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DIREITO EMPRESARIAL

Lara Selem

Todos Direitos Autorais Reservados - Catho Online - Lara Selem Material de Apoio do Curso Online Direito Empresarial

Direito Empresarial

APRESENTAO DO CURSO
Este curso pretende oferecer condies para que, a partir dos principais conceitos e ferramentas jurdicas relativas ao mbito empresarial, sejam desenvolvidos conhecimentos e habilidades sobre a atividade prossional desenvolvida, com enfoque baseado no que h de mais atual nos campos legal e doutrinrio.

Neste curso voc ter a oportunidade de: Conhecer os principais conceitos sobre o Direito, suas fontes e os ramos em que se divide; Saber quais so os princpios jurdicos que regem as atividades da administrao pblica; Estudar os elementos que compem a administrao pblica, assim como os poderes e deveres de quem exerce o cargo; Conhecer as principais informaes sobre atos e contratos administrativos, licitao e servios pblicos; Estudar os principais conceitos e princpios para ter uma noo geral do Sistema Tributrio Nacional. Entender como so empregadas as diversas espcies de tributos: impostos, taxas, contribuio de melhoria, emprstimo compulsrio, contribuies sociais; Estudar as fontes e princpios do Direito Comercial; Identicar quais atividades caracterizam atos de comercio e quais so os aspectos atuais da responsabilidade dos scios nos diferentes tipos de sociedade; Saber quais as aes devem ser adotadas por comerciantes e empresrios, para que estes cumpram os procedimentos estabelecidos pelo novo Cdigo Civil; Conhecer os elementos essenciais do Direito do Consumidor: seus princpios e os direitos bsicos para se proteger de prticas comerciais abusivas; Estudar as prticas comerciais e contratuais e as regras que devem ser cumpridas na hora de redigir contratos; Conhecer as regras e restries para praticar a publicidade de acordo com a lei; Conhecer as normas e fontes do Direito do Trabalho; Conhecer os direitos e deveres de empregados e empregadores.

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SOBRE A AUTORA
Lara Cristina de Alencar Selem Advogada atuante na rea de Direito Empresarial, especialmente em empresas prestadoras de servios pblicos. Consultora empresarial e palestrante sobre o tema Gesto Estratgica de Servios Jurdicos. Mestre em Administrao de Empresas (Executive MBA) pela Baldwin-Wallace College (Berea, OH, EUA). Especialista em Direito do Trabalho pela Universidade Estcio de S (Rio de Janeiro/RJ). Especialista em Gesto de Servios Jurdicos pela FGV/Edesp (So Paulo/SP). Graduada em Direito pela Universidade Catlica Dom Bosco (Campo Grande/MS). Autora do livro Estratgia na Advocacia Planejamento para Escritrios de Advocacia: uma ferramenta para competir, Ed. Juru, 2003; Gesto Judiciria Estratgica, Esmarn; A Reiveno da Advocacia, Forense/Fundo de Cultura, 2005.

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MENSAGEM DA AUTORA
Lara Cristina de Alencar Selem

Caros Amigos, Nos 10 anos do meu trabalho como Advogada e, depois como Gerente Jurdica de empresas concessionrias de servios pblicos (gua e energia) pelas quais passei, um dos maiores problemas que o Departamento jurdico enfrentava se dava fora dos tribunais. Era dentro da prpria empresa, no trabalho de preveno aos riscos jurdicos, que residia nosso maior desao, pois havia uma lacuna muito grande entre as orientaes do Jurdico e sua efetiva compreenso pelas demais reas e departamentos. Contribuir na preveno dos riscos jurdicos deve ser responsabilidade no apenas do Departamento Jurdico, mas de todos os prossionais que atuam nas empresas, em todos os nveis. E somente conseguiremos obter xito nessa tarefa se ampliarmos o nosso conhecimento. para isso que se destina este curso. Para fornecer uma viso geral sobre Direito Empresarial a prossionais de outras reas (no advogados) que precisam se manter atualizados com alguns termos tcnicos e situaes cotidianas que envolvam aspectos legais em suas respectivas empresas. Boa sorte e bom estudo!

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SUMRIO
Mdulo 1 - Entendendo o Direito e o Ordenamento Jurdico Brasileiro 1.1 Compreendendo o Direito ................................................................................................. 09 1.2 Direito e Justia ................................................................................................................. 11 1.3 Norma Jurdica .................................................................................................................. 13 1.4 Fontes do Direito ............................................................................................................... 18 1.5 Principais Ramos do Direito .............................................................................................. 20 1.6 Hierarquia das Normas Jurdicas ...................................................................................... 24 1.7 Constituio Federal: Conceito, Classicao e Histria .................................................. 26 1.8 Direitos e Garantias Fundamentais ................................................................................... 29 1.9 Elementos do Estado ........................................................................................................ 31 1.10 Organizao dos Poderes ............................................................................................... 33

Mdulo 2 - Direito Administrativo 2.1 Conceito de Direito Administrativo ..................................................................................... 40 2.2 A Atividade Administrativa .................................................................................................. 42 2.3 O Direito Administrativo no Brasil ...................................................................................... 45 2.4 Administrao Pblica ....................................................................................................... 46 2.5 Os Poderes e Deveres do Administrador Pblico ............................................................. 50 2.6 Atos Administrativos .......................................................................................................... 52 2.7 Contratos Administrativos .................................................................................................. 55 2.8 Licitao ............................................................................................................................ 59 2.9 Servios Pblicos .............................................................................................................. 63

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Mdulo 3 - Direito Tributrio 3.1 Conceito de Direito Tributrio ............................................................................................ 70 3.2 Tributos e suas Espcies ................................................................................................... 73 3.3 Impostos ............................................................................................................................ 76 3.4 Taxas ................................................................................................................................. 81 3.5 Contribuio de Melhoria ................................................................................................... 84 3.6 Emprstimo Compulsrio .................................................................................................. 85 3.7 Contribuies Sociais ........................................................................................................ 87 3.8 Obrigao, Responsabilidade, Crdito e Processo Tributrio ........................................... 89 3.9 Execuo Fiscal ................................................................................................................ 91

Mdulo 4 - Direito Comercial 4.1 Histria do Direito Comercial no Brasil .............................................................................. 97 4.2 Atos de Comrcio .............................................................................................................. 99 4.3 O registro de comrcio ou o registro de empresa ........................................................... 100 4.4 Comerciante e empresrio .............................................................................................. 102 4.5 Obrigaes comuns a todos os empresrios .................................................................. 106 4.6 Sociedade comercial e empresa ...................................................................................... 110 4.7 Tipos de sociedades empresariais ................................................................................... 112

Mdulo 5 - Direito do Consumidor 5.1 Aspectos histricos e legais do Direito do Consumidor ................................................... 118 5.2 Princpios gerais da defesa do consumidor ..................................................................... 120 5.3 Direitos bsicos do consumidor ....................................................................................... 125 5.4 Prticas comerciais e contratuais .................................................................................... 127 5.5 Responsabilidade civil na defesa do consumidor ............................................................ 129 5.6 Publicidade ...................................................................................................................... 131 5.7 Defesa do consumidor ..................................................................................................... 135

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Mdulo 6 - Direito do Trabalho 6.1 A origem do Direito do Trabalho ...................................................................................... 140 6.2 Princpios do Direito do Trabalho .................................................................................... 142 6.3 Fontes do Direito do Trabalho ......................................................................................... 145 6.4 Sujeitos da relao de emprego: empregador e empregado .......................................... 147 6.5 Contrato de trabalho ........................................................................................................ 155 6.6 Salrio e Remunerao ................................................................................................... 158 6.7 Jornada de trabalho ......................................................................................................... 161 6.8 Frias ............................................................................................................................... 163 6.9 Trmino do contrato de trabalho ...................................................................................... 167

Referncias Bibliogrcas .................................................................................................... 171

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Modulo 1

MDULO 1 ENTENDENDO O DIREITO E O ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO


Bem-vindo ao mdulo Entendendo o Direito e o Ordenamento Jurdico Brasileiro. Nesta primeira etapa voc vai conhecer os principais conceitos sobre o Direito, suas fontes e os ramos em que ele se divide, as normas jurdicas, suas classicaes e hierarquia. Voc vai estudar tambm o conceito e a classicao da Constituio Federal, alm da importncia e nalidade do Estado e como se d a organizao dos poderes Legislativo, Executivo e Judicirio.

1.1 - Compreendendo o Direito 1.2 - Direito e Justia 1.3 - Norma Jurdica 1.4 - Fontes do Direito 1.5 - Principais Ramos do Direito 1.6 - Hierarquia das Normas Jurdicas 1.7 - Constituio Federal: conceito, classicao e histria 1.8 - Direitos e Garantias Fundamentais 1.9 - Elementos do Estado 1.10 - Organizao dos Poderes 8

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MDULO 1 ENTENDENDO O DIREITO E O ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO


1.1 - COMPREENDENDO O DIREITO

A palavra Direito tem origem em duas expresses latinas distintas. So elas: Directum linha reta: a nomenclatura vem do conceito geomtrico linha reta, simbolizando a retido do sistema jurdico. A palavra apresenta o maior valor do Direito, que o justo. Todos os institutos jurdicos, sem qualquer exceo, visam busca do justo de forma implcita. O valor justo objetivo, sendo encontrado nas fontes do Direito principalmente nos princpios e nas regras constitucionais. Jus, juris vnculo: a palavra traz a idia de relao jurdica. Isto , a relao lgica do sistema estabelecida por uma premissa maior (norma), uma premissa menor (fato) e a concluso. Ou seja, aceitar um fato para aplicao de uma lei.

A palavra Direito pode se referir a um tipo de cincia; pode representar uma norma; pode ser tido como uma faculdade ou pode representar a acepo do justo. Para entender o Direito preciso saber que ele representa, acima de tudo, uma cincia humana e no meramente tcnica. um fenmeno da rotina cotidiana com que nos deparamos a todo o momento e por toda a parte. Conhecer e dominar o Direito no se resume ao conhecimento das normas, dos ordenamentos jurdicos. Aplica-lo no depende apenas da observncia das leis. Ele deve ir alm para praticar Justia. Contudo, o Direito s pode existir em funo do homem, que , por natureza, um ser gregrio. No s pelo instituto social, mas tambm pela sua inteligncia, que demonstra que melhor viver em sociedade para atingir seus objetivos. O homem coexiste, isto , vive necessariamente em companhia de outros homens. Assim, espontnea e at inconscientemente, o homem levado a formar grupos sociais: famlia, escola, associao recreativa, esportiva, cultural, religiosa, prossional, sociedade agrcola, mercantil, industrial, partido poltico etc. Onde existe sociedade, onde existe conito de interesses, existe o Direito. Imagine o marinheiro Robinson Cruso vivendo isolado em uma ilha. Ele senhor de seus atos e de seu comportamento. Ningum interfere em suas decises quanto a se alojar numa caverna ou ao ar livre, sobre derrubar uma rvore ou no, sobre pescar ou no, sobre se apoderar destes ou daqueles bens, de torn-los teis ou inteis. Aqui, o Direito parece no interferir na vida de Cruso, pois estabelece uma distino entre as atitudes possveis, separando as justas das injustas e ningum, a rigor, pode nelas interferir, julgando-as justas ou no, certas ou erradas, possveis ou descabidas. 9

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O Direito resguarda, defende e serve o indivduo em todos os momentos de sua vida em sociedade. Para isso ele utiliza a norma jurdica, que surge de um ato decisrio do poder poltico: constituinte, legislativo, judicirio, executivo, comunitrio ou coletivo e individual. Direito como norma, formulado por cdigos e leis, o Direito Positivo. Este pode ser conceituado como o conjunto de normas obrigatrias estabelecidas pelo poder poltico que disciplinam a convivncia social de um determinado povo em determinada poca.

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1.2 - DIREITO E JUSTIA

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Para entendermos o Direito, devemos compreender o valor justia. Para isso, precisamos saber que a compreenso do valor justia supe a compreenso da ao humana. E se a morada da justia a ao humana, esta s poder ser compreendida dentro de um entendimento integral da vida humana e de seu contexto cultural. luz de um conceito bem formulado de justia, os institutos jurdicos se sistematizam e se organizam, obtendo melhores condies de coloc-la em prtica. As normas, que se inserem com xito no tecido das relaes humanas e que oferecem condies de praticabilidade, so aquelas que trazem em seu contedo o valor justia. Conhecemos muitas normas que caducaram, fulminadas pelo desuso, porque faltou sedimentao na conscincia jurdica da sociedade. Para que as normas ingressem ecazmente nos quadros da vida social, elas devem estar modeladas de maneira que possam dar atendimento adequado s exigncias de convvio. O conceito de famlia mudou com o Novo Cdigo Civil. Agora so consideradas famlias os grupos formados no s pelo casamento civil ou religioso, mas tambm pela unio estvel de homem e mulher ou por comunidade dirigida somente por um homem ou por uma mulher (me solteira, no caso). Antes, uma unio que no fosse constituda pelo casamento formal era considerada famlia ilegtima. Da mesma maneira, lho ilegtimo uma expresso que no cabe mais em nossa sociedade. Para entender o que justia, devemos partir de dois conceitos que mutuamente se completam. So eles: 1. A justia uma relao entre pessoas que se revela conforme os ns da vida, enquanto a vida convvio. 2. A justia a conformidade de uma relao entre pessoas com o bem comum.

A questo da justia nunca se coloca na realidade de um s homem, mas apenas quando um eu est na face de outro eu. Se o direito condena a prostituio, o suicdio ou a auto-mutilao, isso no signica a existncia de uma justia referida ao indivduo isoladamente. Ocorre que, quando o indivduo pratica um desses atos, o faz em um contexto social como parte de um todo, e nessa condio seu comportamento corrompido afeta negativamente os demais. Justia e Direito voltam-se para a realizao do bem comum, uma vez que o direito um instrumento para a realizao dos ns sociais da vida. O Direito evolui na medida em que a sociedade evolui. Quanto mais evoludo, mais prximo o Direito estar da Justia. No Direito existe um valor que fundamental: o justo. Para alcan-lo, o Direito se viabiliza por meio de trs espcies de justia. So elas:

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Comutativa

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Espcie de justia particular, cujo maior objeto o bem privado, situao na qual um particular confere ao outro aquilo que lhe devido por meio de uma igualdade simples. Enxergamos a justia comutativa na Teoria Geral dos Contratos. Existe uma equivalncia entre os dois objetos, como ocorre na troca entre uma jia e um automvel. Distributiva Seu objeto o bem privado, cuja diviso se d por meio de uma igualdade proporcional. Estabelece-se por uma repartio feita pelo grupo social ao particular, conforme a necessidade, o mrito e a importncia de cada indivduo. As pessoas no so vistas de forma assemelhada, como na justia comutativa. Na distributiva ocorre um tratamento diferenciado. Tem-se, como exemplo, o imposto sobre grandes fortunas, que incidir sobre um grupo restrito de pessoas, quando de sua criao. Geral, Social ou Legal Decorre de uma igualdade proporcional. Nessa relao os membros da sociedade do comunidade o bem que lhe devido. Segundo Joo Baptista Herkenhoff* , a Justia Social vencer a fome, as brutais desigualdades, impedir que a infncia seja destruda antes mesmo que a vida alvorea, reconhecer nas multides oprimidas o direito de partilhar os dons e as grandezas da Criao. No h Justia Social onde a sociedade, como um todo, no proporciona a satisfao dos direitos das pessoas em particular e sobretudo das pessoas mais credoras de proteo, como a criana, o velho, o doente [...] Tambm no h Justia Social se os particulares, as empresas, as microssociedades no contribuem, cada um na medida de suas possibilidades, para o bem da sociedade global. No h Justia Social onde vigoram as leis do egosmo, da sonegao scal, do peculato, e o Estado, longe de cumprir o desiderato distributivista, constitui, ao contrrio, instrumento de acumulao em favor das minorias privilegiadas.
* Joo Baptista Herkenhoff escritor, juiz aposentado e livre docente da Universidade Federal do Esprito Santo.

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1.3 NORMA JURDICA

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Sabemos que existe uma lei que determina que motoristas parem no sinal vermelho atrs da faixa de pedestres. Por sua vez, o pedestre deve atravessar sempre na faixa para no atrapalhar o uxo normal dos carros e no colocar em risco sua segurana. Caso no houvesse regras como essa, que delimitam at onde vai o dever de um indivduo e o direito do outro, a convivncia humana poderia se transformar num grande caos. Assim, sabemos que s existe Direito onde existe sociedade. Ento temos que admitir que as normas jurdicas so, essencialmente, regras sociais. Isso signica que a funo das normas jurdicas disciplinar o comportamento social dos homens. No entanto, dizer isso no suciente para caracteriz-las, porque existem diversas outras normas que tambm disciplinam a vida em sociedade.

Normas morais As normas morais baseiam-se na conscincia moral das pessoas, que um conjunto de valores e princpios sobre o bem e o mal que orientam o comportamento humano. As regras morais so impostas ao Homem pela sua prpria conscincia, de tal modo que o seu descumprimento sancionado pela reprovao emanada da sua prpria conscincia. H normas morais que so coincidentes com o Direito, como no matar, no furtar.

Normas religiosas As normas religiosas baseiam-se na f revelada por uma religio. O no cumprimento das normas de ordem religiosa leva a punies extraterrenas. Por exemplo: punies ou castigos depois da morte. O Direito apenas se limita a garantir o livre exerccio da atividade religiosa, sem assumir o contedo das normas religiosas.

As trs principais caractersticas da norma jurdica so: 1. Imperatividade / Atributividade: Imperatividade o carter de toda norma em sentido estrito de impor um dever. Atributividade o carter de toda norma em sentido estrito de conferir direitos a outra pessoa. por isso que se costuma dizer que o direito de um o dever do outro.

2. Coero Coero a fora que emana da soberania do Estado e capaz de impor o respeito norma jurdica.

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3. Sano Sano a pena pelo descumprimento da norma jurdica.

