Você está na página 1de 52

4

INTRODUO Toms Antnio Gonzaga, portugus, morador das Minas Gerais no sculo XVIII, mais conhecido pela sua participao na Inconfidncia Mineira e por suas liras rcades, se formou em Direito pela Universidade de Coimbra1. Filho de um magistrado carioca, o poeta de Marlia de Dirceu veio para o Brasil pela primeira vez em 1752 acompanhar seu pai que havia sido nomeado Ouvidor Geral da capitania de Pernambuco. Domiciliado no Brasil, Toms Antnio Gonzaga foi estudar no Colgio da Companhia de Jesus da Baa, em Salvador. Ao fim dos seus estudos secundrios no colgio dos jesutas, como no havia ensino superior no pas, retornou a Portugal para ingressar na Faculdade das Leis da Universidade de Coimbra. Em 7 de fevereiro de 1768, Gonzaga colou grau de bacharel em leis. Logo depois se transferiu para a cidade do Porto onde passou a exercer a advocacia. No ano seguinte reforma curricular da Universidade de Coimbra, iniciada pelo Marqus de Pombal em 1772, ele se candidatou ao magistrio, ctedra de Direito Ptrio2, para o que escreveu o texto acadmico denominado Tratado de Direito Natural. Segundo Joaci Pereira Furtado3, seu trabalho, dedicado ao Marqus de Pombal, nunca foi apresentado, pois no estava redigido em latim lngua na qual eram lidas as teses e ministradas as aulas na ento Universidade. Aps o ingresso na magistratura portuguesa, Toms Antnio Gonzaga retornou ao Brasil, em 1782, para assumir o cargo de Ouvidor da Comarca de Vila Rica. Sua estada nas Minas Gerais foi marcada por suas poesia e pela sua atuao no levante conhecido como Inconfidncia Mineira. Por causa deste movimento, Gonzaga foi condenado ao degredo em Moambique e morreu, em 1809, nesta terra africana exercendo a funo de Juiz de Alfndega. No Brasil, seus textos literrios e sua atuao poltica na Inconfidncia Mineira provocaram a fama desse intelectual estudado por historiadores e literatos
1

Sobre a biografia de Toms Antnio Gonzaga ver Lyra, Pedro, (org.), na Coleo Nossos Clssicos. Ver tambm a edio crtica de Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga escrita por Rodrigues Lapa, por fim ver GONALVES, Adelto. Gonzaga: um poeta do iluminismo. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001. 2 GONALVES, Adelto. Gonzaga: um poeta do iluminismo. p.72. 3 Sobre a cronologia da vida de Gonzaga ver tambm Joaci Pereira Furtado na obra organizada por ele sobre as Cartas Chilenas de Toms Antnio Gonzaga. Mrcio Jardim tambm considera que tal tese provavelmente no fora apresentada.

nas universidades brasileiras e portuguesas. Sua obra sobre o Direito Natural no alcanou fama no sentido de despertar os mesmos interesses acadmicos entre os juristas. O Tratado de Direito Natural aborda o jusnaturalismo e foi escrita no sculo XVIII - sculo dominado pelas idias filosficas e jurdicas sobre o Direito Natural. No seu Prlogo, Gonzaga justifica o seu tema e transmite o domnio de tais idias sobre a Europa da seguinte forma:
Resolvi a d-lo a luz, incitado em dois motivos: o primeiro foi o ver que no h em nossa lngua um s tratado sobre esta matria (...). Esta falta me pareceu que se devia remediar; pois sendo o estudo do Direito Natural sumamente til a todos, no era justo que meus nacionais se vissem constitudos na necessidade ou de o ignorarem ou de mendigarem os socorros de uma lngua estranha. 4

A concepo de Direito Natural em Toms Antnio Gonzaga desconhecida da maior parte dos juristas. Seu texto acadmico sofreu uma srie de influncias de pensadores jusnaturalistas o que o torna parte de uma escola referente ao Direito Natural. Percebemos, ento, que h uma necessidade de investigao sobre o tema no sentido de buscar uma relao entre o pensamento deste intelectual lusobrasileiro e o prprio jusnaturalismo. Podemos falar de vrios jusnaturalismos, no que tange sua conceituao e fundamentao. A concepo de direito natural foi modificada com o passar dos sculos de forma que no h uma homogeneidade doutrinal deste tema. Na verdade existiram diversas escolas jusnaturalistas que ora fundamentaram o direito natural nas leis csmicas, na vontade divina ou na natureza do homem. Luo Pena5 afirma que o direito natural acompanha a humanidade desde o incio. O jusnaturalismo est assim definido por Valle:
O jusnaturalismo a concepo que afirma a existncia do Direito Natural como realidade anterior e superior ao Direito Positivo, i. e., o direito estabelecido pelos homens. O direito natural dimana da prpria natureza das coisas (ou do homem) e constitui o elemento bsico e insubstituvel da ordem jurdica e a medida da legitimidade do Direito Positivo. 6

GONZAGA, Toms Antnio. Tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues Lapa. Rio de Janeiro: Companhia Editora Nacional, 1942. p. 365. 5 LUO PENA, Henrique. Derecho Natural. Barcelona: La Ormiga de Oro, 1954. p. 130. 6 VALLE, Gabriel. Modernidade e direito. Porto Alegre: Sntese, 2001. p. 211.

O episdio de Antgona, descrito na obra de Sfocles pode ser considerado como uma das primeiras manifestaes do jusnaturalismo. Neste exemplo grego, Antgona apela ao direito natural para justificar o enterro de seu irmo em Tebas proibido pelo dito de Creonte. O soberano no permitiu que Polinice, irmo de Antgona, fosse honrado com um tmulo em virtude desse ter se revoltado contra ele no passado. Na Antigidade, a morte e todo ritual funerrio eram de cunho sagrado para o homem. No ser sepultado significava uma espcie de condenao eterna ao morto Polinice. Antgona, ento, recusa a condenao imposta a seu irmo e o enterra contrariando ao decreto. Ao descobrir que seu dito havia sido desrespeitado, Creonte exige explicaes de natural: Antgona que se defende baseando-se no direito

No foi do Sumo Zeus essa ordem emanada. Nem a justia a imps dos Manes na morada. Do cu no procedeu. Nem podia acudir-me Que um decreto de rei ou ato humano infirme Inviolveis leis, eternas, no escritas, raa dos mortais por imortais prescritas. No so dontem nem dhoje; estranhas so s datas. Tm existido sempre, imutveis, inatas. Por humana coao leis santas infringir Fora da divindade a clera atrair. 7

Creonte no aceita as palavras de Antgona e diante de sua atitude de erguer tmulo ao irmo profere sua pena: ser enterrada viva. Tebas est contra o dito de Creonte e contra pena imposta irm de Polinice que nada fez do que cumprir os ditames das leis divinas. Hmon, filho de Creonte, tenta persuadi-lo de sua deciso imposta a Antgona, mas no consegue demov-lo da mesma naquele instante. Depois de Antgona ser posta em seu tmulo, Creonte decide evitar sua morte, porm quando l chega, ela j se encontra morta enforcou-se com os cadaros da cintura. Hmon tambm crava uma faca no peito e morre frente ao pai. Eurdice, me de Hmon, no suporta tamanha dor e se mata. Creonte perde o filho, a mulher e Antgona, todos cumprindo seus trgicos destinos.
7

SFOCLES. A trilogia tebana: dipo Rei, Edipo em Colono, Antgona. Rio de Janeiro: Zaahar, 1997. p. 86.

A partir de Sfocles, podemos compreender o direito natural como o conjunto de normas que no so criadas ou editadas pelo homem, sendo entretanto de seu conhecimento e possuindo fora obrigatria em relao ao agir humano. Assim, nas leis naturais podemos encontrar a legitimidade do direito positivo. Tratase do direito que permite a Antgona enterrar seu irmo em Tebas, independente da proibio de Creonte. No podemos deixar de considerar que nesta passagem duas concepes de direito, uma arcaica e outra que se constitui na fonte de inspirao de uma idia de direito natural de resistncia. Na verdade, no h uma superioridade do direito positivo frente ao natural ou vice-versa porque ambas as esferas de ordem jurdica, na Antigidade, ainda esto misturadas. Nossa monografia no poder adentrar na complexidade do tema, por isso nos limitaremos a esta ponderao.8 Para a concepo jusnaturalista, o Direito tem como fonte e como medida de legitimao uma ordem ontolgica que transcende a vontade humana e, primordialmente, a expresso do justo decorrente da natureza. O direito natural ultrapassa o homem enquanto o seu fundamento e um exemplo de Direito ideal, comum natureza humana. Sua revelao ora se mostra pelo fator divino ora pela razo, mas o direito natural no do ser humano. Percebemos que, em todas as manifestaes do direito natural, o homem tenta buscar no absoluto segurana para as relaes jurdicas e para a prpria alma humana. A partir da classificao proposta por Luo Pena, destacaremos neste trabalho a concepo de direito natural em apenas trs perodos (antigo, teolgico e da escola clssica jusnaturalista) para, atravs deles, encontrar o lugar de Toms Antnio Gonzaga enquanto pensador jusnaturalista. O perodo antigo compreende o pensamento grego e romano e estudaremos os seus seguintes representantes: os sofistas, Scrates, Plato, Aristteles e Ccero. No perodo teolgico baseado na filosofia crist Santo Agostinho e So Toms de Aquino sero os autores cujas concepes de direito natural sero aqui aprofundadas. Estes dois perodos sero vistos no primeiro captulo. Por fim, veremos a verso da Escola Clssica de Jusnaturalismo, tambm conhecida como racionalista moderna que dominou os sculos XVII e XVIII. Procuraremos em determinados expoentes desta matriz Hugo Grotius, Pufendorf e
8

FERRZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: persuaso, tcnica e. So Paulo: Atlas, 1993. P. 54.

Thomas Hobbes o sentido adquirido pelo direito natural. Tal escola ser tratada em um captulo prprio. Toms Antnio Gonzaga se considera pertencente 9 essa escola. A partir, desse tratamento histrico dada ao conceito de direito natural analisaremos no ltimo captulo o direito natural de Toms Antnio Gonzaga. A escolha dos autores se baseou, especialmente, nas referncias do prprio Gonzaga em sua tese sobre o assunto. O objetivo primordial deste trabalho iniciar um estudo sobre a relao entre a matriz jusnaturalista europia vigente nos sculos XVII e XVIII e o Direito Natural em Toms Antnio Gonzaga. Nossa proposta nesta monografia , especialmente, conhecer o Direito Natural a partir do Tratado de Direito Natural de Toms Antnio Gonzaga dentro da corrente do jusnaturalismo que norteou todo o seu trabalho. Tambm objetivo deste trabalho realizar um levantamento bibliogrfico suficiente para a produo de uma futura pesquisa sobre este assunto em cursos de ps-graduao. Como personagem da Histria do Brasil, sua trajetria enquanto jurista filiado s idias jusnaturalistas, encontra-se pouco estudada. Tal tarefa se mostra muito ambiciosa na medida em que o tema requer uma pesquisa profunda e apurada o que no possvel em uma simples monografia de concluso de curso.

Gonzaga se considera pertencente esta Escola, apesar das diferenas entre seu pensamento e o da mesma, como demosntraremos.

Captulo 1 UMA PERSPECTIVA HISTRICA SOBRE O DIREITO NATURAL

A necessidade de uma perspectiva histrica sobre o direito natural pode ser explicada por Del Vecchio:

De cada cincia vantajoso conhecer a histria. Mas a importncia de tal conhecimento faz-se senti de modo particular a respeito das disciplinas filosficas: em estas, o presente, sem o passado, carece de sentido. Os problemas filosficos que hoje discutimos so fundamentalmente os mesmos que os filsofos antigos se mostraram, ainda que de modo germinal ou embrionrio. 10

Acreditamos como o autor acima, que a histria da filosofia um meio de estudo e investigao11 capaz de possibilitar uma construo de um sistema de conceitos somente percebido com a anlise das experincias intelectuais j vividas pelo homem. Da a nossa procura a partir do passado do conceito de direito natural, para, enfim, chegar ao sentido dado a ele por Toms Antnio Gonzaga.

PERODO ANTIGO Do mundo grego dos sofistas ao mundo romano de Ccero 1.1.1 Os Sofistas As idias dos sofistas bem como os seus escritos so conhecidos graas aos seus adversrios. Especialmente atravs dos dilogos platnicos em que Scrates discorda dos sofistas, conhecemos as teses defendidas por estes pensadores eloqentes, retricos, polmicos que atuaram na Grcia no sculo V A. C. .

10

DEL VECCHIO, Giogio. Lies de filosofia do direito. Trad.: Antnio Jos Brando. 5a ed. Coimbra: Armnio Amado, 1979. (Original em italiano). p.33. 11 DEL VECCHIO, Giogio. Lies de filosofia do direito. p.33.

