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D I R E I TO P R IVAD O

Fernando Lopes

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A UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO E AS RELAES ENTRE O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E O CDIGO CIVIL
THE UNIFICATION OF PRIVATE LAW AND THE RELATIONSHIP BETWEEN CONSUMER RIGHTS LEGISLATION AND CIVIL CODE
Antonia Espndola Longoni Klee
RESUMO ABSTRACT

Trata da unificao do Direito Privado no Brasil, seu alcance e evoluo histrica, e da influncia que esse fenmeno exerce sobre as relaes entre o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) e o Cdigo Civil de 2002. Destaca as idias do jurista Augusto Teixeira de Freitas como precursoras dessa unificao, que s se efetivou, no campo das obrigaes, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil. Quanto s relaes entre o Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor, afirma que aquele o tronco do qual deriva este, como microssistema legal, surgindo a necessidade de coordenar a aplicao de ambos institutos, para que se tenha um sistema jurdico eficiente e justo.
PALAVRAS-CHAVE

The author comments on the unification of Private Law in Brazil, its extent and historical evolution, as well as the influence of that event on the relashionship between Consumer Rights Legislation (CDC) and the 2002 Civil Code. She highlights jurist Augusto Teixeira de Freitass ideas as forerunners of the reffered unification, which has only been implemented within the scope of obligations since the entry into force of the new Civil Code. Regarding the relashionship between Civil Code and Consumer Rights Legislation, she claims that the latter stems from the former, as a legal microsystem, giving rise to the need for adjusting the application of both institutes, so as to result in an efficient and fair juridical system.
KEYWORDS

Direito Privado unificao; Direito Civil; Direito Comercial; Cdigo Civil/2002; Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC); Lei n. 8.078/90.

Private Law unification of; Civil Law; Commerce and Trade Law; 2002 Brazilian Civil Code; Consumer Rights Legislation (CDC); Law No. 8,078/90.

Revista CEJ, Braslia, Ano XI, n. 39, p. 64-73, out./dez. 2007

As opinies alheias devem ser respeitadas, mas a certeza no o mesmo que a dvida. Se me negardes o brilho do sol, eu no direi que tendes uma opinio, direi que sois cegos. Augusto Teixeira de Freitas
1 INTRODUO

Para se ter uma idia a respeito da unificao do Direito Privado no Brasil e da influncia que esse fenmeno exerce sobre as relaes entre o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil, optei por dividir o trabalho em duas partes. Na primeira (Parte I), exponho a influncia de Augusto Teixeira de Freitas no Direito brasileiro e os aspectos histricos da tentativa de unificao do Direito Privado no Brasil. Na segunda parte (Parte II), apresento a unificao do Direito das obrigaes no Brasil, com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, e as relaes desse Diploma legal com o Cdigo de Defesa do Consumidor. A unificao do Direito das obrigaes no Brasil o resultado do desenvolvimento social, cultural e jurdico que ocorreu no Direito brasileiro desde a recepo do Direito romano em Portugal, passando pelos antecedentes do Cdigo Civil de 1916 e pelo papel de Augusto Teixeira de Freitas na codificao; pela adoo da parte geral do Cdigo Civil e sua funo sistematizadora do Direito Privado e pelas idias norteadoras do Cdigo Civil de 1916, culminando, finalmente, com a edio do Cdigo Civil de 2002 e as alteraes em relao s matizes do Cdigo de 1916. Devido demora na aprovao do novo Cdigo Civil, viu-se, na promulgao da nova Constituio (1988), uma oportunidade para modernizar o Direito ptrio, inserindo-se na Carta os novos ideais com relao famlia (por exemplo, a igualdade da mulher com relao ao homem e a consagrao do instituto da unio estvel), propriedade (por exemplo, o princpio da funo social) e ao contrato (por exemplo, a determinao de se elaborar um Cdigo de Defesa

do Consumidor, para regular as relaes entre sujeitos desiguais). Depois da elaborao, aprovao e vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, trazendo em seu bojo uma nova forma de pensar os sujeitos de uma relao jurdica, em que um hipossuficiente em relao ao outro (consumidor e fornecedor) e, por isso, deve ser tratado de forma diferenciada, houve uma verdadeira alterao da doutrina e da jurisprudncia brasileiras. Mais tarde, com a aprovao e a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, em 2003 doze anos depois de vigente o Cdigo de Defesa do Consumidor , houve a necessidade de se estabelecer um dilogo entre os dois sistemas: o macrossistema de Direito Civil e o microssistema de Direito do Consumidor, porque este trouxe muitas inovaes quele, como a aplicao do princpio da boa-f objetiva aos contratos. Mesmo que tenha havido a unificao do Direito das obrigaes no Brasil, no se pode negar que o Direito Comercial continua sendo disciplina autnoma, pois diferente histrica e substancialmente do Direito Civil. No aspecto formal, entretanto, atualmente ambos esto regulados por um mesmo sistema codificado, que o novo Cdigo Civil brasileiro.

obrigaes civis e comercias. Freitas faleceu sem ver a sua vontade concretizada, como adiante se ver.
2.1 O PAPEL DE AUGUSTO TEIXEIRA DE FREITAS NA UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO NO BRASIL

Afirma Chaves (1972, v. 1, p. 9): A grande variedade das leis herdadas desde os tempos da colnia, a vigncia das ordenaes que j haviam sido revogadas em Portugal, os difceis conhecimento e interpretao deste conglomerado de normas, em que os prprios profissionais encontravam embaraos, deixaram desde logo patente a necessidade de um Cdigo Civil que espancasse as dvidas e servisse de orientao segura ao aplicador da lei. Foi por isso que, em 1855, Freitas foi contratado pelo Governo Imperial para organizar um novo Cdigo Civil. Esse estudioso foi muito influenciado pelas idias de sua poca, que aprendeu por meio da leitura dos pensadores europeus do Direito, principalmente Savigny1. A concepo de totalidade2 tipicamente oitocentista, consagrada pelo Cdigo Civil francs de 1804. Quando props a elaborao de um Cdigo Geral de Direito Privado e um Cdigo Civil, subjacente estava a idia de completude do orde-

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[...] com a aprovao e a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, [...], houve a necessidade de se estabelecer um dilogo entre os dois sistemas: o macrossistema de Direito Civil e o microssistema de Direito do Consumidor, porque este trouxe muitas inovaes quele [...]
2 EVOLUO HISTRICA DA TENTATIVA DE UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO NO BRASIL

Foram muitas as tentativas de unificao do Direito Privado no Brasil, a pioneira iniciada pelo jurisconsulto Augusto Teixeira de Freitas, por meio de seus estudos para a preparao da Consolidao das leis civis, que deu origem ao que chamou de Esboo do Cdigo Civil, no qual propunha a unificao das

namento (MARTINS-COSTA, 1999a, p. 255), para evitar uma calamitosa duplicao de leis civis (CALDERALE, 2005, p. 49). Alm disso, foi do estudo do Cdigo de Napoleo que resultaram as clebres idias de Freitas, quais sejam, a necessria incluso, num cdigo, de uma parte geral, e a unificao das obrigaes civis e comerciais (SILVA, 1997, p. 18). O Cdigo Civil de 1916 j continha uma Parte Geral, mas a unificao do Direito obriga-