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Todas as normas jurdicas tm sano. Entretanto, a sano nem sempre encontrada no texto normativo, devendo o intrprete fazer uma combinao com outros textos para encontrar a sano adequada. Assim, podemos citar como exemplo uma das obrigaes do casamento, disposta no artigo 1.566, inciso I, do Novo Cdigo Civil, a delidade recproca. A sano para o descumprimento dessa norma no est no Cdigo Civil e sim no artigo 5 da Lei n 6.515/77 (Lei do Divrcio), conjugada com os artigos 10, 17 e 19 da mesma lei. Logo, o inel, na ao de separao judicial litigiosa pode ser condenado perda da guarda dos lhos, obrigao do pagamento de penso alimentcia e perda do direito de uso do nome do outro cnjuge.

Existem dez classicaes de normas jurdicas. 1. Normas Gerais Normas Gerais so as que discorrem sobre todo um ramo do Direito. Exemplo: o Cdigo Civil a norma geral do ramo civil; o Cdigo Penal a norma geral do ramo penal.

2. Normas Especiais As Normas Especiais regulam determinado ramo do Direito. Por exemplo, a Lei do Divrcio trata de um aspecto dentro do ramo civil. Entre as leis especiais, h as de carter extravagante, que tm por objetivo cuidar de tema j codicado. Exemplo: a Lei de Locaes modicou parte do Cdigo Civil quanto ao referido contrato que, por sua vez, tambm era abordado de maneira geral.

3. Normas de Ordem Pblica As Normas de Ordem Pblica ordenam ou probem de modo absoluto, sem deixar alternativa. So tambm chamadas imperativas ou de real necessidade. Exemplo: artigo 1428 do Novo Cdigo Civil nula a clusula contratual que autoriza o credor hipotecrio a car com o bem dado em garantia se a dvida no for paga no vencimento.

4. Normas Dispositivas As Normas Dispositivas permitem uma ao ou absteno ou suprem omisso da declarao de 14

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vontade.

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Exemplo: pargrafo nico do artigo 100 do Cdigo de Processo Civil nas aes de reparao de dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do ato ou do fato.

5. Normas Escritas As Normas Escritas, elaboradas pelos rgos do Estado, so as emendas Constituio, as leis, os decretos, as medidas provisrias e as resolues. O conjunto dessas normas forma o ordenamento jurdico de uma sociedade. o Direito Positivo. As clusulas de um contrato de locao, por exemplo, embora jurdicas, no so normas de Direito Positivo, pois no emanam, imediatamente, do Estado, mas sim da vontade dos particulares contratantes. O direito positivo assim denominado porque provm diretamente do Estado. Vem a ser tambm, como oportunamente acentua Goffredo Telles Jr.* , a base da unidade do sistema jurdico nacional.
* Goffredo Telles Jr. autor do livro Direito Quntico, publicado pela Max Limonad.

6. Normas No-Escritas Normas No-Escritas so oriundas do costume, da prtica constante e uniforme de um modo de agir e formadas espontaneamente ao longo dos tempos. Esse costume em sua formao dispensa o processo legislativo, sua origem a prtica usual. possvel que o costume posteriormente se torne uma lei escrita. Em alguns pases, como na Inglaterra e nos Estados Unidos, o conjunto de normas de Direito No-Escrito constitui o ordenamento jurdico derivadas do costume, denominado Common Law. (Em geral existem dois tipos de sistemas legais que vigoram nos pases industrializados: o sistema originado do Direito Romano e do Cdigo Napolenico, e o sistema denominado Common Law, originado do sistema ingls. O Direito Romano adotado na maioria dos pases da Europa continental e nos pases latinos. Ele divide o sistema poltico em civil, comercial e criminal. A chamada Common Law, aplicada nos pases da Commonwealth comunidade de 53 pases soberanos trabalha em conjunto para alcanar metas internacionais, enfatizando a igualdade, conana e compreenso entre 1,7 bilho de pessoas. Nos Estados Unidos, ela tende a englobar leis cveis, comerciais e criminais sob uma mesma estrutura administrativa, reportando-se tradio, s prticas passadas e a precedentes, a partir de regras que orientam todas as suas decises legais). Exemplo: no Brasil, o cheque um ttulo de pagamento que representa uma ordem de pagamento vista. Entretanto, o brasileiro, por costume, utiliza o cheque como uma nota promissria para ser recebido no caixa ou depositado em conta corrente em data futura. Trata-se do cheque prdatado, cuja modalidade no contemplada na Lei do Cheque (Lei n 7357/82, art. 32), podendo o mesmo ser apresentado a qualquer momento e, se houver fundos, o banco sacado obrigado a realizar o pagamento. A praxe de emisso de cheque pr-datado se considera como um mero acordo entre a parte pagadora e a beneciria.

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7. Normas de Direito Pblico

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As Normas de Direito Pblico disciplinam, em regra, as relaes jurdicas em que uma das partes sendo uma delas o Estado se coloca em posio de subordinao em relao outra, protegendo o interesse pblico. Exemplos: Cdigo Penal, Cdigo Tributrio, Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal.

8. Normas de Direito Privado As Normas de Direito Privado disciplinam, em regra, as relaes jurdicas de coordenao entre particulares em relao de igualdade, protegendo o interesse privado. Exemplos: Cdigo Civil, Consolidao das Leis do Trabalho, Cdigo Comercial, Lei de Falncias.

9. Normas Constitucionais As Normas Constitucionais tm por contedo o Direito Constitucional. Dizem respeito organizao e funes do Estado e aos direitos e garantias individuais do cidado. Por serem normas que tratam de aspectos fundamentais da sociedade, geralmente a prpria Constituio lhes impe procedimento especial para sua elaborao e alteraes. Exemplo: a Lei Complementar n 116, de 31 de julho de 2003, que dispe sobre o ISSQN (Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza), de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, e d outras providncias, regulamentou o artigo 156, inciso III da Constituio Federal: Compete aos Municpios instituir impostos sobre servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, denidos em lei complementar.

10. Normas Ordinrias Normas Ordinrias so as normas elaboradas pelo Poder Legislativo em sua funo tpica de legislar, disciplinado as matrias que no so constitucionais. Elas podem ser as leis federais, estaduais e municipais, as medidas provisrias editadas pelo presidente da Repblica, assim como os decretos federais, estaduais e municipais. Exemplo: a Lei Federal n 10.745, de 09 de outubro de 2003, institui o ano de 2004 como o Ano da Mulher. Ano da Mulher: A Comisso Temporria do Ano da Mulher, do Senado Federal, apresentou o ano da seguinte forma: A instituio do Ano da Mulher, por meio de Lei Federal, decorre da necessidade, ainda francamente percebida dentro da sociedade brasileira, de se estabelecer uma agenda positiva e

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conseqente, capaz de ensejar e acelerar a gradual, mas permanente, mudana de uma cultura patriarcal equivocada, que estimula a naturalizao de continuados atos discriminatrios. So atitudes que reetem um profundo preconceito devotado ao sexo feminino. Essas distores podem ser mais facilmente percebidas em algumas das mais relevantes facetas da vida social, como o desalinhamento salarial e a violncia domstica, por exemplo. Estimular a reexo permanente, para logo promover a adoo de novas atitudes, uma das grandes metas que vamos perseguir ao longo deste ano de 2004. Para tanto, concebeu-se um conjunto orgnico de atividades especialmente articuladas, com a rme inteno de alcanar todos os segmentos sociais. Assim, vamos tratar de encaminhar as mudanas reclamada por uma sociedade que tem o dever tico de tornar-se contempornea de si mesma.

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1.4 - FONTES DO DIREITO

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Artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

O ordenamento jurdico brasileiro estabelecido basicamente nas leis. Porm, admitida a insucincia do sistema das leis, bem como a necessidade e a existncia de outras normas jurdicas diferentes das leis e complementares quando essas forem omissas. Sendo assim, as principais fontes formais do Direito, o que se pode chamar de formas de expresso do Direito ou tambm de modos de manifestao da vontade social na expresso do Direito, so: 1. A Lei a mais importante fonte formal do Direito, entendendo-se por lei a norma jurdica escrita emanada de poder competente, ou seja, autorizado para faz-lo. A lei est presente na Legislao, sendo o conjunto das leis vigentes em um pas. Lei a regra de carter geral que exprime a vontade do Estado e por ele imposta a todos. Ningum pode deixar de cumprir uma norma dizendo no conhec-la; ao contrrio, o Estado presume que todos tm conhecimento das leis que cria, exigindo o seu cumprimento. Exemplo: Lei do Inquilinato, Lei do Divrcio, Lei dos Crimes Hediondos, Lei do Cheque etc.

2. O Costume Jurdico a norma jurdica que no faz parte da Legislao. Criado espontaneamente pela sociedade, ele produzido por uma prtica geral, constante e prolongada. Nos dias atuais, o costume mantm seu valor como fonte alternativa ou supletiva nos casos em que a lei for omissa, isto , na falta da lei. Exemplo: A aplicao do costume varia conforme o ramo do Direito: no Direito Comercial o costume tem considervel importncia. No Direito Penal o costume, com fora de lei, radicalmente proibido. O segundo o Cdigo Penal determina que no h crime sem lei anterior que o dena. Assim, ningum pode ser criminalmente condenado por ter desrespeitado apenas um costume.

3. A Doutrina o conjunto sistemtico de teorias sobre o Direito elaborado pelos juristas. A doutrina produto do estudo e reexo que os grandes estudiosos do Direito desenvolvem sobre determinado tema. O parecer comum sobre alguns assuntos, de diversos especialistas de notrio saber jurdico, constitui verdadeiras normas que orientam legisladores, magistrados e advogados.

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Alguns doutrinadores famosos: Pontes de Miranda e Orlando Gomes, no Direito Civil; Hely Lopes Meirelles, no Direito Administrativo; Jos Afonso da Silva e Michel Temer, no Direito Constitucional; Nlson Hungria e Celso Delmanto, no Direito Penal; Paulo de Barros Carvalho e Geraldo Ataliba, no Direito Tributrio; Fbio Konder Comparato, no Direito Comercial.

4. A Jurisprudncia o conjunto de decises judiciais reiteradas sobre determinadas questes e em um mesmo sentido. A jurisprudncia dinmica: vai se formando a partir das solues adotadas pelos tribunais ao julgar casos jurdicos semelhantes. Conforme a situao, no h um consenso dos julgados, mas apenas uma tendncia que vai formando uma jurisprudncia dominante. Exemplo: a jurisprudncia, no que diz respeito priso civil pelo no pagamento de penso alimentcia, est sofrendo modicaes. A corrente mais antiga entende que basta o pagamento das trs ltimas parcelas para que seja suspensa a ordem de priso. No entanto, h uma forte corrente no sentido de que, para revogar a priso, o pagamento deva abranger no s os ltimos trs meses, mas tambm as parcelas vencidas anteriores a esse perodo e as que forem vencendo no seu curso.

5. Os Princpios Gerais do Direito So as proposies diretoras do Direito Positivo que devem ser aplicadas no caso de julgamento, na ausncia de outra fonte formal. H regras que o legislador no chegou a editar, mas que se contm no esprito de todo o sistema jurdico. Exemplo: as normas a seguir resultam dos princpios gerais do Direito e pregam que: I) o homem no deve se alimentar do homem; II) o Estado agressor o culpado pela guerra; III) o criador da obra de sua faculdade inventiva e talento tem o direito de ter o seu nome a ela ligado; IV) a criana tem direito a proteo; V) matar algum crime.

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1.5 PRINCIPAIS RAMOS DO DIREITO

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O Direito uno, mas para efeito de estudos, bem como em razo de peculiaridades, as normas jurdicas so selecionadas e agrupadas em ramicaes. Assim, o Direito pode ser dividido em dois ramos bsicos: Direito Pblico e Direito Privado.

Direito Pblico Regula as relaes de que o Estado parte, regendo a organizao e a atividade do Estado considerado em si mesmo. O mesmo ocorre em relao com outro Estado e em suas relaes com os particulares, quando procede em razo de seu poder soberano, atuando na tutela do bem coletivo.

Direito Privado Disciplina as relaes entre particulares, nas quais predomina, de modo imediato, o interesse de ordem privada. Com base na distino entre Direito Pblico e Privado, pode-se agrupar os principais ramos do Direito da seguinte maneira:

Direito Internacional Pblico o conjunto de normas consideradas jurdicas e que tem por nalidade disciplinar as relaes entre Estados soberanos, denindo direitos e deveres, bem como entre as organizaes internacionais, como por exemplo a Organizao das Naes Unidas (ONU). Ele trata de temas como blocos econmicos Mercosul, Alca, Comunidade Europia , regras para imigrao, questes de paz internacional, de cooperao econmica, de proteo ao meio ambiente, julgamento de crimes de guerra, entre outros.

Direito Constitucional a parcela da ordem jurdica que rege o prprio Estado, enquanto

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comunidade e enquanto poder. O Direito Constitucional fundamental organizao e ao funcionamento do Estado, articulao dos elementos primrios deste e ao estabelecimento das bases da estrutura poltica. no Direito Constitucional que sero estabelecidas as bases das relaes da comunidade. Temas como igualdade (mulher, negro, deciente, idoso), intimidade e privacidade (sigilo de correspondncia, telefnico, bancrio, de dados), direito imagem e muitos outros so tratados na Constituio.

Direito Tributrio o conjunto de normas que regulam as relaes jurdicas entre o Estado, no seu direito de exigir tributos, e as pessoas sob sua jurisdio, no seu dever de contribuir. A forma de cobrana e distribuio dos valores recebidos a ttulo de ICMS (Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios), IPI (Imposto sobre Produtos Industrializados), IOF (Imposto sobre Operaes Financeiras), IR (Imposto de Renda), ISS (Imposto Sobre Servios), taxas e contribuies de melhoria so denidas no Direito Tributrio.

Direito Administrativo compe-se pelo conjunto de normas que regulam a atividade da Administrao Pblica na sua tarefa de assumir os servios necessrios promoo do bem comum. O Direito Administrativo tratar de temas como: a regulao de servios delegados a terceiros por concesso ou permisso como energia, telecomunicaes, petrleo, televiso, transportes etc.; procedimentos sobre licitaes, direitos e deveres do servidor pblico como concurso pblico, remunerao, acmulo de funes, direito de greve, regime disciplinar, licenas e afastamentos, exonerao e demisso; e responsabilidade scal de entes pblicos do poder executivo, entre outros tantos.

Direito Penal o conjunto de normas jurdicas mediante as quais o Estado probe determinadas aes ou omisses, sob ameaa de sano penal. O Direito Penal denir o tipo e a pena para crimes contra a vida, como homicdio, infanticdio, aborto; e tambm contra a honra, a liberdade individual, o patrimnio, contra os costumes (estupro, seduo, assdio sexual), a famlia, entre outros.

Direito Processual uma vez caracterizada a insatisfao de alguma pessoa em razo de uma pretenso que no foi satisfeita, o Estado poder ser chamado a desempenhar a sua funo jurisdicional. Ele o far em cooperao com ambas as partes envolvidas no conito ou com uma s delas, segundo um mtodo de trabalho estabelecido em normas adequadas. A essa soma de atividades em cooperao e soma de poderes, faculdades, deveres, nus e sujeies que impulsionam essa atividade d-se o nome de processo. O Direito Processual um complexo de normas e princpios que regem tal mtodo de trabalho, ou seja, o exerccio conjugado da jurisdio pelo Estado-juiz, da ao pelo demandante (autor) e 21

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da defesa pelo demandado (ru).

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O Direito Processual Civil regula o funcionamento da jurisdio civil e o Direito Processual Penal regula o funcionamento da jurisdio penal. Ele garantir, no curso da existncia de um processo jurdico, o cumprimento dos princpios constitucionais do processo legal, da isonomia, do contraditrio e ampla defesa, do juiz natural, da inafastabilidade da jurisdio, da publicidade dos atos processuais, da motivao das decises, do duplo grau de jurisdio e proibio da prova ilcita.

Direito Eleitoral disciplina as atividades decorrentes de questes de registro e cassao de partidos polticos, a diviso eleitoral do pas, o alistamento eleitoral, a xao das datas das eleies, o processamento e apurao das eleies, o processo e julgamento dos crimes eleitorais e a declarao de perda de mandato de ocupantes de cargos eletivos. As normas de Direito Eleitoral trataro de temas como: direitos polticos (elegibilidade, registro de candidatura, reeleio, domiclio eleitoral), partidos polticos (coligao, conveno partidria, suplncia), propaganda eleitoral, prestao de contas, corrupo eleitoral, urnas eletrnicas etc.

Direito Ambiental dene as regras jurdicas que consagram o direito a um ambiente saudvel, equilibrado e ntegro, constituindo sua proteo prerrogativa jurdica de titularidade coletiva, reetindo, dentro do processo de armao dos direitos humanos, a expresso signicativa de um poder atribudo. No ao indivduo identicado em sua singularidade, mas em um sentido verdadeiramente mais abrangente, prpria coletividade. Questes relativas preservao ambiental (gua, ar, ora e fauna), limitaes administrativas propriedade (desapropriao, reserva legal, loteamentos), tributao (ICMS Ecolgico, taxa ambiental, compensao nanceira por explorao mineral), responsabilidade ambiental (civil e criminal), dano ambiental, crime de pesca, entre outras, so tratadas pelo Direito Ambiental.

Direito Civil o ramo do Direito Privado que regula a capacidade jurdica das pessoas e suas relaes jurdicas referentes famlia, s coisas (bens), s obrigaes e sucesso patrimonial. So normas que disciplinam as relaes pessoais puras, isto , as normas que regulam o estado e a capacidade das pessoas (estado civil, maioridade); as relaes de famlia (casamento, divrcio, lhos), patrimoniais e extra-patrimoniais (isto , decorrentes de vnculo de sangue ou do parentesco civil) e relaes hereditrias do patrimnio (casamento, liao, herana); as relaes puramente patrimoniais (isto , as que envolvem compra e venda de imveis, locao, posse, usufruto etc.). Dentro do Direito Civil est o Direito do Consumidor. Este por sua vez regula as relaes jurdicas de consumo entre fornecedor e consumidor.