10

Os sofistas foram de suma importncia para a filosofia na medida em que representaram um movimento intelectual humano, filosfico, crtico 12. Tal crtica repousava nos problemas relativos ao homem, de ordem psicolgica, moral e social que, at ento, no eram questionados. Esses pensadores percorriam as cidades ensinando a juventude por um determinado preo. Sobre o pblico que desejava aprender a retrica dos sofistas, considera Guthrie que:
Os sofistas no tinham nenhuma dificuldade de encontrar alunos para pagar as suas altas taxas, ou auditrios para suas conferncias e exibies pblicas. Todavia alguns dos mais velhos e conservadores desaprovavam fortemente a eles. Esta desaprovao vincula-se, como Plato mostra, com seu profissionalismo. 13

No cabe neste trabalho examinar o pensamento dos sofistas ou as vrias tendncias filosfica existentes dentro deste movimento. Vamos aqui nos prender ao conceito do direito natural adotado pelos mesmos. Edgar Godi da Mata Machado14 e Luo Pena acreditam que os sofistas foram os primeiros a estabelecer a diferena exata entre direito natural e direito positivo. Disse Antfon:
Pois as normas das leis so acidentais enquanto as regras da natureza so necessrias; e as normas da lei so criadas por conveno e no produzidas pela natureza; as da natureza so, ao contrrio, originrias no suscetveis de serem convencionadas. (...) Apresento reflexes sobre estes pontos porque muito do que certo de acordo com a lei est em conflito com a natureza... e muito do que aqui ser tido como discordante com a natureza (...)15

Para os sofistas, o homem, e no a natureza seria o princpio e a causa de si mesmo. A natureza faria com que as leis fossem idnticas em todas as partes. No entanto, pelo contrrio, o que se v que homens de culturas diferentes possuem legislaes e valores jurdicos diferentes, na medida em que se encontra em seu poder definir o que justo e o que injusto16. Para Del Vechio, os sofistas tambm assumiram geralmente uma atitude negativa a respeito do justo natural. Se
12 13

LUO PENA, Henrique. Histria da filosofia do direito. 2a ed. Barcelona: La Ormiga de Oro, 1955. p.119. GUTHRIE, W.K.C. Os sofistas. Trad. Joo Rezende Costa. So Paulo: Paulinas, 1995. p.40-41. 14 MATA MACHADO, Edgar de Godi da. Elementos da teoria geral do direito: para os cursos de introduo ao estudo do direito. Belo Horizonte: Vega, 1981. p.15. 15 Antfon, In: ROSS, Alf. . Direito e Justia. So Paulo: EDIPRO, 2000. p. 276-277. 16 BIITAR, Edurado C.B, ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito: panorama histrico e tpicos conceituais. So Paulo: Atlas, 2001. p. 55.

11

houvesse tal justo natural, todas as leis seriam iguais17. Parece que os sofistas encontram na idia de natureza uma fonte de argumentos capazes de se contrapor ao direito positivo. Segundo Ross, a natureza, a que os sofistas recorriam para a fundamentao do direito natural no estava relacionada metafsica ou algum sentido religioso:
Aqui, tambm, parece verdadeiro que o ser humano a medida de todas as coisas, que se referiam os sofistas experincias fatuais da humanidade quanto a prazer e dor, s necessidades fatuais e s valoraes humanas. Um direito natural deste tipo essencialmente diferente do direito natural metafsico que posteriormente predominou, e pode ser facilmente interpretado, se para isto estivermos dispostos, como uma primeira tentativa de realismo na poltica jurdica.18

Podemos estabelecer que o direito natural para os sofistas encontrou diversos sentidos dependendo de cada gerao. Para uma parte destes pensadores, o direito positivo em sua essncia uma emanao ou revelao daquilo que por natureza eternamente vlido, o que lhe confere sua fora obrigatria, e somente oposta ao imprio da fora.
19

Trata-se de uma atribuio ao direito natural como

instncia legitimadora e ratificadora da ordem vigenteA segunda gerao dos sofistas j acreditava que o direito natural no se prestaria, simplesmente, a dar solidez e constncia s regras de conduta impostas pelo Estado, mas servir de modelo transformao e adaptao do direito vigente.20 Outra atribuio dada aqui ao direito natural, sendo este o fundamento para uma ao revolucionria. Os sofistas no criaram uma escola ou um sistema filosfico comum. Na verdade, a importncia dos sofistas reside no levantamento das questes filosficas que sero mais tarde discutidas por Scrates, Plato e Aristteles. Desta diversidade de conceitos e opinies sobre o direito natural entre os sofistas, podemos considerar que o assunto j era fruto de debate e disputa. Nestas primeiras aspiraes filosficas o direito natural recorrente e j se busca um fundamento para o mesmo.

17

DEL VECCHIO, Giogio. Lies de filosofia do direito. p.36.

18 19

ROSS, Alf. Direito e Justia. p. 270. ROSS, Alf. Direito e Justia. p. 277. 20 MATA MACHADO, Edgar de Godi da. Elementos da teoria geral do direito: para os cursos de introduo ao estudo do direito. . p. 61.

12

1.1.2 SCRATES Scrates nasceu e viveu em Atenas entre 469 e 399 a.C e combateu, especialmente, as doutrinas sofistas. Desde a juventude Scrates se interessou pela filosofia, conhecendo o pensamento anterior e contemporneo dos filsofos gregos. Praticava sua filosofia ensinando em conversas nos locais pblicos e nos passeios pelas praas e pelos mercados. Seu mtodo discursivo e dialtico ficou conhecido como maiutica na medida em que Scrates no pretendia dar respostas prontas aos seus discpulos, mas que eles prprios, atravs de seus questionamentos, encontrassem a verdade. Consistia tal mtodo, ento, em forar o interlocutor a desenvolver seu pensamento sobre uma questo que ele pensa conhecer, e p-lo em contradio. A mensagem final que Scrates tentava transmitir em seu ensino gratuito visava a revelar o meio de ter acesso ao verdadeiro saber e levar cada um a recusar os conhecimentos prontos. De inicio, interessava-se pelos ensinamentos dos filsofos da natureza21, mas depois se revoltou contra eles, pois eles haviam sido filsofos fsicos, que procuravam respostas nas causas exteriores e gerais da natureza. Achava que existia algo mais digno para se estudar e, tal como os sofistas, passou a se dedicar ao estudo do homem. Por isso, sondou a alma humana, em diversos aspectos como a justia, a honra, o patriotismo, a moralidade e a tica. Scrates teve uma morte drstica e cruel. Em um tribunal popular foi condenado a morte por negar os deuses do Estado, instituir novos e por perverter a

21

Os chamados filsofos da natureza investigavam as questes e as transformaes pertinentes a physis. Tambm buscavam compreender como e de que era feito o mundo. Tentaram romper com a viso mtica e religiosa da natureza que prevalecia na poca, adotando uma forma mais cientfica de pensar. Podem ser elencados entre eles Tales de Mileto, Anaxmenes, Xenfanes, Herclito, Parmnides, Zeno de Elia, Empdocles, Anaxgoras, Leucipo de Mileto, Demcrito.

13

juventude de Atenas. Ele foi considerado, aos setenta anos, lder espiritual de um partido revoltoso. Est na morte de Scrates a grande indagao a respeito do direito natural. Segundo Edgar da Mata Machado, o filsofo condenado a tomar cicuta foi um testemunho a favor do direito natural testemunho pelo martrio. Segundo o autor, sua morte no era um preito ao direito positivo pelo simples fato de cumprir uma sentena estatal. Sua morte era a nica maneira pela qual pde convencer aos outros de que realmente acreditava em uma ordem subjetiva de valores. 22 Para Del Vecchio, Scrates acreditava na total obedincia s leis do Estado. O bom cidado deveria obedecer at mesmo s leis ms para que as leis boas no fossem violadas. A questo da justia reside neste ponto, na medida em que para Scrates, ser justo significava cumprir os ditames da lei. Assim, mesmo sendo condenado injustamente morte, sua execuo no poderia contrariar a ordem de Atenas. Isso porque Scrates vislumbra nas leis um conjunto de preceitos de obedincia incontornvel, no obstante possam estas ser justas ou injustas. esclarece:
Ningum de ns [as leis] probe que se retire com todos os seus bens e v se instalar onde for de seu agrado. Contudo, aquele que permanecer aqui aps concordar com essa nossa maneira de administrar a justia, e com a poltica seguida pela Repblica, ser obrigado a obedecer a tudo que lhe ordenamos e, se desobedecer quelas leis que lhe permitiram nascer, porque perturba aquelas que o amamentaram e alimentaram e porque, aps obrigar-se a obedecer-nos, ofende a f jurada e no se esfora em persuadir-nos se lhe parece que existe algo de injusto em ns. 24
23

Neste sentido, no dilogo Crton de Plato, Scrates nos

No seria, ento, a morte de Scrates uma desobedincia s leis naturais e uma afirmao superioridade do direito positivo? Enfrentar sua condenao da forma serena como ocorreu no seria uma contradio sua frase de que importa obedecer mais aos deuses que aos atenienses ? 25
22

MATA MACHADO, Edgar de Godi da. Elementos da teoria geral do direito: para os cursos de introduo ao estudo do direito. p. 35. 23 BITTAR, Edurado C.B, ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito: panorama histrico e tpicos conceituais. p. 64. 24 PLATO. Crton.. In. ____ . Dilogos. So Paulo: Nova Cultural, 1996. p.111. (Os Pensadores). 25 PLATO. Apologia. In. ____ . Dilogos. So Paulo: Nova Cultural, 1996. p.81. (Os Pensadores).

14

Trechos no mesmo dilogo Crton de Plato tm sido utilizados ora para considerar a morte de Scrates uma apologia ao direito natural ora para consider-la um tributo ao direito positivo. Sobre tal polmica, adotamos a posio do Jlio Aguiar de Souza:
No entanto a morte de Scrates recusa-se a ser capturada por uma ou outra corrente. Nem o positivismo jurdico nem a Escola de Direito Natural podem fazer dela argumento a seu favor. Ao tentar encaixla s suas convices, os defensores de ambas as escolas so obrigadas a mutilar o pensamento socrtico. No foi para testemunhar a favor de uma determinada concepo de direito que Scrates a aceitou. A idia de Justia, em Scrates, permanece uma idia aberta, vacilante entre duas posies extremas e cuja harmonizao, parecemos, no se mostrou realizvel. Suas reflexes o levaram a um limite da idia de Justia. 26

O autor ainda continua a explicar suas idias:


Scrates recusa-se a uma viso unilateral, ora tocada no critrio da justia do Direito Natural ora focada no da norma do Direito Positivo. (...) Com isto fica interditada para Scrates a possibilidade racional discursiva, que s se mostrava capaz de tratar o direito ou como pura idia de justia ou como pura norma positiva. 27

Analisando os dizeres de Jlio Souza Aguiar sobre a morte de Scrates e seu impacto para o direito natural, acreditamos que sua reflexo bastante coerente com o que props o filsofo grego. No se tratava, simplesmente, de morrer por causa de uma condenao de Atenas ou fazer de tal morte um martrio traduzido em defesa do direito natural. H um paradoxo na morte de Scrates que no pode ser respondido nem pelo direito natural e nem mesmo pelo direito positivo. Scrates no definiu o sentido que pretendia dar lei natural, ou se esta que se diferenciava da lei positiva. O que o filsofo ressalta sempre a obedincia s leis, sejam naturais ou positivas. Sua morte pode ser compreendida como o cumprimento estrito das leis, quais sejam, positivas e naturais. 1.1.3 Plato Plato nasceu em Atenas, em 428 ou 427 a.C., de pais aristocrticos e abastados. A partir dos vinte anos, Plato conheceu seu mestre Scrates, tornandose seu discpulo.

26 27

AGUIAR, Jlio Souza. Espinosa e direito natural. Belo Horizonte: UFMG, 2000. (mimeo). p.50.

15

Com a morte de Scrates, Plato deu incio a uma srie de viagens pelo mundo, para se instruir (390 388 a. C.). Visitou o Egito, a regio que hoje ocupa a Itlia meridional, a Siclia e outros locais onde travou diversos debates filosficos importantes. Nesta poca chegou a ser vendido como escravo e, depois de libertado, voltou a Atenas. Em Atenas, pelo ano de 387 a. C., Plato fundava a sua clebre escola a partir dos modelos pitagricos que tomou o nome famoso de Academia. Adquiriu, perto de Colona, povoado da tica, um terreno, onde levantou um templo s Musas, que se tornou propriedade coletiva da escola e foi por ela conservada durante quase um milnio, at o tempo do imperador Justiniano (529 d.C.). As obras filosficas de Plato tratam de diversos temas. Ao contrrio de Scrates, seus escritos exotricos foram mantidos completos no decorrer dos sculos. Entre seus temas filosficos, interessou-se vivamente pela poltica e pela justia. Sua concepo de Estado tambm figura como fundamental para a filosofia poltica. Plato faleceu em 348 ou 347 a.C., com oitenta anos de idade. A forma dos escritos platnicos o dilogo, transio espontnea entre o ensinamento oral e fragmentrio de Scrates e o mtodo estritamente didtico de Aristteles. No fundador da Academia, o mito e a poesia confundem-se muitas vezes com os elementos puramente racionais do sistema. Neste trabalho nos resumiremos a discutir o conceito de Justia e de Estado para assim, buscar em Plato seu entendimento acerca do direito natural. Para Plato, a realidade se divide entre o mundo dos sentidos e no mundo das idias. O mundo dos sentidos uma cpia imperfeita e perecvel das idias. Neste as coisas surgem e desaparecem. O mundo das idias a possibilidade de existncia de um plano superior de realidade que pode ser percebido atravs do uso da razo. Neste plano as idias so eternas e imutveis e o efmero e o contigente no importam. Talvez estejam no mundo das idias as leis da natureza porque estas so de carter imutvel e eterno. Delineiam o que inteligvel, perfeito, absoluto e podem ser conhecidas pelo homem atravs do uso da razo contemplativa. Percebemos, novamente, como as leis naturais transcendem ao homem e, segundo Plato se encontram em um mundo ideal. Sobre a definio de justia, Plato diz na Repblica:

16

Agora, pois, v se tenho razo. O princpio que estabelecemos de incio, ao fundarmos a cidade, e que devia ser sempre observado, esse princpio ou uma das suas formas , creio, a justia. Ns estabelecemos, e repeti-mo-lo muitas vezes, que cada um deve ocupar-se na cidade apenas de uma tarefa, aquela para a qual mais apto por natureza. (...) Mais ainda: que a justia consiste em fazer seu prprio trabalho e no interferir no dos outros. 28

Sobre a justia, Salgado nos oferece uma interessante crtica:


Plato abre duas perspectivas para a concepo de justia: a justia como idia e a justia como virtude ou como prtica individual; isto mostra a Repblica, obra em que tematiza com maior propriedade. 29 (..) De qualquer forma, Plato delineia duas vertentes que se separaro no correr da histria: a justia como norteadora da conduta e definidora do direito e da lei e a justia como virtude norteada e determinada pela lei. De um lado, a idia de justia, do prprio Plato, soberana, no sujeita nem mesmo vontade da divindade, informadora do seu Estado e de outro, a concepo de justia como o hbito de cumprir o direito, ora entendido como direito positivo, ora entendido como direito legislado por Deus ou derivado da natureza. A justia como idia acentua o lado contemplativo da filosofia grega, a justia como virtude, o ideal de vida ativa no sentido que so componentes essenciais de toda a filosofia ocidental. 30

1.1.4 Aristteles Aristteles nasceu em Estagira, Macednia em 384 a. C. Aos 18 anos ingressou na Academia de Plato e l se tornou seu discpulo por mais de 20 anos. Aps a morte de Plato, em 343 a. C, Aristteles foi convidado a se tornar o preceptor de Alexandre Magno. Aps este assumir o trono, o filsofo estagirita fundou sua prpria escola, perto de Atenas, que foi denominada Liceu. Com a morte de Alexandre, em 323 a.C, Aristteles foi acusado de atesmo e se refugiou em Clcis, onde faleceu no ano seguinte. Escreveu notveis livros sobre Biologia, tica, Poltica, Direito, Esttica, Psicologia influenciando pensadores de todos os tempos. Nas palavras de Del Vecchio, Aristteles dedicou-se a todos os ramos do conhecimento e pode se dizer que, com ele, iniciaram-se muitas das nossas cincias.31
28 29

PLATO. A Repblica. So Paulo: Nova Cultural, 1996. p.131-132.

SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. Belo Horizonte: UFMG, 1986. p.22. 30 SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. p. 27. 31 DEL VECCHIO, Giorgio. Lies de Filosofia do Direito. p.44.

17

O termo justia pode ser tomado


ora em sua acepo particular, ora em sua acepo universal. A palavra ambgua, e podemos dizer que um ato justo ou 1o) quando no viola a lei, ou 2o) quando algum toma o que lhe devido (nem mais, nem menos), ou 3o) quando realiza a igualdade. A segunda e a terceira acepes acabam se identificando, pois realizar a igualdade exatamente tomar aquilo que lhe devido, nem mais, nem menos. 32

Para o filsofo estagirita no h apenas um tipo de justia. Para a nossa monografia, a distino de Aristteles a respeito da justia natural e a justia legtima que nos interessa e nos restringiremos mesma. O Direito Natural, o justo natural, para Aristteles, no escrito e sua validade idntica em todas as partes, independente da vontade dos homens. A lei natural vlida em si mesma e obrigatria para todos. H, portanto, uma lei natural ou direito natural), que a lei que revela a natureza da comunidade poltica (...). 33 J o Direito Positivo, o civil, o justo legtimo prprio de cada povo; podendoser entendido como um direito ordenado por lei. Esta separao entre direito natural e positivo realizada por Aristteles se encontra bem definida em sua tica a Nicmaco:
A justia poltica em parte natural e em parte legal; so naturais as coisas que em todos os lugares tm a mesma fora e no dependem de as aceitarmos ou no, e legal aquilo que a princpio pode ser determinado indiferentemente de uma maneira ou outra, mas depois de determinado j no indiferente por exemplo que o resgate de um prisioneiro ser uma mina... (...) 34

A citao acima nos remete importncia do termo poltico em Aristteles. Para o filsofo, a vida no contexto poltico de Atenas constitui a prpria condio do ser humano. Somente aqueles que participam das decises polticas, os cidados, possuem chamada dignidade de ser humano. Nas palavras de Aristteles:
A cidade estado algo natural, e o homem, um animal poltico ou social; e um homem que, por natureza e no meramente por acaso,

32

GALUPPO, Marcelo Campos. A virtude como justia. Disponvel em:<http//sites.uol.com.br/marcelosgaluppo>. Acesso em 21 nov.2002. 33 SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. p. 40. 34 ARISTTELES. tica a Nicmaco. So Paulo: Abril, 1973. p. 206. (Os Pensadores)..

18

fosse apoltico ou insocivel, ou seria inferior na escala humana, ou estaria superior a ela.35

Aristteles considerado o pai do direito natural na medida em que diferenciou este do direito positivo, retomando tal separao dos sofistas. Importante ainda ressaltar que nem mesmo as lei naturais so imutveis para o filsofo. Tal como demostra a passagem abaixo, ambas as manifestaes de justia a natural e a legtima podem ser modificadas; pois, apenas entre os deuses permanece a imutabilidade. No caso da justia legal, ou seja, expressa pela lei positiva devemos perceber que sua mera aplicao mecnica36 pode no corresponder justia. A equidade se torna, ento, a prpria possibilidade de aplicao da justia ao caso concreto.
Algumas pessoas pensam que toda justia deste tipo, porque aquilo que existe por natureza imutvel e tem a mesma forma em todos os lugares (como o fogo queima aqui e na Prsia), ao passo que tais pessoas vm mudanas no que tido como justo. Isto, porm, no verdadeiro de maneira irrestrita, mas apenas em certo sentido; com os deuses, realmente, isto no verdadeiro de modo algum enquanto conosco, embora exista algo verdadeiro at por natureza, todos os dispositivos legais so mutveis seja como for, existem uma justia natural e uma justia que no natural. 37

Considerao importante sobre o justo natural, encontramos em Salgado que aponta:


Entretanto, o justo natural melhor no s do que o justo legal no sentido de convencional, mas superior a toda a forma de justia, o que autoriza concluir ser, tambm na justia particular, a conformidade com a lei (natural) o elemento essencial para o conceito de justia.38

1.1.5 Ccero Ccero o ltimo expoente da matriz jusnaturalista da Antigidade que ser aqui analisado. Ccero viveu entre 106 a. C. e 43 a. C. e pode ser considerado um dos grandes agentes da helenizao da cultura romana e transmissor da filosofia

35 36

ARISTTELES. Poltica. In Coleo Os pensadores; Aristteles. So Paulo: Nova Cultural, 1996. p.253 SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. p. 44. ARISTTELES. tica a Nicmaco. (Os Pensadores). p. 206. 37 ARISTTELES. tica a Nicmaco. (Os Pensadores). p. 206. 38 SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. p. 43.

19

grega. Luo Pena39 o considera o primeiro pensador que criou a terminologia filosfica latina. Com formao jurdica, exerceu a advocacia e tambm ocupou a magistratura. Ccero, porm, almejava os negcios pblicos e se tornou grande poltico na Repblica romana. Seus feitos militares no se equiparavam aos intelectuais o que prejudicava sua carreira poltica no cenrio da poca. Em vista disto, Ccero possua um discurso simples, eloqente que tentava atingir a plebe romana. Segundo Del Vecchio40, Ccero no pertence exatamente a nenhuma escola filosfica. Com uma formao diversificada iniciou seus estudos com os esticos e posteriormente conheceu a escola epicurista, chegando at a estudar em Atenas Ccero vivenciou todas as escolas de seu tempo. Seus temas, a partir de matrizes bem eclticas, tratam, especialmente, da teoria poltica, da justia e da tica. Independente de sua importante atuao no mbito poltico, Ccero contribuiu em muito para a corrente jusnaturalista. Para Edgar da Mata Machado, este jurista romano foi o mais importante representante na Antigidade da noo de direito natural, real, objetivo41. Tal como os esticos, o jurista romano defendia que o direito dado pela prpria natureza. H uma lei eterna emanada pelos deuses que pode ser percebida pelo homem atravs de sua natureza racional. A lei natural nada mais do que a apreenso pelo homem atravs de sua razo do contedo destas leis eternas. Como disposto na Repblica por Ccero:
Existe uma lei verdadeira, razo reta conforme a natureza, presente em todos, imutvel, eterna. Por seus mandamentos chama o homem ao bem e suas interdies deriva-o do mal. Quer ordene, quer proba, ela no se dirige em vo aos homens de bem, mas nenhuma influncia exerce sobre os maus. No permitido invalid-la por meio de outras leis, nem derrogar um s de seus preceitos. impossvel abrog-la por completo. Nem o Senado nem o povo podem liberar-nos dela, tampouco preciso buscar fora de ns quem a explique e a interprete. Ela no ser diferente em Roma ou em Atenas, e no ser, no futuro, diferente do que hoje, mas uma nica lei, eterna e inaltervel, reger todos os povos, em todas as pocas. Um s deus , com efeito, como mestre e chefe de todos. ele o autor desta lei, quem a promulgou e a sancionou. Aquele que
39 40

LUO PENA, Henrique. Historia de la filsofia del derecho. p. 153. DEL VECCHIO, Giogio. Lies de filosofia do direito. p. 55. 41 MATA MACHADO. , Edgar de Godi da. Elementos da teoria geral do direito: para os cursos de introduo ao estudo do direito. p. 63.

20

no a obedece foge de si mesmo, renegando sua natureza humana, e prepara para si os maiores castigos, mesmo se consegue escapar aos outros suplcios, os dos homens.42

A lei natural, para Ccero, no escrita, mas faz parte da prpria natureza humana que define o que deve ser feito e impede o que no deve s-lo. Tais leis naturais devem ser reproduzidas nas leis positivas, seja no direito das gentes, seja no direito civil. Kelsen43 salienta que, para Ccero, o autor do direito da natureza Deus, e encontramos tambm no filsofo romano o fundamento metafsico-religioso da doutrina do direito natural. Percebemos, ento, que a lei natural dada aos homens pelos deuses. Observa Salgado que:
a vontade de Deus no estoicismo de um deus impessoal, que no coincide com o demiurgo platnico que ordena o mundo segundo as idias que lhe esto supra ordenados, nem com o Deus pessoal do cristianismo que domina suas criaturas de modo absoluto.44

Ccero diferencia o direito natural, do chamado direito das gentes e do direito civil. O direito das gentes consiste no direito comum a todos os povos, inclusive aos romanos, em virtude do consentimento mtuo dos mesmos. O direito civil construdo por cada povo em particular. O direito natural dominou o campo terico em todo o mundo romano na medida em que se tornou o critrio para o fundamento do direito positivo. O direito positivo modificao do direito natural, feita com elementos arbitrrios e acidentais.45 1.2 O perodo teolgico: Santo Agostinho e So Toms de Aquino Atravs da doutrina crist, foi introduzido o conceito de pessoa, aprofundado o sentido da dignidade humana e a concepo da lei natural com a participao da lei eterna na criatura racional. A humanidade modificou sua concepo de mundo a partir do cristianismo.

42 43

CCERO, Marco Tlio. Da Repblica. 3a ed. So Paulo: Atena, 1983.. p.34. KELSEN, Hans. A justia e o direito natural. So Paulo: Pioneira, 1971. p. 96- 98 44 SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. p. 43. 45 SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. p. 56.

21

O cristianismo, nos dizeres de Del Vecchio, no possui um significado jurdico no que tange sua construo ideolgica. O cristianismo produziu efeitos tais no mundo do Direito que acabou por aproxim-lo da Teologia. O Direito passou a ser originada de uma ordem divina e assim tambm o Estado. Tal vontade divina nos apresentada no mais pela razo, ou por alguma ordem de carter csmico idia que freqentou a Antigidade mas pela revelao. S aps o Renascimento tais relaes entre o Direito e a religio sero revistas pelos juristas. Para Toms Antnio Gonzaga, o cristianismo marco terico fundamental para a construo de seu pensamento a respeito do direito natural 46. Apesar de ter vivido e estudado nos sculos XVIII e XIX, sua formao foi absolutamente crist, catlica e se prendeu em muito ao mundo medieval. Suas citaes na obra referida mencionam sempre passagens bblicas e doutores da Igreja. A comear pelos primeiros estudos em um colgio jesuta, o poeta de Marlia de Dirceu se mostra um homem preso f para a justificao do direito natural. Ele deseja escrever um livro sobre o jusnaturalismo porque no havia algo neste sentido em lngua portuguesa47. Tal fato pode ser comprovado por este trecho no prlogo de sua teoria sobre o direito natural:
O segundo motivo foi a necessidade que h de uma obra que se possa meter nas mos de um principiante, sem os receios de que beba os erros de que esto cheios as obras dos naturalistas que no seguem a pureza da nossa religio. Sim, no lers aqui os erros de Grotius, que d a intender que os cnones dos Conclios podem deixar de ser rectos; que estes e o Papado pretendem adulterar as primeiras verdades. 48

Assim sendo, para a melhor compreenso do sentido dado por Gonzaga ao direito natural importante retornarmos a Santo Agostinho e So Toms de Aquino. Tais pensadores podem ser considerados como cones da filosofia crist e da prpria filosofia medieval. Por estes pensadores podem ser resgatados a influncia do cristianismo e seu impacto na humanidade aps o fim da Antigidade. 1.2.1 Santo Agostinho

46 47

Da nossa crtica sobre sua pretensa filiao Escola de Direito Natural Moderna. Ver nota n 4 desta monografia que indica que havia dois motivos para o tratado de Gonzaga ter sido escrito por ele. 48 GONZAGA, Toms Antnio. Tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues Lapa. p. 368.