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cional s se operou com o Cdigo Civil de 2002. Freitas considerava que um Cdigo Civil no seria suficiente para resolver o problema de uma perfeita estruturao da nossa legislao civil (CHAVES, 1972, v. 1, p. 4). Por isso, props uma modificao no plano inicial: em vez de um s Cdigo, seriam elaborados dois, um geral e outro especial, ao mesmo tempo em que propunha a unificao de todas as disposies do Direito Privado, idia precursora de importncia fundamental para o Direito brasileiro, uma vez que almejava a unificao substancial ou jurdica de dois ramos do Direito, o Civil e o Comercial. Freitas pretendia unificar o Direito Privado no Cdigo Civil, trazendo, no cdigo unificado, preceitos do Direito Comercial referentes aos contratos em geral (MEIRA, 1984, p. 225). (V. tambm GOMES, 1971, p. 82). Ademais, dizia que estariam presentes no Cdigo Geral as leis que ensinam, no Cdigo Civil as leis que mandam; O Cdigo Geral para os homens da cincia, o Cdigo Civil para o povo3. Assim, o Cdigo Geral conteria todas as noes preliminares que serviriam para a interpretao de quaisquer leis; e, no Cdigo Civil, unificar-se-iam as regras de Direito Civil e de Direito Comercial4. Por isso, j se afirmou que o esprito criador de Freitas encontra particular relevncia nestes dois temas, quais sejam, o da unificao do Direito Privado no qual a questo da unidade sistemtica da matria privada levada s ltimas conseqncias e do carter da Parte Geral, que vir a reformular (MARTINS-COSTA, 1999a) (V. tambm KARAM, 1988). A unificao do direito privado ocorreu-lhe quase ao trmino da elaborao do Esboo, tendo, por ela, se desinteressado da concluso do projeto de Cdigo Civil5. Como relata Martins-Costa: [...] sistematizar a matria civil separadamente da comercial repugnava-o, porque detinha uma concepo abrangente de sistema jurdico internamente considerado, que o conduziu, pioneiramente, a pr a nu a arbitrariedade da diviso entre o direito civil e o comercial (MARTINS-COSTA, 1999a, p. 254). (V. tambm CARVALHO, 1984, p.60).

assim que na Sua [...], em 1881, promulgou-se o Cdigo das Obrigaes7. Freitas pensava que: No h tipo para a arbitrria separao de leis, a que se d o nome de Direito Comercial ou Cdigo Comercial, pois que todos os atos da vida jurdica, excetuados os benficos, podem ser comerciais ou no-comerciais, isto , tanto podem ter por fim o lucro pecunirio como outra satisfao da existncia8. Ademais, acreditava que: O meio de sair de tais embaraos, de sanar tantos inconvenientes, de reparar os erros do passado, de fixar os conhecimentos jurdicos, de estabelecer a unidade da legislao e de extremar os verdadeiros limites da codificao civil s o acharemos na composio de dois cdigos [...] 9. A idia de Freitas era a de que o Cdigo Comercial fundir-se-ia, unificando-se o Direito Privado. Note-se que essa proposta foi feita em 1867, antes, portanto, do Cdigo Suo das Obrigaes, como observa Pontes de Miranda10. Importante ressaltar, por ltimo, que, muito antes do Cdigo Civil de 2002, e com a vigncia do Cdigo de 1916, mesmo sem que Freitas tivesse concretizado a unificao entre o Direito Civil e o Direito Comercial, como almejava, o Cdigo de 1916 incorporou, em larga medida, a noo de sistema formulada por Teixeira de Freitas11.
2.2 AS DEMAIS TENTATIVAS DE UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO NO BRASIL

Mas no foi o Brasil o primeiro a tentar unificar formalmente o Direito Privado; esse fato realizou-se na codificao italiana de 194224, no mbito do Direito das obrigaes, devido ao triunfo dos princpios comercialistas [...]
Foi ento que, em 1867, props a unificao do Direito Privado. Isso significaria a modificao profunda de tudo quanto se pensara quele tempo sobre a legislao do Direito Privado. O Conselho de Estado, formado por trs jurisconsultos de peso no cenrio nacional de ento, Nabuco de Arajo, Montezuma e Torres Homem, aprovou o plano, mas o Ministrio da Justia, poca a cargo de Jos de Alencar, no aceitou a proposta, por achar fruto prematuro6. Entretanto, Meira afirma que no se tratava de fruto prematuro, [...] porquanto o tema vinha sendo objeto de estudos na Europa, especialmente na Frana e Alemanha. J era preocupao constante dos jurisconsultos europeus a unificao do Direito Privado, a bipartio do civil e do comercial, tanto
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Chaves (1972, v. 1, p. 116) afirma: O Direito romano no estabelecia qualquer distino entre atos de comrcio e atos da vida civil em geral, porque a autoridade do legislador, o poder do juiz, eram suficientes para resolver as ocorrncias que aos mesmos atos dissessem respeito, sem necessidade de qualquer discriminao. Foi na Idade Mdia, com o surgimento das corporaes comerciais, que passou a se desenvolver o jus mercatorum, com regras especiais para os mercadores, pessoas que desenvolviam a atividade de comrcio12. Para se falar na unificao do Direito Privado, preciso citar Ascarelli, que em muito colaborou para o desenvolvimento doutrinrio do Direito Comercial e reconheceu que o primeiro fundador do movimento de unificao foi o grandssimo civilista brasileiro Teixeira de Freitas, que precedeu de muitos anos a Vivante (CHAVES, 1972, v. 1, p. 120-121). (v. tb. ASCARELLI, 2007, p. 155 e ss.). Este ltimo (Vivante), numa clebre aula inaugural proferida na Faculdade de Direito da Universidade de Bolonha, em 1892, defendeu a idia da unificao do Direito Privado, despertando o interesse dos ouvintes. Entretanto, defende a idia da unificao na primeira fase de sua produo cientfica, no conseguindo manter sua posio mais tarde13. Em sua obra Panorama de direito comercial, Ascarelli (1947, p. 24) aborda a questo do surgimento do Direito Comercial e considera este autnomo em relao atividade do Estado, pois servia para regular as atividades dos mercadores. Segundo ele, o Direito Comercial distingue-se do Direito comum no que diz respeito s suas fontes, porque residem na autonomia corporativa e nos costumes dos comerciantes, direito elaborado pelos comerciantes, mas no somente a eles aplicvel14.