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O Direito do Consumidor tratar de temas como: consumidor e fornecedor, princpio da boa f, prticas abusivas, bancos de dados e cadastro de consumidores, contratos de adeso e responsabilidade civil (vcios do produto ou do servio, alcance territorial), dentre outros.

Direito Comercial o conjunto de normas que disciplinam relaes relativas prosso do comrcio, envolvendo comerciantes ou em que pelo menos uma das partes seja comerciante ou industrial. O prestador de servio, se no for empresa, no considerado comerciante, e sim trabalhador autnomo, cujos contratos sero regidos pela Lei Civil ou Trabalhista. O Novo Cdigo Civil revogou a primeira parte do Cdigo Comercial. Com isso, a noo jurdica de atos de comrcio perde importncia. Dentro do Direito Comercial est o Direito Empresarial. Este por sua vez rene partes do complexo de normas de outras reas, como a locao comercial, legislao scal e tributria, legislao trabalhista, legislao societria, normas sobre marcas e patentes, cdigo do consumidor, mercado de capitais, Direito Falimentar etc. O Novo Cdigo Civil trouxe uma novidade jurdica: a gura do empresrio. H, portanto, quem seja empresrio e quem no o seja. A existncia dessa gura jurdica tem como conseqncia lgica um conjunto de direitos e obrigaes (regime jurdico) diferenciado para quem e para quem no empresrio. Em outras palavras, o empresrio tem certos direitos e certas obrigaes que o no-empresrio no tem, e vice-versa.

Direito do Trabalho o conjunto de normas que regulam as relaes jurdicas entre empregados e empregadores, em razo do contrato de trabalho. Quando essas relaes precisam ser discutidas na Justia do Trabalho, utilizado um complexo de regras que visa regular a atividade processual de soluo de litgios entre as duas categorias (patro e empregado), chamado Direito Processual do Trabalho. So temas de Direito do Trabalho: contrato de trabalho, jornada de trabalho, descanso semanal remunerado, frias, dcimo terceiro, resciso, salrio, insalubridade, periculosidade, fundo de garantia por tempo de servio, meio ambiente do trabalho, trabalhador autnomo, cooperativas de trabalho, sindicato e etc.

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1.6 HIERARQUIA DAS NORMAS JURDICAS

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As leis no esto todas num mesmo plano, ou seja, existe uma hierarquia entre elas. aqui que entra a importncia do Ordenamento Jurdico, que nada mais que o conjunto hierarquicamente organizado das normas jurdicas de uma sociedade.

Constituio: A Constituio a lei mais importante de um pas, qual todas as outras esto submetidas. por meio dela que os cidados, atravs dos seus representantes eleitos, escolhem a forma de governo, instituem os poderes pblicos e xam os direitos e garantias fundamentais do indivduo frente ao Estado. No Brasil, a nossa Constituio data de 1988, tem 245 artigos e tida como uma das mais liberais e democrticas que j tivemos. Emendas Constituio: Algumas vezes, verica-se que uma norma existente na Constituio no representa da melhor forma a vontade da populao ou no constitui a melhor forma de regulamentar uma determinada matria. Deste modo, o Poder Legislativo vota uma nova lei constitucional, que vai alterar em parte a Constituio, o que se chama de Emenda Constitucional. Para votar e aprovar uma emenda constitucional, o Congresso Nacional deve reunir o Senado Federal e a Cmara dos Deputados, que devem, em dois turnos, apresentar pelo menos trs quintos dos votos dos respectivos membros. Fica claro, assim, que para alterar a Constituio existe um processo muito mais detalhado, rigoroso e difcil do que para aprovar uma outra norma qualquer. Lei Complementar: Algumas leis so chamadas de leis complementares Constituio. So aquelas que regulamentam matrias to importantes que praticamente assumem o carter de lei constitucional. Tm elas mais valor do que as outras leis, exceo feita, claro, prpria Constituio. Lei comum ou ordinria: A maior parte das leis que regulamentam as relaes sociais e s quais estamos todos sujeitos pode ser denominada lei comum. Conforme sejam elaboradas pelo Poder Legislativo federal, estadual ou municipal, so chamadas de leis federais, estaduais ou municipais. De forma geral, a Constituio que determina quais matrias podem ser objeto de deliberao pelos estados e municpios e quais somente podem ser examinadas pelo Congresso Nacional. Medida Provisria: As medidas provisrias so exceo regra de que uma norma somente pode ser elaborada pelo Poder Legislativo. Nesse caso, em hipteses relevantes e urgentes (estabelecidas na Constituio), o presidente da Repblica baixa uma medida provisria com fora de lei e que deve, por isso, ser obedecida por todos. As medidas provisrias devem ser submetidas ao Congresso Nacional e, se no forem aprovadas por este, perdem a sua validade aps um certo perodo de tempo. Decretos, regulamentos, portarias e etc: Alguns atos de carter administrativo so editados pelo Poder Executivo (e, eventualmente, pelos demais poderes), com o intuito de permitir a correta aplicao de uma lei. Assim, temos os decretos (atos administrativos da alada dos chefes do 24

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Executivo), os regulamentos (regras disciplinadoras de certos assuntos), os regimentos (normas de organizao interna) etc.

As leis mais importantes prevalecem sobre as de nvel inferior. De uma forma geral, a seguinte a hierarquia das leis: 1. Constituio Federal e suas emendas 2. Leis Complementares 3. Leis Federais 4. Constituies Estaduais e suas emendas 5. Leis Complementares s Constituio Estaduais 6. Leis Estaduais 7. Leis Orgnicas dos Muncipios 8. Leis Municipais

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1.7 - CONSTITUIO FEDERAL: CONCEITO, CLASSIFICAO E HISTRIA

Conceito A Constituio Federal a lei mxima e fundamental do Estado. Ocupa o ponto mais alto da hierarquia das normas jurdicas. Por isso recebe nomes enaltecedores que indicam essa posio culminante na Pirmide das Normas: Lei Suprema, Lei Maior, Carta Magna, Lei das Leis, Lei Fundamental. No existe um contedo especco, previamente identicvel, do que seja ou no prprio de uma Constituio. Geralmente, encontram-se as normas bsicas que compem a estrutura poltica, social, econmica e jurdica do Estado. Seu contedo bastante elstico, variando conforme a vontade poltica do povo. Assim, Constituio a declarao da vontade poltica de um povo, manifestada por meio de seus representantes. Declarao solene que expressa o conjunto de normas jurdicas superiores a todas as outras e que estabelece direitos e deveres fundamentais das pessoas, entidades e governos. Os estudos acerca da Constituio vm do Direito Alemo, destacando-se os pensadores Ferdinand Lassalle* , Carl Schmidt** e Hans Kelsen*** . No sentido sociolgico, a Constituio pode ser concebida como a soma dos fatores reais do poder que regem nesse pas, sendo a Constituio escrita apenas uma folha de papel, segundo Ferdinand Lassalle. Para ele, Constituio legtima a que representa o efetivo poder social. Carl Schmitt concebe a Constituio no sentido poltico, pois para ele Constituio fruto da deciso poltica fundamental tomada em certo momento. Para Schmitt h diferena entre Constituio e lei constitucional. contedo prprio da Constituio aquilo que diga respeito forma de Estado, forma de governo, aos rgos do poder e declarao dos direitos individuais. Outros assuntos, embora escritos na Constituio, tratam-se de lei constitucional. A Constituio tambm pode ser vista apenas no sentido jurdico. Para Hans Kelsen, Constituio considerada norma pura, puro dever-ser, sem qualquer pretenso fundamentao sociolgica, poltica ou losca. Ao defender essas idias, Kelsen ressalta a diferena entre o Direito e as demais cincias, sejam naturais ou sociais. O cientista do Direito deve buscar solues no prprio sistema normativo.
* Ferdinand Lassale foi um pensador alemo que, em 23 de maio de 1863, liderou sindicalistas e esquerdistas na fundao da primeira organizao inspirada no iderio social-democrata, a Associao Geral dos Trabalhadores Alemes (ADAV), embrio do atual Partido Social-Democrtico da Alemanha (SPD). ** Carl Schmitt nasceu em 11 de julho de 1888, em Westfala, na Alemanha. Ele foi doutor em jurisprudncia em Estraburgo, esteve entre os que provieram dos estudos universitrios o terico mximo do nazismo, da guerra, dos militares e de outros vastos conhecimentos no campo da pesquisa, inclusive em teologia. Ele prprio, vrias vezes, armou convicto que tinha a autoridade de falar altura do sculo XX. De incio, aderiu ao neokantismo jurdico, que encara a anlise da poltica atravs do Direito. Porm, logo depois, modicou radicalmente sua postura intelectual para assumir em denitivo a concepo decisionista, cujo princpio de explicao do mundo do Direito no reside exclusivamente na norma, mas na vontade poltica que a gera. na deciso que encontramos necessariamente e, segundo ele, a aceitao da prioridade do poltico sob o direito.

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*** Hans Kelsen nasceu em Praga no ano 1881. Lecionou na Universidade de Viena, antes e depois da queda da dupla monarquia (Austro-Hngara), desde 1917 at 1930. Depois, dirigiu-se Colnia, onde permaneceu at 1933, quando, com o advento do governo nacional-socialista na Alemanha, foi expulso da Universidade. Foi ento para Genebra e dali para os Estados Unidos, onde lecionou nas Universidades de Harvard e Berkeley (Califrnia). Morreu em 19 de abril de 1973, depois de ter se aposentado como professor. A Escola Positivista do Direito, a partir dos postulados de Kelsen, deixou um legado de clebres juristas, como Robert Walter na ustria, Norberto Bobbio na Itlia, Ulrich Klug na Alemanha, Roberto Jos Vernengo na Argentina e Fuller nos Estados Unidos. Considerado um dos maiores pensadores do sculo XX, terico do Direito, lsofo e socilogo, terico do Estado e iniciador da lgica jurdica, Kelsen deixou uma vasta obra, da qual se destaca principalmente por ser uma espcie de condensao de seus estudos a respeito do direito a Teoria Pura do Direito.

Classicao As Constituies dos diversos pases do mundo no so iguais entre si, mas podem ser classicadas de acordo com trs critrios bsicos: a forma, a origem e a consistncia.

Quanto forma, as Constituies podem ser: Escritas - quando so expressas em leis escritas. Hoje em dia, quase todas as Constituies so escritas. Exemplo: Constituio Federal do Brasil. Costumeiras - quando se expressam em prticas constantes, consagradas pelo uso e pela tradio histrica de um povo. Exemplo: Constituio da Gr Bretanha.

Quanto origem, as Constituies podem ser: Dogmticas ou Votadas - quando elaboradas por uma Assemblia Constituinte, composta por representantes do povo. Exemplo: Constituio Federal Brasileira de 1988. Outorgadas - quando impostas pelo Chefe de Estado, sem a devida consulta prvia ao povo. Exemplo: Constituio Federal Brasileira de 1937.

Quanto consistncia, as Constituies podem ser: Rgidas - para serem modicadas, necessitam de um processo especial, mais complexo do que o exigido para alterao da legislao infraconstitucional. A Constituio Federal do Brasil um exemplo. Flexveis - podem ser modicadas por procedimento comum, o mesmo utilizado para as leis ordinrias.

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Histrico das Constituies Brasileiras

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Ao longo de sua histria, o Brasil teve oito Constituies. Destas, quatro nasceram de um processo ilegtimo de outorga (1824, 1937, 1967 e 1969). As outras quatro resultaram de um processo democrtico (1891, 1934, 1946 e 1988).

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1.8 - DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

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Alguns direitos do homem so to importantes que so chamados de direitos fundamentais, aqueles que somente em hipteses excepcionais podem ser desrespeitados pelo prprio Estado, como a vida, a liberdade, a igualdade entre as pessoas, a segurana e a propriedade. Para proteger estes direitos, devidamente relacionados na Constituio, so colocadas disposio das pessoas as garantias fundamentais. Os direitos e garantias se dividem em quatro partes: os gerais, os de natureza penal, os sociais e os do trabalhador. Os Direitos Fundamentais so expressos na Constituio Federal. Admitem-se, no entanto, outros no escritos formalmente, mas que decorrem dos princpios adotados pela Carta Magna, no artigo 5, 2: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Direito a disposio declaratria Os Direitos e Garantias Fundamentais esto dispostos nos artigos 5 a 8 da Constituio Federal: O artigo 5 dispe em 76 incisos os direitos e deveres individuais e coletivos como a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade e etc. O artigo 6 dispe sobre os direitos sociais do indivduo como educao, sade, trabalho e etc. O artigo 7 dispe sobre os direitos do trabalhador, dentre os quais: a relao de emprego protegida contra a despedida arbitrria, seguro-desemprego e etc. O artigo 8 dispe sobre a liberdade de associao prossional ou sindical.

Suspenso dos Direitos e Garantias Assim como a Constituio Federal existe para assegurar os direitos e garantias dos cidados, existem momentos em que preciso suspend-los para que a ordem seja retomada. No Brasil, so previstas duas excees em que os direitos e garantias so suspensos por tempo determinado. So elas: durante o estado de defesa e o estado de stio.

Estado de Defesa O Estado de Defesa pode ser decretado sempre que houver instabilidade das instituies democrticas ou calamidade pblica. Os direitos que podem ser suspensos so aqueles previstos no artigo 136, 1, 29

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incisos I e II, da Constituio Federal. Para a decretao do estado de defesa, o presidente da Repblica no precisa de autorizao prvia do Congresso Nacional. Art. 136 - O Presidente da Repblica pode, aps ouvir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar Estado de Defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza. 1 - O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua durao, especicar as reas a serem abrangidas e indicar, nos termos e limites da lei, as medidas repreensivas a vigorarem, dentre as seguintes: I - restries aos direitos de: a. reunio, ainda que exercida no seio das associaes; b. sigilo de correspondncia; c. sigilo de comunicao telegrca e telefnica; II - ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, na hiptese de calamidade pblica, respondendo a Unio pelos danos e custos decorrentes.

Estado de Stio O Estado de Stio pode ser decretado em duas situaes, previstas no artigo 137, incisos I e II da Constituio Federal: comoo grave de repercusso nacional ou se o estado de defesa se mostrou inecaz para resolver o problema. Os direitos que podem ser excepcionados, nesse caso, esto previstos no artigo 139: guerra externa ou resposta agresso armada estrangeira. Todos os direitos esto sujeitos restrio, inclusive o direito vida. Exemplo: em caso de guerra externa, pode-se aplicar pena de morte. Art. 137, incisos I e II: Art. 139 - Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: I - obrigao de permanncia em localidade determinada; II - deteno em edifcio no destinado a acusados ou condenados por crimes comuns; III - restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei; IV - suspenso da liberdade de reunio; V - busca e apreenso em domiclio; VI - interveno nas empresas de servios pblicos; VII - requisio de bens. 30

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1.9 - ELEMENTOS DO ESTADO

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O Estado possui trs elementos fundamentais, sem os quais no poderia existir, chamados elementos constitutivos do Estado. So eles: o territrio, o povo e o governo soberano.

Territrio Territrio o espao certo e delimitado onde se exerce o poder do governo sobre os indivduos. Esse territrio representa-se como uma grandeza a trs dimenses, abrangendo o supra-solo, o subsolo e o mar territorial. Alguns autores o dividem em terrestre, martimo e uvial.

O Povo A associao de pessoas o elemento humano do Estado. Sem as pessoas o Estado no pode existir, porque em funo delas que o Estado se forma. O elemento humano apresenta-se sob dois aspectos distintos: o povo e a populao. Povo o conjunto de indivduos que falam a mesma lngua, tm costumes e hbitos idnticos, anidade de interesses, uma histria, cultura e tradies comuns. No sentido qualicativo, condiz com o conceito de Nao. Populao conceito estatstico e numrico, representa a massa total dos indivduos que vivem dentro dos limites territoriais de um pas, incluindo os nacionais e os estrangeiros.

O Estado Soberano Clvis Bevilcqua* diz que por soberania nacional entende-se a autoridade superior, que sintetiza, politicamente, e segundo os preceitos de direito, a energia coativa do agregado nacional. Soberania uma autoridade superior que no pode ser limitada por nenhum outro poder.

A soberania implica em: reconhecimento internacional, isto , independncia externa em relao aos demais Estados; autoridade social interna, isto , o governo precisa exercer poder pblico efetivo dentro do seu territrio.

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O exerccio da soberania exige, por exemplo, que o Estado detenha o monoplio do uso legal da fora fsica (Foras Armadas, Polcia etc).
* Clvis Bevilcqua foi jornalista e jurista cearense, autor do Cdigo Civil (1916); poltico e um dos fundadores da Academia Brasileira de Letras.

Estado: conceito e nalidade O Estado foi criado com a nalidade de servir ao homem, no podendo ser um m em si mesmo, no prprio Estado. Ele deve ser um meio para o amplo desenvolvimento dos indivduos da sociedade. Desta forma, o Estado deve ter como nalidade mxima prestar servio ao homem, promovendo o bem estar geral do povo, melhorando as condies de vida social. A grande tarefa a ser desempenhada pelo Estado Democrtico consiste em favorecer a construo de uma sociedade mais justa e, ao mesmo tempo, mais livre.