22

Santo Agostinho nasceu no norte da frica na cidade de Tagarte, em 354 d.C. Considerado o maior representante da chamada Patrstica, Santo Agostinho se interessou pela filosofia ao ler uma obra de Ccero. Na juventude tambm conheceu a Bblia mas esta no chamou sua ateno. Apesar das insistncias de sua me, o cristianismo s veio a converter Agostinho anos mais tarde. Sua vida, at os 32 anos foi de um jovem mundano que aproveitava os prazeres da vida e detestava o grego o que o impediu de ler os clssicos na lngua original. A partir de seus vinte anos, foi se tornar professor de retrica, primeiro em Tagaste e depois em Cartago. Posteriormente foi viver em Roma e de l foi para Milo, onde foi novamente professor de retrica. Foi influenciado pelos esticos, por Plato, pelo neoplatonismo e at pelos adeptos do ceticismo. A infncia como cristo no o impediu de sua primeira ligao ao maniquesmo, doutrina religiosa difundida nesta poca. Aos 32 anos, depois de conhecer a palavra de Paulo, se converteu f crist. Voltou, ento, a Tagaste onde fundou uma comunidade monstica. Aos 36 anos, tornouse vigrio de Hipona, na frica, onde permaneceu at sua morte em 395 d. C. Agostinho ficou conhecido por "cristianizar" Plato, fazendo vrios paralelos entre a parte idealista espiritualista dele (que diz existir um mundo transcendente) e as sagradas escrituras, fazendo a distino entre o corpo, sujeito sorte do mundo e a alma, que atemporal., com a qual se pode conhecer a Deus. Antes de Deus ter criado o mundo a partir do nada as Idias eternas j estavam em sua mente. Deus bondade pura. Ele j conhece o que uma pessoa vai viver antes dela existir. Assim apesar da humanidade ter sido amaldioada depois do pecado original, alguns alcanaro a verdade divina, a salvao. Disposto a fundamentar racionalmente a f, para Santo Agostinho, sem a f a razo no capaz de levar felicidade49. A razo, serve de auxiliar da f, esclarecendo e tornando inteligvel aquilo que intumos. A teologia deve muito ele e sua importncia na Igreja Catlica sempre ressaltada. Trata-se, portanto, de uma obra vasta, sendo que nos prenderemos ao exame de sua concepo de justia.

49

Gonzaga se refere a esta felicidade de Santo Agostinho em seuTtratado na pg. 368. Tal como o filsofo medieval, Gonzaga ressalta a felicidade verdadeira, somente alcanada em Deus.

23

Segundo Luo Pena, o pensamento jurdico de Santo Agostinho sintetizou toda a referida doutrina anterior e influenciou o pensamento posterior da chamada Filosofia escolstica. Ele forneceu as noes fundamentais de ordem, justia, lei e Estado. Para o presente trabalho, nos restringiremos direito natural. Para Santo Agostinho, existe uma lei eterna de Deus que manda preservar a ordem natural e probe qualquer tipo de perturbao mesma. A lei natural a razo do homem, naturalmente gravada em seu corao 50. A conscincia reflete as normas eternas que esto impressas em nosso corao. H, ento, uma lei eterna proveniente de Deus que revelada ao homem em sua conscincia, que estabelece o que deve e o que no deve ser feito. Atravs da lei natural, tambm, o homem tende a se associar e viver em comunidade51. O primeiro impulso natural do homem procurar a paz, o segundo a busca de segurana e o terceiro a se unir a outros homens em famlias e depois em comunidade. A famlia, assim, a primeira sociedade natural e dela surgir em virtude de seu prprio crescimento a cidade. Por fim, importante destacar em Santo Agostinho, que pela lei natural, o homem no tem poder, nem autoridade sobre outro homem, mas somente sobre as coisas e os animais. Por ser a imagem e semelhana de Deus, todo homem livre e igual52 perante os seus. 1.2.2 So Toms de Aquino So Toms de Aquino (1227-1274) nasceu em Roccasicca, entre Npoles e Roma, de uma famlia nobre. Seguindo a tradio da poca, entrou aos cinco anos para o Monastrio beneditino de Monte Casino. Aos 17 anos se tornou dominicano e concluiu os estudos em Paris. Estudou Teologia e Filosofia e se dedicou ao ensino e f crist. So Toms famoso por ter cristianizado Aristteles, semelhana do que fez Agostinho com Plato. Ele transformou o pensamento desse sbio num padro sua discusso sobre o

50 51

O conceito de lei natural em Gonzaga bastante semelhante ao de Santo Agostinho. AGOSTINHO, Aurlio (Santo). A cidade de Deus. Trad. Oscar Paes Lemes. So Paulo: Editora das Amricas, 1961. LXIX, parte VII. 52 Gonzaga tambm defende esta igualdade dos homens concedida por Deus pela sua natureza.

24

aceitvel pela Igreja Catlica. Foi tambm um dos responsveis pelo resgate do filsofo grego no Ocidente de sua poca. Apesar de Aristteles no ter conhecido a revelao crist, como diz Toms, e de sua obra ser original, autnoma e independente de dogmas, ele estaria em harmonia com o saber contido na Bblia. So Toms aplica o pensamento de Aristteles na teologia. So Toms de Aquino passou a vida em Paris e l escreveu comentrios sobre a Sagrada Escritura e suas duas Sumas, que compem de forma muito especial a sua obra: a Suma contra os Gentios e a Suma Teolgica. So Toms de Aquino pode ser considerado o grande doutrinador da Igreja Catlica, sistematizando de forma orgnica o pensamento cristo. Tratou de diversos temas como a teologia, a filosofia, a metafsica, a antropologia, a tica e construiu toda uma filosofia jurdica. Restringiremo-nos aos seus conceitos relacionados filosofia jurdica, especialmente queles que se ligam ao jusnaturalismo. Tal como Aristteles contribuiu decisivamente para a doutrina jusnaturalista, Toms de Aquino em muito colaborou para os fundamentos mesma. Sobre a lei, Aquino acredita que a mesma seja algo racional que move o ser humano para o bem. Deus nos instruiu pela lei e pela graa. O autor cristo, em sua Suma Teolgica, classifica as leis em quatro tipos: a lei eterna, a lei divina, a natural e a lei humana. A lei eterna conhecida parcialmente pelo homem mediante suas manifestaes. Trata-se de sua manifestao a lei divina, na medida em que essa revelada aos homens atravs da Sagradas Escrituras. A lei natural pode ser conhecida atravs da razo e a lei humana criada pelo prprio homem. A lei eterna a lei promulgada por Deus que coordena todos os atos e movimentos. Em tudo est tal lei, tudo rege e tudo ordena de forma que regula toda a criao. No est tal lei sujeita s vicissitudes a que as leis humanas esto porque deriva da razo divina. A lei eterna o princpio e o fim, uma vez que, todo o conjunto do universo est submetido ao governo da razo divina53. A lei natural pode ser totalmente conhecida pelo homem atravs do uso da sua razo e a prpria manifestao desta lei eterna. A participao da lei eterna pela criatura racional se d o nome de lei natural.54
53

AQUINO, So Toms (Santo). Suma teologica.. Madrid: La Editorial Catlica, 1953-60. 16v. Questo 91, 1a parte da 2a parte. p. 24. 54 AQUINO, So Toms. Suma Teolgica. Questo 91, 1a parte da 2a parte. p. 28.

25

As caractersticas da lei natural so a universalidade e a possibilidade de mudana no caso concreto. O jusnaturalismo tomista no vislumbra na natureza um cdigo imutvel incondicionado e absoluto, mas uma justia varivel e contingente como a razo humana. 55 A lei humana se fundamenta na lei natural. Aquela determina a ordem das coisas humanas e depende da conformidade com a razo. Como a primeira lei da razo a natural, todas as leis humanas devem ser a sua expresso. Desta maneira, o direito positivo deriva do direito natural sendo este o parmetro para a atuao do legislador. O simples fato de uma lei positiva no estar de acordo com a lei natural no justifica a desobedincia ao que foi criado pelo homem; a desobedincia s se justifica se essa representar uma afronta lei divina, a lei eterna conhecida pelo homem: caso contrrio a lei humana deve ser imperativamente obedecida. Aquino ainda a define o homem como animal social. Enquanto Aristteles conceituou o homem como animal poltico, So Toms o considera um ser voltado para a vida em sociedade. O filsofo estagirita condicionou a condio humana sua participao nas decises polticas o que exclui a mesma de escravos, mulheres. Aquino estende a todos os homens, independente de sua condio, a humanidade, pois a tendncia vida em social comum a cada um de ns.

Captulo 2 A Escola Moderna do Jusnaturalismo: os sculos XVII e XVIII

55

BITTAR, Eduardo C.B, ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito: panorama histrico e tpicos conceituais. p. 200.

26

De So Toms de Aquino Escola Moderna do Junasturalismo, ultrapassamos pelos menos 4 sculos. A humanidade neste perodo conheceu o Renascimento, a Reforma Protestante e a Contra Reforma, a Amrica e tantos outros fatos, descobertas que transformaram a sua concepo sobre o Direito e seu fundamento. No poderemos indicar todos os que contriburam para tantas mudanas na histria. Assim, vamos nos deter sculos XVII e XVIII e mais precisamente na Escola Moderna de Jusnaturalismo. Toms Antnio Gonzaga afirmara pertencer a esta matriz de pensamento. Pretendemos, ento, a partir do Hugo Grotius, Thomas Hobbes e Samuel Pufendorf representantes da Escola Moderna do Jusnaturalimo traar as caractersticas principais da mesma. Gonzaga em seu tratado, combate, especialmente, esses autores, e da a nossa escolha restrita aos trs. A Escola Jusnaturalista Moderna se distanciou por completo das concepes aristotlica e tomista que predominavam sobre o direito natural. Em nada se relacionando Escola Espanhola de Vitorio e Surez A partir do sculo XVII tornase mais ntida a separao entre direito e religio no que tange justificao daquele. Os juristas almejavam construir um sistema racional de normas de forma a no mais fundamentar o direito em bases teolgicas. Para Ferraz Jnior est na criao de sistema a maior contribuio do jusnaturalismo moderno:
A teoria jurdica europia, que at ento era mais uma teoria da exegese e da interpretao de textos singulares, passa a receber um carter lgico-demonstrativo de um sistema fechado, cuja estrutura dominou e at hoje domina os cdigos e compndios jurdicos.56

Para a maior parte dos autores referentes Escola Jusnaturalista Moderna, o direito natural est desvinculado de seu fundamento divino. A natureza humana passou a ser concebida de maneira empirista e racional. O direito est dividido em dois sistemas normativos diferenciados: o natural e o positivo. So, pois, ordens distintas, a religiosa e a jurdica. Sobre esta necessidade de se pautar o direito sob os domnios da razo em leis naturais, afirma Ferraz Jnior:
A reduo das proposies a relaes lgicas pressuposto bvio da formulao de leis naturais, universalmente vlidas, a que se agrega o postulado antropolgico que v no homem no um cidado da cidade de Deus, ou, como no sculo XIX, do mundo histrico,
56

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica deciso, dominao. p.68

27

mas um ser natural, um elemento de um mundo concebido segundo leis naturais.57

As diferenas so claras entre a escola clssica e moderna. Devemos ressaltar principalmente que o direito natural, para a escola moderna jusnaturalista passou a ter um conceito subjetivo. Diferentemente de Aristteles, So Toms ou Agostinho, o direito natural no mais um dado de forma objetiva apresentado pela ordem divina. Ele dever ser construdo a partir da razo humana, pois o homem que se constitui como a base para todo conhecimento. Segundo Luo Pena58, so quatro as teses principais da Escola Jusnaturalista. A primeira diz respeito natureza humana enquanto fundamento do direito. A segunda se relaciona ao estado de natureza no sentido deste ser a construo racional para explicar a vida em sociedade. Para explicar a origem do Estado e do Direito, a terceira tese fundamenta o contrato social. Por fim, a Escola defende os direitos naturais como inatos, inviolveis e imprescritveis. Podemos, ento, resumir as idias dos pensadores jusnaturalistas modernos nestas quatro diretrizes principais: a natureza humana, o estado de natureza, o contrato social e os direitos naturais. Nos dizeres de Edgar da Mata Machado, os jusnaturalistas modernos so os grandes adversrios do conceito de direito natural. Reproduzindo suas palavras, percebemos que o racionalismo como expresso do direito natural, um primeiro avano para a concretizao de um Direito Positivo:
Racionalizado, reduzido a conceito inventado pelo esprito sem qualquer referncias s circunstncias e s situaes concretas histricas, fticas, existenciais, da condio humana, o direito natural dos jusnaturalistas estaria fadado, em breve, apenas iniciado o sculo XIX, a ser completamente elidido pelos que no vem outro objeto para o Direito seno o estudo das normas originrias da ordem estatal, expressa sob as mais diferentes formas.59

2.1 Hugo Grotius

57 58

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica deciso, dominao. p. 68. LUO PENA, Henrique. Historia de la filosofia del derecho. p. 548. 59 MATA MACHADO, Edgar de Godi da. Elementos da teoria geral do direito: para os cursos de introduo ao estudo do direito. p. 76.

28

Considerado o fundador da Escola Moderna do Jusnaturalismo60, Hugo Grotius nasceu em Delft, na Holanda no ano de 1583. Cursou Direito na Universidade de Leyden e tambm estudou Letras. J em 1615 se interessou por conflitos de ordem internacional e foi para Inglaterra resolver uma pendncia comercial entre este pas e o seu. Residiu ainda na Frana de onde precisou se retirar, em 1621, em funo das disputas polticas internas deste Estado. A partir de 1634 foi por dez anos, embaixador da Sucia em Paris. Morreu na Alemanha no ano de 1645. Grotius possua grande interesse pelo direito internacional. Ele procurou formular um sistema de normas entre os vrios Estados de forma a serem vlidas em tempo de guerra e de paz. Tal sistema tambm deveria ser construdo de maneira diferente das normas positivas de cada Estado e independente das crenas religiosas. Nem o Papa e nem o Imperador eram mais capazes de exercer o controle nas relaes internacionais neste dado momento histrico em face das lutas e divises religiosas e da a busca de Grotius por um sistema alternativo para estas relaes. Este sistema alternativo para a resoluo dos conflitos de ordem internacional se basearia nas leis naturais. A Bblia no poderia mais exercer este papel normativo conciliador porque admitia interpretaes diferentes, mas a lei da natureza poderia ser a soluo, na medida em que era a mesma para todas as naes e todos os homens. O conceito de direito para Hugo Grotius est desvinculado da Teologia. O direito pode e deve ser demonstrado racionalmente. O direito um pressuposto para a vida em sociedade. Grotius acredita que o homem tende a uma vida social a partir de um instinto natural e teleolgico e para que a mesma possa ser desenvolvida o direito precisa regulament-la. A partir destes elementos podemos entender o novo sentido dado pelo autor ao direito natural. Diferentemente das escolas jusnaturalistas anteriores, para Grotius o direito natural existe e subsiste independente de Deus. Sua frase clebre: O Direito Natural existiria mesmo que Deus no existisse, ou ainda que Deus no cuidasse das coisas humanas
61

que consagra esta independncia, no quis dizer que o

direito natural no provinha mais de Deus. Grotius insiste ainda que as leis naturais
60

Luo Pena discorda desta posio na medida em que defende que Grotius seguiu as orientaes de seus predecessores jusnaturalistas. 61 GROTIUS, Hugo. In: BITTAR, Eduardo, C.B, ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito: panorama histrico e tpicos conceituais. p. 222.