O autor afirma que a diviso do Direito Privado em Direito Civil e Direito Comercial era desconhecida no Direito romano (ASCARELLI, 1947, p. 16), tornando-se particular aos sistemas europeus continentais que se espelharam no Direito romano, bem como aos sistemas da Amrica Latina, que derivaram dos sistemas europeus15. Tambm afirma que a bipartio do Direito Privado em civil e comercial se prende, fundamentalmente, distino entre relaes agrcolas de um lado e relaes comerciais e industriais de outro lado (ASCARELLI, 1947, p. 21). Entretanto, continua, esse critrio no explica a tendncia unificao entre o direito das obrigaes da lavoura e o do comrcio e indstria16. Pensava Ascarelli que o direito comercial no pode, realmente, distinguirse dos demais ramos do Direito, [...] porque apresenta-se o Direito Comercial, prima facie, como uma subdiviso do Direito Privado (ASCARELLI, 1947, p. 17), mas que no possui, apenas, normas dessa espcie (Idem). De acordo com esse autor: (A unificao) foi verificada na realidade dos fatos; a recepo no Direito comum dos princpios elaborados no Direito Comercial, a transformao em princpios e institutos de carter geral de princpios e institutos outrora peculiares apenas a determinadas atividades, acompanhou, afinal, a sucessiva transformao de toda a economia consoante aquela mentalidade que, de incio, era peculiar apenas ao grande comrcio transmarino e bancrio (ASCARELLI, 2001, p. 149). Assevera ainda, em outra sede: Pode-se at notar que quando o Cdigo Comercial de data muito anterior ao Cdigo Civil, chegamos a encontrar no Cdigo Civil princpios que, no terreno geral do Direito comparado, so [...] considerados como tipicamente comercialsticos e, o contrrio, no Cdigo Comercial, princpios que [...] so considerados como civilsticos (ASCARELLI, 1947, p. 38) Aps essa primeira fase do desenvolvimento do Direito Comercial, ligada ao surgimento do comrcio, sobreveio a formao dos Estados nacionais, em que o Direito Comercial passou a fazer parte do Direito comum17. Desde os primrdios da formao

do Direito Comercial no Brasil, houve um movimento de unificao do Direito Privado, que no alcanou maior projeo, porquanto todas as codificaes que surgiram no Sculo XIX mantiveram a independncia do Direito Comercial. E assim aconteceu com o Cdigo Comercial do Brasil, introduzido pela Lei 556, de 25 de junho de 1850, aceito e promulgado pelo imperador Dom Pedro Segundo. A tentativa de um Direito Privado nico seguiu, e teve propagadores, como Teixeira de Freitas que, em 1867, chegou a falar em um Cdigo geral destinado a regular conjuntamente a matria civil e comercial. Em movimentos posteriores, concentrou-se a tendncia na unificao do Direito das obrigaes, com a apresentao de projetos que no lograram a aceitao (RIZARDO, 2007, p. 9). Ainda, Ascarelli (1947, p. 40-42) chama a ateno para o fato de que, no Brasil, em razo de o Cdigo Comercial ter sido editado antes do Cdigo Civil, houve uma civilizao do Direito Comercial, e no o inverso, a comercializao do Direito Civil, como ocorreu nos demais pases, por influncia europia. David (1998, p. 76), quando menciona a unificao do Direito Civil com o Direito Comercial, diz que se trata de uma modificao puramente formal, cuja importncia limitada, por se tratar de uma unificao legislativa (DAVID, 1998, p. 77), apenas. Particularmente, compartilho dessa opinio, com relao ao que ocorreu no Brasil, quando da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002.

do foi lanada por Freitas, mas no s por ele tentada18. Em 1888, portanto, ainda durante o Imprio, Costa e Silva, comercialista, sugeriu ao Instituto dos Advogados Brasileiros a elaborao de um projeto de cdigo de Direito Privado (ALVES, 1973, p. 18). Todavia, a opinio no foi adiante, porque Costa e Silva foi nomeado pelo Ministro da Justia, Cndido de Oliveira, para integrar a comisso incumbida de elaborar o Cdigo Civil. Essa comisso veio a ser dissolvida com a Proclamao da Repblica, em novembro de 1889. Em 1890 foi contratado Coelho Rodrigues para elaborar novo projeto de Cdigo Civil. Apesar de ser favorvel unificao do Direito Privado, o contrato firmado com o Governo o proibia (ALVES, 1973, p. 19) de assim proceder. Aps ter sido rejeitado o projeto de Coelho Rodrigues, foi contratado Bevilqua para elaborar outro projeto, aproveitando, dentro do possvel, os trabalhos j desenvolvidos. Em outubro de 1899, Bevilqua concluiu a tarefa (ALVES, 1973, p. 19). O idealizador do Cdigo de 1916 aceitou a proposta de Freitas de dividir o Cdigo Civil em Parte Geral e Parte Especial (KARAM, 1988, p. 313), mas no concordava com o critrio de distribuio em classe das relaes de Direito Civil, nem com a unificao do Direito Privado, pois defendia convictamente a autonomia do Direito Comercial, em relao ao Civil (KARAM, 1988, p. 314). de se notar que, no final do sculo XIX, os juristas brasileiros de maior

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[...] o Cdigo Civil consiste no macrossistema de Direito Civil, enquanto as demais legislaes esparsas [...] consistem em microssistemas que regulam atividades mais especficas e precisam ter a sua aplicao coordenada com a aplicao do Cdigo Civil, em um verdadeiro dilogo das fontes.
O Direito Comercial no o direito da distribuio e produo de riqueza, em contraposio ao direito do consumo, pois que, de um lado, no abrange a atividade agrcola e, com freqncia, o comrcio imobilirio e, de outro lado, compreende os atos comerciais unilaterais (e por isso, afinal, tambm o momento do consumo) que esto integralmente sujeitos s disposies do direito comercial (ASCARELLI, 1947, p. 17-18). A idia de unificar o Direito Privarenome eram todos a favor da unificao do Direito Privado: entre eles estava Carvalho de Mendona (ALVES, 1973, p. 19). Entretanto, a idia foi rejeitada pela comisso que revisou o projeto elaborado por Clvis Bevilqua, que no concordava com a unificao. Em 1911, foi aprovada a Lei n. 2.318, de 4 de janeiro, autorizando o Governo a mandar organizar os anteprojetos de reforma dos Cdigos Penal e Comercial. Para a elaborao do anteprojeto de C-

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digo Comercial, foi contratado Inglez de Souza, um dos grandes especialistas da poca19. Em 1912, quando terminou o trabalho, Inglez de Souza surpreendeu ao apresentar, alm do anteprojeto de Cdigo Comercial, um segundo texto, o cdigo do direito privado, unificando as normas jurdicas civis e comerciais sob o artigo do mesmo diploma legislativo (MIRAGEM, 2004, p. 22). O Cdigo de Direito Privado apresentado por Inglez de Souza foi afastado pelo Senado, pela resistncia de parte significativa do meio jurdico brasileiro idia de unificao, o que inviabilizava o debate terico que preservasse a essncia do anteprojeto, e porque tramitava em ltimas providncias o Projeto do Cdigo Civil de autoria de Bevilqua (MIRAGEM, 2004, p. 22).

