolgico prvio decorrente do exerccio da funo de defesa ou de acusao.
Contudo, tais normas deferem a magistrados de tribunais poderes para investigar crimes que, a rigor, no devem ser julgados originariamente por tribunais, como se infere do 1 do art. 43 do regimento interno do Supremo Tribunal Federal e dos dispositivos anlogos dos regimentos dos demais tribunais citados. Tais normas no se referem a inqurito administrativo que objetiva apurar transgresso disciplinar de servidor do rgo. Os dispositivos regimentais dos tribunais mencionam claramente a investigao de infrao lei penal. Tampouco pode-se falar que tais normas regulamentam a investigao penal de pessoas sujeitas
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jurisdio do tribunal (leia-se detentoras da prerrogativa de foro), j que o pargrafo que costuma acompanhar o caput de tais dispositivos prev a atribuio de membros da corte para a realizao da investigao nos demais casos (isto , quando no envolver autoridades com prerrogativa de foro). At mesmo o regimento interno do Tribunal Superior do Trabalho, que no possui competncia para julgar processos em matria penal, previu a instaurao de inqurito por seu presidente quando caracterizada infrao a lei penal na sede ou nas dependncias do Tribunal (art. 36, inc. XIV)2,3. indene de dvidas o fato de que a atribuio do tribunal para investigar em tais casos no teria o condo de atrair sua competncia para o processo e julgamento do caso, por no haver previso constitucional para tanto. Aceita a vigncia de tais normas, haveria assim a possibilidade de ministro do Supremo Tribunal Federal investigar crimes que s seriam julgados por aquela corte na via extraordinria. E at mesmo de desembargador de tribunal regional federal investigar crimes cometidos em suas dependncias cujo processo deva ser julgado por um juiz de direito (no sendo o caso de crime que afete interesse da Unio). Tambm teramos de admitir um ministro de corte superior representar um juiz de primeira instncia pela prtica de ato sujeito a reserva jurisdicional, j que a sua atribuio para investigar jamais poderia se converter em competncia para julgar e decretar medidas cautelares. Imaginemos, assim, o recebimento de propina por funcionrio do quadro administrativo do Tribunal Superior do Trabalho, nas dependncias deste. No curso da investigao, a ser conduzida por um ministro nos termos do regimento interno, pode-se fazer necessria a quebra do sigilo bancrio e telefnico do autor do crime. Para tanto, o ministro do Tribunal Superior do Trabalho teria que oferecer representao perante juiz federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, competente para processar e julgar o funcionrio? Ou estaria ele autorizado a afastar diretamente os sigilos? O mesmo raciocnio poderia ser aplicado ao Superior Tribunal de Justia. Tendo a investigao sido conduzida por um membro da corte, estaria ele impedido de atuar no caso, quando o processo chegasse quele tribunal pela via recursal? Como veremos, pelo menos nos casos de competncia originria do tribunal, o ministro que atua na fase prprocessual participa do julgamento do feito como relator. Quanto s investigaes presididas pelo Poder Judicirio para apurao de crimes cometidos por seus prprios membros, h algumas consideraes importantes a fazer. A condenao criminal de juzes ainda algo extremamente raro em nosso pas. Para muitos, o corporativismo e a atribuio privativa do Judicirio para investigar seus membros seriam os responsveis pela impunidade em casos de crimes com envolvimento das citadas autoridades. A criao do Conselho Nacional de Justia por emenda constitucional foi um ajuste necessrio para resguardar as garantias da magistratura (EC n. 45/2004). As disposies legais que concedem ao Poder Judicirio a atribuio privativa de investigar seus membros objetivam concretizar o princpio da independncia dos poderes, de forma a impedir, por exemplo, que o Poder Executivo utilize inquritos policiais para pressionar magistrados. No se pode deixar de mencionar o inqurito judicial para apurao de crime falimentar, recentemente extinto do nosso

