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Universidad Catlica Andrs Bello Programa de Estudios Avanzados en Derechos Humanos Opcin Acceso a la Justicia Caracas, Venezuela (2010)

FRANCISCO CERMEO Z.

ACCESO A LA JUSTICIA

VENEZUELA-COLOMBIA NOVIEMBRE DE 2010

INTRODUCCION La administracin de justicia a travs del rgano judicial no se ha efectuado en las ltimas dcadas con toda la eficacia y claridad deseada por cualquier sociedad para el bienestar de sus habitantes. Ello ha contribuido al mal manejo y resolucin desacertada de los conflictos individuales y sociales. Se vive tiempos de intensos cambios que originan conflictos, de tal magnitud, que son cada vez mas difciles de manejar a travs de los tribunales de justicia. Ello se agrava debido a la carencia de recursos humanos calificados, fsicos, de infraestructura y de dotacin material, as como a la labor obstaculizante y poco efectiva de un personal sub pagado e insatisfecho. Puede observarse en la sociedad, una educacin minimizada, en la cual no se han transmitido valores, pues carece de la siembra de principios morales que nos ensean y conducen a respetar el bien ajeno y a solucionar nuestras carencias materiales a travs del trabajo leal y eficiente. Por el contrario, existe una influencia social que impulsa, a toda costa, a la bsqueda de logros econmicos, denominndolos como un mejor vivir o sobrevivir. Esta ausencia de valores en los individuos propicia el soborno por parte de justiciables y abogados a jueces y empleados judiciales, justificndose los primeros en la impotencia e impaciencia generada en la tarda solucin a sus problemas, y los segundos, en sus necesidades econmicas, sucumbiendo ambos a la tentacin que les representa el dinero. Ante tal situacin, surge la necesidad de mejorar el proceso judicial venezolano y, adems, implantar sistemas alternos que den solucin a los conflictos legales sociales con mayor equidad, rapidez y menor costo. Afortunadamente, se ha descrito una forma de manejar conflictos, denominada Conciliacin, buscando en ella una alternativa que cubra verdaderamente las expectativas y logre, finalmente, la solucin necesaria.

Dahrendorf explica que para Mayo el estado "normal de la sociedad es el de la integracin, organizacin, cooperacin del funcionamiento equilibrado del sistema. Cada individuo, cada grupo y cada institucin tiene su lugar y su misin en el sistema de conjunto; tiene su funcin. Claro que no se le escapa a Mayo que las sociedades no siempre funcionan a la perfeccin (aunque parece considerar estas perturbaciones funcionales como un distintivo de las sociedades modernas): "Desgraciadamente resulta muy caracterstico de las sociedades industriales que conocemos, que los grupos, distintos segn su formacin, no se esfuerzan con todo inters en colaborar con los otros grupos. Su disposicin, por el contrario, suele ser la de la indiferencia u hostilidad". Ahora bien, esta hostilidad entre grupos tiene consecuencias separatistas y conduce a las sociedades a la ruina. Ya el planteamiento del problema muestra cmo quiere explicar Mayo los aspectos disgregadores de las estructuras sociales. Las luchas y conflictos entre grupos no pueden nacer de la estructura de la sociedad, puesto que la sociedad es una construccin completamente funcional. De ah que donde encontremos conflictos procedern stos de causas meta-sociales, es decir, individualpatolgicas. Los conflictos sociales son proyecciones de trastornos patolgicos; (en aquellas personas que "originan" tales conflictos) en el campo social. Con plena lgica habla, pues, Mayo al tratar de los conflictos industriales, preferentemente de los dirigentes sindicales. El problema de dominar los conflictos sociales no es, pues, en el fondo, ms que el problema de la psicoterapia de los dirigentes de grupos de conflicto o, como dice Mayo, un problema de direccin de "aptitudes sociales". Siendo as las cosas, los conflictos pueden dividirse en dos categoras: intrapersonales e interpersonales. Aunque el conflicto no es necesariamente negativo, censurable o intolerable, nuestra sociedad con frecuencia lo desaprueba por compararlo con situaciones de triunfo/derrota. El conflicto puede funcionar de maneras importantes y positivas: Puede contribuir a establecer lmites de grupo mediante el fortalecimiento de la cohesin dentro de l; reduce la tensin incipiente al poner los problemas de manifiesto; y ayudar a determinar normas de grupo. En general, los participantes de un conflicto viven esa situacin como crisis, y la mentalidad que impera en ella da lugar a procesos destructivos por la precipitacin con que se suele recurrir a cualquier posible atenuante. Se han desarrollado tcnicas de intervencin que dan lugar a desenlaces constructivos de una crisis por conflictos intrapersonales. El mediador de un conflicto, al controlar la percepcin de las circunstancias implcitas, puede evitar resultados destructivos. Ahora bien, los conflictos presente en una en sociedad, han sido ampliamente estudiados y diagnosticados. En este sentido Boulding observa que estos procesos dinmicos se aplican a todas las esferas de la interaccin humana: los conflictos entre marido y mujer, sindicato y empresa, nacin y nacin. Considera el conflicto como un factor divisible en tres niveles: conflictos simples (personas que actan por s mismas), conflictos de grupo (subpoblaciones no organizadas), y conflictos de