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1.10 - ORGANIZAO DOS PODERES

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O poder uno e indivisvel, sendo divisvel apenas os seus atributos, que so as funes exercidas pelo Estado. A Constituio diz, em seu artigo 1, que a Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel dos Estados, Municpios e do Distrito Federal. No artigo 2, ela diz que so poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

Poder Legislativo O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional e organizado em um sistema bicameral, que se compe da Cmara dos Deputados, com representantes do povo, e do Senado Federal, que representa as Unidades da Federao. Na Cmara dos Deputados, o nmero total de Deputados denido em 513. A representao de cada Estado, do Distrito Federal e de Territrios, estabelecida por lei complementar, proporcionalmente populao, sendo que nenhuma das unidades da Federao ter menos de oito ou mais de 70 Deputados eleitos para um mandato de quatro anos. O Senado Federal composto por 81 senadores, eleitos pelo sistema majoritrio, trs para cada Estado e Distrito Federal, com mandato de oito anos, renovveis de quatro em quatro anos, alternadamente por um e dois teros. Nas eleies de 1998 foram eleitos 27 e na de 2002, 54. Na Cmara dos Deputados h dezenove Comisses Permanentes em funcionamento e no Senado Federal, sete. Cmara e Senado funcionam como casas revisoras mtuas, de modo que todas as matrias tramitam igualmente em ambas, prevalecendo, se necessrio, o posicionamento nal da casa em que a matria se originou.

Poder Executivo O regime poltico que exerce o Poder Executivo presidencialista, com o presidente e o seu vice sendo eleitos para um mandato de quatro anos pelo voto direto e secreto. A eleio do presidente e do Vice-presidente da Repblica realiza-se, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ultimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do termino do mandato presidencial vigente. Da mesma forma e concomitantemente, so eleitos os Governadores dos Estados. A partir de 1997, pela aprovao da Emenda Constitucional n 16, foi permitida a reeleio do presidente da Repblica, dos governadores e dos prefeitos para mais um mandato, sendo o presidente Fernando Henrique Cardoso, o primeiro presidente da Repblica Federativa do Brasil a ser reeleito.

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Poder Judicirio O Poder Judicirio composto pelos sete rgos abaixo: 1. Supremo Tribunal Federal

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O Supremo Tribunal Federal compe-se de 11 ministros, escolhidos entre cidados com mais de 35 e menos de 65 anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. So nomeados pelo presidente da Repblica depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm sede no Distrito Federal e jurisdio em todo o territrio nacional.

2. Superior Tribunal da Justia O Superior Tribunal de Justia compe-se de no mnimo 33 ministros, que so nomeados pelo presidente da Repblica, depois de aprovado pelo Senado Federal, dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, sendo: um tero dentre juizes dos Tribunais Regionais Federais e um tero dentre desembargadores dos Tribunais de Justia, indicados em lista trplice elaborada pelo prprio tribunal; um tero, em parte iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados.

3. Tribunais Regionais Federais e Juizes Federais Os Tribunais Regionais Federais compem-se de, no mnimo sete juizes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, sendo: um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade prossional e membros do Ministrio Publico Federal com mais de dez anos de carreira; os demais, mediante promoo de juizes federais com mais de cinco anos de exerccio, por antiguidade e merecimento, alternadamente.

4. Tribunais e Juizes do Trabalho So rgos da Justia do Trabalho: o Tribunal Superior do Trabalho; os Tribunais Regionais do Trabalho; os juizes do Trabalho. O Tribunal Superior do Trabalho compe-se de 17 ministros, togados e vitalcios, escolhidos dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, nomeados pelo presidente da Repblica, aps aprovao pelo Senado Federal, dos quais 11 escolhidos dentre juizes dos Tribunais Regionais do Trabalho, integrantes da carreira da magistratura trabalhista, trs dentre advogados e trs dentre membros do Ministrio Publico Federal. Haver pelo menos um Tribunal Regional do Trabalho em cada Estado e no Distrito Federal. A lei instituir as Varas do Trabalho, podendo, nas comarcas onde no forem institudas, atribuir sua jurisdio aos juizes de Direito.

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Os Tribunais Regionais do Trabalho sero compostos de juizes nomeados pelo presidente da Repblica. Os magistrados dos Tribunais Regionais do Trabalho sero juizes do trabalho, escolhidos por promoo, alternadamente, por antiguidade e merecimento, advogados e membros do Ministrio Publico do Trabalho e por juiz singular nas Varas do Trabalho.

5. Tribunais e Juizes Eleitorais So rgos da Justia Eleitoral: o Tribunal Superior Eleitoral, os Tribunais Regionais Eleitorais, os Juizes Eleitorais e as Juntas Eleitorais. O Tribunal Superior Eleitoral compe-se, no mnimo, de sete membros escolhidos: 1. mediante eleio pelo voto secreto: a. trs Juizes dentre os ministros do Supremo Tribunal Federal; b. dois juizes dentre os ministros do Superior Tribunal de Justia. 2. por nomeao do presidente da Repblica, dois juizes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal. Haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal.

Os Tribunais Regionais Eleitorais compem-se: 1. mediante eleio pelo voto secreto: a. de dois juizes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; b. de dois juizes, dentre juizes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia. 2. de um juiz do Tribunal Regional Federal com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, o havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional respectivo; 3. por nomeao, pelo presidente da Repblica, de dois juizes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia.

6. Tribunais e Juizes Militares So rgos da Justia Militar: 1 - o Superior Tribunal Militar; 2 - os Tribunais e juizes militares institudos por lei. O Superior Tribunal Militar composto de quinze ministros vitalcios, nomeados pelo presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo: 1 - trs dentre ociais-generais da Marinha; 2 - quatro dentre ociais-generais do Exercito; 3 - trs dentre ociais-generais da Aeronutica (todos da ativa e do posto mais elevado da carreira); 4 - cinco dentre civis, escolhidos pelo presidente da Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo:

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a) trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade prossional; b) dois por escolha paritria, dentre juizes auditores e membros do Ministrio Pblico da Justia Militar.

7. Tribunais e Juizes dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios A competncia dos tribunais estaduais, do Distrito Federal e dos Territrios, ser denida na constituio de cada Estado, do Distrito Federal e dos Territrios.

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RESUMO

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1. Direito tem origem de duas expresses latinas distintas. So elas: Directum e Jus, jris. 2. Direito resguarda, defende e serve o indivduo em todos os momentos de sua vida em sociedade. Para isso, ele utiliza a norma jurdica. Esta surge de um ato decisrio do poder poltico: constituinte, legislativo, judicirio, executivo, comunitrio ou coletivo e individual. 3. Direito como norma, formulado por cdigos e leis, o Direito Positivo. Este pode ser conceituado como o conjunto de normas obrigatrias estabelecidas pelo poder poltico que disciplinam a convivncia social de um determinado povo em determinada poca. 4. Para entendermos o Direito, devemos compreender o valor justia. E, para isso, precisamos saber que a compreenso do valor justia supe a compreenso da ao humana. 5. Para entender o que justia, devemos partir de dois conceitos. So eles: 1) A justia uma relao entre pessoas que se revela conforme os ns da vida, enquanto a vida convvio. 2) A justia a conformidade de uma relao entre pessoas com o bem comum. 6. No Direito existe um valor que fundamental: o justo. Para alcan-lo, o Direito se viabiliza por meio de trs espcies de justia. So elas: Comutativa, Distributiva e Geral, Social ou Legal. 7. As normas jurdicas so, essencialmente, regras sociais. Isso signica que a funo delas disciplinar o comportamento social dos homens. No entanto, existem diversas outras normas que tambm disciplinam a vida em sociedade, como as normas morais e religiosas. 8. As trs principais caractersticas da norma jurdica so: Imperatividade / Atributividade, Coero e Sano. 9. Existem dez classicaes de normas jurdicas. So elas: Normas Gerais, Normas Especiais, Normas de Ordem Pblica, Normas Dispositivas, Normas Escritas, Normas No-Escritas, Normas de Direito Pblico, Normas de Direito Privado, Normas Constitucionais e Normas Ordinrias. 10. As principais fontes formais do Direito so: A Lei, O Costume Jurdico, A Doutrina, A Jurisprudncia e Os Princpios Gerais do Direito. 11. O Direito uno mas, para efeito de estudos, as normas jurdicas so selecionadas e agrupadas em ramicaes. Assim, o Direito pode ser dividido em dois ramos bsicos: Direito Pblico e Direito Privado. 12. O Direito Pblico divido em Externo e Interno. Faz parte do Direito Pblico Externo o Direito Internacional Pblico. J do Direito Pblico Interno fazem parte os seguintes ramos: Direito Constitucional, Direito Tributrio, Direito Administrativo, Direito Penal, Direito Processual, Direito Judicirio, Direito Eleitoral, Direito Ambiental. 13. O Direito Privado divido em Comum e Especial. Faz parte do Direito Privado Comum o Direito Civil. J do Direito Privado Especial fazem parte os seguintes ramos: Direito Comercial e Direito do Trabalho.

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14. As leis no esto todas num mesmo plano, ou seja, existe uma hierarquia entre elas. aqui que entra a importncia do Ordenamento Jurdico, que nada mais que o conjunto hierarquicamente organizado das normas jurdicas de uma sociedade. 15. Fazem parte da Hierarquia das Normas Jurdicas as seguintes normas, em seus respectivos planos: 1) Constituio Federal e suas emendas, 2) Leis Complementares, 3) Leis Federais, 4) Constituies Estaduais e suas emendas, 5) Leis Complementares s Constituio Estaduais, 6) Leis Estaduais, 7) Leis orgnicas dos Municpios, 8) Leis Municipais. 16. A Constituio Federal a lei mxima e fundamental do Estado. Ocupa o ponto mais alto da hierarquia das normas jurdicas. 17. As Constituies dos diversos pases do mundo no so iguais entre si, mas podem ser classicadas de acordo com trs critrios bsicos: a forma, a origem e a consistncia. 18. Ao longo de sua histria, o Brasil teve oito Constituies. Destas, quatro nasceram de um processo ilegtimo de outorga (1824, 1937, 1967 e 1969). As outras quatro resultaram de um processo democrtico (1891, 1934, 1946 e 1988). 19. Direitos fundamentais so aqueles que somente em hipteses excepcionais podem ser desrespeitados pelo prprio Estado, como a vida, a liberdade, a igualdade entre as pessoas, a segurana e a propriedade. 20. No Brasil, so previstas duas excees em que os direitos e garantias so suspensos por tempo determinado. So elas: durante o estado de defesa e o estado de stio. 21. O Estado possui trs elementos fundamentais, sem os quais no poderia existir, chamados elementos constitutivos do Estado. So eles: o territrio, o povo e o governo soberano. 22. A Constituio diz que a Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel dos Estados, Municpios e do Distrito Federal. 23. So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

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MDULO 2 DIREITO ADMINISTRATIVO


Bem-vindo ao mdulo Direito Administrativo. Nas prximas telas voc vai entrar em contato com os princpios jurdicos que regem as atividades da administrao pblica no pas. Voc vai conhecer os conceitos de Atividade e Direito Administrativo, vai estudar os elementos que compem a administrao pblica, assim como os poderes e deveres de quem exerce o cargo. Para completar, voc vai ver tambm as principais informaes sobre atos e contratos administrativos, licitao e servios pblicos. Siga em frente e bom estudo!

2.1 Conceito de Direito Administrativo 2.2 A Atividade Administrativa 2.3 O Direito Administrativo no Brasil 2.4 Administrao Pblica 2.5 Os Poderes e Deveres do administrador pblico 2.6 Atos Administrativos 2.7 Contratos Administrativos 2.8 Licitao 2.9 Servios pblicos 39

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MDULO 2 DIREITO ADMINISTRATIVO


2.1 - CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

O Direito Administrativo pode ser comparado harmonia de uma orquestra. De acordo com o jurista Hely Lopes Meirelles, o conjunto harmnico de princpios jurdicos, que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas, tende a realizar concreta, direta e imediatamente os ns desejados pelo Estado. No Direito Administrativo, os instrumentos de uma orquestra podem representar o conjunto harmnico de princpios jurdicos. Os seja, a sistematizao de normas doutrinrias de Direito, que indica o carter cientco da disciplina em exame, sabido que no h cincia sem princpios tericos prprios, ordenados, e vericveis na prtica. J o maestro representa a regncia dos rgos e agentes. No Direito Administrativo, o maestro aquele que ordena a estrutura e o pessoal do servio pblico. As atividades pblicas so caracterizadas pelos msicos de uma orquestra. A atividade pblica a seriao de atos da Administrao Pblica praticados nessa qualidade, e no quando atua, excepcionalmente, em condies de igualdade com o particular, sujeito s normas do Direito Privado. A unio de cada parte de uma orquestra, ou seja, os instrumentos, o maestro e os msicos, tende a realizar concreta, direta e indiretamente os ns desejados pelo compositor da sinfonia: a msica na sua mxima expresso. No caso do Direito Administrativo, podemos dizer que: o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tende a realizar concreta, direta e imediatamente os ns desejados pelo Estado. O conjunto harmnico de princpios jurdicos (1) que regem os rgos, os agentes (2) e as atividades pblicas (3) tende a realizar concreta, direta e imediatamente os ns desejados pelo Estado (4). Os trs primeiros termos (1, 2 e 3) afastam a interveno do Direito Administrativo na atividade estatal abstrata que a legislativa, na atividade indireta que a judicial e na atividade mediata que a ao social do Estado. A ltima expresso (4) indica que no compete ao Direito Administrativo dizer quais so os ns do Estado -- outras cincias se incumbiro disso. Ao se organizar, cada Estado declara os ns por ele visados e institui os poderes e rgos necessrios sua consecuo. O Direito Administrativo apenas passa a disciplinar as atividades e os rgos estatais para o eciente funcionamento da Administrao Pblica. O Direito Administrativo interessa-se pelo Estado no seu aspecto dinmico, funcional, relegando para o Direito Constitucional a parte estrutural, esttica. Na verdade, a funo ocorre sempre que algum exerce atividade em nome de terceiros. A funo administrativa toda atividade desenvolvida pela Administrao (Estado) representando os interesses da

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coletividade.

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A Administrao Pblica, na maioria de suas relaes, possui um regime jurdico diferenciado. Para que possa exercer, de forma ecaz, as funes a ela determinadas, o interesse pblico est sobreposto a interesses particulares. Tal regime denomina-se Regime Jurdico Administrativo.

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2.2 - A ATIVIDADE ADMINISTRATIVA

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Administrar gerir interesses, segundo a lei, a moral e a nalidade dos bens entregues guarda e conservao alheias. A Administrao Pblica a gesto de bens e interesses qualicados da comunidade no mbito federal, estadual ou municipal, segundo preceitos de Direito e da Moral, visando o bem comum. No trato jurdico, a palavra administrao traz em si conceito oposto ao de propriedade, isto , indica a atividade daquele que gere interesses alheios. Muito embora o proprietrio seja, na maioria dos casos, o prprio gestor de seus bens e interesses. Por a se v que os poderes normais do administrador so simplesmente de conservao e utilizao dos bens conados sua gesto, necessitando sempre de consentimento especial do titular de tais bens e interesses para os atos de alienao, onerao, destruio e renncia. No caso da Administrao Pblica, tudo isso deve vir expresso em lei. No desempenho dos encargos administrativos, o agente do Poder Pblico no tem a liberdade de procurar outro objetivo ou de dar m diverso do prescrito em lei para a atividade. Descumpri-los ou renuncilos equivaler a desconsiderar a incumbncia que aceitou ao se empossar no cargo ou funo pblica.

Os atos de imprio so todos aqueles que contm uma ordem ou deciso coativa da Administrao para o administrado. Os atos de gesto so todos aqueles que ordenam a conduta interna da Administrao e de seus servidores, ou cria direitos e obrigaes entre ela e os administrados, tais como os despachos que determinam a execuo de servios pblicos, os atos de provimento de cargo e movimentao de funcionrios, as autorizaes e permisses, os contratos em geral. Os atos de expediente so todos aqueles de preparo e movimentao de processos, recebimento e expedio de papis e de despachos rotineiros, sem deciso de mrito administrativo.

Princpios Bsicos da Administrao Conhea os fundamentos que constituem as aes administrativas:

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1. Princpio da Legalidade

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O Princpio da Legalidade signica que o administrador pblico est sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, no podendo afastar ou desviar suas aes, sob pena de praticar ato invlido e se expor responsabilidade disciplinar, civil e criminal. A eccia de toda a atividade administrativa est condicionada ao atendimento da lei. Na Administrao Pblica no h liberdade nem vontade pessoal, s permitido fazer o que a lei autorizar. As leis administrativas so, normalmente, de ordem pblica e seus preceitos no podem ser descumpridos, nem mesmo por acordo ou vontade conjunta de seus aplicadores e destinatrios.

2. Princpio da Moralidade A moralidade administrativa constitui um pressuposto de validade de todo ato da Administrao Pblica. Assim, o ato administrativo no ter que obedecer somente lei jurdica, mas tambm lei tica da prpria instituio, pois nem tudo que legal honesto. A moral administrativa imposta ao agente pblico para sua conduta interna, segundo as exigncias da instituio a que serve e a nalidade de sua ao: o bem comum.

3. Princpio da Impessoalidade e Finalidade O Princpio da Impessoalidade e Finalidade impe ao administrador pblico que s pratique o ato para o seu m legal. E o m legal unicamente aquele que a norma de Direito indica expressa ou virtualmente como objetivo do ato, de forma impessoal. Como o princpio da nalidade exige que o ato seja praticado sempre com nalidade pblica, o administrador ca impedido de buscar outro objetivo ou de pratic-lo no interesse prprio ou de terceiros. Pode, entretanto, o interesse pblico coincidir com o de particulares, como ocorre normalmente nos atos administrativos negociais e nos contratos pblicos. Nesses casos lcito conjugar a pretenso do particular com o interesse coletivo. Vedar a prtica de ato administrativo sem interesse pblico ou convenincia para a Administrao visa unicamente a satisfazer interesses privados, por favoritismo ou perseguio dos agentes governamentais, sob forma de desvio de nalidade.