ordenamento. O referido inqurito era uma excepcionalidade. Procurava-se justificar sua existncia primeiramente porque a caracterizao de parte dos crimes falimentares estava a depender da deciso judicial que decretava a falncia (uma parte da doutrina entendia que a deciso judicial era condio objetiva de punibilidade, outra parte entendia que se tratava de elementar do tipo). Segundo, porque os dados necessrios formao da convico do Ministrio Pblico acerca do crime poderiam ser obtidos a partir das peas ou informaes contidas nos autos do prprio processo falimentar. Mas o dado mais importante para ns, na sistemtica da apurao judicial de crimes falimentares do Decreto-lei n. 7.661/ 1945, era que a competncia do magistrado do processo falimentar restringia-se investigao do crime e ao recebimento da denncia. Aps, os autos deveriam ser remetidos ao juzo criminal. De tal maneira, o magistrado que investigava no julgava, aproximando a referida investigao daquelas conduzidas pelos juzes de instruo em certos pases da Europa. A Lei n. 11.101/05 Nova Lei de Falncias extinguiu o inqurito judicial falimentar, deixando tais crimes de ser investigados por magistrados do juzo falimentar. Agora, conforme a regra geral, cabe polcia judiciria a investigao do crime falimentar, devendo o Ministrio Pblico oferecer a denncia diretamente ao juzo criminal. No Direito europeu continental, muito conhecida a figura do juiz de instruo. Trata-se de magistrado que conduz investigaes criminais auxiliado pela polcia judiciria e pelo Ministrio Pblico. Aps a concluso da investigao, o caso enviado a outro juzo para julgamento. Naquele continente, o papel do juiz de instruo tem sido cada vez mais combatido. Na Frana, recentemente a figura do juiz de instruo se tornou o piv de uma grande discusso nacional iniciada aps a concluso do rumoroso caso Outreau4 e cujos efeitos na legislao daquele pas ainda esto por vir. O Supremo Tribunal Federal j se debruou sobre a constitucionalidade de investigaes realizadas diretamente por magistrados. Na ADI 1570, Rel. Min. Maurcio Correa, julgamento em 12/2/2004, a Corte Constitucional reconheceu a inconstitucionalidade das disposies contidas na Lei n. 9.034/1995 que atribuem funes investigatrias aos juzes: AO DIRETA DE INCONSTITUCIO-

NALIDADE. LEI 9034/95. LEI COMPLEMENTAR 105/01. SUPERVENIENTE. HIERARQUIA SUPERIOR. REVOGAO IMPLCITA. AO PREJUDICADA, EM PARTE. JUIZ DE INSTRUO. REALIZAO DE DILIGNCIAS PESSOALMENTE. COMPETNCIA PARA INVESTIGAR. INOBSERVNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. IMPARCIALIDADE DO MAGISTRADO. OFENSA. FUNES DE INVESTIGAR E INQUIRIR. MITIGAO DAS ATRIBUIES DO MINISTRIO PBLICO E DAS POLCIAS FEDERAL E CIVIL. 1. Lei 9034/95. Supervenincia da Lei Complementar 105/01. Revogao da disciplina contida na legislao antecedente em relao aos sigilos bancrio e financeiro na apurao das aes praticadas por organizaes criminosas. Ao prejudicada, quanto aos procedimentos que incidem sobre o acesso a dados, documentos e informaes bancrias e financeiras. 2. Busca e apreenso de documentos relacionados ao pedido de quebra de sigilo realizadas pessoalmente pelo magistrado. Comprometimento do princpio da imparcialidade e conseqente violao ao devido processo legal. 3. Funes de investigador e inquisidor. Atribuies conferidas ao Ministrio Pblico e s Polcias Federal e Civil (CF, art. 129, I e VIII e 2; e 144, 1, I e IV, e 4). A realizao de inqurito funo que a Constituio reserva polcia. Precedentes. Ao julgada procedente, em parte5.

interesse para a causa (CPC, art. 442, pargrafo nico). J no caso em exame, as partes tm acesso somente ao auto de diligncia, j formado sem sua interferncia. E mais frente, em verdade, a legislao atribuiu ao juiz as funes de investigador e inquisidor, atribuies essas conferidas ao Ministrio Pblico e s polcias federal e civil (CF, arts. 129, I e VIII e 2 e 144, 1 , I e IV e 4). Tal figura revela-se incompatvel com o sistema acusatrio atualmente em vigor, que veda atuao de ofcio do rgo julgador. Na sistemtica instituda pela Lei n. 9.034/1995, o juiz responsvel pelas diligncias investigatrias seria o mesmo competente para julgamento do processo, o que no ocorre, em geral, nos pases europeus que ainda adotam o juzo de instruo. Ainda sob a alegao de incompatibilidade com o sistema acusatrio, o Supremo Tribunal Federal entendeu no ser possvel ao juiz determinar de ofcio novas diligncias de investigao no inqurito cujo arquivamento requerido pelo Ministrio Pblico (HC n. 82507/ SE, rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 19/ 12/2002, p. 92). Todavia, at o momento, aquele tribunal no pronunciou a inconstitucionalidade das normas legais e regimentais que deferem a magistrados a atribuio para investigao de crimes.