[...] o Cdigo de Defesa do Consumidor, de 1990, revolucionou a ordem jurdica brasileira, desenvolvendo-se como um microssistema do Cdigo Civil, com principiologia e preceitos prprios, que tornaram o sistema jurdico mais eficiente e mais justo.
No final do ano de 1915 foi aprovado pelo Congresso e, em 1 de janeiro de 1916, foi publicado o Cdigo Civil brasileiro, pela Lei n. 3.071 (ALVES, 1973, p. 21), vigorando a partir do dia 1 de janeiro de 1917 at janeiro de 2003. Durante o perodo de vigncia do Cdigo de 1916, houve tentativas de mudana do Cdigo, que no se realizaram. Algumas at mesmo previam a unificao do Direito obrigacional20, como a de 1961, ano em que foi criada a Comisso de Estudos Legislativos, com a misso de dirigir e coordenar os trabalhos de reforma dos cdigos brasileiros21. No terreno do Direito Privado, foi estabelecida a diretriz da unificao, nos moldes da Sua22, com a elaborao de um Cdigo Civil e um Cdigo das Obrigaes. No Cdigo das Obrigaes ter-se-ia a unificao do Direito Privado (ALVES, 1973, p. 27). O projeto de unificao do Direito Privado ficou a cargo de Caio Mrio da Silva Pereira, Sylvio Marcondes e Thefilo de Azeredo Santos. A Orlando Gomes coube a elaborao do anteprojeto do Cdigo Civil (ALVES, 1973, p. 27). Entretanto, essa tentativa de reforma no obteve xito, devido s crticas feitas parte em que se abordava o Direito de Famlia (ALVES, 1973, p. 27). Em 1969, o Governo mais uma vez designou Comisso encarregada de elaborar um novo projeto de Cdigo Civil, sob a superviso de Miguel Reale e integrada por Jos Carlos Moreira Alves, Clvis Verssimo do Couto e Silva, Luiz Antnio da Gama e Silva, Ebert Vianna Chamoun, Torquato Castro e Sylvio Marcondes. Essa Comisso deveria elaborar anteprojeto em que se preservasse tudo aquilo que j estivesse em vigor pelo Cdigo Civil de 1916 e continuasse condizente com a sociedade brasileira. Assim, a Comisso s deveria modificar aquilo que j estivesse ultrapassado na cincia jurdica, promovendo, ao final, a unificao do Direito Privado23. Mas no foi o Brasil o primeiro a tentar unificar formalmente o Direito Privado; esse fato realizou-se na codificao italiana de 194224, no mbito do Direito das obrigaes, devido ao triunfo dos princpios comercialistas, nas palavras de Ascarelli
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(199, p. 248), reconhecidos como princpios gerais de todo o Direito Privado. Assim, conservou-se o estatuto especial para os empresrios comerciais e as sociedades comerciais. Na Sua, essa unificao formal do Direito obrigacional j havia acontecido em 1881, com a entrada em vigor do Cdigo Federal das Obrigaes (NORONHA FILHO, 2004, p. 203). importante ressaltar que o esboo elaborado por Freitas e o texto do Cdigo Civil que entrou em vigor em 2003 variam em sua estrutura, primeiro, porque frutos de pensamentos diversos (um foi idealizado por uma nica pessoa, outro foi escrito por uma comisso), segundo, porque procuram refletir seus respectivos momentos histricos, diversos no apenas nos sculos, mas tambm nos ideais que esto por trs de ambos os ordenamentos. No Brasil, ento, de 1917 a 2002, coexistiram o Cdigo Civil e o Cdigo Comercial, cada um regulando uma esfera especfica do Direito Privado. Em 2002, foi aprovado o novo Cdigo Civil brasileiro, que entrou em vigor em 11 de janeiro 2003, aps a vacatio legis de um ano (art. 2.044), unificando as obrigaes em um s ordenamento. Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, foi revogada a parte especial do Cdigo Comercial de 1850. Assim, pode-se dizer que no Brasil abandonou-se a teoria dos atos de comrcio e implantou-se o conceito de empresa para caracterizar os negcios jurdicos de natureza econmica25. Essa mudana, entretanto e evidentemente, no modifica a origem do Direito Comercial, distinta historicamente da origem do Direito Civil. A unificao do Direito obrigacional no Brasil no implica a unificao do Direito Comercial com o Direito Civil. O Direito Comercial continua sendo uma disciplina autnoma e independente, distinta da disciplina de Direito Civil26, seja por seu aspecto histrico-cultural, seja por seu aspecto cientfico.
3 UM EXEMPLO DE UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO NO BRASIL: O CDIGO CIVIL DE 2002

Aguiar Jnior (2000, p. 21) refere que a unificao das obrigaes civis e comerciais uma tendncia universal, tendo ocorrido mais recentemente nos cdigos do Paraguai (1986), do Canad (1994) e da Holanda (1992). A ltima codificao europia do sculo XX o Cdigo Civil holands de 1991 tambm procedeu unificao do Direito das obrigaes (CORDEIRO, 2005, v. 1, p. 171). A unificao do Direito pode ocorrer tanto no aspecto formal quanto no aspecto material27. A unificao formal aquela que consiste na pura e simples reunio, em um nico cdigo, dos dois ramos do Direito Privado, como foi feito na Sua e na Itlia (CHAVES, 1972, p. 1, p. 122). A unificao material, por seu turno, aquela que visa supresso de qualquer distino entre comerciantes e no-comerciantes, entre atos civis e de comrcio (CHAVES, 1972, p. 1, p. 122). Roppo, ao abordar a questo do Cdigo Civil italiano de 1942 e a unificao do Direito das obrigaes e dos contratos, afirma: o que acontece em 1942: o Cdigo de Comrcio sossobra e resta s o Cdigo Civil; mas as suas normas reproduzem, em matria de contratos, o Cdigo de Comrcio revogado em 1882, muito mais que as do Cdigo Civil pr-vigente: a unificao do direito das obrigaes e dos contratos resolve-se