4. Princpio da Publicidade a divulgao ocial do ato para o conhecimento pblico e incio de seus efeitos externos. A publicidade no elemento formativo do ato. um requisito de eccia e moralidade. Por isso mesmo, os atos irregulares no se convalidam com a publicao, nem os regulares a dispensam para sua exeqibilidade, quando a lei ou regulamento exige. O princpio da publicidade dos atos e contratos administrativos, alm de assegurar seus efeitos externos, visa a propiciar seu conhecimento e controle pelos interessados diretos e pelo povo em geral. Ele abrange toda a atuao estatal, no s sob o aspecto de divulgao ocial de seus

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atos como, tambm, de apropriao de conhecimento da conduta interna de seus agentes. Os atos e contratos administrativos que omitirem ou desatenderem publicidade necessria no s deixam de produzir seus regulares efeitos como se expe invalidao por falta desse requisito de eccia e moralidade. Sem a publicao, no uem os prazos para impugnao administrativa ou anulao judicial, quer o de decadncia para impetrao de mandado de segurana (120 dias da publicao), quer os de prescrio da ao cabvel.

Esses quatro itens constituem os fundamentos da ao administrativa. Releg-los desvirtuar a gesto dos negcios pblicos e olvidar o que h de mais elementar para a boa guarda e zelo dos interesses sociais.

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2.3 - O DIREITO ADMINISTRATIVO NO BRASIL

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Qual rgo responsvel por corrigir os atos administrativos ilegais ou ilegtimos praticados pelo Poder Pblico?

Por sistema administrativo ou sistema jurisdicional da Administrao entende-se o regime adotado pelo Estado para corrigir os atos administrativos ilegais ou ilegtimos praticados pelo Poder Pblico em qualquer dos seus departamentos de governo. O Brasil adotou, na instaurao de sua primeira Repblica, o sistema da jurisdio nica, ou seja, o do controle administrativo pela Justia Comum . As Constituies posteriores (1934, 1937, 1946 e 1969) afastaram a idia de uma Justia Administrativa existindo com a Justia Comum*. Tal sistema separou o Poder Executivo do Poder Judicirio. Isso porque todos os interesses quer do particular, quer do Poder Pblico se sujeitam a uma nica jurisdio: a do Poder Judicirio. Assim, para corrigir os atos administrativos ou remover a resistncia dos particulares s atividades pblicas, a Administrao e os administrados dispem dos mesmos meios processuais admitidos pelo Direito Comum. Esses recorrero ao mesmo Poder Judicirio nico - que decide os litgios de Direito Pblico e de Direito Privado.

O Poder Judicirio divide-se em dois grandes troncos: 1) Justia Comum ou Ordinria 2) Justias Especiais As Justias Especiais cuidam de matrias especcas. Por exemplo, a Justia Eleitoral cuida s de matria eleitoral. O que no da competncia das Justias Especiais cai no mbito da Justia Comum ou ordinria. Por sua vez, a Justia Comum dividi-se em federal e estadual.

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2.4 - ADMINISTRAO PBLICA

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A Administrao Pblica o conjunto de entidades e rgos incumbidos de realizar a atividade administrativa, visando satisfao das necessidades coletivas, de acordo com os ns desejados pelo Estado. importante saber que Estado, Governo e Administrao so instituies diferentes. O Estado corresponde denio de pessoa jurdica de direito pblico interno consistente em nao politicamente organizada com povo, territrio, poder soberano e nalidades denidas. J o Governo corresponde atividade que xa objetivos do Estado ou conduz politicamente os negcios pblicos. A Administrao, por sua vez, corresponde ao conjunto de entidades e rgos que realizam a atividades administrativas, anteriormente denidas. Para entender a Administrao Pblica preciso conhecer os diversos elementos que a compem, assim como suas respectivas importncias. So eles:

Organizao da Administrao a estruturao legal das entidades e rgos que desempenham as funes, por meio de agentes pblicos (pessoas fsicas). Neste campo atua o Direito Administrativo organizatrio. Auxiliado pelas atuais tcnicas de administrao, ele estabelece o ordenamento jurdico dos rgos, das funes e dos agentes, informando sobre o modo mais eciente e econmico de realizar a administrao em benefcio da coletividade. Enquanto entidade, o Direito Administrativo impe as regras jurdicas da administrao e funcionamento do Estado. J as tcnicas de administrao indicam os instrumentos e a conduta mais adequados para o pleno desempenho das atribuies da Administrao.

Governo e Administrao So termos que andam juntos, porm expressam conceitos diferentes nos diversos aspectos em que se apresentam. Governo, em sentido formal, o conjunto de Poderes Executivo, Judicirio e Legislativo. Em sentido material, o complexo de funes estatais bsicas. Em sentido operacional, a conduo poltica dos negcios pblicos. A constante do Governo a sua expresso poltica de comando, de iniciativa, de xao de objetivos do Estado e de manuteno da ordem jurdica vigente. Administrao Pblica, em sentido formal, o conjunto de rgos institudos para consecuo dos objetivos do Governo. Em sentido material, o conjunto das funes necessrias aos servios pblicos em geral. Em sentido operacional, o desempenho contnuo, sistemtico, legal e tcnico dos servios prprios do Estado ou por ele assumidos em benefcio da coletividade.

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Entidades Polticas e Administrativas Entidade pessoa jurdica, pblica ou privada. No Brasil, as entidades classicam-se em: Entidades Estatais So pessoas jurdicas de Direito Pblico que integram a estrutura constitucional do Estado e tm poderes polticos a administrativos, tais como a Unio, os Estados-Membros, os Municpios e o Distrito Federal. Entidades Autrquicas So pessoas jurdicas de Direito Pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especca para a realizao de atividades, obras ou servios descentralizados da estatal que as criou. Elas funcionam e operam na forma estabelecida na lei instituidora e nos termos de seu regulamento. Entidades Fundacionais So pessoas jurdicas de Direito Pblico, semelhante s autarquias. Elas so criadas por lei especca com as atribuies que lhes foram conferidas no ato de sua instituio. Entidades Paraestatais So pessoas jurdicas de Direito Privado cuja criao autorizada por lei especca para a realizao de obras, servios ou atividades de interesse coletivo como, por exemplo, Sesi, Sesc e Senai. Elas so autnomas administrativa e nanceiramente, possuem patrimnio prprio e operam em regime da iniciativa particular, na forma de seus estatutos. Elas cam vinculadas a determinado rgo da entidade estatal a que pertencem e estes no interferem diretamente na sua administrao.

rgos Pblicos So centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais por meio de seus agentes, cuja atuao atribuda pessoa jurdica a que pertencem. Cada rgo, como centro de competncia governamental ou administrativa, tem necessariamente funes, cargos e agentes, porm esses elementos podem ser modicados, substitudos ou retirados sem supresso da unidade orgnica. A atuao dos rgos atribuda pessoa jurdica que eles integram, mas nenhum rgo a representa juridicamente. A representao legal da entidade atribuio de determinados agentes, tais como procuradores judiciais e administrativos e, em alguns casos, o prprio Chefe do Executivo.

Agentes Pblicos So todas as pessoas fsicas incumbidas, denitiva ou transitoriamente, do exerccio de alguma funo estatal. Normalmente exercem funes do rgo, distribudas entre cargos de que so titulares. Porm, excepcionalmente, podem exercer funes sem cargo.

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A organizao administrativa brasileira apresentada pelos elementos indicados abaixo. A Administrao Pblica Direta

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formada pelos entes da federao e seus respectivos rgos. Os entes polticos so a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios. exceo da Unio, que dotada de soberania, todos os demais so dotados de autonomia. Ex: Prefeitura de So Paulo.

A Administrao Pblica Indireta denida como um grupo de pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, criado ou institudo a partir de lei especca, que atua paralelamente Administrao Direta na prestao de servios pblicos ou na explorao de atividades econmicas. Ex: Light. De acordo com as regras constantes do artigo 173 da Constituio Federal, o Poder Pblico s poder explorar atividade econmica a ttulo de exceo em duas situaes, conforme se observa no cabealho do referido artigo, a seguir reproduzido: Artigo 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme denidos em lei. Quatro espcies de pessoa jurdica integram a Administrao Indireta: autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e empresas pblicas. Ao lado destas, encontramos ainda entes que prestam servios pblicos por delegao sem integrar os quadros da Administrao que so: os concessionrios, os permissionrios e os autorizados. Concesso: A concesso ocorre quando a Administrao Pblica entrega a terceiros, estranhos mquina administrativa do determinado servio pblico seu desempenho, o qual ser explorado sob a scalizao do Poder Pblico. Em contrapartida, h uma remunerao, em forma de tarifa. A escolha do concessionrio (quem explora o servio) feita atravs de licitao e formalizada atravs do contrato de concesso do servio. O servio concedido continua sendo pblico e o concessionrio se obriga a mant-lo de forma adequada. Exemplo: Concessionrias de Energia Eltrica (CESP, Furnas). Permisso: A permisso do servio pblico, ao contrrio da concesso, no bilateral. Ela formalizada mediante um ato simples e unilateral do Poder Pblico. Seu atributos bsico a descricionaridade. Esses atributos distinguem a Permisso da Concesso. Ou seja, a permisso deriva de um ato da Administrao Pblica (Discricionariedade) e pode ser cassada a qualquer tempos (precariedade). O exemplo mais comum de permisso a explorao dos transportes coletivos urbanos, embora eles possam ser constitudos mediante outras formalidades. O permissionrio cobra uma tarifa dos usurios para remunerar seus servios. Autorizao Federal: H, ainda, os servios que dependem de autorizao do Poder Pblico. So realizados por particulares sob a scalizao da Administrao Pblica em carter precrio,

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sem regulamentao especca e discricionrio, tendo o autorizado menos estabilidade do que a permisso. A remunerao de tais servios feita por tarifas xadas pelo Poder Pblico. Esses servios no se beneciam das prerrogativas das atividades pblicas, s auferindo as vantagens expressamente deferidas no ato de autorizao. exemplo de Autorizao os servios de taxi.

Essas quatro pessoas atuam com o objetivo de aumentar o grau de especialidade e ecincia do servio pblico ou de atender os interesses coletivos e imperativos da segurana nacional.

O Terceiro Setor composto por sociedades paraestatais, as quais incluem as organizaes sociais e os servios sociais autnomos, alm de outras pessoas jurdicas, como os entes de cooperao e as entidades de interesse coletivo. Os entes paraestatais so pessoas jurdicas de direito privado, institudas pela vontade particular e que no integram a Administrao Indireta. Todavia, atuam paralelamente Administrao prestando relevantes servios de interesse pblico e recebendo, por isso, determinados benefcios. Ex: Greenpeace, Transparncia Brasil, Fundao Abrinq, entre outras.

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2.5 - OS PODERES E DEVERES DO ADMINISTRADOR PBLICO

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Os poderes e deveres do administrador pblico so expressos em lei, impostos pela moral administrativa e exigidos pelo interesse da coletividade. So eles: Poder e dever de agir: o poder tem para o agente pblico o signicado de dever para com a comunidade e para com os indivduos, no sentido de que quem o detm est sempre na obrigao de exercit-lo. Esse poder insuscetvel de renncia pelo seu titular. Se para o particular o poder de agir uma faculdade, para o administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente o ensejo de exercit-lo em benefcio da comunidade. A omisso da autoridade ou o silncio da administrao, quando deve agir ou manifestar-se, gera responsabilidade para o agente omisso, autorizando a absteno do ato omitido por via judicial, notadamente por mandado de segurana, se lesivo de direito lquido e certo do interessado. Dever de ecincia: o que se impe a todo agente pblico: realizar suas atribuies com presteza, perfeio e rendimento funcional. A ecincia abrange no s a produtividade de quem atua no cargo ou na funo como tambm a perfeio do trabalho e sua adequao tcnica aos ns visados pela Administrao. Os resultados obtidos so avaliados confrontando-se os desempenhos para aperfeioar o pessoal por meio de seleo e treinamento. Assim, a vericao de ecincia atinge os aspectos quantitativo e qualitativo do servio. Dever de probidade: este dever est constitucionalmente integrado na conduta do administrador pblico como elemento necessrio legitimidade de seus atos. Assim, o ato administrativo praticado com leso aos bens e interesses pblicos tambm ca sujeito invalidao pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio, por vcio de improbidade, que uma ilegitimidade como as demais que abolem a conduta do administrador pblico. Dever de prestar contas: este dever decorrncia natural da administrao como encargo de gesto de bens e interesses alheios. No caso do administrador pblico, a gesto se refere aos bens e interesses da coletividade e assume o carter de mnus pblico* , isto , de um encargo para com a comunidade. Da o dever indeclinvel de todo administrador pblico de prestar contas de sua gesto administrativa.
* A expresso signica uma funo pblica, um cargo pblico, um encargo pblico.

Os poderes administrativos nascem com a Administrao e se apresentam de acordo com as exigncias do servio pblico, o interesse da coletividade e os objetivos a que se dirigem. Esses poderes so essenciais Administrao de todas as entidades estatais na proporo e limites de suas competncias institucionais e podem ser usados isolada ou cumulativamente.

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Conhea cada um dos poderes administrativos:

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Poder Vinculado: aquele que o Direito Positivo (a lei) confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. Poder Discricionrio: o que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. Poder Hierrquico: o poder de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. Poder Disciplinar: a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao; uma supremacia especial que o Estado exerce sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer natureza. Poder Regulamentar: a faculdade de que dispem os Chefes de Executivo de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia, ainda no disciplinada por lei. Poder de Polcia: a faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado; podemos dizer que o poder de polcia o mecanismo de frenagem de que dispe a Administrao Pblica para conter os abusos do direito individual.

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2.6 - ATOS ADMINISTRATIVOS

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Conceito de Ato Administrativo Ato Administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que tem por m imediato adquirir, resguardar, transferir, modicar, extinguir e declarar direitos ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. A condio primeira para o seu surgimento que a Administrao use de sua supremacia de Poder Pblico. Visto que algumas vezes a Administrao nivela-se ao particular, o ato perde a caracterstica administrativa. A segunda que mantenha manifestao de vontade apta. E, por ltimo, que provenha de agente competente, com nalidade pblica e revestida na forma legal. Fato Administrativo toda realizao material da Administrao em cumprimento de alguma deciso administrativa, tal como a construo de uma ponte. S interessa ao Direito em razo das conseqncias jurdicas que dele possam advir.

Requisitos dos Atos Administrativos Para compor um ato administrativo, oito condies so exigidas. So elas: 1. Competncia: a condio primeira de um ato administrativo. Nenhum ato - discricionrio ou vinculado - pode ser realizado validamente sem que o agente disponha de poder legal para pratic-lo. Sendo um requisito de ordem pblica, intransfervel e improrrogvel pela vontade dos interessados, podendo ser delegada e avocada. 2. Finalidade: aquela que a lei indica explcita ou implicitamente; no cabe ao administrador escolher outra ou substituir a indicada na norma administrativa. 3. Forma: para revestimento externo do ato administrativo, a vontade da administrao exige procedimentos especiais e formal legal. Todo ato administrativo, , em princpio, formal. Compreende-se essa exigncia, pela necessidade que ele tem de ser contrastado com a lei e aferido,pela prpria Administrao ou pelo Judicirio, para vericao de sua validade. 4. Motivo: a situao de direito ou de fato que determina ou autoriza a realizao do ato administrativo. Pode vir expresso em lei como pode ser deixado ao critrio do administrador. 5. Objeto: a criao, modicao ou comprovao de situaes jurdicas concernentes a pessoas, coisas ou atividades est sujeita ao do Poder Pblico. 6. Mrito do Ato Administrativo: consubstancia na valorao dos motivos e na escolha do objeto do ato, feitas pela Administrao incumbida de sua prtica, quando autorizada a decidir sobre a convenincia, oportunidade e justia do ato a realizar. Esse aspecto pertinente apenas aos atos praticados no exerccio de competncia discricionria.

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7. Atos de Direito Privado praticados pela Administrao: em tais casos ela se nivela ao particular, abrindo mo da supremacia do poder, razo pela qual no pode alter-los, revog-los, anul-los ou rescindi-los por ato unilateral. 8. Procedimento Administrativo: a sucesso ordenada de operaes que propiciam a formao de um ato nal objetivado pela Administrao. Constituem-se de atos intermedirios, preparatrios e autnomos, mas sempre interligados, para dar contedo e forma ao ato principal.

Atributos do Ato Administrativo Os atos administrativos possuem trs caractersticas essenciais: a presuno de legitimidade, imperatividade e auto-executoriedade. Nos trs livros ao meu lado esto a explicao de cada uma dessas caractersticas. Presuno de Legitimidade: todos os atos administrativos nascem com ela, decorre do princpio da legalidade da Administrao, que informa toda a atuao governamental; autoriza a imediata execuo ou operatividade dos atos administrativos, mesmo que se alegue que tenham vcios ou defeitos que levem sua invalidade; a transferncia do nus da prova de invalidade do ato administrativo para quem o invoca. Imperatividade: o atributo do ato administrativo que impe a coercibilidade para seu cumprimento ou execuo, est presente nos atos que consubstanciam um provimento ou uma ordem administrativa (normativos, ordinatrios, punitivos), com a fora impositiva prpria do Poder Pblico; a imperatividade decorre da s existncia do ato administrativo, no dependendo da sua declarao de validade ou invalidade; assim, deve ser cumprido ou atendido enquanto no for retirado do mundo jurdico por revogao ou anulao. Auto-executoriedade: consiste na possibilidade que certos atos administrativos ensejam de imediata e direta execuo pela prpria Administrao, independentemente de ordem judicial; ao particular que se sentir ameaado ou lesado pela execuo do ato administrativo que caber pedir proteo judicial para defender seus interesses ou para haver os eventuais prejuzos que tenha injustamente suportado.

Motivao dos Atos Administrativos Pela motivao, o administrador pblico justica sua ao administrativa, indicando os fatos que ensejam o ato e os preceitos jurdicos que autorizam sua prtica. Portanto, deve apontar a causa e os elementos determinantes da prtica do ato administrativo, bem como o dispositivo legal em que se funda. A Teoria dos Motivos Determinantes funda-se na considerao de que os atos administrativos, quando tiverem sua prtica motivada, cam vinculados aos motivos expostos, para todos os efeitos jurdicos. Tais motivos que determinam e justicam a realizao do ato. Por a, conclui-se que, nos atos vinculados, a motivao obrigatria; nos discricionrios, quando facultativa, atua como elemento vinculante da Administrao aos motivos declarados, como determinantes do ato; se tais motivos so falsos ou inexistentes,

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o ato praticado nulo.