A condenao criminal de juzes ainda algo extremamente raro em nosso pas. Para muitos, o corporativismo e a atribuio privativa do Judicirio para investigar seus membros seriam os responsveis pela impunidade em casos de crimes com envolvimento das citadas autoridades.
Em seu voto, o Ministro Maurcio Corra discorreu sobre a figura do juiz de instruo e o sistema acusatrio: 10. O dispositivo em questo parece ter criado a figura de juiz de instruo, que nunca existiu na legislao brasileira, tendo-se notcia de que em alguns pases da Europa esse modelo obsoleto tende a extinguir-se. No se trata, como sustentam as informaes do Ministrio da Justia submetidas ao advogado-geral da Unio (fl.104), de simples participao do juiz na coleta de prova, tal como ocorre na inspeo judicial (CPC, arts. 440 e 443). Nessa ltima hiptese, as partes tm direito de assistir inspeo, prestando esclarecimentos que reputem de
4 PRERROGATIVA DE FORO

A Constituio Federal de 1988 determina que uma srie de autoridades deva ser processada e julgada criminalmente perante tribunais, excepcionando a regra geral segundo a qual o processo deve-se iniciar perante juzes singulares (primeira instncia). Essa regra comumente designada de prerrogativa de foro, foro privilegiado por prerrogativa de funo ou foro privativo. A regra teria sido includa no texto constitucional em virtude das implicaes que processos dessa natureza possam ter. Assim, a prerrogativa de foro determina que certas autoridades pblicas s podem ser processadas e julgadas
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perante rgos colegiados (tribunais), geralmente compostos de magistrados mais experientes. No desconsideremos, entretanto, a opinio de parcela da populao brasileira para quem o privilgio em questo contribuiria para retardar os processos criminais e impedir a efetiva punio de crimes cometidos por agentes pblicos. A nossa atual Constituio Federal concede o foro por prerrogativa de funo aos chefes do Poder Executivo, membros do Poder Legislativo federal e estadual, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos Tribunais de Contas, bem como a ministros de Estado, comandantes das Foras Armadas e chefes de misso diplomtica de carter permanente. Alm dessa extensa relao de autoridades, o Supremo Tribunal Federal atualmente reconhece a possibilidade de criao de prerrogativa de foro pelas Constituies Estaduais (ADI 2587/GO, rel. Min. Maurcio Corra, Informativo 372)6.

No h nenhuma norma na Constituio brasileira, ou mesmo no sistema infraconstitucional, que disponha acerca da atribuio para investigar pessoas que possuem prerrogativa de foro.
Quanto atribuio para conduzir a investigao dessas autoridades que precede o processo e o julgamento a Constituio nada disps. No h nenhuma norma na Constituio brasileira, ou mesmo no sistema infraconstitucional, que disponha acerca da atribuio para investigar pessoas que possuem prerrogativa de foro.
4.1 A CASUSTICA NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