organizaciones (representantes). Boulding sostiene que los conflictos tienen su propio "ciclo de vida". Segn esta teora, los conflictos surgen, existen durante algn tiempo, y finalmente desaparecen debido a sus propias tendencias inherentes, sin intervenciones de resolucin como la mediacin. No obstante, puede transcurrir un lapso considerable antes de que el conflicto se disuelva por s solo, como lo pone de manifiesto la prolongacin de enfrentamientos nacionales y religiosos durante dcadas, e incluso siglos. Rummel hace una diferenciacin entre el conflicto latente y el conflicto real, estableciendo tres niveles: (1) potencialidades, (2) disposiciones y poderes y (3) manifestaciones. Clarifica la segunda categora ms an, estableciendo tres sub-categoras. Define una estructura de conflictos como intereses que tienen una tendencia a oponerse de manera recproca; una situacin de conflictos se refiere a intereses, aptitudes o poderes opuestos que se activan. El tercer nivel, conflicto manifiesto, es el conjunto de conducta especfica o acciones -requerimientos, amenazas, asesinatos, terrorismo, agresin armada, guerras-, que indican y abarcan el conflicto. Estas constituyen las acciones que comunican el conflicto, convirtindolo en una desavenencia segn nuestra definicin anterior. El divorcio es una ilustracin de este sistema tripartita, ya que significa de manera inherente una estructura de conflicto en cuanto a que ambas personas avanzan en direcciones opuestas hacia metas separadas. El divorcio puede o no llegar a ser una situacin de conflicto segn la definicin de Rummel; en otras palabras, una situacin donde se activa el conflicto. Existen divorcios amistosos. En caso de activarse el conflicto, acciones tales como una amenaza para impedir la custodia o el hecho de que uno de los cnyuges retire todo el dinero de la cuenta de ahorros mancomunada se convertiran en el conflicto manifiesto, de acuerdo con la terminologa de Rummel. Por lo tanto, los conflictos permiten desarrollar la mediacin. Son los conflictos que se presentan en un lugar organizado socialmente los que permiten que se ponga orden a travs del control social. Como sabemos el control social es formal e informal y ser una forma de resolver los conflicto, pero para el objeto del presente estudio los conflictos son aquellos que permiten que se originen los medios alternativos de resolucin de conflictos. La mediacin constituye uno de los procesos de bsqueda de equilibrio de poder en las formas no coercitivas, que conduce a ajustes y desemboca en un convenio. El proceso de mediacin puede utilizarse en dos momentos distintos de este ciclo de conflicto. Es posible iniciarlo despus de que un acontecimiento desencadenante o accin ha impulsado al conflicto hacia el terreno de la manifestacin. O bien, puede instituirse cuando las personas participantes estn conscientes de una estructura de conflicto o de una situacin de conflicto, desviando el avance de ascenso usual, y eliminando la incertidumbre y la necesidad subsecuente de una conducta de conflicto manifiesto como amenazas, negacin de derechos, o violencia fsica. De hecho, el proceso de mediacin puede utilizarse para evitar que surja una conducta de conflicto manifiesto.