29

esto escritas nas mentes e nos coraes dos homens por Deus, mas as normas de direito natural persistem de forma autnoma vontade divina, na medida em que so prprias do homem. O fundamento, ento do direito natural passa a ser a natureza social e racional do homem, impressa e dada aos homens pelo Senhor. O direito natural caracterizado por Grotius como universal e imutvel. Sua fora obrigatria deriva de Deus, que criou a natureza humana, porm a sua imutabilidade nem mesmo Deus pode modificar. Portanto, para o filsofo:
O direito natural um ditame da razo que indica ter alguma coisa, por sua conformidade ou no-conformidade com a prpria natureza, fealdade ou necessidade moral, donde estar proibida ou ordenada por Deus, autor da natureza.62

H ainda outro tipo de direito que se distingue do direito natural: trata-se do direito das gentes. O direito das gentes no pode ser deduzido racionalmente como o direito natural porque se origina do consentimento de todos os pases. Todos os povos possuem a liberdade para modificar essas regras. A fora obrigatria para o cumprimento do direito das gentes reside unicamente na adeso ao pacto firmado entre as naes. O fundamento, ento, para o direito internacional, obrigatoriedade dos pactos. Partindo deste princpio da inviolabilidade dos pactos, podemos deduzir que dele derivam a legitimidade dos governos e a impossibilidade do descumprimento dos tratados internacionais. Grotius se apresenta tambm como um autor contratualista, na medida em que, de forma emprica em admite a constituio do governo com base em um pacto. Gonzaga utiliza diversos conceitos de Grotius e em seu tratado poderemos compreender o amplo significado deste pensador para o jusnaturalismo moderno. 2.2 Samuel Pufendorf Samuel Pufendorf nasceu em Chamnitz cidade que se localiza no atual territrio alemo em 1632. Filho de um pastor luterano, Pufendorf se formou em
62

GROTIUS, Hugo. On the Law of War and Peace Natural right is the dictate of right reason, shewing the moral turpitude, or moral necessity, of any act from its agreement or disagreement with a rational nature, and consequently that such an act is either forbidden or commanded by God, the author of nature. Disponvel em:<www.cosntitution.org >. Acesso em 10 dez. .2002.

30

Teologia e Direito na Universidade de Leipzig , sendo o primeiro autor alemo que separou racionalmente a Filosofia da Teologia. 63 Sua distino
ultrapassou o critrio de normas referentes ao sentido e finalidade desta vida, em contraposio s referentes outra vida, distinguindo as aes humanas em internas e externas. O que permanece guardado no corao e no se manifesta exteriormente deve ser objeto da Teologia Moral. 64

Foi embaixador da Sucia na Dinamarca e, por motivos polticos, ficou preso por aproximadamente oito meses. Neste perodo, o autor escreveu sua primeira obra, em 1660, inspirado em Hobbes e Grotius. Para Del Vecchio e Luo Pena, o pensamento de Pufendorf uma sntese destes dois filsofos. Assumiu a ctedra de Direito Natural e da Gentes a primeira criada no ambiente universitrio na Universidade de Heidelberg. Tambm lecionou na Faculdade de Direito da Sucia. Seu prestgio se deu, especialmente, com o seu Tratado de Direito Natural e das Gentes publicado em 1672. Faleceu em 1694, depois do reconhecimento acadmico. Toms Antnio Gonzaga se refere muito a este tratado de Pufendorf e da a necessidade de conhecer suas principais idias sobre o jusnaturalismo. Contrariando Hobbes, para Pufendorf o estado de natureza, anterior vida em sociedade, se caracteriza por um clima de paz entre os homens iguais e livres. S que tal estado frgil na medida em que construdo sob uma relativa segurana. A sociedade nasce de um contrato entre os homens que passam a se submeter somente autoridade do Estado para no viverem nesse ambiente inseguro existente no estado de natureza. Pufendorf ressalta a origem das leis naturais no prprio homem bem como a sua sociabilidade natural:
A natureza do homem, ento, de tal modo constituda que a raa humana no pode estar segura sem vida social e a mente parece ser capaz de idias que servem a esse fim. (...) Segue-se da que Deus quer que o homem use para a preservao de sua natureza as foras que existem dentro de si pelas quais ele est consciente de superar as bestas; e que Deus tambm quer que a vida humana seja diferente da vida sem lei tal como a dos animais. J que ele no pode alcanar isto seno pela observncia da lei natural, tambm compreensvel que ele seja obrigado por Deus a observ-la isto
63 64

LUO PENA, Henrique. Historia de la filosofia del derecho. p. 547. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. p. 68.

31

como meio que o prprio estabeleceu expressamente para o homem alcanar esse fim (...) 65

Assim, diferentemente de Hobbes, e se aproximando de Grotius, Pufendorf acredita na sociabilidade natural do homem. Trata-se de um princpio regulativo natural de se associar que leva o homem a viver em comunidade em busca de sua prpria sobrevivncia. Devemos apontar como importante contribuio de Pufendorf a criao de um sistema completo e elaborado para a Escola de Direito Natural. A este respeito Trcio Ferraz Jnior, sintetiza:
Pufendorf coloca-se num ponto intermedirio do desenvolvimento do pensamento jurdico do sculo XVII, podendo ser considerado um grande sintetizador dos sistemas de sua poca, dele partindo, por outro lado, as linhas sistemticas bsicas que vo dominar, sobretudo, o direito alemo at o sculo XIX. 66

Importante ressaltar, por fim, que Pufendorf divide as normas de Direito Natural em absolutas e hipotticas. Sobre tal distino, afirma Trcio Ferraz Jnior:
As primeiras so aquelas que obrigam, independentemente, das instituies estabelecidas pelo prprio homem; as segundas, ao contrrio, as pressupem. Esta Segunda classe de normas dotada de certa variabilidade e flexibilidade, possibilitando ao Direito Natural uma espcie de adequao evoluo temporal. A idia de sistema envolve, a partir da, todo o complexo do direito metodicamente coordenado na sua totalidade ao Direito Natural.67

2.3 Thomas Hobbes Thomas Hobbes nasceu em Wesport, na Inglaterra em 1588. Estudou na Universidade de Oxford e se dedicou ao ensino privado de vrios jovens nobres. Em seus estudos adquiriu profunda averso Escoltica. Viveu na Frana, onde
65

Mans nature, then, is so constituted that the human race cannot secure without social life and the human mind is seen to be capable of ideas which serve this end. It follows that God wills that a man should use for the preservation of his nature the powers within him in which he is conconscious of surpassing the beasts; and he also wills that human life be different from the lawless life. Since he cannnot achieve this except by observence of natural law, it is also understood that he is oligated by God to observ is as the means which God Himself has established expressly to achieve this end PUFENDORF, Samuel. On the duty of man and citizen Acoording to Natural Law Cambridge: Cambridge University Press, 1998. p.36. 66 FERRZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. p. 68. 67 FERRZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. p. 69.

32

conheceu Descartes e se tornou professor de matemtica. Em 1651, voltou para a Inglaterra e continuou a escrever at sua morte em 1679. Este autor considerado por parte da doutrina defensor do Estado absoluto e do ser humano enquanto expresso nica do egosmo. Para compreendermos o sentido dado por Hobbes ao direito natural, teremos que perpassar filosofia poltica e, a partir dela, buscar sua contribuio ao jusnaturalismo. Inicialmente, entende-se por estado de natureza uma situao no-histrica pensada para auxiliar o estudo da questo da legitimidade do poder dentro da sociedade. Busca-se compreender o comportamento do homem fora do ambiente social para com isso perceber os motivos da constituio da prpria. 68 O estado de guerra permanente surge porque cada homem um adversrio potencial do outro que tenta saciar seus apetites, paixes e garantir a sobrevivncia biolgica s custas da sua prpria fora. Trata-se de um verdadeiro embate entre iguais. Neste estado o homem no tem como desejar, ou seja planejar seu futuro, porque deve se preocupar com a sua sobrevivncia estando em constante risco pela concorrncia de outros que tambm tentam sobreviver usando toda a fora, sendo que os recursos para tanto escassos Nesta guerra permanente, o choque entre os homens inevitvel, pois a nica medida do direito de cada um a lei do mais forte. Cada homem procura sua auto-conservao e proveito prprio dentro de um reino dos instintos e das paixes. Este o quadro que se estabelece no estado de natureza. O resultado final deste estado de guerra permanente o extermnio da humanidade. O estado de natureza de Hobbes parece paradoxal, porque o ser humano se encontra na sua maior potncia, no sendo exercido nenhum controle sobre seus atos. Os homens so livres e iguais nesta luta por todas as coisas e pela sobrevivncia. No h espao para se pensar no futuro porque no existe a possibilidade de agir ou transformar a realidade. No h vencedores nesta guerra, porque, ao final dela os homens se destroem.
68

Para Hobbes, o homem no estado de natureza movido pela sua prpria fora, na tentativa de saciar os seus apetites e sobreviver. Apetite pode ser definido como tudo que se quer sem haver a possibilidade de espera para se obter. Fora pode ser entendida como tudo aquilo que pode aumentar a potncia humana. O homem precisa obter certas coisas, mas est entregue a si mesmo porque no mantm laos sociais. Nesse estado de natureza o homem s pode obter aquilo que sua fora permite ter e guardar. O homem neste estado pura paixo, na medida em que vive para a satisfao do imediato.

33

Para se evitar a destruio da humanidade entra-se na sociedade atravs do contrato social. A transferncia mtua de direitos aquilo que se chama contrato. 69 O homem hobbesiano descrito no estado de natureza no desaparece com a civilizao. Na verdade, com a constituio da sociedade, aquele permanece adormecido ou controlado pelas instituies e leis da vida civilizada. Mas, o homem, movido pelas paixes do estado de natureza, pode aflorar a qualquer momento porque, continua dentro do ser humano que vive em sociedade. A sada deste estado de natureza est ligada capacidade do homem de perceber que est limitado no estado de natureza, pois no h segurana para que se planeje o futuro. A luta est restrita ao presente e sobrevivncia biolgica. E todos os homens lutaro para alcanar esse mesmo objetivo com a fora que cada um possui. Se existe uma enorme possibilidade de um indivduo isolado no conseguir meios (e esses so escassos) para sua sobrevivncia biolgica, e se existem outros homens dispostos como ele a este mesmo objetivo, a morte desse passa a ser visualizada como a sua. O homem passa a temer a morte violenta porque ela pode acontecer a qualquer um. E a razo, comea a procurar uma forma de sair deste estado para que a vida do ser humano possa ser preservada. A presena da racionalidade no estado de natureza pode ser percebida na presena das leis naturais. Sobre o que seja o direito de natureza, Hobbes define:
O direito de natureza, a que os autores geralmente chamam de ius naturale, a liberdade que cada homem possui de usar seu prprio poder, de maneira que quiser, para a preservao de sua prpria natureza, ou seja de sua vida; e consequentemente de fazer tudo aquilo que seu prprio julgamento e razo lhe indiquem como meios adequados a esse fim.70

A lei de natureza, em Hobbes,


um preceito ou regra geral, estabelecido pela razo, mediante o qual se probe a um homem fazer tudo o que possa destruir sua vida ou priv-lo dos meios necessrios para preserv-la, ou omitir aquilo que pense poder contribuir melhor para preserv-la. 71
69 70

HOBBES, Thomas. O Leviat. So Paulo: Nova Cultural, 1994. (Os Pensadores). p.115. HOBBES, Thomas. O Leviat. (Os Pensadores). p.113. 71 HOBBES, Thomas. O Leviat. In: Coleo Os pensadores; Hobbes. p.113.

34

Percebemos que as leis naturais derivam da razo humana e visam, especialmente, a preservao da vida. As leis naturais, ento, para Hobbes, acompanham a natureza humana e conduzem o mesmo a buscar um estado de paz. A partir da conscincia adquirida dessa necessidade da sada do estado de natureza, todos os homens, em comum acordo, optam por alienar seus direitos aparentemente plenos e pactuam que no se submetero morte violenta. Para Hobbes, quem garante o contrato o Leviat. A garantia do pacto no depende de um homem s, mas da adeso de todos, de forma que nenhum homem se julgue responsvel pelo cumprimento do mesmo. O Leviat pode ser entendido como uma instncia superior, a lei fundadora da civilizao, mas o que importa destacar que este s garante que a morte dos homens no ser violenta.