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Passemos, pois, anlise de casos concretos de inquritos em tramitao perante o Supremo Tribunal Federal, para apurar notcias de crimes atribudos a detentores de prerrogativa de foro. No Inqurito n. 1.504/DF (DJ 28/06/99, p. 25), em trmite perante aquela Corte, o Min. Celso de Mello, em despacho datado de 17/6/ 1999, reconheceu a possibilidade de inqurito policial e investigao pela polcia judiciria em desfavor de senador federal, conforme se l a seguir (trechos): Imunidade parlamentar em sentido formal (CF, art. 53, 1, in fine). Garantia inaplicvel ao inqurito policial. Precedente (STF) e doutrina. O membro do Congresso Nacional - deputado federal ou senador da Repblica - pode ser submetido investigao penal, mediante instaurao de inqurito policial perante o Supremo Tribunal Federal, independentemente de prvia licena da respectiva Casa legislativa. A garantia constitucional da imunidade parlamentar em sentido formal somente tem incidncia em juzo, depois de oferecida a acusao penal... Com efeito, a garantia da imunidade parlamentar em sentido formal no impede a instaurao de inqurito policial contra membro do Poder Legislativo. Desse modo, o parlamentar independentemente de qualquer licena congressional pode ser submetido a atos de investigao criminal promovidos pela Polcia Judiciria, desde que tais medidas pr-processuais de persecuo penal sejam adotadas no mbito de procedimento investigatrio em curso perante rgo judicirio competente: o Supremo Tribunal Federal, no caso de qualquer dos investigados ser congressista (CF, art. 102, I, b)... A questo foi mais claramente analisada pela Primeira Turma
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daquele Tribunal em habeas corpus impetrado por deputado federal contra ato de delegado de Polcia Federal da cidade de Maring/PR que instaurara inqurito policial para investig-lo: DIREITO CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. INQURITO POLICIAL CONTRA DEPUTADO FEDERAL, INSTAURADO POR DELEGADO DE POLCIA. HABEAS CORPUS CONTRA ESSE ATO, COM ALEGAO DE USURPAO DE COMPETNCIA DO STF. E DE AMEAA DE CONDUO COERCITIVA PARA O INTERROGATRIO. COMPETNCIA ORIGINRIA DO STF PARA O JULGAMENTO DO WRIT. INDEFERIMENTO DESTE. 1. Para instaurao de inqurito policial contra parlamentar, no precisa a autoridade policial obter prvia autorizao da Cmara dos Deputados, nem do Supremo Tribunal Federal. Precisa, isto sim, submeter o inqurito, no prazo legal, ao Supremo Tribunal Federal, pois perante este que eventual ao penal nele embasada poder ser processada e julgada. E, no caso, foi o que fez, aps certas providncias referidas nas informaes. Tanto que os autos do inqurito j se encontram em tramitao perante esta Corte, com vista procuradoria-geral da Repblica, para requerer o que lhe parecer de direito. 2. Por outro lado, o parlamentar pode ser convidado a comparecer para o interrogatrio no inqurito policial (podendo ajustar, com a autoridade, dia, local e hora, para tal fim art. 221 do Cdigo de Processo Penal), mas, se no comparecer, sua atitude de ser interpretada como preferindo calar-se. Obviamente, nesse caso, no pode ser conduzido coercitivamente por ordem da autoridade policial, o que, na hiptese, at foi reconhecido por esta, quando, nas informaes, expressamente descartou essa possibilidade. 3. Sendo assim, nem mesmo est demonstrada qualquer ameaa, a esse respeito, de sorte que, no ponto, nem pode a impetrao ser considerada como preventiva. 4. Enfim, no est caracterizado constrangimento ilegal contra o paciente, por parte da autoridade apontada como coatora. 5. Habeas Corpus indeferido, ficando, cassada a medida liminar, pois o inqurito policial, se houver necessidade de novas diligncias, deve prosseguir na mesma delegacia da Polcia Federal em Maring-PR, sob controle jurisdicional direto do Supremo Tribunal Federal 7. A Segunda Turma adotou o mesmo entendimento, fazendo meno ao sistema acusatrio: I. STF: competncia originria: habeas corpus contra deciso individual de ministro de tribunal superior, no obstante susceptvel de agravo. II. Foro por prerrogativa de funo: inqurito policial. 1. A competncia penal originria por prerrogativa no desloca por si s para o tribunal respectivo as funes de polcia judiciria. 2. A remessa do inqurito policial em curso ao tribunal competente para a eventual ao penal e sua imediata distribuio a um relator no faz deste autoridade investigadora, mas apenas lhe comete as funes, jurisdicionais ou no, ordinariamente conferidas ao juiz de primeiro grau, na fase pr-processual das investigaes. III. Ministrio Pblico: iniciativa privativa da ao penal, da qual decorrem (1) a irrecusabilidade do pedido de arquivamento de inqurito policial fundado na falta de base emprica para a denncia, quando formulado pelo procurador-geral ou por subprocurador-geral a quem delegada, nos termos da lei, a atuao no caso e tambm (2) por imperativo do princpio acusatrio, a impossibilidade de o juiz determinar de ofcio novas diligncias de investigao no inqurito cujo arquivamento requerido8. E posteriormente: Competncia. Parlamentar. Senador. Inqurito Policial. Imputao de crime por indiciado. Intimao para comparecer

como testemunha. Convocao com carter de ato de investigao. Inqurito j remetido a juzo. Competncia do STF. Compete ao Supremo Tribunal Federal supervisionar inqurito policial em que senador tenha sido intimado para esclarecer imputao de crime que lhe fez indiciado9. Mais recentemente, a Ministra Ellen Gracie recusou pedido do procurador-geral da Repblica de instaurao de inqurito a ser conduzido diretamente pelo Supremo Tribunal Federal: 1. O Ministrio Pblico Federal promoveu diligncias junto Receita Federal, controladoria-geral da Unio e autoridades americanas (f. 4), e obteve documentao (f. 07/21) que noticia ter um deputado federal remetido ao exterior, atravs de Contas CCC-5, no perodo de 1999/2002, a vultosa importncia de cento e noventa e sete milhes, novecentos e um mil, duzentos e cinqenta e um reais e oitenta centavos. O expressivo numerrio, segundo o Ministrio Pblico federal, precisa ser investigado no tocante sua origem e regularidade. Principalmente preciso saber se a vultosa importncia foi declarada Receita Federal nas declaraes de imposto de renda. A documentao obtida pelo Ministrio Pblico federal deu origem a procedimento administrativo que foi autuado na procuradoriageral da Repblica. E com base nesse procedimento, o procurador-geral da Repblica requereu, na petio de f. 02/03, o seguinte: Ante o exposto, requer o Ministrio Pblico a autuao deste procedimento como inqurito penal originrio, com o indiciamento do Deputado Federal Ronaldo Cezar Coelho, pelo cometimento, em tese, de crime de sonegao fiscal. 6. Solicita, ainda, que seja realizada a quebra do sigilo fiscal do ora indiciado, referente aos anos-base de 1999 a 2002. (f. 3). 2. Entre as funes institucionais que a Constituio Federal outorgou ao Ministrio Pblico, est a de requisitar a instaurao de inqurito policial (CF, art. 129, VIII). Essa requisio independe de prvia autorizao ou permisso jurisdicional. Basta o Ministrio Pblico federal requisitar, diretamente, aos rgos policiais competentes. Mas no a esta Corte Suprema. Por ela podem tramitar, entre outras demandas, ao penal contra os membros da Cmara dos Deputados e Senado. Mas no inquritos policiais. Esses tramitam perante os rgos da Polcia Federal. Eventuais diligncias, requeridas no contexto de uma investigao