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Veja como ocorre a invalidao dos atos administrativos: Revogao a supresso de um ato administrativo legtimo e ecaz, realizada somente pela Administrao, por no mais lhe convir sua existncia. Neste caso, trata-se de um ato legal e perfeito, mas inconveniente ao interesse pblico. Funda-se no poder discricionrio de que dispe a Administrao para rever sua atividade interna e encaminh-la adequadamente realizao de seus ns especcos. A revogao opera da data em diante (sem efeito retroativo). Os efeitos que a precederam, esses permanecem xos. Desde que o administrador possa revogar a ato inconveniente, sua invalidao no obrigar o Poder Pblico a indenizar quaisquer prejuzos presentes ou futuros que a revogao eventualmente ocasione, porque a obrigao da Administrao apenas a de manter os efeitos passados do ato revogado. Anulao a declarao de invalidade de um ato administrativo ilegtimo ou ilegal, feita pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio. Desde que reconhea que praticou um ato contrrio ao direito vigente, cumpre-lhe anul-lo o quanto antes para restabelecer a legalidade administrativa. Se no o zer, poder o interessado pedir ao Judicirio que verique a ilegalidade do ato e declare sua invalidade. Os efeitos da anulao dos atos administrativos retroagem s suas origens, invalidando as conseqncias passadas, presentes e futuras do ato anulado. O ato nulo no gera direitos ou obrigaes para as partes desde ento com efeito retroativo.

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2.7 - CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

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Contrato todo acordo de vontades, rmado livremente pelas partes, para criar obrigaes e direitos recprocos. Contrato Administrativo o ajuste que a Administrao Pblica rma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao. Ele sempre consensual e, em regra, tambm formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae (em considerao pessoa). Os contratos podem ser de: Colaborao: todo aquele em que o particular se obriga a prestar ou realizar algo para a Administrao, como ocorre nos ajustes de obras, servios ou fornecimentos. Atribuio: nesse, a Administrao confere determinadas vantagens ou certos direitos ao particular, tal como o uso especial do bem pblico.

Os itens que fazem parte da elaborao de um contrato administrativo so: 1. Peculiaridades do contrato administrativo Constituem as chamadas clusulas exorbitantes, expressas formalmente ou subentendidas em todo contrato administrativo. Clusulas Exorbitantes so as que excedem o Direito Comum para consignar uma vantagem ou restrio Administrao ou ao contratado. Elas podem consignar os mais diversos benefcios, no interesse do servio pblico.

2. Alterao e resciso unilateral So inerentes Administrao, podem ser feitas ainda que no previstas expressamente em lei ou consignadas em clusula contratual. a variao do interesse pblico que autoriza a alterao do contrato e at mesmo a sua extino, nos casos extremos, em que a sua execuo se torna intil ou prejudicial comunidade, ainda que sem culpa do contratado. O direito deste restrito composio dos prejuzos que a alterao ou a resciso unilateral do ajuste lhe acarretar.

3. Equilbrio nanceiro a relao estabelecida inicialmente pelas partes entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao do objeto do ajuste; deve ser mantida durante toda a execuo do contrato.

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4. Reajustamento de preos e tarifas

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a medida convencionada entre as partes para evitar que, em razo das elevaes do mercado, da desvalorizao da moeda ou do aumento geral de salrios no perodo de execuo do contrato, venha romper-se o equilbrio nanceiro do ajuste; autorizada por lei para corrigir os efeitos ruinosos da inao.

5. Exceo de contrato no cumprido No se aplica quando a falta da Administrao, esta podendo argir a exceo em seu favor, diante da inadimplncia do particular contratado.

6. Controle do contrato um dos poderes inerentes Administrao, implcito em toda contratao pblica, dispensando clusula expressa; a interveno cabvel sempre que sobrevier retardamento ou paralisao da execuo, sendo lcito Administrao provisria ou denitivamente a execuo.

7. Aplicao das penalidades contratuais Resulta do princpio da Auto-executoriedade dos atos administrativos; decorre geralmente da inexecuo do contrato.

8. Interpretao do contrato administrativo Na interpretao preciso ter sempre em vista que as normas que regem so de Direito Pblico, suplementadas pela teoria geral dos contratos e do Direito Privado e no o contrrio. No se pode interpretar as clusulas contra a coletividade, pois a nalidade do mesmo em prol da coletividade. As clusulas equivalem a atos administrativos, gozando de presuno de legitimidade.

Os principais contratos administrativos so: Contrato de Obra Pblica: todo ajuste administrativo que tem por objeto uma construo, uma reforma ou uma ampliao de imvel destinado ao pblico ou ao servio pblico. toda realizao material a cargo da Administrao ou de seus delegados e admite duas modalidades de regime de execuo: empreitada e tarefa. Regime de execuo: o modo pelo qual, nos contratos de colaborao, se estabelecem as relaes entre as partes, tendo em vista a realizao de seu objeto pelo contratado e a respectiva contraprestao pecuniria pela Administrao.

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Empreitada: comete ao particular a execuo da obra por sua conta e risco, mediante remunerao previamente ajustada. O empreiteiro de obra pblica no goza de inteira liberdade na execuo do contrato, sujeitando-se superviso e scalizao da Administrao. Por preo global: aquela em que se ajusta a execuo por preo certo, embora reajustvel, previamente estabelecido para a totalidade da obra. O pagamento pode efetuar-se em parcelas nas datas pr-xadas ou na concluso da obra ou de cada etapa. Por preo unitrio: a em que se contrata a execuo por preo certo de unidades determinadas. Integral: ocorre quando se contrata o empreendimento em sua integralidade, compreendendo todas as etapas das obras, servios e instalaes necessrias, sob inteira responsabilidade do contratado at sua entrega ao contratante. Tarefa: aquela em que a execuo de pequenas obras ou de parte de uma obra maior ajustada por preo certo, global ou unitrio, com pagamento efetuado periodicamente, aps a vericao ou a medio pelo scal do rgo contratante. Contrato de Servio: todo ajuste administrativo que tem por objeto uma atividade prestada Administrao, para atendimento de suas necessidades ou de seus administrados. Para ns de contratao administrativa necessrio distinguir os tipos de servios: comuns, tcnicos prossionais e trabalhos artsticos. Servios comuns: so todos aqueles que no exigem habilitao especial para sua execuo. Devem ser contratados mediante prvia licitao. Servios tcnicos prossionais: so os que exigem habilitao legal para sua execuo. Eles so caracterizados pela privatividade de sua execuo por prossional habilitado e podem ser generalizados (os que no demandam de slidos conhecimentos) e especializados (exige acurados conhecimentos de quem os realiza). Trabalhos artsticos: so os que visam realizao de obras de arte. Exige a licitao, quando no lhe interessarem os atributos pessoais. Contrato de Fornecimento: o ajuste pelo qual a Administrao adquire coisas mveis necessrias realizao de suas obras ou manuteno de seus servios. Sujeita-se os mesmos princpios que disciplinam a formao e execuo dos demais contratos administrativos. Este contrato admite trs modalidades: integral: a entrega da coisa deve ser feita de uma s vez e na sua totalidade; parcelado: exaure-se com a entrega nal da quantidade contratada; contnuo: a entrega sucessiva e perene. Contrato de Concesso: o ajuste pelo qual a Administrao delega ao particular a execuo remunerada de servio ou de obra pblica ou lhe cede o uso de um bem pblico para que explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condies regulamentares e contratuais. Existem trs tipos de contrato de concesso, so eles: de servio pblico, de obra pblica e de uso de um bem pblico. Contrato de concesso de servio pblico: o que tem por objeto a transferncia da execuo de um servio do Poder Pblico ao particular, que se remunerar dos gastos com o empreendimento, a includos os ganhos normais do negcio, por meio de uma tarifa cobrada aos usurios

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(CF, art. 175; Lei 8987/95 e Lei 9074/95).

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Contrato de concesso de obra pblica: o ajuste que tem por objeto a delegao a um particular de execuo e explorao de uma obra pblica ou de interesse pblico, para uso da coletividade, mediante remunerao ao concessionrio, por tarifa ( Lei 8987/95). Contrato de concesso de uso de um bem pblico: o destinado a outorgar ao particular a faculdade de utilizar um bem da Administrao segundo a sua destinao especca, talcomo um hotel, um logradouro turstico ou uma rea de mercado pertencente ao Poder Pblico concedente. Contrato de Gerenciamento: aquele em que o contratante comete ao gerenciador a conduo de um empreendimento, reservando para si a competncia decisria nal e responsabilizando-se pelos encargos nanceiros da execuo das obras e servios projetados, com os respectivos equipamentos para sua implantao e operao. uma atividade tcnica de mediao entre o patrocinador da obra e seus executores e objetiva a realizao de uma obra de Engenharia na sua expresso global. admitida a dispensa de licitao, desde que seja prossional ou empresa de notria especializao.

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2.8 - LICITAO

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Licitao o antecedente necessrio ao contrato administrativo. Ela s ser dispensada nos casos previstos em lei. Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes, o que propicia igual oportunidade a todos os interessados e atua como fator de ecincia e moralidade nos negcios administrativos.

Princpios da Licitao: 1. Procedimento formal o que impe a vinculao da licitao s prescries legais que a regem em todos seus atos e fases. No se decreta nulidade quando no houver dano para qualquer das partes.

2. Publicidade de seus atos Abrange desde os avisos de sua abertura at o conhecimento do edital e seus anexos, o exame da documentao e das propostas pelos interessados e o fornecimento de certides de quaisquer peas, pareceres ou decises com ela relacionadas.

3. Igualdade entre os licitantes Igualdade entre os licitantes: princpio impeditivo da discriminao entre os participantes do certame*. Seu desatendimento constitui a forma mais insidiosa de desvio de poder.
* Ato pblico de certo relevo em que diferentes entidades competem ou concorrem para estabelecer uma graduao de valores.

4. Sigilo na apresentao das propostas consectrio da igualdade entre os licitantes. Constitui ilcito penal, alm da anulao do procedimento, qualquer antecipao referente s propostas.

5. Vinculao ao edital o princpio bsico; no pode a Administrao xar no edital a forma e o modo de participao, e no decorrer do procedimento afastar-se do estabelecido. 59

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6. Julgamento objetivo

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o que se baseia no critrio indicado no edital e nos termos especcos das propostas. O julgamento objetivo visa a afastar o discricionarismo na escolha das propostas.

7. Probidade administrativa dever de todo administrador pblico, includa tambm dentre os princpios especcos da licitao.

8. Adjudicao compulsria Impede que a Administrao, concludo o procedimento licitatrio, atribua seu objeto a outrem que no o legtimo vencedor.

Vamos conhecer um pouco mais sobre licitaes: 1. O que objeto de licitao? Objeto da licitao a obra, o servio, a compra, a alienao, a concesso, a permisso ou a locao que ser contratada com o particular.

2. A licitao uma obrigatoriedade? A licitao exigncia constitucional para toda a Administrao, ressalvo os casos especicados na legislao pertinente. Somente a lei pode desobrigar a Administrao, quer autorizando a dispensa de licitao, quando exigvel, quer permitindo a substituio de uma modalidade por outra.

3. Quando ocorre a dispensa de licitao? A lei diversicou os casos em que a Administrao pode ou deve deixar de realizar licitao, tornando-a dispensada aquela que a prpria lei declarou como tal ou dispensvel aquela que a Administrao pode dispensar se assim lhe convier.

4. Quando ocorre a inexigibilidade de licitao? Ocorre quando h impossibilidade jurdica de competio entre os contratantes, quer pela natureza especca do negcio, quer pelos objetivos sociais visados pela Administrao. A lei, por exemplo, considera inexigvel a licitao para aquisio de produtos que s possam ser forneci-

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dos por produtor ou vendedor exclusivo.

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A dispensa e a inexigibilidade de licitao devem ser necessariamente justicadas e o respectivo processo deve ser instrudo com elementos que demonstrem a caracterizao da situao emergencial ou calamitosa que justique a dispensa, quando for o caso. Assim como a razo da escolha do fornecedor do bem ou executante da obra ou do servio e a justicativa do preo.

Modalidades de Licitao Concorrncia a modalidade de licitao prpria para contratos de grande valor, em que se admite a participao de quaisquer interessados, cadastrados ou no, que satisfaam as condies do edital, convocados com a antecedncia prevista na lei, com ampla publicidade pelo rgo ocial e pela imprensa particular. Requisitos: universalidade, ampla publicidade, habilitao preliminar e julgamento por comisso. Admite a participao internacional de concorrentes, o consrcio de rmas e a pr-qualicao dos licitantes. Concorrncia Internacional: aquela em que se permite a participao de rmas nacionais e estrangeiras, isoladamente ou em consrcio com empresas nacionais. Tem o mesmo procedimento, apenas com sujeio s diretrizes estabelecidas pelo Banco Central e pelo Ministrio da Fazenda. Todas as propostas devem ser cotadas na mesma moeda e as garantias devem ser equivalentemente oferecidas. Consrcio de empresas: a associao de dois ou mais interessados na concorrncia, de modo que, somando tcnica, capital, trabalho e know-how, possam executar um empreendimento que, isoladamente, no teriam condies de realizar. vedada a participao da empresa ou prossional, na mesma licitao, em mais de um consrcio, ou isoladamente. Pr-qualicao: a vericao prvia de idoneidade jurdica, tcnica e nanceiras de rmas ou consrcios para participarem de determinadas e futuras concorrncias de um mesmo empreendimento.

Tomada de Preos a licitao realizada entre interessados previamente registrados, observada a necessria habilitao, convocados com a antecedncia mnima prevista em lei, por aviso publicado na imprensa ocial e em jornal particular, contendo as informaes essenciais da licitao e o local onde pode ser obtido o edital. admissvel nas contrataes de obras, servios e compras dentro dos limites de valor, estabelecidos no ato competente. Tem o mesmo procedimento da concorrncia, o que distingue a existncia da habilitao prvia dos licitantes atravs dos Registros Cadastrais - assentamentos que se fazem nas reparties administrativas que realizam licitaes, para ns de qualicao dos interessados em contratar com a Administrao, no ramo de suas atividades.

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Convite: destinada s contrataes de pequeno valor, consistindo na solicitao escrita a pelo menos trs interessados do ramo, registrados ou no, para que apresentem suas propostas no prazo mnimo de cinco dias teis. No exige publicao e dispensa a apresentao de documentos. admissvel nas contrataes de obras, servios e compras dentro dos limites de valor xados pelo ato competente. Concurso: destinada escolha de trabalho tcnico ou artstico, predominantemente de criao intelectual. Exaure-se com a classicao dos trabalhos e o pagamento dos prmios, no conferindo qualquer direito a contrato com a Administrao. Leilo: utilizado na venda de bens mveis e semoventes (animais em geral) e, em casos especiais, tambm de imveis. Poder valer-se de dois tipos de leilo: Comum: regido pela legislao federal pertinente. Administrativo: institudo para a venda de mercadorias apreendidas como contrabando, observadas as normas regulamentares da administrao interessada. No necessria qualquer habilitao prvia; o essencial que os bens sejam previamente avaliados e postos disposio dos interessados para exame.

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2.9 - SERVIOS PBLICOS

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Servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples convenincias do Estado. A classicao dos servios pblicos leva em conta a essencialidade, a adequao, a nalidade e os destinatrios do servio.

Classicaes do servio pblico: 1. Servios Pblicos: propriamente ditos, so os que a Administrao presta diretamente comunidade, por reconhecer sua essencialidade e necessidade para a sobrevivncia do grupo social e o prprio Estado. Devem ser prestados sem delegao a terceiros. 2. De utilidade pblica: so os que a Administrao, reconhecendo sua convenincia para os membros da coletividade, presta diretamente ou autoriza terceiros, nas condies regulamentadas e sob seu controle, mas por conta e risco dos prestadores, mediante remunerao dos usurios. Ex: transporte coletivo, energia eltrica, gs, telefone. 3. Prprios do Estado: so os que se relacionam intimamente com as atribuies do Poder Pblico (segurana, polcia, sade pblica) e para a execuo dos quais a Administrao usa de supremacia sobre os administrados. 4. Imprprios do Estado: so os que no afetam substancialmente as necessidades da comunidade, mas satisfazem interesses comuns de seus membros; so prestados por seus rgos ou entidades descentralizadas. 5. Administrativos: atende s necessidades internas ou prepara servios que sero prestados ao pblico. 6. Industriais: produzem renda para quem os presta, mediante remunerao da utilidade usada ou consumida (tarifa). Pode ser realizado pelo Poder Pblico ou por concessionrios, permissionrios ou autorizados. 7. Gerais: so prestados sem ter usurios determinados, para atender coletividade no seu todo, como os de polcia, iluminao pblica. So indivisveis e devem ser mantidos por imposto. A suspenso do fornecimento ilegal. 8. Individuais: tem usurios determinados e utilizao particular e mensurvel para cada destinatrio, telefone, gua. Devem ser remunerados por taxa ou tarifa.

Formas e Meios de Prestao de Servio Servio Centralizado: aquele que o Poder Pblico presta por seus prprios rgos em seu nome e sob sua exclusiva responsabilidade.

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Descentralizado: aquele que o Poder Pblico transfere sua titularidade ou, simplesmente, sua execuo por outorga ou delegao. H outorga quando o Estado cria uma entidade e a ela transfere, por lei, determinado servio pblico (ou de utilidade pblica). H delegao quando o Estado transfere, por contrato ou ato unilateral, unicamente a execuo do servio, para que seja prestado ao pblico em seu nome por sua conta e risco, nas condies regulamentares e sob controle estatal. Desconcentrado: todo aquele que a Administrao executa centralizadamente, mas o distribui entre vrios rgos da mesma entidade, para facilitar sua realizao e obteno pelos usurios. Execuo direta do servio: a realizada pelos prprios meios da pessoa responsvel pela sua prestao ao pblico. Execuo Indireta: a que o responsvel comete a terceiros para realiz-los nas condies regulamentares.