na sua comercializao. Por outras palavras: no existe mais no mbito do Direito Privado e do sistema dos contratos, um direito do capitalismo especial porque tal como todo o mercado se tornou mercado capitalista tambm assim todo o Direito Privado se tornou direito do capitalismo (ROPPO, 1988, p. 62-63). Pode-se dizer que o novo Cdigo Civil no se limitou a copiar o Cdigo Civil italiano de 1942. Muito embora tenha incorporado as disciplinas das obrigaes sem distino entre as civis e as mercantis, no Cdigo Civil brasileiro no foi incorporada a disciplina jurdica do trabalho, como no Cdigo Civil italiano. No se procedeu a uma unificao de todo o direito privado, escapando disciplina do novo Cdigo Civil muita matria privatstica. Procedeu-se, na verdade, a uma simples justaposio formal da matria civil ao lado da matria comercial [...] (DANTAS, 1998, p. 315). Miguel Reale, supervisor da Comisso Revisora do Cdigo Civil de 1916 e Elaboradora do novo Cdigo Civil, no teve por objetivo estabelecer a unidade do Direito Privado, mas consolidar e aperfeioar o que j estava sendo seguido no Pas, que era a unidade do direito das obrigaes28, de maneira gradual, mas intensa, por meio da magistratura e do legislador especial, sobretudo depois da promulgao da Constituio de 1988 (TEPEDINO, 2002, p. 114). Com isso se quer dizer que Reale levou consigo a idia j existente de unificar o Direito das obrigaes civis e comerciais, verdadeira vocao da experincia jurdica brasileira, retomando a idia de Freitas (MARTINS-COSTA, 2002a, p. 92). Nas palavras de Reale, ao expor a diretriz sistemtica do Cdigo Civil: [...] o Cdigo tem de ter uma unidade lgica. E ns resolvemos tomar uma posio clara: a de realizar a unidade do Direito das obrigaes. No uma unidade do Direito Privado, porque esta unidade no foi posta como alvo a ser atingido. O projeto realiza apenas a unidade da Parte Geral das obrigaes. E desde logo se estabeleceu uma linha diretora fundamental: consagrar, no Cdigo, aquilo que duradouro; incluir na legislao civil aquelas regras dotadas de certa durabilidade (REALE, 1986, p. 5). No Brasil, adotou-se a unificao

apenas do direito das obrigaes, parte especializada em relao Parte Geral, enquanto no modelo italiano, alm de no conter uma Parte Geral, a unificao estendeu-se ao Direito do Trabalho (MARTINS-COSTA, 1998, p. 144).
3.1 O CDIGO CIVIL DE 2002: UNIFICAO FORMAL OU MATERIAL?

Calderale afirma que una delle pi alte note di merito del legislatore brasiliano aver unificato formalmente tutto il diritto privato, realizzando lidea che uno dei massimi giuristi del Paese, Augusto Teixeira de Freitas, aveva espresso nel 1867 [...]29. Isso porque Miguel Reale, Presidente da Comisso encarregada de elaborar o projeto, no cultivava a ambio de unificar todo o Direito Privado, pois almejava criar uma lei bsica, no-global, conservando, no seu mbito, o Direito das obrigaes, sem distino entre as obrigaes civis e comerciais (CALDERALE, 2005, p. 13). (v. tb. GONALVES, 2003, v. 1, p. 11-13; GONALVES, 2004, v. 2, p. 18-20; KARAM, 2001, p. 90), enriquecendo a codificao com novos elementos, frutos do desenvolvimento da cincia jurdica durante o sculo XX. Tanto que o Cdigo Civil de 2002 revogou apenas a primeira parte do Cdigo Comercial, e no todo ele. Permaneceu em vigor a Segunda Parte do Cdigo Comercial, que trata do comrcio martimo. No Brasil, a unificao do Direito Privado operou-se formalmente, no campo das obrigaes, com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 200230, que inseriu na sua Parte Especial, separadamente dos Livros sobre o Direito das obrigaes e os contratos, um Livro dedicado exclusivamente ao direito de empresa, contendo, inclusive, a definio de empresrio e o conceito de empresa. possvel afirmar, portanto, que, pelo Cdigo Civil de 2002, houve a unificao das obrigaes civis e comerciais mediante o conceito de empresa31. O Direito Comercial continua revestido de certo particularismo e autonomia, pela existncia de princpios prprios, decorrentes de sua origem histrica (PERIN JNIOR, 2001, p. 64), ou, como afirma Cordeiro (2005, v, 1, t. 1, p. 169), por razes mais histricas do que dogmticas. Em 1986 afirmou Couto e Silva (1986, p. 50): [...] a noo de empresa deve levar superao da distino

entre o direito obrigacional comercial e civil, constituindo, portanto, num fator importante de unificao de ambos os setores do direito. O mesmo autor complementa: Atualmente, a unificao resulta da prpria noo de empresa que transcende a disciplina comercial, em nome de uma viso mais realista do comrcio e da produo (Idem). Martins-Costa (2002a, p. 112) assevera: O grande valor de nosso novo Cdigo, mormente se comparado com o seu congnere italiano, est, nessa matria, na adstrio diretriz sistemtica: no regulando o Direito do Trabalho, que no Brasil tem diploma prprio, o Cdigo promove a sistematizao da disciplina da empresa sem cindir as suas regras das demais normas de Direito Privado nem confundi-las com as especificidades da disciplina das relaes de emprego. E Mac-Donald garante: Nesses termos, admissvel concluir que (o Cdigo Civil de 2002) completa a superao da bipartio formal do Direito Privado caracterstica da poca moderna (MACDONALD, [1999], p. 6). Do ponto de vista metodolgico, a unificao do Direito das obrigaes uma das principais caractersticas do Cdigo Civil de 2002. Ela se faz presente a partir do art. 966 do diploma legal, com a conceituao de empresrio (titular de atividade econmica profissionalmente organizada) (TEPEDINO, 2002, p. 115). A unificao no importa em desconsiderar os princpios e institutos prprios de cada ramo do Direito. Permanecem os desdobramentos peculiares, como o carter econmico da atividade disciplinada, o maior grau de liberdade admitido na celebrao das relaes contratuais, observncia da literalidade na exegese e aplicao da lei, e a permanncia de certos institutos peculiares e especficos, como a falncia, a recuperao de empresas, a constituio e o registro das sociedades empresrias (RIZARDO, 2007, p. 9). E continua Rizzardo (2007, p. 11): Uma nova dimenso do Direito passou a surgir [...] O direito que trata da movimentao da economia no mais um direito do comerciante e dos atos de comrcio, mas se alastrou para limites bem mais amplos, passando a constituir um direito dos