contra membros do Congresso Nacional, podem e devem, sim, ser requeridas perante esta Corte, que o juiz natural dos parlamentares federais, como o caso da quebra do sigilo fiscal. Mas o inqurito tramita perante aqueles rgos policiais e no perante o Supremo Tribunal Federal. No parece razovel admitir que um ministro do Supremo Tribunal Federal conduza, perante a Corte, um inqurito policial que poder se transformar em ao penal, de sua relatoria. No h confundir investigao, de natureza penal, quando envolvido um parlamentar, com aquela que envolve um membro do Poder Judicirio. No caso deste ltimo, havendo indcios da prtica de crime, os autos sero remetidos ao Tribunal ou rgo especial competente, a fim de que se prossiga a investigao. o que determina o art. 33, pargrafo nico da LOMAN. Mas quando se trata de parlamentar federal, a investigao prossegue perante a autoridade policial federal. Apenas a ao penal que tramita no Supremo Tribunal Federal. Disso resulta que no pode ser atendido o pedido de instaurao de inqurito policial originrio perante esta Corte. E, por via de conseqncia, a solicitao de indiciamento do parlamentar, ato privativo da autoridade policial. Resta a quebra do sigilo fiscal. Mas essa quebra dever ser requerida no mbito do inqurito policial que o Ministrio Pblico federal pretende seja instaurado. Nesse inqurito, disciplinado no CPP, poder o parlamentar justificar a regularidade da remessa do numerrio, ou at mesmo impugnar a idoneidade da documentao apresentada. De qualquer sorte, no h, ainda, qualquer comprovao de que o parlamentar tenha se recusado a apresentar suas declaraes do imposto de renda. 3. Diante do exposto, determino sejam os autos devolvidos procuradoria-geral da Repblica para as providncias que entender cabveis.

- Consoante recente entendimento esposado pelo STF, no admissvel o oferecimento de notcia-crime autoridade judicial visando instaurao de inqurito policial. - O art. 5, II, do CPP confere ao Ministrio Pblico o poder de requisitar diretamente ao delegado de polcia a instaurao de inqurito policial com o fim de apurar supostos delitos de ao penal pblica, ainda que se trate de crime atribudo autoridade pblica com foro privilegiado por prerrogativa de funo. - No existe diploma legal que condicione a expedio do ofcio requisitrio pelo Ministrio Pblico prvia autorizao do Tribunal competente para julgar a autoridade a ser investigada. - vedado, no Direito brasileiro, o anonimato (art. 5, IV, da CF/88). Agravo regimental improvido. Em sentido contrrio, porm, o Ministro Marco Aurlio atendeu pedido similar do procurador-geral da Repblica, instaurando inqurito para apurar suposto crime cometido pelo presidente do Banco do Central (Inqurito n. 2.206/DF), e realizando diretamente diligncias investigatrias requeridas pela Procuradoria-Geral da Repblica (Despacho de 7/8/2005, DJ de 16/ 08/2005, p. 8). O curioso neste caso que, logo aps o surgimento das primeiras notcias de crime supostamente praticado pela citada autoridade, foi editada a Medida Provisria n. 207, de 13/8/2004, que lhe deu status de ministro e lhe permitiu ter o Supremo Tribunal Federal como juzo natural nas causas penais. A medida provisria que ficou conhecida na poca como blindagem foi objeto de ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente (ADI n. 3.289-5/DF). O referido inqurito tramita tendo todos os despachos do relator publicados,

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A ausncia de normas constitucionais e infraconstitucionais (...) acerca da investigao de autoridades que possuam prerrogativa de foro nos leva a concluir que ela deva ser conduzida segundo a regra geral, ou seja, pelas autoridades policiais.
O Superior Tribunal de Justia acompanhou o Supremo Tribunal Federal: PROCESSUAL PENAL - NOTCIA CRIME - INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL INADMISSIBILIDADE - CPP, ART. 5, II - PRECEDENTE DO STF (AGPET 2805-DF). pela internet inclusive12, tal qual o processo judicial, no assegurando o sigilo e tampouco preservando a imagem de investigados, conforme a sistemtica do Cdigo de Processo Penal, alm de ser objeto de incidentes e atos processuais no-exisRevista CEJ, Braslia, n. 36, p. 6-13, jan./mar. 2007

tentes nos inquritos policiais, como agravo regimental, votos e pedidos de vista dos demais ministros tornando tais investigaes mais formais e menos cleres.
5 CONCLUSO

