DA AO CIVIL

27. Da ao civil: espcies, oportunidade A prtica da infrao penal torna certo o dever de reparar o dano. A partir do fato nasce para o ofendido o direito de obter a reparao, porque todo ilcito penal tambm ilcito civil. Esse direito nasce do fato enquanto acontecimento da natureza, desde que esse fato tenha enquadramento na lei penal. O dever de indenizar no depende da punio ou da punibilidade, que ficam sujeitas a inmeras vicissitudes, tais como a extino da punibilidade, o desconhecimento da autoria de algum agente etc. Da a possibilidade de dois tipos de ao civil ex delicto: a ao de conhecimento, de natureza condenatria, e a execuo da sentena penal condenatria transitada em julgado. A ao civil de conhecimento pode ser proposta desde o fato e independe da instaurao de procedimento penal. Poder ser proposta contra o agente ou contra o terceiro responsvel, ou ambos, sempre no juzo cvel, segundo as regras de competncia comum do Cdigo de Processo Civil. O juiz civil poder suspender o processo uma vez intentada a ao penal, mas essa suspenso facultativa e durar no mximo 1 ano, como resulta da combinao do pargrafo nico do art. 64 do Cdigo de Processo Penal com o art. 265, 5., do Cdigo de Processo Civil.

133 O advento de arquivamento do inqurito policial, de deciso que julga extinta a punibilidade ou de sentena penal absolutria que reconhea que o fato imputado no constitui crime no impedem nem prejudicam a ao civil de conhecimento. Igualmente a ao civil poder ser proposta e julgada se a sentena penal absolutria no reconheceu categoricamente a inexistncia material do fato. Impede, porm, a ao civil, produz a sua extino pela coisa julgada ou impedir a sua execuo a sentena absolutria que: 1) reconhecer categoricamente a inexistncia material do fato; 2) reconhecer a legtima defesa real entre agente e vtima; 3) reconhecer a ocorrncia de exerccio regular de direito; 4) reconhecer situao de estrito cumprimento de dever legal. Neste ltimo caso a excluso de indenizao se refere ao agente, mas no contra o Estado, nos termos do art. 37, 6., da Constituio da Repblica. Essas so as hipteses em que a sentena penal absolutria faz coisa julgada no cvel, excluindo a possibilidade de indenizao. A sentena que reconhece ter sido o fato praticado em estado de necessidade tambm faz coisa julgada no cvel, mas, nos termos do Cdigo Civil, a situao pode ser indenizvel (CC, arts. 1.519 e 1.520). Se a sentena penal absolutria, num desses casos, sobrevm ao pagamento de eventual indenizao, poder servir de fundamento para ao de repetio do indbito. Por outro lado, a sentena penal condenatria transitada em julgado ttulo executivo judicial (CPC, art. 584, II) e, depois de liquidada no juzo cvel, ali ser executada. A execuo, contudo, somente ser promovida contra o ru penal e nunca contra o responsvel, porque este no foi parte no processo penal e, certamente, no pode ter contra ele ttulo judicial sem o devido processo legal. A despeito de opinies em contrrio, que sustentam que a execuo pode ser feita contra o terceiro responsvel porque sua responsabilidade automtica, essa concluso viola o princpio bsico do direito de defesa e do contraditrio, porque somente pode ter contra si ttulo executivo judicial aquele que foi devidamente citado para a ao. No vlido o argumento de que o terceiro teria a possibilidade de embargos. No caso de ttulo judicial, os embargos tm mbito limitado (v. art. 741 do CPC), e se esse mbito fosse ampliado o ttulo deixaria de ser judicial. Alis, contra o terceiro a sentena penal condenatria no

ttulo algum, porque ele no devedor reconhecido como tal no ttulo 134

executivo, nos termos do art. 568 do Cdigo de Processo Civil. Se o terceiro executado com fundamento em sentena penal condenatria proferida contra outrem, poder embargar alegando falta de citao no processo de conhecimento (CPC, art. 741, I), e esses embargos devero ser certamente procedentes. A sentena penal condenatria ser o fundamento da ao de conhecimento contra o terceiro, o qual, porm, ter o direito de defender-se, alegando, por exemplo, inexistncia do vnculo ftico atributivo do dever de indenizar. Poder, ainda, a sentena penal condenatria, em princpio, ser o documento novo a que se refere o art. 485, VII, do Cdigo de Processo Civil para fins de ao rescisria se a sentena anterior no processo de conhecimento civil foi de improcedncia, desde que presentes os demais requisitos de resciso. Pode ocorrer que, promovida a execuo da sentena penal condenatria transitada em julgado contra o ru, venha este a ser absolvido, venha a sentena a ser anulada ou venha a ser declarada extinta a punibilidade em reviso criminal. Neste caso a deciso revisional extingue o ttulo, impedindo a execuo ou tornando-a nula (nulla executio sine titulo). Se j houve pagamento, poder haver repetio do indbito se o fundamento da absolvio foi um daqueles em que a coisa julgada penal torna a situao no indenizvel no cvel. A ao de conhecimento ou de execuo poder ser proposta pelo prprio ofendido ou seu representante legal. Mas, se ele for pobre, a ao - qualquer das duas - poder ser promovida pelo Ministrio Pblico a seu requerimento. Trata-se de uma legitimao extraordinria concorrente, atuando, no caso, o Ministrio Pblico como substituto processual. Essa legitimao independe das vicissitudes do processo penal. Para a ao de conhecimento, nasce desde o fato se o ofendido o requerer, bastando que o fato, em tese, seja definido em lei como crime.