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negcios, das atividades econmicas. Tambm vale transcrever o pensamento de Perin Junior (2001, p. 65): Existem alguns pontos comuns entre a matria civil e comercial que o direito das obrigaes. Todavia, como pertencentes ao direito privado, o direito comercial no ramo de direito civil, que, por sua vez, um ramo de direito em geral. [...] Se o direito comercial no ramo de direito civil, existem em ambos, setores que atuam isolada e soberanamente [...]. Mais adiante afirma ainda o autor, com razo: [...] os tempos modernos no s ditam como impem a fragmentao legislativa. A codificao foi um ideal de sntese, bem prpria do idealismo do sculo passado, compatvel com uma sociedade aparentemente esttica e imvel, de que foi Stuart Mill um dos mais convencidos enunciadores. O progresso e as transformaes sociais rpidas, tendo em vista o acesso informao mundial, via internet, quando no violentas, atingindo a fundo as instituies jurdicas, fazem com que a unificao seja uma ilusria pretenso (PERIN JNIOR, 2001, p. 70). A elaborao por juristas, a aprovao por legisladores, a entrada em vigor e a aplicao massiva do Cdigo de Defesa do Consumidor pelos tribunais brasileiros prova da necessidade da fragmentao legislativa referida por Perin Jnior, porque o Direito esttico, enquanto os fenmenos so dinmicos. Segundo Karam (2001, p. 88), deve-se pensar no Cdigo no como algo globalizante ou totalizante, seno como um elemento central do sistema jurdico, a agasalhar as normas mais estveis, standards, que possibilitassem a harmonizao dos demais microssistemas. Por isso, pode-se afirmar que o Cdigo Civil consiste no macrossistema de Direito Civil, enquanto as demais legislaes esparsas como, por exemplo, a Lei n. 8.245, de 18 de outubro de 1991, que dispe sobre as locaes dos imveis urbanos, bem como a Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, que dispe sobre a proteo do consumidor consistem em microssistemas que regulam atividades mais especficas e precisam ter a sua aplicao coordenada com a aplicao do Cdigo Civil, em um verdadeiro dilogo das fontes.
3.2 AS RELAES ENTRE O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E O CDIGO CIVIL: POR UM DILOGO DAS FONTES

Conforme mencionado, a doutrina jurdica vem-se desenvolvendo ao longo dos tempos. Quando do surgimento do Direito Comercial, ainda na Idade Mdia, este foi pensado como autnomo em relao ao Direito comum (mais tarde, tambm chamado de Direito Civil), quer no aspecto histrico, quer no aspecto de suas fontes, quer no aspecto de sua jurisdio. Com o desenvolvimento, deixou, paulatinamente, de ser o direito dos comerciantes, centrado no sujeito, para fixar-se no objeto, que passou a ser o comrcio. Hoje, como se sabe, esse ramo do Direito est centrado nos conceitos de empresa e de empresrio. A evoluo social no Brasil reclamou leis que regulassem as novas relaes que iam sendo travadas. Como o projeto de Cdigo Civil brasileiro tardava em ser aprovado, viu-se, na dcada de 1980, com a instalao da Assemblia Constituinte, a oportunidade de inserir na Constituio da Repblica matrias
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que eram reguladas pelo Cdigo Civil de uma forma que no mais satisfazia as necessidades sociais (porque refletia as concepes individualistas da ideologia liberal em uma poca que esses ideais no eram mais aceitos), estabelecendo uma forma de pensar a famlia, a propriedade e o contrato segundo uma ordem mais social, mais tica e solidria. O mesmo ocorreu com o Cdigo de Defesa do Consumidor, que revolucionou a ordem jurdica brasileira, introduzindo novos princpios contratuais no ordenamento jurdico vigente ento32. Assim como j o tinha feito Freitas, que, no sculo XIX, lanou as sementes da unificao do Direito Privado, inspirando juristas na Amrica Latina (Argentina, Chile, Uruguai, Paraguai) e na Europa (Itlia e Alemanha), os juristas brasileiros, mais uma vez, saram frente de seu tempo, editando, no final do sculo XX, um cdigo especfico para regular as relaes de consumo, sendo posteriormente seguido por quase todos os pases latino-americanos, como a Argentina, o Uruguai, o Paraguai e a Venezuela. Passados mais de 16 anos da entrada em vigor da Lei n. 8.078, de 1990, preciso refletir sobre o papel representado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor no sistema de fontes normativas. O CDC desempenhou o papel deflagrador de um repensar crtico do Direito Privado, criando nos anos 90 um movimento conhecido como consumerismo, que procurava se afastar ao mximo da dogmtica liberal e patrimonialista do Direito Civil original (TEPEDINO, 2005, p. 9). Em outras palavras, o Cdigo Civil o tronco (LIPERT, 2003, p. 154) do qual advm o microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor; o direito do consumidor surgiu para reduzir a disparidade de poder entre os fornecedores e os consumidores, que resultava da aplicao das regras do Direito das obrigaes e do Direito Comercial (NORONHA, 2007, v. 1, p. 119). Por isso, surgiu a necessidade de se coordenar a atuao do Cdigo de Defesa do Consumidor (lei especial) com o novo Cdigo Civil (lei geral, com mbito de abrangncia maior), para que se tenha um sistema jurdico eficiente e justo. O Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor no podem ser considerados diplomas contrastantes seno complementares, no mbito da complexidade do ordenamento, instrumentos para a promoo da solidariedade e do personalismo constitucionais (TEPEDINO, 2005, p. 10). Marques, inspirada em Jayme, fala-nos sobre a aplicao simultnea das duas leis, em que uma pode servir de base conceitual para a outra, pois uma geral e a outra especial. Tambm, uma lei pode completar a aplicao da outra, dependendo do caso concreto. Uma terceira hiptese seria a existncia de influncias recprocas entre as duas leis, sendo possvel, nesse caso, a redefinio do campo de aplicao de cada um dos cdigos. Por meio da coordenao do macrossistema do Cdigo Civil com o microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, este tende a ganhar maior efetividade, pois seus princpios bsicos so quase os mesmos. Ademais, a opo legislativa pelas clusulas gerais, adotadas no Cdigo Civil, tende a facilitar essa coordenao, adequando os dois ordenamentos aos casos concretos. [...] a disciplina contratual do Cdigo Civil de 2002, embora contenha diversos preceitos aparentemente sobrepostos

ou colidentes com o CDC, jamais pode ser considerada revogadora da normativa de tutela do consumidor. Mais uma vez preciso afirmar a unidade do ordenamento e compatibilizar as normas relacionadas aos contratos de adeso, de seguro, de corretagem, de transporte, e assim por diante, com as normas do CDC. O critrio de vulnerabilidade [...] mais uma vez dever servir para estabelecer os limites de incidncia de ambos os diplomas (TEPEDINO, 2005, p. 11). A interpretao do Cdigo Civil no pode, sob pena de se revelar desconforme Constituio, excluir do mbito de proteo do CDC os consumidores contratantes. Ao contrrio, destinam-se os preceitos codificados a regular tipos contratuais que, quando inseridos em relaes de consumo, avocam as disposies de ordem pblica em defesa do consumidor (TEPEDINO, 2005, p. 11). Compartilho da opinio segundo a qual [...] enquanto estiver em vigor a Constituio da Repblica, a promulgao de um Cdigo Civil s pode representar acrscimo aos nveis de proteo da pessoa humana, nunca sua reduo (TEPEDINO, 2005, p. 11).
4 CONCLUSO