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Parte da doutrina, pouco habituada a investigaes dessa natureza, tem defendido que a investigao pr-processual de pessoas detentoras de foro privativo por prerrogativa de funo deva ser conduzida pelos magistrados que oficiem perante os tribunais competentes para process-los criminalmente. A ausncia de normas constitucionais e infraconstitucionais (exceo feita Lei Orgnica da Magistratura Nacional e s Leis Orgnicas do Ministrio Pblico) acerca da investigao de autoridades que possuam prerrogativa de foro nos leva a concluir que ela deva ser conduzida segundo a regra geral, ou seja, pelas autoridades policiais. Em tais casos, o inqurito deve ser remetido no prazo legal ao tribunal competente para julgar o investigado, adotando-se o mesmo procedimento nas representaes para prtica de atos sujeitos a reserva jurisdicional (medidas cautelares, quebra de sigilo etc.). Tambm no h de se falar em autorizao do tribunal para a instaurao do inqurito, pois no compete a ele a valorao da notcia do crime. E nem h de se invocar a aplicao analgica da Lei Orgnica da Magistratura Nacional, que dispe que a investigao criminal de magistrados deva ser feita pelo tribunal competente para o processo. A referida norma legal objetiva apenas assegurar a independncia do Poder Judicirio, de forma a evitar que o Poder Executivo, por meio do inqurito policial, utilize investigaes criminais para pressionar magistrados. Prova disso que os membros do Ministrio Pblico, detentores de garantias semelhantes s da magistratura, s podem ser investigados por sua prpria instituio, excluindo-se, portanto, no apenas o Poder Executivo (polcia judiciria), como o prprio Poder Judicirio (tribunal) com competncia para process-los e julg-los.

A investigao criminal pr-processual exige um dinamismo e informalismo para os quais nossas cortes no esto preparadas. (...) a investigao criminal exige agentes preparados para sair nas ruas, entrevistar pessoas, colher informaes nos mais diversos bancos de dados, realizar vigilncia e filmagens, atos estes que, muitas vezes, no so registrados nos autos (...)
Tampouco h de se invocar os regimentos internos dos nossos tribunais. Com efeito, as normas regimentais mencionadas, embora se refiram a autoridades sujeitas jurisdio daqueles tribunais, fazem referncia exclusivamente aos crimes cometidos nas dependncias dos tribunais. o que se denota do pargrafo que acompanha tais normas, ao dispor que, nos demais casos isto , nos casos de crimes cometidos em suas dependncias por pessoas outras que no as autoridades mencionadas e portanto, no-sujeitas ao processo perante o Tribunal , o inqurito poder ser conduzido por magistrado ou pela autoridade competente. As disposies regimentais buscaram, igualmente, preservar a independncia do Poder Judicirio, tal qual as resolues do Senado Federal e da
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Cmara dos Deputados, j mencionadas. Parece-nos, pois, que todas as normas infraconstitucionais citadas que atribuem poderes investigatrios a magistrados devam ser reinterpretadas sob a luz da nova Constituio. As hipteses ainda existentes de investigaes judiciais no resguardam sequer as garantias mnimas que o sistema dos juizados de instruo possuem na Europa, entre elas, a de que no julgamento no haja participao da autoridade que realizou a investigao. Ademais, eventuais receios da magistratura existentes quando da edio da Lei Complementar n. 35/1979, bem como da origem das normas regimentais acerca da atribuio para investigao de crimes cometidos nas dependncias de tribunais, no se justificam diante das inovaes da Constituio atual. Com efeito, no mais possvel polcia judiciria a prtica, sem ordem judicial, de um grande nmero de atos que antes a dispensavam: busca domiciliar, quebra de sigilo bancrio, fiscal, telefnico, priso para averiguao, etc. De tal maneira, a simples garantia de no-indiciamento em inqurito policial e a sua necessria superviso judicial e ministerial so suficientes para legitim-lo como instrumento de investigao pr-processual de quaisquer crimes. Nossos tribunais no so vocacionados para investigar, no por despreparo ou desinteresse dos nossos juzes. Nenhum deles possui estrutura e pessoal especializado para a realizao de investigaes. O livro Juzes no banco dos rus, escrito pelo jornalista Frederico Vasconcelos, relata mais de uma dcada de investigaes de crimes atribudos a magistrados federais de So Paulo, incluindo a mais famosa delas, a Operao Anaconda. Como se depreende daquela obra, algumas irregularidades cometidas por magistrados federais de So Paulo j eram de conhecimento do Tribunal Regional Federal da 3 Regio havia mais de uma dcada. O mais conhecido dos magistrados presos no curso da operao j havia sido afastado de suas funes por quatro anos, na dcada de 1990, em virtude das investigaes realizadas pelo tribunal, tendo retornado ao exerccio da magistratura por deciso do Superior Tribunal de Justia, pela falta de concluso das investigaes. Somente anos depois, j no curso da Operao Anaconda, foi possvel reunir provas contra o referido magistrado e outros de seus colegas. A histria da Operao Anaconda retrata muito bem as dificuldades existentes em investigaes conduzidas por tribunais. Primeiramente por constituir uma exceo na realidade brasileira. Segundo, porque se demonstrou que, por falta de regulamentao, h diversas dvidas acerca do procedimento a ser adotado nas investigaes em curso nos tribunais (por exemplo, o papel da polcia judiciria e do Ministrio Pblico na fase pr-processual). Terceiro, porque talvez parte do xito das investigaes seja devido ao fato de que ela se iniciou nos moldes tradicionais, ou seja, pela polcia judiciria, sob superviso de juiz federal de primeira instncia e acompanhamento pelo Ministrio Pblico, tendo como alvo inicial os integrantes da quadrilha que no possuam prerrogativa de foro. A remessa ao TRF da 3 Regio s se deu quando j havia indcios robustos de crimes cometidos por magistrados. A investigao criminal pr-processual exige um dinamismo e informalismo para os quais nossas cortes no esto preparadas. Com efeito, alm das medidas tomadas em gabinetes, a investigao criminal exige agentes preparados para sair nas ruas, entrevistar pessoas, colher informaes nos mais diversos bancos de dados, realizar vigilncia e filmagens, atos estes que, muitas vezes, no so registrados