El conflicto forma parte de nuestra realidad, desde nuestros pensamientos, pasando por los contactos diarios que mantenemos con diferentes personas, ya sea en nuestro lugar de trabajo, amistades, familiares y conocidos. Abordar el torbellino de un conflicto requiere formacin, capacidades y aptitudes especiales. Tambin requiere de aceptacin y comprensin del poder, de las opciones y alternativas con las que contamos para lograr su solucin, en lugar de luchar, escapar, evitar o negar la existencia del conflicto. En el constante devenir de nuestra cotidianidad, nos encontramos en algn momento con el conflicto que se presenta, de una u otra manera, en nuestras vidas, ya sea privada o profesional, lo que nos obliga a estudiar el contenido y significado de la palabra. El conflicto puede enunciarse como la materializacin de un sentimiento de frustracin ante la meta no cumplida, manifestada frente a otro con intereses opuestos. La resolucin de conflictos en latinoamrica tiene un desarrollo en su su faz judicial, cuyo objetivo abstracto es el de "descubrir la verdad"; con lo que no siempre se soluciona el problema, menos an en forma rpida y econmica, como le es necesario al ciudadano comn, al hombre de negocios, quienes desean dejar el conflicto atrs, terminar con el mismo para poder as continuar con su vida normal, con mayor razn si el litigio es con alguien a quien deben continuar viendo o con quien debe o le convendra seguir manteniendo relacin. En este sentido, el Juez arriba a su decisin despus de que se han ventilado los hechos en tal procedimiento contencioso, lo que demanda tiempo, dinero, angustias y nuevas fricciones entre los contendientes. Adems esto puede llevar aparejada la no deseada publicidad del juicio o de los hechos que en el se ventilan. Dependiendo del tipo de conflicto, las partes pueden ser: los asalariados de una empresa y su patrono; la propiedad privada o la colectivizacin de los medios de produccin, en una nacin;dos partidos polticos que persigan fines distintos; dos naciones que deseen poseer el mismo territorio; dos miembros de una vecindad, comunidad, entre otros. Se consideran partes de un conflicto entonces, todas aquellas quienes, en un momento determinado, tengan puntos de vista diferentes entre s, aunque persigan el mismo fin, por ejemplo: Dos Estados que aspiren la propiedad de un mismo territorio, dos vecinos que reclamen un mismo derecho dentro de la comunidad o los trabajadores y su patrono, frente a la firma de un convenio colectivo de trabajo, entre otros. Hechas stas consideraciones y citando el esquema de Rummel del proceso de conflicto tambin puede usarse para describir lo opuesto al conflicto; la convergencia. Al igual que el conflicto, la convergencia puede interpretarse como una tendencia inherente (estructura de convergencia), unidad lograda de intereses, actitudes o poderes (situacin de convergencia), y acciones especficas que abarcan la convergencia (convergencia manifiesta). Aunque se ha concedido mucha atencin al

conflicto, esta formulacin de su elemento opuesto, la convergencia, se ve obstaculizada por las nociones simplistas de que la convergencia es paz, y de que la paz es la ausencia de conflicto. La descripcin del ciclo de vida de la convergencia es un resultado natural del estudio del conflicto y requiere una reflexin mayor. La comprensin del lugar del conflicto y los procesos que promueven la convergencia -el proceso de mediacin es uno de ellos-, es esencial para los mediadores. Se presentar un conflicto en las relaciones laborales al momento de no reconocerse o est vencida la Convencin Colectiva de empleados. Es importante partir de ejemplos simples a los fines de determinar la influencia del conflicto en la evolucin social. Cmo sabemos las convenciones colectivas en materia laboraql estableven las condiciones de trabajo en una empresa de determinada actividad. Lo que busca es que los trabajadores adquieran la mnayor cvantidad de beneficios devenidos de la contraprestacin del trabajo sea fsico o mental, por lo tanto existir evolucin social siempre y cuando sean respetados los convenios o acuerdos alcanzados por los empleados por parte del empleador o patrono y he all la importancia del conflicto en el mantenimiento y fomento de la paz social. Sobre el particular la optima directriz desde la cultura del litigio sera lograr el mximo posible de litigiosidad, de modo tal que la correlacin entre agravio a un sujeto de derecho en intervencin jurisdiccional fuera uno a uno. Dicho de otra manera, en este sencillo esquema, un sistema sera eficiente para cuando cada agravio proporcionara una intervencin jurisdiccional, o sea, cuando para cada conflicto hubiese un litigio ante la judicatura. Este esquema, si embargo, resulta errneo. Un sistema de resolucin de conflictos es eficiente cuando cuenta con numerosas instituciones y procedimientos que permiten prevenir las controversias y resolverlas, en su mayor parte con el menor costo posible, partiendo de las necesidades e intereses de las partes, sobre la base del principio de subsidiariedad que se expresa as: "las cuestiones debern ser tratadas al mas bajo nivel en la mayor medida posible, en forma descentralizada; al mas alto nivel se trataran los conflictos en que ello sea absolutamente necesario". Obvio es que el mas alto nivel est dado por el sistema judicial. Los tribunales no deben ser el lugar donde la resolucin de disputas comienza. Ellos deben recibir el conflicto despus de haberse intentado otros mtodos de resolucin, salvo que, por la ndole del tema, por las partes involucradas o por otras razones el tratamiento subsidiario no sea aconsejable. Hay una cultura de litigio enrraizada en la sociedad actual, que debe ser revertida si deseamos una justicia mejor; y lo que permite calificar a una cultura como litigiosa no es, propiamente, el numero de conflictos que presenta, sino la tendencia a resolver esos conflictos bajo la forma adversarial del litigio. Por ltimo los problemas de tipo vecinal y familiar son los que ms afectan a las distintas comunidades. La inseguridad y las peleas callejeras son las dos formas de violencia en algunos lugares. Esta cultura del litigio abre las puertas, define la estrategia y orienta sobre las harramientas