[...] a codificao constituiu, tanto quanto uma ruptura (com o Antigo Regime), o pice de um longo, complexo e absolutamente no-linear processo, iniciado tantos sculos antes, o processo da unificao das fontes de produo jurdica (MARTINS-COSTA, 1999a, p. 171). As primeiras tentativas de unificao do Direito Privado, no Brasil, remontam ao sculo XIX, destacando-se o pioneirismo do jurisconsulto Augusto Teixeira de Freitas, que, em 1867, preconizou o fim da bipartio entre o Direito Civil e o Direito Comercial. Conquanto esse ideal no se tenha concretizado no Cdigo Civil de 1916, o germe da unificao desenvolveu-se ao longo do sculo XX, com destaque para os projetos (no-realizados) de mudana do Cdigo. Em face da delonga na modernizao do Cdigo de 1916, o constituinte de 1988 viu a oportunidade de inserir, na nova Carta Poltica, matrias que eram reguladas pelo Cdigo Civil de uma forma que no mais satisfazia as necessidades sociais, sobretudo em relao famlia,

propriedade e ao contrato. De outra parte, o Cdigo de Defesa do Consumidor, de 1990, revolucionou a ordem jurdica brasileira, desenvolvendo-se como um microssistema do Cdigo Civil, com principiologia e preceitos prprios, que tornaram o sistema jurdico mais eficiente e mais justo. Finalmente, o Cdigo Civil de 2002 representou mais um passo em direo unificao do Direito Privado, ao inserir, em sua Parte Especial (separadamente dos Livros sobre o Direito das obrigaes e os contratos), um Livro dedicado exclusivamente ao Direito de empresa, contendo, inclusive, a definio de empresrio e o conceito de empresa. Tal unificao, entretanto, alm de se limitar ao Direito das obrigaes, operou-se apenas no aspecto formal, mediante a reunio, em um nico Cdigo, dos dois ramos do Direito Privado (Civil e Comercial). No aspecto material, subsiste a bipartio, na medida em que o Direito Comercial continua revestido de certo particularismo e autonomia, pela existncia de princpios prprios, decorrentes de sua origem histrica. Por outro lado, o advento do novo Cdigo Civil no implicou a derrogao dos preceitos e princpios introduzidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Para que no houvesse e no haja retrocesso, nem diminuio do nvel de proteo do consumidor que j se alcanou, tornou-se necessrio coordenar a aplicao do CDC com o novo ordenamento. Isso porque o Cdigo Civil ficou mais de vinte e cinco anos em tramitao no Congresso Nacional, o que tornou inevitvel o descompasso da lei com o desenvolvimento jurdico ocorrido por meio da jurisprudncia no campo do Direito do Consumidor. Assim, mediante a coordenao do macrossistema do Cdigo Civil com o microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, este tende a ganhar maior efetividade, pois seus princpios bsicos so quase os mesmos.

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NOTAS 1 Para uma anlise aprofundada da concepo de sistema adotada por Augusto Teixeira de Freitas, influenciado por Savigny, veja MartinsCosta (1999b, p. 189-204). 2 Martins-Costa (1998, p. 131) j asseverou: No universo craquel da Ps-Modernidade no

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tem sentido, nem funo, o cdigo total, totalizador e totalitrio, aquele que, pela interligao sistemtica de regras casusticas, teve a pretenso de cobrir a plenitude dos atos possveis e dos comportamentos devidos na esfera privada, prevendo solues a variadas questes da vida civil em um mesmo e nico corpus legislativo, harmnico e perfeito em sua abstrata arquitetura. Mas se falta sentido hoje a esse modelo de Cdigo, isto no significa que nenhum modelo de cdigo possa regular as relaes jurdicas da vida privada. Palavras de Freitas em Carta escrita em 20 de setembro de 1867, ao Ministro da Justia Martim Ribeiro de Andrada, reproduzidas em Meira (1982, p. 390). Alves (1973, p. 14); Veja, tambm, Karam (1988, p. 311). Felke (2001, p. 81) afirma que, na concepo de Freitas, o Cdigo Geral abrangeria regras de interpretao e aplicao das leis, computao de prazos e a Parte Geral (pessoas, coisas e fatos); e o Cdigo Civil unificaria o Direito Civil e o Direito Comercial, na primeira tentativa sria de unificao do direito privado em nosso Pas. Estudo crtico-bibliogrfico, introdutrio edio realizada pelo Ministrio da Justia, Servio de Documentao, Rio de Janeiro, 1952, ao Cdigo Civil Esboo, v. 1, p. XVIII, apud Martins-Costa (1999a, p. 254). Veja, tambm, Alves (1973, p. 16), em que o autor reproduz as palavras de Freitas, escritas na Carta de 20 de setembro de 1867, ao ento Secretrio dos Negcios da Justia, Martim Francisco Ribeiro de Andrada: O Governo espera por um projeto de Cdigo Civil no sistema desse Esboo, sistema traado no meu contrato de 10 de janeiro de 1859, e para mim j no h possibilidade de observar tal sistema, convencido, como estou, de que a empresa quer diverso modo de execuo.[...] e hoje minhas idias so outras, [...]. Ou seja, Freitas, ao elaborar o Esboo, convencera-se da necessidade de unificar o Direito Privado em um s Cdigo Civil. No mesmo sentido, Chaves (1972. v. 1, p. 120). Mais recentemente, manifestou-se nesse sentido Noronha Filho (2004, p. 201). Essas so as palavras usadas pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior em: Freitas, (2003, p. XIV). Meira (1982, p. 392). Lippert (2003, p. 109) afirma que a experincia sua comeou em 1848, pela Constituio vigente na poca, que no atribua ao governo central competncia legislativa em matria de direito privado. Palavras utilizadas por Freitas no Ofcio que envia ao Ministrio da Justia, em 20 de setembro de 1867, submetendo sua inteno de abandonar o Esboo do Cdigo Civil, reproduzidas pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior em: Freitas (2003. v. 1, p. XV). Veja, tambm, Alves (1973, p. 16). No mesmo sentido, Chaves, (1972, v. 1, p. 120). Palavras utilizadas por Freitas no Ofcio que envia ao Ministrio da Justia, em 20 de setembro de 1867, submetendo sua inteno de abandonar o Esboo do Cdigo Civil, reproduzidas pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior em: Freitas (2003. v. 1, p. XV). Miranda (2003, v. 1, p. 16). Veja, tambm, Silva (1986, p. 50): Muito antes que o Cdigo Suo das Obrigaes, ou que o CC da Itlia consagrassem a unificao do direito obrigacional, Teixeira de Freitas, jurista brasileiro do sculo passado, ao propor um novo CC para o Brasil insistia na unificao do direito obrigacional.