nos autos e cuja realizao no pode simplesmente ser determinada ao rgo policial mediante cotas ou despachos do juiz, por serem realizadas, s vezes, de forma imediata aps a constatao de sua necessidade. Ao permitir a realizao de investigaes criminais por seus ministros justamente em casos envolvendo grandes autoridades dos Poderes Executivo e Legislativo o Supremo Tribunal Federal coloca em xeque o sistema acusatrio, nico apto a resguardar a imparcialidade do juiz. Uma eventual mudana no entendimento da Corte Suprema, justamente quando se noticia a inteno de ministros que presidiram os dois mais importantes tribunais do Pas de abandonar a magistratura para concorrer a cargos eletivos, mostrar-se-ia extremamente inoportuna, alm de abrir espao para questionamentos acerca da imparcialidade na conduo de tais investigaes. Tais investigaes nem mesmo podem ser comparadas s atividades do juiz de instruo na Europa, considerando que naquele continente o julgamento no realizado pelo prprio magistrado investigante, mas por outro juzo. No presente caso, nenhuma disposio legal ou regimental h que exclua o ministro relator (investigante) do julgamento, muito pelo contrrio (Lei n. 8.038/90).

REFERNCIAS 1 BRASIL. RHC 68.314/DF, rel. Min. Celso de Mello, DJU de 15/3/1991, p. 2648; STJ, RHC 2.363-0/DF, rel. Min. Jesus Costa Lima, RSTJ, 7/245. 2 O art. 44 do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho quase repete o art. 43 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. Deixa, porm, de citar em seu caput o trecho que menciona que a conduo do inqurito por ministro da corte se dar se envolver autoridade ou pessoa sujeita sua jurisdio, j que, a rigor, nenhuma autoridade processada originariamente naquele tribunal. Curiosamente, o regimento do tribunal trabalhista repetiu o pargrafo nico do art. 43 do STF que trata justamente dos casos de crimes cometidos nas dependncias do tribunal por pessoas no detentoras da prerrogativa de foro! 3 De forma diversa, e com maior rigor tcnico, o Tribunal Regional do Trabalho 2 Regio, previu em seu regimento a requisio da autoridade policial para instaurao de inqurito ou lavratura do auto de priso em flagrante em casos de crimes cometidos em suas dependncias, sem prejuzo da instaurao de procedimento disciplinar nas hipteses cabveis (art. 72). 4 Em 2000, na regio de Outreau, Frana, iniciou-se uma investigao acerca de uma rede