que deben utilizarse al momento de resolver el problema. La conciliacin es el mtodo ms utilizado, porque se confiere ms protagonismo a las partes y stas tienen el control sobre las decisiones a que llegan. En conclusin, segn Dahrendorf los conflictos son "disfuncionales", contribuyen a que la sociedad no funcione, son una fuerza destructiva y disgregadora del sistema. Las disfunciones son aquellas consecuencias observadas que disminuyen la adaptacin del sistema". Explica que el conflicto significa una descarga de la tensin entre elementos hostiles, posee una funcin estabilizadora y se transforma en componente integrativo de dicha relacin...La dependencia mutua de grupos hostiles y toda la gama de conflictos que sirven para unir el sistema social, al eliminarse mutuamente, impiden la desintegracin...". Por consiguiente, la tesis funcional no slo es capaz de dar una explicacin satisfactoria de los conflictos, sino que, ms-an, el hecho constante de los conflictos sociales, slo puede captarse en su importancia integrativa por medio del anlisis funcional. Ahora bien, es seguramente exacto que todo conflicto social presupone, y tambin crea, una comunidad entre las partes en lucha. No hay relaciones de conflictos entre las amas de casa alemanas y los ajedrecistas peruanos, porque entre estos dos grupos posicionales no existe ninguna relacin. El conflicto entre obreros y patronos, por otra parte, se constituye en punto de partida del desenvolvimiento de determinadas reglas de juego, que atan mutuamente a ambas partes. Para Dahrendorf la misin constante, el sentido y efecto de los conflictos sociales se concretan en mantener y fomentar la evolucin de las sociedades en sus partes y en su conjunto. Los conflictos son indispensables como un factor del proceso universal del cambio social. Siempre que faltan, o se oprimen o se solventan en apariencia, se hace mas lento o se para el cambio. Cuando se admiten y regulan los conflictos se mantiene el proceso evolutivo como un desenvolvimiento gradual. Pero en cualquier caso, en los conflictos sociales se esconde una excepcional energa creadora de sociedades. Precisamente por tender ms all de las situaciones existentes son los conflictos un elemento vital de las sociedades, lo mismo que, posiblemente, sea el conflicto un elemento vital general de toda vida. Para finalizar, tal y como lo explica Dahrendorf que los antagonismos y conflictos no aparecen ya entonces como fuerzas que apremian a su propia eliminacin en una "solucin", sino que ellos mismos constituyen el sentido humano de la historia: las sociedades permanecen como sociedades humanas en la medida en que combinan en s lo irreducible y mantienen vivo el desacuerdo. No es la sntesis utpica, sino la antinomia racional, no la armona de una sociedad final a-clasista, en la que el espritu del universo ha vuelto a s mismo, sino la oposicin, mantenida y reglada, de las normas e intereses constituyen la oportunidad objetiva y real de aquella poca histrica que puede soarse (no sin irona y ciertamente con restriccin crtica) como "la paz eterna".