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11 Martins-Costa, (1999a, p. 259. A autora assim se manifesta: Preliminarmente ao exame de sua obra inacabada ser importante fixar alguns pontos. Em primeiro lugar, os traos marcantes de sistema no direito civil, que endossa uma noo vincada fortemente pelo acento ao mtodo, um mtodo, contudo, que no meramente externo, no s clareza e uma ordenao mais ou menos arbitrria. Um mtodo que inicia com a organizao do imenso cipoal legislativo que havia resultado das Ordenaes e das leis extravagantes, mas que segue adiante, e resulta, como havia ensinado Leibniz, do interior do ser do direito. (MARTINS-COSTA, 1999b, p. 197-198). 12 Para uma melhor exposio sobre as noes histricas do surgimento do Direito Comercial, veja Borges (1959. v. 1, p. 25 e ss). 13 Miragem (2004, p. 23); ver tambm, Oliveira (2003. p. 8-9). Para uma rpida abordagem, em tpicos, veja Felke (2001, p. 82). 14 Ascarelli (1999, p. 239); ver tambm sob o mesmo aspecto, manifestando-se mais recentemente acerca do assunto, Ascarelli (2001. p. 148, 150-151); no que defende a autonomia do Direito Comercial, por causa de sua origem e de seu desenvolvimento histrico, diversos do Direito Civil. 15 Ascarelli (1947, p. 17). Veja, tambm, reafirmando sua posio mais recentemente, Ascarelli (2001, p. 95). Da mesma forma, Noronha Filho (2004, p. 202-203). 16 Ascarelli (1947, p. 21). O autor assim se manifesta: A explicao da autonomia do direito comercial no est apenas em peculiaridades tcnicas necessariamente inerentes matria por ele regulada, mas na peculiaridade dos seus princpios jurdicos, acolhidos de incio em um mbito limitado (o comrcio e, especialmente, o comrcio transmarino e bancrio), sucessivamente em um mbito mais vasto, com a progressiva comercializao do direito das obrigaes em relao ao fato de teremse progressivamente apresentado em toda a economia, vista da sucessiva extenso de determinadas tcnicas de produo, exigncias econmicas antes peculiares apenas a alguns ramos da atividade econmica. Ascarelli (2001, p. 146-148). 17 Ascarelli (1999, p. 239). Da mesma forma, o autor se manifesta: O cdigo assenta, de um lado desenvolvimento das ordenaes anteriores , na formao do Estado nacional centralizado; de outro lado, a necessidade de uma sistematizao da profunda renovao que, iniciada com o renascimento e a reforma, tinha culminado com a Revoluo Francesa. (ASCARELLI, 2001, p. 103). 18 As tentativas so bem abordadas em Lippert (2003, p. 107-110). 19 Para um estudo completo sobre as tentativas de reforma do Cdigo Comercial, veja Miragem (2004); especificamente sobre Ingls de Sousa, veja p. 21. 20 Alves (1973, p. 24-25). Para uma recapitulao detalhada de todas as tentativas de modificao do Cdigo Civil de 1916, veja Tepedino (2002, p. 113-114). Para uma rpida abordagem, veja Felke (2001. p. 83-84). 21 Alves (1973, p. 27). Para uma descrio detalhada, veja, tambm, Miragem (2004, p. 24). Gomes (1971, p. 88-90) trata da tentativa de alterao do Cdigo Civil em 1942, ano em que entrou em vigor a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro. 22 Entretanto, afirma Cordeiro (2005, v. 1, t. 1,

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p. 170) que as experincias unitrias sua e italiana no conduziram, nos respectivos espaos, ao desaparecimento do direito comercial como ramo autnomo da cincia jurdica. Alves (1973, p. 29-30). de se notar que a idia de elaborar um Cdigo das Obrigaes separado do Cdigo Civil j havia sido abandonada, porque repudiada pela maioria dos juristas brasileiros envolvidos na elaborao do Projeto de Cdigo Civil. Reale (1998, p. 10). Lippert (2003, p. 170) expressa opinio diversa, segundo a qual o Cdigo Civil italiano de 1942 foi mais longe, extinguindo a autonomia jurdica e substancial do Direito Comercial. Rizzardo (2007. p. 9). Nas palavras do autor: Com a entrada do Cdigo Civil [...] houve a unificao do ramo do direito que disciplina as atividades privadas, tanto as dirigidas para os negcios em geral como as que tratam especificamente da finalidade lucrativa. Ou seja, foi posto um fim dicotomia histrica do direito privado, e ficou abolida a dualidade de regramento das obrigaes e de diversos tipos contratuais. (Idem, p. 10). Borges (1959. v. 1, p. 77 e ss). Veja, tambm, Cordeiro (2005. v. 1, t. 1, p. 169). Da mesma forma, Machioni (2004. p. 327). Lippert (2003, p. 153 e ss.) possui opinio contrria. Para uma abordagem comparada da unificao do Direito Privado, veja Machioni (2004, p. 323 e ss). Mac-Donald (1999, p. 5, 7 e 21). preciso [...] corrigir, desde logo, um equvoco que consiste em dizer que tentamos estabelecer a unidade do Direito privado. Esse no foi o objetivo visado. O que na realidade se fez foi consolidar e aperfeioar o que j estava sendo seguido no Pas, que era a unidade do direito das obrigaes. Como o Cdigo Comercial de 1850 se tornara completamente superado, no havia mais questes comerciais resolvidas luz do Cdigo de Comrcio, mas sim em funo do Cdigo Civil. (REALE, 1998, p. 10). Calderale (2005. p. 12). Para mais uma opinio sobre a unificao das obrigaes civis e comerciais no Brasil, segundo a tica do Direito italiano, veja Corapi (2002, p. 801-811). Reale (2004, p. 1-9) relatou brevemente suas impresses a respeito do primeiro ano de vigncia do Cdigo Civil de 2002. Noronha (2007, v. 1, p. 121) assevera que a unificao deixou patente que o novo direito de empresa mero complemento do direito das obrigaes, coisa que no era assim to clara, durante o sculo e meio de vida que teve o velho Cdigo Comercial de 1850. Martins-Costa (2002a, p. 96 e 110). Em outra sede, a autora afirma: E a unificao [...] das obrigaes civis e comerciais unificao que resulta da idntica substncia (como se diria em linguagem oitocentista) destas atividades, centradas que esto na categoria geral do negcio jurdico constitui eloqente trao do legado sistemtico que (Teixeira de Freitas) nos transmitiu. Martins-Costa (1999b, p. 204). O conceito de empresa sofreu forte influncia do Direito italiano, conforme Silva (1986, p. 43). Noronha (2007, v. 1, p. 117) afirma que o Direito do Consumidor nasceu da necessidade de tutelar interesses que no eram adequadamente contemplados pelo direito das obrigaes.

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Artigo recebido em 3/10/2007.

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Antonia Espndola Longoni Klee advogada scia do escritrio Ruy Rosado de Aguiar Advogados Associados, juza leiga do 2 juizado especial cvel da comarca de Porto Alegre Posto UFRGS.

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