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de pedofilia composta, supostamente, por mais de quinze moradores da regio, incluindo um padre. Durante as investigaes, conduzidas por um juiz de instruo, o grupo foi encarcerado, assim permanecendo por alguns anos, no curso dos quais um dos investigados morreu. Em 2005, a grande maioria dos acusados foi inocentada. Diante da repercusso do caso, o Presidente Jacques Chirac desculpou-se em nome da Repblica por meio de uma carta endereada aos acusados. Pressionado pelos advogados de defesa, o Ministro da Justia os recebeu pessoalmente e fez um pedido pblico de desculpas. O caso passou a ser considerado um dos maiores erros judicirios da histria da Frana e ensejou a instaurao de uma comisso parlamentar de inqurito para estudar as falhas do sistema penal francs. O ato mais aguardado da Comisso foi a audincia pblica do juiz de instruo do caso, Fabrice Burgaud, na presena dos acusados. At fevereiro de 2006, a Comisso no havia encerrado seus trabalhos. Comentando o referido julgado, OLIVEIRA, Eugnio Pacelli, de, em Curso de Processo Penal. 5. ed. rev. atual. ampl. Belo Horizonte: Del. Rey, 2005, p. 57, chega mesmo a pugnar para que o Supremo Tribunal Federal reconhea a inconstitucionalidade dos dispositivos da Lei Orgnica da Magistratura Nacional que conferem privatividade prpria magistratura para a investigao de crimes imputados a juzes. Nesse julgado, o STF mudou o entendimento at ento consagrado inclusive quando do julgamento da cautelar no mesmo processo de que as constituies estaduais deveriam observar necessariamente o modelo federal na instituio de foros privativos, restringindo a prerrogativa a cargos como secretrios de Estado e vereadores. Segundo a nova orientao, so constitucionais os dispositivos de Constituio estadual que instituam o foro por prerrogativa de funo a procuradores do Estado, da Assemblia Legislativa e defensores pblicos, embora os cargos anlogos na rbita federal no gozem da mesma prerrogativa. O julgado, porm, entendeu ser inconstitucional a previso de prerrogativa de foro para delegados de polcia. BRASIL. STF. HC 80592/PR, Min. Sydney Sanches, julgado em 3/4/2001, Primeira Turma, DJ 22/6/2001, p. 23. BRASIL. STF. HC 82507/SE, rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 19/12/2002, p. 92. BRASIL. STF. Rcl 2349/TO, rel. Min. Carlos Velloso, rel. p/acrdo Min. Cezar Peluso, julg. 10/03/2004, DJ 05/08/2005, p. 007, Ement. Vol. 2199-01 p. 0074. BRASIL. STF. Pet 3248/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, Julg. 28/10/2004, DJ 23/11/2004, p. 41. BRASIL. AgRg na NC 317/PE, Agravo Regimental na notcia-crime 2003/0071820-2, rel. Min. Francisco Peanha Martins, Corte Especial, DJ 23/5/2005, p.118. O stio da internet do Supremo Tribunal Federal obviamente no fornece os dados fiscais e bancrios do investigado (j denominado ali como indiciado), mas pode-se ler o nome de um nmero razovel de instituies financeiras a quem foram requisitadas informaes, alm de se mencionar peties do investigado e os crimes que esto sendo investigados.

REFERNCIAS COMPLEMENTARES CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2005. GOMES, Rodrigo Carneiro. Atribuio policial tribunais no devem conduzir investigao criminal. Revista Consultor Jurdico, So Paulo, jul. 2006. Disponvel em : <http:// conjur.estadao.com.br/static/text/46577,1>. Acesso em: 23. jul. 06. JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Forense, 2003. LIMA, Marcellus Polastri. Curso de processo penal. V. 1. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. MARQUES, Jos Frederico. Elementos de Direito Processual Penal. Campinas: Millennium, 2003. v. 1. MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo Penal. So Paulo: Atlas, 2004. RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. TORNAGHI, Hlio. Curso de processo penal. So Paulo: Saraiva, 1988. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1. VASCONCELOS, Frederico. Juzes no banco dos rus. So Paulo: Publifolha, 2005.

Artigo recebido em 28/07/2006.

ABSTRACT

The author discusses the duty to investigate crimes committed by persons entitled to special venue, since there are no rules set forth about this matter, either in the Brazilian Constitution or in any ordinary legislation. He states to be common ground between part of the doctrine and jurisprudence that such investigations must be carried out by courts of law with jurisdiction to bring and rule lawsuits against authorities. A different line of reasoning considers, however, that such investigations should be performed by the judiciary police, by means of an inquest to be filed with the competent court. He examines cases ruled by the Supreme Court and discourses on investigations accomplished by magistrates in Brazil, in the light of the accusatory system.
KEYWORDS

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Criminal Procedural Law; Constitutional Law; police inquest; criminal investigation; judiciary police; special venue; duty-related privilege; lower court judge; accusatory system; Supplementary Law n. 35/79. Eduardo Pereira da Silva delegado da polcia Federal em Braslia e chefe do servio de apoio disciplinar da corregedoria-geral.
Revista CEJ, Braslia, n. 36, p. 6-13, jan./mar. 2007