Captulo 3 O Direito Natural em Toms Antnio Gonzaga Depois dos dois captulos a respeito da perspectiva histrica do

jusnaturalismo, devemos tentar agora encontrar o sentido dado por Gonzaga ao tema. Para isso, analisaremos neste captulo seu Tratado de Direito Natural. Nesta anlise, pretendemos estabelecer uma primeira parte que investiga as condies em

35

que o Tratado foi publicado e em uma segunda parte buscar reconstruir o sistema do autor. 3. 1 Como era Gonzaga e como era Coimbra por volta de meados do sculo XVIII Toms Antnio Gonzaga fora aprovado bacharel em leis em 6 de junho de 1766. Ele saiu de Coimbra com o ttulo de bacharel formado o que o permitia o exerccio profissional da advocacia e o acesso magistratura Em maro de 1768 passou a assinar Dr. Gonzaga, pois tambm alcanara o ttulo de doutor nesta data.Adelto Gonalves aponta as seguintes preferncias e caractersticas de nosso poeta ao deixar Coimbra:
Ao deixar Coimbra, era um jovem de 23 anos, estatura ordinria e fisionomia clara animada por dois olhos azuis e penetrantes. J levava o gosto pela Antigidade que marcaria a sua poesia. (...) Se tambm cultivava Cames, no deixava de admirar Miguel de Cervantes.72

Gonzaga se encontrava em pleno arcadismo literrio, e no ano em que deixou Coimbra, o ministro abolira o ndex Jesutico que impedia a importao de obras gregas e latinas e a circulao de numerosos clssicos portugueses. Substituindo este ndex, fora criada a Real Mesa Censria, que possua um esprito bem mais liberal. Portugal por aqueles tempo vivia uma atmosfera artificial como se o pas estivesse separado da Europa por lguas e lguas.73 Em outubro de 1770, Gonzaga estava em Lisboa, quando, em uma grande fogueira, foram queimadas obras de Voltaire, Bayle, Rosseau e outros que eram considerados inimigos da religio e defensores do atesmo. Em 1773, Toms Antnio Gonzaga resolveu se candidatar uma ctedra acadmica na Universidade de Coimbra. Para tal empenho, escreveu o Tratado de Direito Natural, dedicado ao Marqus de Pombal. Lembramos que o pai de Toms Antnio, Joo Bernardo Gonzaga, tambm ligado rea jurdica e magistratura,

72 73

GONALVES, Adelto. Gonzaga: um poeta do Iluminismo. p. 70. GONALVES, Adelto. Gonzaga: um poeta do Iluminismo. p. 71.

36

pertencia ao crculo ntimo dos conselheiros de Pombal facilitar o ingresso nesta Universidade.

74

, o que poderia lhe

O trabalho de Gonzaga aparecia com um certo atraso, pois apresentava como novidade um tema j bastante conhecido e discutido. No entanto, devemos considerar que a circulao de idias na Europa era bastante lenta e os autores citados por ele se encontravam ainda vivos. No seu prlogo, ele reclama da falta de obras sobre o jusnaturalismo em sua lngua. Tal reclamao confirma esta lenta circulao de idias, na medida em que, no sculo XVVIII, h uma certa carncia de publicaes sobre um assunto corrente em lngua portuguesa. Importante salientar ainda que o poeta nos colocou em dia com os principais autores da doutrina ligada ao direito natural. Temos, ento, uma obra que se props a investigar um tema de grande valia para meio jurdico com a defesa de determinados argumentos que j ento no eram os mais recentes. O que nos parece contraditrio, ento, que seu Tratado que se dizia filiado Escola Moderna de Jusnaturalismo defendia idias que no pertenciam a ela. A dedicatria ao Marqus de Pombal talvez possa esclarecer estes tempos de Toms Antnio Gonzaga e de seu Tratado. Vejamos, primeiramente, os termos desta dedicatria no que tange ao esprito renovador do Marqus:
Tambm, Senhor, tambm, me estimulou o esprito da gratido. Todos sabem ser V.Exa. aquele Heri, que, amante da verdadeira cincia e desejoso do crdito dos seus nacionais, os estimulou aos estudos dos Direitos Naturais e Pblicos, ignorados se no de todos, ao menos dos que seguiam a minha profisso, como se no fossem slidos fundamentos dela. 75

Coimbra foi reformada na poca do Marqus para aproxim-la do restante da Europa e evitar a decadncia do ensino superior. Sobre esta reforma devemos inferir que a prtica do pombalismo, por si s, se moviam entre avanos e recuos em relao ao antigo e o moderno como verificamos no prprio Tratado de Direito Natural. Gonzaga pretendia estar atualizado com os autores jusnaturalistas deste momento e ele o faz, porm se entrega a uma srie de idias que no mais eram aceitas.
74

MAXWELL, Keneth. A devassa da devassa: a inconfidncia mineira, Brasil - Portugal, 1750-1808. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1985. p. 123. 75 GONZAGA, Toms Antnio. Tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues Lapa. p. 362.

37

A rigor os efeitos desta reforma passaram a ser vistos a partir de 1770:


Foram criadas as faculdades de Filosofia e de Matemtica e remodeladas outras, como a de Medicina, que passou a exigir cinco anos de estudos. Matemtica ficou com as cadeiras de Cincias Fsicas e Matemticas, lgebra, Astronomia e Geometria. Foram criados o Museu de Histria Natural, o Observatrio Astronmico, o Jardim Botnico de Coimbra, a Oficina Tipogrfica e o Gabinete de Fsica, que foi confiado ao italiano Domingos Vadelli, doutor pela ento Universidade de Pdua. 76

Tal renovao em muito entusiasmou os mais cultos, que pretendiam ver Coimbra de acordo com o sculo e Portugal sem os vestgios dos atrasos provocados pelos jesutas. Sobre este combate entre jesutas e Pombal importante ressaltar que o combate era de carter poltico e no religioso, como acentuado por Caio Boschi77. No se tratava, ento, de uma luta contra a religio catlica ou a ordem dos jesutas enquanto promotoras da f. O combate era contra o poder poltico que a Igreja, atravs, especialmente, dos jesutas exerciam em Portugal, especialmente, antes de Pombal. A candidatura de Toms Antnio Gonzaga cadeira de Direito Ptrio, em 1773, em muito se deve a este clima de reforma e mudana que surgiu dentro da Universidade a partir deste momento. A aspirao ctedra se limitou ao Tratado, j que o Marqus de Pombal no autorizou a sua publicao. Toms Antnio era um bacharel que no tomara ainda conhecimento de Rousseau, publicado em 1762, nem mesmo das idias de Jonh Locke de um sculo antes mas como citar tambm esses filsofos em uma poca em que seus livros ardiam na fogueira da Mesa Real Censria? Podemos ainda afirmar que era extremamente perigoso defender idias mais recentes que proclamavam os direitos individuais. Gonzaga se apresentou como um jusnaturalista contrrio esta tendncia revolucionria. Sobre a dedicatria a Pombal havemos de ponderar que em muito Gonzaga pretendia agrad-lo. O Marqus no era um defensor do absolutismo total e no ignorava os avanos da Ilustrao. O poeta Gonzaga construiu um Tratado onde ao rei cabia exercer o poder, porm no deveria se tornar tirano afirmando tambm a
76

GONZAGA, Toms Antnio. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues Lapa. p. 72. 77 BOSCHI, Caio Csar. Os leigos e o poder: irmandades leigas e poltica colonizadora em Minas Gerais. So Paulo: tica, 1986. p.47.

38

superioridade do Direito Ptrio, ao lado do Direito Natural e das Gentes, ou seja a primazia da razo. H mostras do Iluminismo em seu pensamento quando diz que todos os homens so iguais e tm direito a que outro no os sujeite.78 A respeito do exerccio do poder real, este deveria ser, em sua opinio, superior inclusive ao do Papa e ao dos clrigos. Trata-se de um mero oportunismo de Gonzaga j que durante a dcada de 1760, Dom Jos79 lutara contra o Papa e chegara at a romper relaes diplomticas com a Santa S. Sobre a relao entre a Igreja e o Estado pombalino neste perodo, considera Caio Boschi:
Pombal direcionou sua ao no sentido de reforar o aparelho de Estado, no firme propsito de eliminar todas as foras de contestao da autoridade estatal. Para tanto, do ponto de vista poltico, era imprescindvel submeter a Igreja autoridade central, pondo termo hegemonia eclesistica sobre a sociedade civil. 80

Neste sentido de reforo ao poder estatal frente Igreja por Pombal, o combate aos jesutas aconteceu porque esses religiosos representavam a pea chave da vida religiosa e poltica de Portugal, isto o aparelho ideolgico dominante, contra o qual voltar-se-ia toda a carga da administrao de Pombal.81 Na opinio do poeta, competiria exclusivamente, ao soberano a deciso de queimar determinados livros82. Percebemos, portanto, o carter at certo ponto interesseiro de Gonzaga que escreveu um texto que ia ao encontro dos proclames do Marqus de Pombal, que em muito se portava como um dspota esclarecido. Assim sendo, temos as condies em que o Tratado foi concebido em uma poca contraditria governada por um Pombal que, ora pretendia colocar Portugal sob os auspcios das idias iluministas ora insistia na construo de um poder concentrado nas mos de um nico soberano. Gonzaga, em sua tentativa de chegar Coimbra, reflexo de tudo isso. Pretendia escrever algo que agradasse quele que promovia a reforma na Universidade e que, de qualquer maneira, lhe

78

GONZAGA, Toms Antnio. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues Lapa. p. 500. 79 Dom Jos era rei de Portugal sendo sua sucessora dona Maria I, a Piedosa para os portugueses e a Louca para os brasileiros. 80 BOSCHI, Caio Csar. Os leigos e o poder: irmandades leigas e poltica colonizadora em Minas Gerais. p.46. 81 BOSCHI, Caio Csar. Os leigos e o poder: irmandades leigas e poltica colonizadora em Minas Gerais. p.47. 82 GONZAGA, Toms Antnio. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 511.

39

interessava. E, ainda, persistia em uma espcie de absolutismo cujo fundamento o Direito Natural estava vinculado ao poder divino. Adelto Gonalves levanta duas hipteses quanto publicao do Tratado de Direito Natural. Em uma primeira hiptese, Gonzaga fora recusado, mas no isoladamente, pois todos os candidatos que obedeceram ao novo regimento e apresentaram teses para obter acesso s cadeiras acadmicas foram preteridos. Colocar Grotius, Pufendorf, Heincio em seu Tratado pode ter causado uma grande polmica em Coimbra com a crtica interna ao seu avano, o que provocou a sua natural reprovao. A segunda hiptese, corroborada por Mrcio Jardim83, Joaci Pereira Furado84, de que o texto em questo no foi sequer lido pelo Professor Joaquim Vieira Godinho, catedrtico de Direito Ptrio, cujo substituto era Pascoal Jos de Melo Freire dos Reis, e muito menos pelo ministro Carvalho e Melo, vulgo Marqus de Pombal85, porque no se encontrava escrito em latim como era obrigatria na poca para livros e teses. Com o insucesso na sua entrada na Universidade de Coimbra, Gonzaga deixou seu Tratado de lado e passou a advogar em Lisboa. Em 1778, aos 34 anos, o poeta passou ao cargo de juiz de fora em Beja, onde permaneceu at 1781. Coincidentemente, s depois que Pombal deixou de ocupar o poder, Toms Antnio Gonzaga conseguiu um lugar de destaque dentro da magistratura. Como juiz de fora, o poeta alcanou posio de destaque na comunidade. Tinha rendas anuais elevadas e um cargo onde possua maior autonomia que os juzes ordinrios. Em 27 de fevereiro de 1782, Gonzaga foi nomeado ouvidor geral de Vila Rica. Ele veio para as Minas Gerais para exercer o cargo civil de maior importncia no Brasil Colnia - a Ouvidoria. 3.2 Sobre o sistema elaborado no Tratado de Direito Natural Depois de vistas as condies em que O Tratado de Direito Natural foi publicado, bem como a sociedade portuguesa e o ambiente universitrio de Coimbra
83

JARDIM, Mrcio. Inconfidncia mineira: uma sntese factual. Rio de Janeiro: Biblioteca do Exrcito, 1989. p.72. 84 FURTADO, Joaci Pereira. Cronologia de Toms Antnio Gonzaga, In: Gonzaga, Toms Antnio. Cartas chilenas. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. p.17. 85 Marqus de Pombal permaneceu no poder at 1777, por 22 anos consecutivos.

40

naquele contedo.

momento,

podemos

compreender

sistema

imaginado

por

Gonzaga.Entendemos por sistema as partes que compem o Tratado e seu O Tratado de Direito Natural est dividido em trs partes. A primeira parte denominada Dos princpios necessrios para o direito natural e civil, a segunda Dos princpios para os direitos que provm da sociedade crist e civil e por fim a terceira e ultima que Do direito, da justia e das Leis. Vamos ver, resumidamente, cada uma delas. 3.2.1 Dos princpios necessrios para o direito natural e civil Na Introduo do Tratado nos deparamos com a primeira definio dada por Gonzaga sobre o direito natural:
A coleco pois destas leis, que Deus infundiu no homem para o conduzir ao fim que se props na sua criao, ao que vulgarmente se chama Direito Natural, ou lei da natureza, porque elas nos so naturalmente intimadas por meio do discurso e da razo. 86

Temos, ento, o que Toms Antnio chama de direito natural e sua citao acima nos mostra que Deus imprimiu no corao dos homens leis naturais. Ainda na Introduo, o autor tambm define o que considera como Direito Civil:
como no estado natural no podiam haver estas outras leis, pois a Natureza, que a todos fez iguais, no deu a uns o poder de mandarem nem ps nos mais a obrigao de obedecerem, aprovou Deus as sociedades humanas, dando ao sumo Imperante todo o poder necessrio para semelhante fim. A coleco das leis, que provm deste direito, ao que chamamos de Direito Civil, pois que elas no provm da Natureza, que obriga a todos como homem, mas s da sociedade, que obriga aos que nela vivem, como cidades.87

Nesta parte, Gonzaga pretende apresentar os princpio de um e de outro direito 88. E o captulo que a inaugura Da Existncia de Deus. Tal como as leis da natureza foram impressas no corao dos homens a transcendncia do direito
86

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 368. 87 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 369. 88 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 369.