Entidades podem oferecer servios pblicos: Autarquia So entes administrativos autnomos criados por lei especca, com personalidade jurdica de Direito Pblico interno. Possuem patrimnio prprio e atribuies estatais especcas. Esto sujeitas ao controle da entidade estatal a que pertencem. No agem por delegao e sim por direito prprio e com autoridade pblica, na medida do que lhe foi outorgado. Devem executar servios prprios do Estado, em condies idnticas, com os mesmos privilgios e passveis dos mesmos controles dos atos administrativos. O patrimnio inicial formado com a transferncia de bens mveis e imveis da entidade-matriz, se incorporando ao ativo da nova pessoa jurdica, feita diretamente por lei. Os bens e rendas so considerados patrimnio pblico, mas com destinao especial e administrao prpria da entidade a que foram incorporados, para realizao dos objetivos legais e estatutrios. O Oramento idntico s estatais. Os Atos dos dirigentes equiparam-se aos atos administrativos, tm os mesmos requisitos, com atendimento especco das normas regulamentares e estatutrias, sujeitando-se aos mesmos controles. Os Contratos esto sujeitos licitao, sob pena de nulidade. O pessoal est sujeito ao regime jurdico nico da entidade-matriz.

Fundaes Pblicas So entidades de Direito Pblico, integrantes da Administrao indireta. Realizam, principalmente, atividades no lucrativas e atpicas do Poder Pblico, mas de interesse coletivo, como a educao, cultura, pesquisa, sempre merecedoras de amparo estatal. So criadas por lei especca. Os contratos devem Ter licitaes e o oramento idntico s estatais.

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Entidades Paraestatais

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So pessoas jurdicas de Direito Privado cuja criao autorizada por lei especca, com patrimnio pblico ou misto, para realizao de atividades, obras ou servios de interesse coletivo, sob norma e controle do Estado. Exercem direitos e contraem obrigaes em seu prprio nome, porm no gozam dos privilgios estatais. A Competncia para sua instituio cabe a Unio, aos Estados e Municpios. O objeto , normalmente, a execuo de uma atividade econmica empresarial, mas pode ser tambm uma atividade no econmica de interesse coletivo ou mesmo um servio pblico delegado pelo Estado. O patrimnio pode ser constitudo com recursos particulares ou contribuio pblica, ou por ambas. A Administrao varia segundo o tipo e a modalidade que a lei determinar, sendo admissvel desde a direo unipessoal at a gerncia colegiada.

Servios delegados a particulares Servios concedidos so todos aqueles que o particular executa em seu nome, por sua conta e risco, remunerados por tarifa, na forma regulamentar, mediante delegao contratual ou legal do Poder Pblico concedente.

Veja os conceitos de convnios e consrcios administrativos: Convnios Administrativos So acordos rmados por entidades pblicas de qualquer espcie, ou entre estas e organizaes particulares, para realizao de objetivos de interesse comum dos partcipes; acordo, mas no contrato; a organizao no tem forma prpria, mas sempre se faz com autorizao legislativa e recursos nanceiros para atendimento dos encargos assumidos no termo de cooperao.

Consrcios Administrativos So acordos rmados entre entidades estatais, autrquicas, fundacionais ou paraestatais, sempre de mesma espcie, para realizao de objetivos de interesse comum; o que o caracteriza que ele s feito entre entidades da mesma espcie, diferentemente do Convnio, que celebrado entre pessoas jurdicas de espcies diferentes.

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RESUMO

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1. Direito Administrativo o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas, tende a realizar concreta, direta e imediatamente os ns desejados pelo Estado. 2. A Atividade Administrativa a gesto de bens e interesses qualicados da comunidade no mbito federal, estadual ou municipal, segundo preceitos de Direito e da Moral, visando ao bem comum. 3. A Administrao Pblica composta pelos seguintes atos: atos de imprio, atos de gesto e atos de expediente. 4. Os princpios bsicos da Administrao so: 1) Princpio da Legalidade, 2) Princpio da Moralidade, 3) Princpio da Impessoalidade e Finalidade e 4) Princpio da Publicidade. 5. Por sistema administrativo ou sistema jurisdicional da Administrao entende-se o regime adotado pelo Estado para corrigir os atos administrativos ilegais ou ilegtimos praticados pelo Poder Pblico em qualquer dos seus departamentos de governo. 6. Para corrigir os atos administrativos ou remover a resistncia dos particulares s atividades pblicas, a Administrao e os administrados dispem dos mesmos meios processuais admitidos pelo Direito Comum. 7. A Administrao Pblica o conjunto de entidades e rgos incumbidos de realizar a atividade administrativa, visando satisfao das necessidades coletivas, de acordo com os ns desejados pelo Estado. 8. Os elementos que compem a Administrao Pblica so: Organizao da Administrao; Governo e Administrao; Entidades Polticas e Administrativas; rgos Pblicos e Agentes Pblicos. 9. A organizao administrativa brasileira apresentada pelos seguintes elementos: Administrao Pblica Direta; Administrao Pblica Indireta e Terceiro Setor. 10. Os poderes e deveres do administrador pblico so expressos em lei, impostos pela moral administrativa e exigidos pelo interesse da coletividade. So eles: poder e dever de agir; dever de ecincia; dever de probidade e dever de prestar contas. 11. Os poderes administrativos nascem com a Administrao e se apresentam de acordo com as exigncias do servio pblico, o interesse da coletividade e os objetivos a que se dirigem. Esses poderes so essenciais Administrao de todas as entidades estatais na proporo e limites de suas competncias institucionais e podem ser usados isolada ou cumulativamente. So eles: Poder Vinculado; Poder Discricionrio; Poder Hierrquico; Poder Disciplinar; Poder Regulamentar e Poder de Polcia. 12. Ato Administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que tem por m imediato adquirir, resguardar, transferir, modicar, extinguir e declarar direitos ou im-

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por obrigaes aos administrados ou a si prpria.

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13. Os requisitos de um ato administrativo so: Competncia, Finalidade, Forma, Motivo, Objeto, Mrito do Ato Administrativo, Atos de Direito Privado praticados pela Administrao e Procedimento Administrativo. 14. Os Atributos do Ato Administrativo so: Presuno de Legitimidade, Imperatividade e Autoexecutoriedade. 15. Contrato Administrativo o ajuste que a Administrao Pblica rma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao. Ele sempre consensual e, em regra, tambm formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae (em considerao pessoa). 16. Os contratos podem ser de: colaborao ou de atribuio. 17. Os itens que fazem parte da elaborao de um contrato administrativo so: peculiaridades do contrato administrativo; alterao e resciso unilateral; equilbrio nanceiro; reajustamento de preos e tarifas; exceo de contrato no cumprido; controle do contrato; aplicao das penalidades e interpretao do contrato administrativo. 18. Os principais contratos administrativos existentes so: Contrato de Obra Pblica, Contrato de Servio, Contrato de Fornecimento, Contrato de Concesso e Contrato de Gerenciamento. 19. Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes, o que propicia igual oportunidade a todos os interessados e atua como fator de ecincia e moralidade nos negcios administrativos. 20. Os princpios da licitao so: procedimento formal; publicidade de seus atos; igualdade entre os licitantes; sigilo na apresentao das propostas; vinculao ao edital; julgamento objetivo; probidade administrativa e adjudicao compulsria. 21. As principais modalidades de licitao so: concorrncia, tomada de preos, convite, concurso e leilo. 22. Servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples convenincias do Estado. A classicao dos servios pblicos leva em conta a essencialidade, a adequao, a nalidade e os destinatrios do servio. O servio pblico classica-se em: servios pblicos; de utilidade pblica; prprios do Estado; imprprios do Estado; administrativos; industriais; gerais e individuais. 23. As formas e meios de prestao de servio pblico so: servio centralizado; descentralizado; desconcentrado; execuo direta do servio e execuo indireta. 24. As entidades podem oferecer servios pblicos so: autarquias, fundaes pblicas, entidades paraestatais e servios delegados a particulares.

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25. Convnios Administrativos so acordos rmados por entidades pblicas de qualquer espcie ou entre estas e organizaes particulares para realizao de objetivos de interesse comum dos partcipes; acordo, mas no contrato; a organizao no tem forma prpria, mas sempre se faz com autorizao legislativa e recursos nanceiros para atendimento dos encargos assumidos no termo de cooperao. 26. Consrcios Administrativos so acordos rmados entre entidades estatais, autrquicas, fundacionais ou paraestatais, sempre de mesma espcie, para realizao de objetivos de interesse comum; o que o caracteriza que ele s e feito entre entidades da mesma espcie, diferentemente do Convnio, que celebrado entre pessoas jurdicas de espcies diferentes.

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Modulo 3

MDULO 3 DIREITO TRIBUTRIO


Neste mdulo voc vai entrar em contato com os principais conceitos sobre o Direito Tributrio. Conheceremos as mais diversas informaes sobre impostos, taxas, contribuio de melhoria, emprstimo compulsrio, contribuies sociais e muito mais. Alm disso, voc vai conhecer as etapas do processo de execuo scal, no caso de divida tributria.

3.1 Conceito de Direito Tributrio 3.2 Tributos e suas Espcies 3.3 Impostos 3.4 Taxas 3.5 Contribuio de melhoria 3.6 Emprstimo compulsrio 3.7 Contribuies sociais 3.8 Obrigao, Responsabilidade, Crdito e Processo Tributrio 3.9 Execuo Fiscal

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Modulo 3

MDULO 3 DIREITO TRIBUTRIO


3.1 - CONCEITO DE DIREITO TRIBUTRIO

Provavelmente, quando falamos em tributos alguns deles devem surgir instantaneamente em seu pensamento, como os que esto abaixo: Imposto de Renda (IR) Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Prestao de Servios (ICMS) Imposto sobre propriedade de Veculos Automotores (IPVA) Imposto sobre Propriedade Predial Territorial Urbano (IPTU)

Anal, todo mundo sabe que, no Brasil, a carga tributria muito alta e est presente em boa parte da vida dos cidados e empresas.

Exemplo Se voc possui uma casa, sabe que todo ano preciso recolher o IPTU. Quando voc vai ao supermercado fazer a compra do ms, sabe que no valor de cada produto est embutido o ICMS. E no nal do ano se voc assalariado e possui carro , sabe que uma parte do seu 13 salrio vai ser para recolher o IPVA. E, falando em salrio, no poderamos deixar de falar da porcentagem que descontada todo ms para recolher o IR.

Veja como o professor Hugo de Brito Machado, mestre e doutor em Direito Pblico no Cear, dene o Direito Tributrio. O Direito Tributrio a cincia que estuda os princpios e normas que disciplinam a ao estatal de exigir tributos, preocupando-se com as relaes jurdicas que, em decorrncia da tributao, se estabelecem entre o sco e os contribuintes. Na Idade Mdia, as pessoas entregavam o pouco que possuam ao rei em forma de impostos e nada se podia fazer, j que a vontade do rei era soberana e, acima dele, somente Deus. Hoje as coisas so um pouco diferentes. O Estado continua a cobrar os impostos, mas no para enriquecer e sim para reverter os tributos em benefcio sociedade. E nesse ponto que entra o papel do

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Direito Tributrio. Ele vai cuidar das relaes entre o sco e as pessoas sujeitas s imposies tributrias de qualquer espcie, limitando o poder de tributar e protegendo o cidado e as organizaes contra os abusos desse poder. No exerccio do poder de tributar, ao exigir dos indivduos o pagamento de tributos, o Estado revela sua soberania. Entretanto, a relao que se desenvolve entre Estado e contribuinte no relao de poder, e sim relao jurdica, devendo ser entendida como a contribuio prestada pelo indivduo em benefcio dos demais, visando ao desenvolvimento estatal. A armao de que jurdica a relao estabelecida entre sco e contribuinte justica-se, pois necessrio o respeito a normas e, tambm, a uma srie de princpios jurdicos, dentre os quais destacam-se os seguintes: Legalidade Anterioridade Igualdade Capacidade contributiva Vedao de consco

Por ser um poder, o exerccio da tributao depende da existncia de competncia. E a competncia tributria instituda e distribuda pela Constituio Federal aos entes polticos que possuem capacidade legislativa. Assim, a Constituio Federal de 1988, em seus artigos de 153 a 156, atribui a competncia tributria s pessoas polticas abaixo: Unio Estados-membros Municpios Distrito Federal

O tributo instituto jurdico especial, pois sozinho alcana os direitos fundamentais de liberdade e propriedade. O primeiro direito a liberdade atingido, pois no permitido ao contribuinte escolher se deseja ou no fazer tal pagamento. O contribuinte no tem liberdade de escolha, h imposio do tributo obrigao ex lege, ou seja, segundo a lei. J o segundo direito fundamental a propriedade alcanado, pois o pagamento do tributo causa uma diminuio patrimonial, uma vez que atinge o patrimnio do contribuinte, assim considerado em seu aspecto material.

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Princpios Constitucionais Tributrios O Direito Tributrio possui sete princpios constitucionais. So eles:

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Princpio da legalidade: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei (princpio da universalidade da legislao). E mais: vedado s pessoas polticas criar ou aumentar tributo sem lei que o estabelea deve ser lei da pessoa poltica competente. Em razo deste princpio, exige-se que s a lei reduza tributos, altere os prazos, parcelamento, obrigao acessria. Enm, tudo que for importante em matria tributria deve ser previsto por lei. Princpio da anterioridade: a lei que cria ou aumenta tributo, ao entrar em vigor, ca com sua eccia suspensa at o incio do prximo exerccio nanceiro, quando incidir e produzir todos os seus efeitos no mundo jurdico. Este princpio e o da segurana jurdica evitam surpresas ao contribuinte. Princpio da isonomia: a lei, em princpio, no deve dar tratamento desigual a contribuintes que se encontram em situao equivalente. Princpio da irretroatividade: a lei tributria s vale em relao a fatos ocorridos depois do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado. Ou seja, se a lei iniciou sua vigncia no dia 1 de janeiro de 2004, no poder atingir fatos geradores ocorridos antes dessa data. Princpio da capacidade contributiva: faz parte do princpio da isonomia e consiste em tratar os desiguais de modo desigual. O tributo deve ser cobrado de acordo com as possibilidades de cada um. Princpio da vedao do consco: o tributo deve ser razovel, no podendo ser to oneroso que chegue a representar um verdadeiro consco. O tributo dever ter um equilbrio. Princpio da uniformidade geogrca: o tributo da Unio deve ser igual em todo territrio nacional, sem distino entre os Estados. Por exemplo: o Imposto de Renda.

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3.2 - TRIBUTOS E SUAS ESPCIES

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Tributo a relao jurdica que se estabelece entre o sco e o contribuinte, tendo por base a lei, em moeda igualitria e decorrente de um fato lcito qualquer. O problema que h doutrinadores que criticam o Cdigo Tributrio Nacional por tal denio, j que no funo da lei denir, conceituar, doutrinar. Para eles, quem deve fazer doutrina so os estudiosos e no o legislador. Hugo de Brito Machado, mestre e doutor em Direito Pblico no Cear, arma a necessidade de a lei estabelecer conceitos em razo de controvrsias, assim como legalmente determinado o conceito de tributo. Entretanto, ele considera a denio do artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional de boa qualidade. Ainda, de acordo com o entendimento do jurista, havendo um conceito legal de tributo, torna-se incabvel qualquer outro conceito proposto pela doutrina, a qual dever apenas examinar seus elementos. Artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional - Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

Dvidas freqentes:

1. O que quer dizer Tributo toda a prestao? Objeto da obrigao tributria o ato de prestar, ou seja, realizar o pagamento.

2. O que pecuniria? Pecnia signica dinheiro. Ento tributo uma prestao em dinheiro, como regra.

3. O que quer dizer compulsria? Compulsria que dizer obrigatria. A obrigatoriedade trao primordial do tributo. No existe uma facultatividade. Por exemplo, ningum pode deixar de pagar seu Imposto de Renda.

4. O que signica a expresso em moeda ou cujo valor se possa exprimir? Em regra o tributo deve ser pago em dinheiro-moeda corrente no pas. Existe a possibilidade de ser pago, segundo o artigo 162 do Cdigo Tributrio Nacional, em moeda corrente, cheque ou vale postal. Nosso direito desconhece tributo in natura e tributo in labore.

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5. O que signica a expresso que no constitui sano de ato ilcito?

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O tributo se distingue da penalidade exatamente porque esta tem como hiptese de incidncia um ato ilcito, enquanto a hiptese de incidncia de tributo sempre algo lcito.

6. O que quer dizer instituda em lei? o princpio da Legalidade. O elemento traduz um princpio essencial do sistema democrtico: o da anterioridade da lei tributria. Para que o tributo seja exigido legitimamente, se torna necessrio que a lei o estabelea com antecedncia ao fato que d motivo cobrana exercida pelo Estado. Vale dizer: sem lei, no h tributo. O princpio acha-se traduzido em nossa constituio nenhum tributo ser exigido sem que a lei o estabelea. O artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional reitera o princpio da legalidade.

7. O que signica a expresso cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada? Cumpre Fazenda Pblica lanar o tributo, submetida ao que determina a lei e sem arbitrariedade por parte do sco. A atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional, conforme estabelece o pargrafo nico do artigo 142 do Cdigo Tributrio Nacional. Diz respeito aos atos do servidor ou funcionrio, a inidoneidade ou falsidade na expedio de peas scais, bem como de atestados de execuo de servios. nisto que implica a responsabilidade funcional do respectivo servidor, e se o zer errado ca obrigado a restituir valores irregularmente recebidos, devidamente atualizados, sem prejuzo ainda de eventuais combinaes penais e civis.