41

natural tambm divina a organizao da sociedade tambm depende desta premissa. A existncia de Deus um fato que no pode ser negado de forma alguma: Isto uma verdade que qualquer um alcana.89 Para continuar sua discusso sobre tal verdade, Gonzaga se utiliza dos antigos, dos modernos e at dos povos brbaros para reafirmar sua convico. Sobre sua reflexo neste tema, interessante passagem pode nos revelar uma face do autor muito conhecida nos tempos da Inconfidncia:
se apenas vemos um relgio, ou outra mquina, no a podemos atribuir ao acaso, mas logo conhecemos que houve um artfice que a fabricou, como poderemos olhar para a mquina do mundo, to superior a todas, sem que venhamos no conhecimento que havia haver um autor sumamente sbio e sumamente poderoso que a fizesse?90

Deus foi comparado por Toms Antnio a uma artfice que fabricou a mquina do mundo. Esta concepo de Deus em muito se assemelha apregoada pela Maonaria. Adelto Gonalves indica que o poeta era filiado Maonaria, porm no se sabe exatamente a partir de quando se de deu tal ingresso. A rigor, a primeira organizao paramanica portuguesa foi fundada em 1779, em Lisboa, e se chamava Academia Real das Cincias. O bigrafo de Gonzaga acredita que o poeta no participou desta fundao, pois estava neste momento em Beja. Mas, possivelmente, acompanhou estas notcias da Academia e as anteriores que se referiam doutrina manica. A sua segunda convico da existncia do direito natural. Neg-lo no menos nocivo sociedade humana que a pssima doutrina dos ateus.91 As leis naturais provm de Deus, da sua necessidade de provar a existncia Dele. Para a comprovao da existncia do direito natural, o poeta se fez valer de Grotius e do apstolo Paulo. A partir da, a questo do livre arbtrio emerge para continuar a construo de idias de seu Tratado. Consiste o livre arbtrio na faculdade humana de agir para o bem ou para o mal. Deus no poderia imputar sua criatura um ato que no lhe fosse de sua vontade. Na liberdade do homem e no
89

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 373. 90 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 375. 91 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 379.

42

livre arbtrio encontramos a finalidade da lei, que escusava de nos dar a razo. (...)92

fazer-nos merecedores do

prmio e do castigo por meio dela; pois se Deus no se propusesse semelhante fim, Sobre o conflito de normas, esse dever ser assim solucionado:
Sendo a lei a norma das aces, o que no s se deve entender da lei natural, mas tambm da humana, necessrio examinar-se com qual das leis se dever conformar a nossa ao, nos caso em que concorram duas totalmente opostas. Ningum duvida que, se uma for de Deus e a outra do soberano, devemos obedecer em primeiro lugar de Deus; pois sendo ele superior ao legislador humano, bem certo que no haver lei humana, que possa revogar o menor dos preceitos divinos 93

Citando a regra de Pufendorf, toda ao deve ser atribuda ao seu respectivo autor. A partir desta regra geral, no podero ser imputadas as aes humanas que se fazem sem o lume da razo e sem vontade94. No ltimo captulo desta primeira parte, temos o princpio do direito natural. A vontade de Deus o princpio do Direito Natural para Toms Antnio Gonzaga, j que quem o criou foi o prprio Senhor. Neste captulo, Gonzaga combate Grotius e sua frase clebre, de que se no houvesse Deus, ainda assim haveria Direito Natural em funo da razo humana. Sobre isto, o poeta afirma: Esta doutrina repugna piedade, pois supor que alm de Deus h outro ente, a quem tenhamos obrigao de obedecer, e com quem Deus tivesse a necessidade de se conformar.95 Grotius e Pufendorf estabeleceram como princpio do Direito natural a sociedade e a natureza humana. Gonzaga os considera ateus, inimigos da religio por colocarem como princpio outro que no Deus e sua vontade. Lourival Gomes Machado, critica Gonzaga nas suas referncias a trechos de Grotius porque o poeta se utiliza dos mesmos de forma errnea. A comear porque Grotius no uma ateu, mas antes de tudo um crente cristo, e prossegue:
Novamente, Gonzaga toma no texto de Grotius apenas aquilo que lhe abrir oportunidade para refutao com que, na verdade visa
92

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 391. 93 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 419. 94 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 423. 95 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 433.

43

menos comentar o trecho referido do que expor suas prprias idia. (..) Ora, no caso, o fato de citar isoladamente e sem referncia, apenas o terceiro sentido da palavra, assume certa gravidade, pois o texto de Grotius no de molde a admitir tal mutilao, posto que se encadeiam e se completam as vrias interpretaes do termo.96

E estas imprecises vo se suceder durante todo o Tratado. 3.2.2 Dos princpios para os direitos que provm da sociedade crist e civil Toms Antnio escreve na segunda parte sobre o que hoje podemos chamar de poltica. Ele pretende determinar os princpio necessrios para o estabelecimento tanto da sociedade crist como da sociedade civil. E sobre a sociedade crist que ele comea a discorrer primeiramente. O poeta inicia sua discusso sobre a sociedade crist defendendo a necessidade da religio revelada. Sendo necessria a revelao divina ao homem, esta se concretiza no cristianismo. Cristo se revelou como verdadeiro Deus e sua doutrina se expandiu por todo o mundo. Nestas colocaes sobre o cristianismo, Gonzaga se mostra com um domnio total sobre a matria. H todo um conhecimento prvio sobre a f, as bases da religio catlica e suas pginas transpiram a prpria religiosidade do poeta. No nos esqueamos que seus estudos secundrios foram feitos entre os jesutas, o que lhe permitiria estas inmeras citaes bblicas e teolgicas sobre a sua religio. A origem da Igreja Catlica em Cristo, via So Pedro, a torna a nica legtima para Gonzaga. Sobre isso, discorre da seguinte forma:
Provados que no pode haver mais do que uma s igreja, pois no podem haver diversos sacramentos e diversa doutrina, nem mais do que um s sacrifcio e uma s cabea, havemos de concluir que as igrejas que seguem a religio com erros, e por isso separadas do grmio da verdadeira igreja Romana, no so verdadeiramente igrejas de Cristo, mas sinagogas do Anticristo, como lhes chamam S. Hilrio e outros.97

A Igreja sendo a herdeira de Cristo na Terra assistida pelo Esprito Santo o que a permite ser considerada como uma instituio santa. Para sua organizao,
96

MACHADO, Lourival Gomes. Toms Antnio Gonzaga e o direito natural. Editora da Universidade de So Paulo, 1968. p. 41. 97 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 456.

44

Gonzaga trata da mesma de modo a nos revelar que o poder do Papa inferior ao do Conclio98. Na constituio do que seja a sociedade civil e de seus princpios, temos, basicamente, uma exposio sobre o governo e seu exerccio. Ainda no incio, aps citar as opinies de Pufendor, Heincio, Bodino e Hobbes, Gonzaga volta providncia divina de Santo Agostinho em sua Cidade de Deus como real motivao da vida em sociedade civil:
o homem o mais feroz e soberbo dos animais: ora quantos seriam os homicdios e por que leves causa no se praticariam a ser cada um juiz das suas prprias ofensas e rbitro dos seus prprios desagravos. Daqui se segue que a sociedade civil, posto que no seja mandada por Direito Natural, de forma que digamos que o quebram os que vivem sem ela maneira dos brutos, contudo sumamente til e necessria, para se guardarem no s os preceitos naturais que dizem respeito paz e felicidade temporal, mas tambm para se cumprirem as obrigaes que temos para com Deus, porque nem a religio pode estar sem uma sociedade crist, nem esta sociedade crist sem uma concrdia entre os homens, nem esta concrdia se poder conseguir sem ser por meio de uma sociedade civil.99

A sociedade civil se constituiu como base do consentimento dos homens e da concretizao da vontade de Deus. O povo se submete ao monarca e a ele deve obedincia tal como deve govern-lo bem e defend-lo. O poeta tambm critica a Democracia, sendo esta a pior de todas100 qualidades de uma cidade. A experincia romana aqui posta como a prova do declnio democrtico. Questiona tambm a aristocracia com base em seu conhecimento das decises jurdicas:
a experincia nos ensina que muitas vezes se prope em um tribunal uma matria, sem que se possa decidir, j porque os juzes so diversos e por isso na verdade disconformes os votos, j porque as paixes e interesses de uns fazem que estes alucinados embaracem a execuo dos sentimentos, que os outros tem santos e necessrios. Daqui segue ser a Monarquia melhor forma de governo no s por ser mais pronta, mas tambm por se evitarem os incmodos que se experimentam na aristocracia (...). 101
98

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 460. 99 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 481. 100 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 484. 101 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 485.

45

Concordando com So Toms, Santo Agostinho, Aristteles, Sneca, Toms Antnio aposta que somente um rei capaz de exercer da melhor maneira o governo sobre uma sociedade102. Ele defende uma monarquia divina na medida em que Deus aprova e confirma ttulo de soberano ao rei. Todo o poder emana, como dito na epstola aos em Romanos103, do Senhor. Com tal justificativa, temos que ao povo compete apenas a faculdade de eleio, alm da obedincia e respeito. Ele ainda reafirma o poder sagrado do rei em virtude de Deus e a sua respectiva sacralidade que subordina seus sditos. A concepo de Gonzaga no de um sistema absolutista total. Discordando de Maquiavel, isto no dizer que o rei pode fazer tudo que lhe parecer.
104

O rei no pode ser tirano porque nada mais do que um ministro de

Deus para o bem.105 Desta sua limitao do poder real podemos considerar que o poeta vai ao encontro dos ideais do pombalismo sobre o assunto. H uma defesa do absolutismo real, porm com moderao, uma espcie de despotismo esclarecido apregoada pelo Marqus de Pombal nos idos do sculo XVIII. Podemos, agora, compreender porque ele estava prximo segunda escoltica na medida, em que defendia uma monarquia no desptica de origem divina. Em sua opinio, o governante no poderia fazer tudo, devendo respeitar as leis, as diferenas de direito e as hierarquias havidas no interior da sociedade. O monarca necessitava procurar a felicidade do Reino e repartir com justia prmios e castigos.106 Havemos apenas de fazer uma breve observao no tocante ao pensamento poltico de Toms Antnio ora visto e uma possvel ligao entre o mesmo e sua atuao no levante da Inconfidncia Mineira. A historiografia tradicional atribuiu a Gonzaga a funo de constitucionalista da nova Repblica Mineira que seria inspirada107, especialmente, nos ideais dos fundadores norte102

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 487. 103 Rm 13, 1-2. 104 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 493. 105 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 494. 106 Sobre este comentrio ver VILLALTA. Reformismo ilustrado, censura e prticas de leitura: uso do livro na Amrica Portuguesa. 107 FURTADO, Joo P. O manto de penlope: histria, mito e memria da Inconfidncia Mineira de 1788-9. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. p.71.

46

americanos. Com seu conhecimento sobre as leis era a ele108 que competiria escrever a Constituio do Estado Mineiro, ento separatista. 3.2.3 Do Direito, Da Justia e das Leis Toms Antnio, na ltima parte do Tratado revela sua concepo sobre o direito, a justia e as leis. A respeito do direito positivo considera que aquele que provm do legislador e se subdivide em positivo humano e positivo particular. Grcio subdivide o positivo divino em particular, que o que deu Deus a uma s nao, como foi o que deu aos hebreus, e em universal dado a todos os homens (...) 109 Concordando Grotius, Gonzaga se utiliza de sua classificao para definir o direito positivo. No entanto, o poeta se utiliza dos fragmentos de Grotius de forma que lhe aprouver. Ora o recorta para consider-lo um ateu inimigo da religio ora o cita para uma diviso do direito onde o mesmo Grotius se mostra um convicto cristo que no consegue excluir o fundamento do direito positivo de Deus e da ordem divina. A lei tambm se subdivide em divina e humana. O primeiro requisito da lei humana ser honesta110. O segundo que ela no ofenda a pblica utilidade, pois, tal como em Aquino111, seu fim o bem dos povos. O terceiro que toda lei deve ser possvel para que seja cumprida pelos vassalos112. O quarto que deve ser perptua e durar para sempre, enquanto existir sociedade. Sobre esta perpetuidade, Gonzaga diz no se deve entend-la to rigorosamente113. O quinto requisito que somente o sumo poder pode emitir uma lei, porque este o competente para este exerccio. O sditos devem obedecer tais leis e esta obrigao pode ser externa ou interna114. Externa quando provm do medo e do
108

A funo tambm dada ao Cludio Manuel da Costa e Cnego Vieira. Ver. FURTADO, Joo P. O manto de penlope: histria, mito e memria da Inconfidncia Mineira de 1788-9. p.19. 109 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 517. 110 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 433 111 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 527. 112 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 527. 113 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 529. 114 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 532.

47

castigo e interna quando se faz dentro do foro ntimo. O rei pode obrigar no foro de todas as conscincias porque ele um ministro do Senhor115. Na esteira de So Toms, o sexto requisito a promulgao da lei a todos os indivduos da sociedade para sua validade. A partir desta os sditos se obrigam a cumpr-la. Dentro da promulgao, o stimo requisito consiste que a lei deve estar escrita com palavras claras e prprias. Tambm deve a lei, em seu oitavo requisito, dispor sobre as aes futuras e no retroceder. Percebemos que no um requisito da lei que o povo a aceite. A lei divina ou lei eterna emana de Deus. A lei divina pode ser revelada via as Escrituras e nesta se divide em velha e nova. A velha, dada aos hebreus, e a nova ensinada por Cristo. A lei divina a fonte de todas as mais e a primeira regra das aes humanas.116 nos termos de So Toms, e na interao de leis temos para Gonzaga a lei natural
a lei natural no outra coisa mais do que a lei divina, participada criatura por meio da razo, que manda que se faa o que necessrio para se viver conforme a natureza racional, como racional, e probe que se execute o que inconvenientemente mesma natureza racional, como racional.117

Dos princpios da lei natural, Gonzaga destaca que no possvel ignor-los porque est nos coraes dos homens. Esta lei imutvel porque ordena o que conveniente ao estado da natureza racional e esta no se altera. Gonzaga ainda divide o direito positivo humano em eclesistico e civil. Ressalta que as decises da Igreja em matria de f no so direito eclesistico, pois as disposies do Papa so expresso do direito divino. Com relao s diferenas entre o direito positivo e o natural, afirma Toms Antnio, consolidando a sua opinio do fundamento transcendente e divino do direito natural:
A diferena que vai do Direito Natural ao positivo que o positivo meramente arbitrrio e o natural no, porque Deus, sendo um ente sumamente santo, h de proibir o que no for concernente natureza do seu criado. Da vem que a maldade provm da proibio
115

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p 533. 116 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 534. 117 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 535.

48

e esta da repugnncia que os actos tem com a natureza e o fim do criado.118

Gonzaga fiel opinio de Justiniano quanto Justia. Esta nada mais do que a vontade constante e perptua de dar a cada um o que seu 119. So partes integrantes da justia, conforme So Toms, a religio, a piedade, a observncia, a verdade, a graa, o castigo, a liberdade, o afeto e a humanidade120. Discorda da diviso de Aristteles quanto sua justia em comutativa e distributiva, pois para o poeta se trata de uma nica. Pela primeira vez, Gonzaga elogia Grcio em sua diviso da justia em expletrice e atributrice. A justia pois expletrice a que d o que se deve de direito perfeito; e a justia aributrice a que d o que se deve de imperfeito.
121

Explicitando122 o que ele chama de direito perfeito e

imperfeito, temos o primeiro como aquele que provm de uma obrigao, como o direito ao ressarcimento de um dano. E o segundo, o chamado de imperfeito, aquele que serve para remediar um pobre sem que este o possa exigir porque no de seu direito assim o pedir. Por fim, Gonzaga se remete ainda aos costumes como uma atos praticados reinteradamente ao menos pela maior parte da sociedade. Este ter fora de lei quando for honesto, til sociedade, introduzido publicamente e aprovado pessoal ou legalmente pelo soberano. Para concluir a anlise do sistema do Tratado, nos valemos de Lourival Gomes Machado:
O tratado desenvolve-se, todo, volta de um tema central: h uma ordem divina, posta por Deus na criao, por sua vontade regida eternamente e perceptvel razo pela compreenso dos fins morais inculcados na pessoa humana (...). De tal maneira, a idias de Deus passa a constituir a base conceitual de todo o sistema, sendo posta no s preambularmente como uma primeira causa, mas tambm como causa direta j do poder de mando, j do direito, que so os dois principais objetos do Tratado. (..) O princpio divino no se ope ao esquema absolutista.123
118

GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 520. 119 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 520. 120 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 523. 121 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 522. 122 GONZAGA, Toms Antnio. O tratado de direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga: edio crtica de Rodrigues da Lapa. p. 522. 123 MACHADO, Lourival Gomes. Toms Antnio Gonzaga e o direito natural. p. 41.

49

3.3 A presena do jusnasturalismo moderno no Tratado de Direito Natural em Toms Antnio Gonzaga Gonzaga pretendeu em seu Tratado filiar-se Escola Jusnaturalista Moderna. Contudo, podemos perceber que ele se afastou voluntariamente da tradio que, desde o sculo XVI, os jusnaturalistas vinham compondo. O apego a fundamentos teolgicos para explicao do direito natural diminuiu gradativamente e essa Escola procurou, definitivamente, encontrar na razo e no homem as fontes ltimas do direito natural. No seria mais Deus o responsvel por leis naturais que regeriam o comportamento do ser humano, mas a prpria razo, desvinculada desta ordem divina, seria a nova base para essas leis naturais. A concepo de direito natural que Gonzaga desenvolveu em sua obra apresentada Coimbra, se distanciou dessa Escola, na medida em que ele no separa a esfera jurdica da religiosa. O argumento teolgico, para Toms Antnio, fundamenta o direito natural porque esse depende da vontade de Deus para ser revelado aos homens. A transcendncia do direito natural vem de Deus, inexoravelmente. Temos em Toms de Aquino, especialmente, o principal marco terico de Gonzaga. Para o poeta de Marlia de Dirceu, o direito natural est inscrito no corao dos homens pela ordem divina. Neste sentido, todo contedo do direito positivo deve se adequar s prescries que lhe so superiores e fonte de inspirao: o direito divino. Em Gonzaga, no se parte da condio humana, mas da evidncia divina para a justificao de sua teoria jusnaturalista. Grotius representou o ponto inicial para laicizao da teoria jusntaturalista. Sua doutrina do direito natural reflete esse desejo de autonomia em relao ordem divina. O direito natural no mudaria seus ditames na hiptese da inexistncia de Deus, nem poderia ser modificado por Ele. A f de Grotius no conta menos do que a razo, porque para o autor tambm Deus uma certeza. Ora, os argumentos de Gonzaga em todo o Tratado do a impresso que ele insiste no que no existe: o pretenso atesmo de Grotius. Grotius deixa explicito em seus textos que Deus o criador da natureza e do universo, porm existem certas leis, as naturais, que no podem ser modificadas nem mesmo por Ele em funo de fazerem parte da razo humana. Portanto, temos que deixar claro que Gonzaga se enganou ao ler Grotius

50

como ateu, pois o que o jusnaturalista holands pretendeu no foi ressaltar a inexistncia de Deus, mas que as leis naturais permaneceriam independente da ordem divina. Pufendorf, como continuador e inovador da doutrina de Grotius, tambm foi alvo dos ataques de Gonzaga por pensar um direito natural desvinculado da vontade divina. Gonzaga condena, por exemplo, a chamada sociabilidade natural do homem defendida por Pufendorf porque para o poeta a providncia divina motivou realmente a vida em sociedade. O intuito de Pufendorf foi transpor para o campo do direito natural a estrita deduo da geometria. Assim compe-se a construo do seu direito natural e das gentes: dadas as bases, desenvolve-se o sistema segundo o dedutivismo. Sobre a ordem divina, temos que toda a realidade de Gonzaga inspirada neste elemento sagrado. O estado de natureza, a sociedade civil, o direito natural que ele concebe esto subordinados autoridade de Deus. Tal atrelamento ao aspecto teolgico o leva a ler os autores de seu tempo como ateus e inimigos de sua religio, por isso ele enfileirou Grotius, Pufendorf e Hobbes sem a menor preocupao em diferenci-los. No podemos negar que foi um avano em seu Tratado buscar comentar Grotius, Pufendorf, Hobbes e tentar traz-los ao crculo acadmico de Coimbra, mas sua leitura dos mesmos foi equivocada em virtude de sua concepo, especialmente tomista.

51

CONCLUSO Como podemos perceber neste trabalho, Toms Antnio Gonzaga um autor preso ao seu tempo e ao seu ambiente de formao. O sculo XVIII de Gonzaga, em Portugal, nada mais do que uma enorme contradio seja no seu campo poltico, seja no seu campo jurdico. Seu Tratado reflete esse momento histrico, trazendo, porm, contribuies prprias do autor. No campo poltico, temos a defesa de um sistema absolutista no com poderes ilimitados ao soberano. Seu direito natural no foi utilizado como fonte ordenadora da sociedade ou justificativa para o exerccio pleno do poder real. A autoridade do soberano se apia no princpio da sua origem divina e superior aos proclames do Papa. No podemos atribuir a Gonzaga, nesse sentido, qualquer aspecto revolucionrio nos termos apregoados pelo Iluminismo. Seu entendimento sobre a poltica em muito se prendeu aos ditames do Marqus de Pombal personagem histrica a qual foi dedicado sus obra. Considerado uma espcies de dspota esclarecido, Pombal pretendia modernizar Coimbra e nesta onda de reforma, Gonzaga se inspira ao elaborar um Tratado de

52

acordo com os novos tempos. No entanto, o que pudemos perceber que se Tratado um mero retorno s idias tomistas relativas ao direito natural. No h, portanto, uma filiao dele Escola Jusnaturalista Moderna que pregava, especialmente, o fim do direito natural a partir de bases teolgicas. Acreditamos que a principal novidade, tanto no Tratado, como de Pombal no campo poltico portugus, foi a tentativa de conceber a sociedade com um soberano superior s leis da Igreja e cujos poderes no eram todos concentrados nas suas mos. No percebemos, portanto, uma sugesto de transformao na realidade monrquica existente. Sobre a ordem divina, temos que toda a realidade de Gonzaga inspirada neste elemento sagrado. Tal necessria vinculao ao aspecto divino o leva a se afastar da Escola Jusnaturalista Moderna. Sua leitura sobre o jusnasturalismo, especialmente, tomista. O poeta de Marlia de Dirceu foi um intelectual muito interessante. No toa que ainda desperta tantos estudos literrios e histricos. Que nossa monografia possa ter ressaltado, pelo menos, a figura de Toms Antnio Gonzaga como jurista. REFERNCIA BIBLIOGRFICA ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. Lisboa: Presena, 1985. AGOSTINHO, Aurlio (Santo). A cidade de Deus. Trad. Oscar Paes Lemes. So Paulo: Editora das Amricas, 1961. AGUIAR, Jlio Souza. Espinosa e o direito natural. Belo Horizonte: UFMG, 2000. (mimeo) AQUINO, Toms de (Santo). Suma teologica. Madrid: La Editorial Catlica, 1953-60. 16v. (Traduo de: Summa Theologica). ARISTTELES. Poltica. So Paulo: Nova Cultural, 1996. (Os Pensadores). ARISTTELES. tica a Nicmaco. So Paulo: Abril, 1973. (Os Pensadores). BITTAR, Eduardo C.B, ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito: panorama histrico e tpicos conceituais. So Paulo: Atlas, 2001. CCERO, Marco Tlio. Da Repblica. 3a ed. So Paulo: Atena, 1983. DEL VECCHIO, Giorgio. Lies de filosofia do direito. 5a ed. Coimbra: Armnio Amado, 1979.

53

HOBBES, Thomas. O Leviat So Paulo: Nova Cultural, 1996. (Os Pensadores). FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: persuaso, tcnica e So Paulo: Atlas, 1993. FRIEIRO, Eduardo. Como era Gonzaga? Belo Horizonte: Secretaria da Educao de Minas Gerais, 1950. FURTADO, Joaci Pereira. Cronologia de Toms Antnio Gonzaga, In: Gonzaga, Toms Antnio. Cartas chilenas. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. FURTADO, Joo P. O manto de Penlope: estudos sobre a Inconfidncia Mineira. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. GALUPPO, Marcelo Campos. A virtude como justia. Disponvel www.sites.uol.com.br/marcelogaluppo.htm. Acesso em 21 nov. 2002. em:

GONALVES, Adelto. Gonzaga: um poeta do Iluminismo. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001. GONZAGA, Toms Antnio. Tratado sobre direito natural. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga. Rio de Janeiro: Companhia Editora Nacional, 1942. GONZAGA, Toms Antnio. Poesias. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga. Rio de Janeiro: Companhia Editora Nacional, 1942. GONZAGA, Toms Antnio. Cartas chilenas. In: Obras Completas de Toms Antnio Gonzaga. Rio de Janeiro: Companhia Editora Nacional, 1942. GROTIUS, Hugo. The freedom of the seas: or the right wich belongs to the duth to take part in the east indian trade. New York: Osford University, 1916. GROTIUS, Hugo. On the Law of War em:<www.cosntitution.org >. Acesso em 10 dez. .2002. and Peace. Disponvel

GUTHRIE, W.K.C. Os sofistas. Trad. Joo Rezende Costa. So Paulo: Paulinas, 1995. JARDIM, Mrcio. Inconfidncia mineira: Janeiro:Biblioteca do Exrcito, 1989. uma sntese factual. Rio de

KELSEN, Hans. A justia e o direito natural. So Paulo: Pioneira, 1971. LUO PENA, Henrique. Historia dela filosofia del derecho. 2a ed. Barcelona: La Ormiga de Oro, 1955. LUO PENA, Henrique. Derecho natural. Barcelona: La Ormiga de Oro, 1954. LYRA, Pedro. (org.). Toms Antnio Gonzaga. Rio de Janeiro: Agir, 1999. (Coleo Nossos Clssicos).

54

MACHADO, Lourival Gomes. Toms Antnio Gonzaga e o direito natural. Editora da Universidade de So Paulo, 1968. MATA MACHADO, Edgar de Godi da. Elementos da teoria geral do direito: para os cursos de introduo ao estudo do direito. Belo Horizonte: Vega, 1981. MAXWELL, Keneth. A devassa da devassa: a inconfidncia mineira, Brasil Portugal, 1750-1808. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1985. PLATO. A Repblica. So Paulo: Nova Cultural, 1996. PLATO. Criton. In: ____. Dilogos. So Paulo: Nova Cultural, 1999. p. 99 a 114. (Os Pensadores). PLATO. Apologia. In: ____. Dilogos. So Paulo: Nova Cultural, 1996. (Os Pensadores) PUFENDORF, Samuel. On the duty of man and citizen acoording to natural law. Cambridge: Cambridge University Press, 1998. REALE, Giovanni, ANTISERI, Dario. Histria da filosofia. So Paulo: Paulinas, 1991. 3v. REALE, Miguel. Horizontes do direito e da histria. 2a ed. So Paulo: Saraiva, 1977. REALE, Miguel. Filosofia do direito. 12a ed. So Paulo: Saraiva, 1987. ROSS, Alf. Direito e Justia. So Paulo: EDIPRO, 2000. SALGADO, Joaquim Carlos. A idia de justia em Kant: seu fundamento na liberdade e na igualdade. Belo Horizonte: UFMG, 1986. SFOCLES. A trilogia tebana: dipo Rei, dipo em Colono, Antgona. Rio de Janeiro: Zaahar, 1997. VALLE, Gabriel. Filosofia e direito. Porto Alegre: Sntese, 1999. VALLE, Gabriel. Modernidade e direito. Porto Alegre: Sntese, 2001. VILLALTA, Lus Carlos. Reformismo ilustrado, censura e prticas de leitura: uso do livro na Amrica Portuguesa. So Paulo: FFLCH/USP, 1999.

55