Concluso Tributo uma obrigao decorrente de lei, em moeda, que no se constitui em sano por ato ilcito e que tem por sujeito ativo (credor), normalmente, uma pessoa poltica e por sujeito passivo (devedor) qualquer pessoa (apontada na lei da entidade tributante), cobrada mediante atividade administrativa vinculada. No obstante ter como funo principal a arrecadao de recursos nanceiros para o Estado, o tributo funciona tambm para interferir no domnio econmico, a m de gerar estabilidade. Assim, dito que o tributo tem funo hbrida. A primeira denominada funo scal, enquanto a segunda tem a denominao de funo extrascal. O tributo tambm tem funo parascal, quando seu objetivo a arrecadao de recursos para o custeio de atividades que, em princpio, no integram funes prprias do Estado, mas este as desenvolve por meio de entidades especcas.

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Espcies de Tributos

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A Constituio Federal, em seu artigo 145, incisos I a III, classicou o gnero tributo em trs espcies, que so: impostos, taxas e contribuies de melhoria, desenhando a norma-padro de incidncia de cada uma destas guras jurdicas e discriminando competncias para que as pessoas polticas viessem a institu-las sempre por meio de lei. Idntica classicao retirada do texto no artigo 5 do Cdigo Tributrio Nacional. No obstante, o Supremo Tribunal Federal entende que, na realidade, cinco so as espcies tributrias: impostos, taxas, contribuies de melhoria e tambm contribuies sociais e emprstimos compulsrios.

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3.3 - IMPOSTOS

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Os impostos so previstos como a primeira modalidade de tributo na Constituio Federal. De acordo com o artigo 16 do Cdigo Tributrio Nacional, imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especca relativa ao contribuinte. Temos como exemplo a venda de mercadorias regida pelo Direito Comercial e que gera Imposto sobre Operaes Mercantis, conhecido como ICMS Os impostos so os tributos mais importantes, do ponto de vista econmico, pois se destinam arrecadao de fundos para consecuo dos ns do Estado.

Competncia dos impostos A competncia para a instituio de impostos divide-se em federal, estadual e municipal, de acordo com a Constituio Federal em seus artigos 153, 155 e 156. A Unio tem competncia para instituir os impostos federais; os Estados, os impostos estaduais; e os Municpios instituem impostos municipais. Por sua vez, o Distrito Federal tem dupla competncia: institui impostos estaduais e municipais, dependendo da matria que esteja regulando. Esta competncia dplice, tambm denominada competncia impositiva dobrada, decorre de expressa previso, nos artigos 155 e 147, ambos da Constituio Federal. Isto ocorre pois a competncia impositiva distrital a somatria das competncias impositivas dos Estados e Municpios.

Impostos Federais Como voc j sabe, a Unio responsvel pelos impostos federais, de acordo com o artigo 153 da Constituio Federal. Imposto sobre Importao (II) De competncia da Unio, este imposto permeia as relaes do pas com o exterior. Como instrumento de poltica econmica, ele atua na proteo da indstria brasileira para que ela concorra em condies de igualdade ou vantagem diante a entrada de produtos estrangeiros em territrio nacional. Sua alquota pode ser especca (modo de medir o produto) ou ad valorem (valor do bem). A base de clculo ser expressa na unidade de medida adotada pela lei tributria, quando se tratar de alquota especca. O contribuinte deste imposto o importador ou quem a ele a lei equiparar.

Imposto sobre a Exportao (IE) Compete a Unio cobrar o imposto sobre a exportao. Como instrumento de poltica econ-

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mica, ele disciplina os efeitos monetrios decorrentes da variao de preos no exterior e atua na proteo do mercado brasileiro diante da sada de produtos nacionais ou nacionalizados. A alquota pode ser especca ou ad valorem. Sua base de clculo ser expressa na unidade de medida adotada pela lei, caso seja alquota especca. Caso seja ad valorem, a base de clculo ser expressa no preo normal do produto. O contribuinte deste imposto o exportador ou quem a ele a lei equiparar.

Imposto sobre a Rrenda e Proventos (IR) De competncia da Unio, o Imposto de Renda e proventos de qualquer natureza tm funo scal, consistindo na principal fonte de receita tributria do Pas. Trata-se de um instrumento de redistribuio de riquezas, mediante concesso dos chamados incentivos scais, desempenhando funo extrascal. Trata-se da aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica de renda, em que a alquota para as pessoas fsicas xada entre 15% e 25% e para as pessoas jurdicas de 30%, exceto alguns casos especiais. A base de clculo o montante real, arbitrado ou presumido da renda ou dos proventos tributveis. O contribuinte o titular da disponibilidade econmica ou jurdica da renda ou de proventos e o possuidor, a qualquer ttulo, dos bens produtores de renda ou dos bens tributveis.

Imposto de Produtos Industrializados (IPI) De competncia da Unio, o IPI tem funo scal e, por ser um imposto seletivo de acordo com a essencialidade do produto, desempenha tambm funo extrascal. De acordo com o Cdigo Tributrio Nacional, considera-se produto industrializado aquele submetido a qualquer operao que lhe modique a natureza ou a nalidade ou que seja aperfeioado para consumo. As alquotas so estabelecidas para cada classe de produtos, podendo variar de 0 at mais de 300%. A base de clculo diferente para produtos importados e nacionais. O contribuinte o importador ou o industrial ou quem a eles a lei equiparar. O comerciante de produtos sujeitos ao imposto e o arrematante de produtos apreendidos ou abandonados levados a leilo.

Imposto sobre Operaes Financeiras (IOF) De competncia da Unio, o IOF tem funo extrascal, permitindo ao Governo a conduo de polticas restritivas sobre os mercados de crdito, cmbio, seguros e de ttulos de valores mobilirios. As alquotas so diferenciadas por tipo de operao e podem ser alteradas pelo Executivo, podendo ser cobradas no mesmo exerccio que foram institudas. A base de clculo tambm diferente para cada tipo de operao. O contribuinte qualquer uma das partes na operao tributada, conforme dispuser a lei.

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Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural (ITR)

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De competncia da Unio, o ITR tem funo extrascal, servindo como instrumento de poltica agrria, onerando mais os latifundirios improdutivos e permitindo um melhor aproveitamento e ocupao de terra. As alquotas so progressivas, aumentando em funo do tamanho da propriedade e medida que diminui a proporo entre rea utilizada e rea total, variando de 0.03% at 20%. A base de clculo o valor fundirio do imvel, ou seja, o valor da terra nua, sem incluir qualquer benfeitoria. O contribuinte o proprietrio do imvel, o titular de seu domnio til, ou o seu possuidor a qualquer ttulo.

Imposto sobre Grandes Fortunas (IGF) O imposto sobre grandes fortunas um dos raros tributos em que a Constituio exige lei complementar para sua instituio. Existem discusses sobre ser necessria a lei complementar prpria instituio do imposto ou ser exigida a lei complementar apenas para delinear o perl do tributo, podendo ser ele criado e alterado por lei ordinria, contanto os termos da lei complementar. Predomina na doutrina a posio de que necessria a lei complementar tanto para a criao como para alterao e para estabelecer a disciplina de todos os elementos do imposto. Argumenta-se que, para traar as linhas gerais desse tributo, estabelecendo seu fato gerador, base de clculo e contribuintes, basta a exigir a lei complementar prevista no art. 146, III, a. Como este imposto nunca foi criado, no existe, portanto, jurisprudncia a seu respeito.

Impostos Estaduais Os Estados so responsveis pelos impostos abaixo, de acordo com o artigo 155 da Constituio Federal. Imposto sobre Transmisso Causa Mortis e Doaes (ITCMD) De competncia dos Estados e do Distrito Federal (DF), o ITCMD tem funo scal e uma importante fonte de recursos. As alquotas mximas de impostos sobre heranas e doaes so xadas pelo Senado Federal. Salvo esta limitao, prevalece a liberdade dos Estados e DF de estabelecer tais alquotas. A base de clculo xada pela lei da entidade competente para instituir o tributo. O contribuinte o herdeiro ou legatrio e o doador ou donatrio.

Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Prestaes de Servios de Transporte Interestadual ou Intermunicipal e Comunicao (ICMS) De competncia dos Estados, o ICMS tem funo scal e incide sobre operaes relativas circulao de mercadorias e prestaes de servios. As alquotas variam em operaes interestaduais e efetuadas dentro de um nico Estado. O contribuinte qualquer pessoa, fsica ou jurdica

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que realize operao de circulao de mercadorias ou prestao de servios.

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Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores (IPVA) De competncia dos Estados e Distrito Federal, o IPVA tem funo scal. A alquota xa em valor determinado referente ao ano de fabricao do automotor. A base de clculo o valor do veculo e o contribuinte o proprietrio do mesmo.

Impostos Municipais Os Municpios so responsveis pelos impostos abaixo, de acordo com os artigos 147 e 156 da Constituio Federal. Imposto sobre Propriedade Predial e Territorial Urbano (IPTU) De competncia dos Municpios, o IPTU tem funo scal, visando obteno de recursos. As alquotas so xadas pelos municpios e a base de clculo pelo valor venal do imvel. O contribuinte o proprietrio do imvel, o titular de seu domnio til ou o seu possuidor a qualquer ttulo.

Imposto sobre a Transmisso Inter Vivos de Bens Imveis e direitos a ele relativos (ITBI) De competncia dos municpios, o ITBI tem funo scal. Suas alquotas so xadas pelo municpio mediante lei ordinria. A base de clculo o valor venal dos bens ou direitos transmitidos. O contribuinte qualquer uma das partes na operao tributria, conforme dispuser a lei.

Imposto sobre Servios de qualquer natureza (ISS) De competncia dos Municpios, o ISS tem funo scal. Trata-se da prestao de servios de qualquer natureza, de carter prossional prestados por empresa ou por prossional autnomo. As alquotas so estabelecidas pelos prprios Municpios, obedecendo a valores mximos xados pela Unio. A base de clculo o preo do servio prestado. O contribuinte o trabalhador autnomo ou a pessoa jurdica que prestou o servio.

Classicao dos impostos Os impostos classicam-se em quatro tipos que determinam sua exigibilidade. So eles: pessoais, reais, diretos e indiretos. Alguns impostos so aplicados, considerando as condies prprias de cada pessoa. Eles so chamados de impostos pessoais, pois guardam diferenas tributrias em funo das caractersticas de cada 79

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contribuinte. Como exemplo, temos o Imposto de Renda e Proventos (IR) de pessoa fsica, que verica questes de cunho pessoal do contribuinte para consumar a cobrana. Como, por exemplo, o nmero de dependentes, renda auferida no exerccio etc. No caso destas famlias, o valor pago ao IR , provavelmente, diferente para cada uma, pois so ntidas as diferenas entre elas. Porm, existem impostos que incidem igualmente para todas as pessoas. Estes no levam em conta as condies pessoais e, sim, aspectos objetivos do contribuinte. Estes so os impostos reais. Como exemplo temos o Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU), que incide sobre o contribuinte desde que este possua imvel. Impostos diretos so aqueles que renem no sujeito passivo as condies de contribuinte de fato e de direito. Saliente-se que contribuinte de fato aquele sobre quem recai o nus do imposto, enquanto que contribuinte de direito responsabiliza-se pelo cumprimento de todas as obrigaes tributrias previstas na legislao. exemplo de imposto direto o Imposto Sobre Servios (ISS) de autnomos, os quais praticam o fato imponvel e so os prprios obrigados a saldar o dbito. Impostos indiretos so aqueles suportados pelo contribuinte de fato. Tais impostos surgem na relao jurdico-tributria estabelecida entre Estado e sujeito passivo que, neste caso, o contribuinte de direito. Este paga o tributo correspondente e, posteriormente, se ressarci ao cobrar de terceiro (contribuinte de fato), por meio da incluso do imposto no preo de um produto. Assim, aquele que paga o imposto e mantm a relao pessoal e direta com o Estado denomina-se contribuinte de direito. O terceiro, estranho relao jurdico-tributria embora vinculado ao fato gerador , denominado de contribuinte de fato, porque de fato foi ele quem suportou o nus do imposto. o fenmeno econmico da transladao ou repercusso dos tributos. Como exemplo temos o Imposto sobre Operaes Mercantis (ICMS) no qual o consumidor nal paga pelo produto, que inclui o valor do bem e o valor do tributo (incidente sobre o produto). O consumidor nal no o atingido diretamente, porm ele o contribuinte de fato e no o contribuinte de direito.

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3.4 - TAXAS

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Taxa uma modalidade prevista na Constituio Federal, denida como tributo que tem por hiptese de incidncia a atuao estatal diretamente referida ao contribuinte consistente em um servio especco e divisvel ou em um ato de polcia. Isto signica que o fato gerador no um comportamento do contribuinte ou uma situao jurdica em que este se encontre e, sim, uma atuao estatal. Assim, somente a prestao de um servio pblico ou a prtica de ato de polcia so hipteses de incidncia deste tributo.

Taxa de Servio Taxas de servio a modalidade de taxa que tem por hiptese de incidncia um servio pblico especco e divisvel prestado ao contribuinte ou colocado sua disposio. Segundo o jurista Celso Antonio Bandeira de Mello, servio pblico a prestao de utilidade material usufruvel individualmente sob o regime de Direito Pblico. No h consenso na doutrina ou jurisprudncia que classique os servios pblicos. Em linhas gerais, os autores procuram distinguir servios estatais como, por exemplo, segurana pblica e servios judiciais, de outros servios que, embora pblicos, podem ser prestados por entidades privadas, mediante delegao. Estes so designados servios de utilidade pblica, como o fornecimento de energia eltrica. Os servios podem ser gerais (uti universi), ou seja, no possuem usurios especcos e so remunerados por meio de tributos como, por exemplo, os servios de limpeza urbana e iluminao pblica; ou individuais (uti singuli), ou seja, os que possuem de antemo usurios determinados, como o servio telefnico e fornecimento de gua, que so remunerados por taxa ou tarifa.

Para que o servio pblico possa servir como fato gerador da taxa, este deve ser: especco e divisvel; prestado ao contribuinte ou posto sua disposio; utilizado, efetiva ou potencialmente, pelo contribuinte.

Taxa de polcia Taxa de polcia a espcie de tributo que tem por hiptese de incidncia um ato de polcia de efeitos concretos, ou seja, um ato que se refere diretamente ao contribuinte e que envolve o exerccio do chamado poder de polcia. Poder de polcia a faculdade que o Estado tem, observados os limites constitucionais, de baixar

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regras de nvel constitucional legal ou infralegal para disciplinar o exerccio dos direitos liberdade e propriedade das pessoas, compatibilizando-os com o bem comum. O Cdigo Tributrio Nacional, em seu artigo 78, enumera casos considerados exerccio do poder de polcia reportando-se ao interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. O Poder de Polcia tem por instrumento de efetivao o ato administrativo. Por sua vez, quanto manifestao, o Poder de Polcia classica-se em: atos normativos, atos concretos e atos scalizadores. Atos normativos so atos gerais, abstratos e impessoais prprios da atividade da polcia administrativa. Constituem-se exemplos de atos normativos os regulamentos, as portarias que disciplinam ou vedam a prtica de determinada atividade. Atos concretos so aqueles revestidos de carter especco da administrao pblica. Constituem-se exemplos de atos concretos a apreenso de mercadoria deteriorada venda, interdio de atividade no licenciada, connamento de louco, etc. Atos de scalizao so aqueles de natureza preventiva a ao malca coletividade dos administrados. Constituem-se exemplos de atos de scalizao a scalizao de restaurantes e de obras.

Base de clculo e alquota No artigo 145, 2, da Constituio Federal, verica-se que as taxas no podem ter base de clculo prpria de impostos. Devemos entender que as taxas no se destinam a angariar fundos e sim para fazer frente aos gastos experimentados na prestao de um servio pblico ou no exerccio do poder de polcia. O Supremo Tribunal Federal (STF) editou a Smula 595 , segundo a qual inconstitucional a taxa municipal de conservao de estradas de rodagem cuja base de clculo seja idntica do imposto territorial rural. Na maioria das vezes, esta modalidade de tributo estabelecida em quantias prexadas. Entretanto, h possibilidade de o legislador preferir indicar uma base de clculo e uma alquota. Tambm possvel que a determinao do valor da taxa seja feita em funo de outros elementos como, por exemplo, a rea do imvel que foi beneciado pelo servio pblico. Smula um mecanismo pelo qual os juzes cam obrigados a seguir o entendimento adotado pelo STF ou pelos tribunais superiores sobre temas que j tenham jurisprudncia consolidada. O objetivo reduzir o nmero de processos na cpula do Judicirio.

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Competncia para instituir e cobrar taxas

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A competncia para instituir e cobrar taxas da pessoa jurdica de Direito Pblico competente para a realizao da atividade vinculada ao fato gerador. De acordo com o artigo 80 do Cdigo Tributrio Nacional, a entidade estatal competente para o desempenho da atividade tambm competente para instituir e cobrar a taxa correspondente. A cobrana de taxa ca a critrio do ente tributante. No h impedimento prtica de um ato de polcia gratuito como, por exemplo, o servio de vacinao. No inciso IV do artigo 206 da Constituio Federal, temos que o servio pblico que necessariamente deve ser gratuito o ensino, quando prestado em estabelecimento ocial de ensino. Caso o Poder Pblico resolva cobrar os servios e os atos de polcia, deve faz-lo por meio de taxa, mas sempre obedecendo ao regime jurdico tributrio, que so princpios que protegem o contribuinte contra excessos fazendrios como, por exemplos, legalidade, igualdade, reserva de competncia e anterioridade.

Tarifa A tarifa o preo pblico pago pela utilizao de servios facultativos (e no compulsrios) que a Administrao Pblica ou seus delegados colocam disposio da populao. A diferena entre taxa e tarifa determinada pela sua obrigatoriedade (compulsoriedade), a teor do disposto na Smula n 545 do Supremo Tribunal Federal: Preos de servios pblicos e taxas no se confundem, porque estas, diferentemente daqueles, so compulsrias e tm sua cobrana condicionada prvia autorizao oramentria, em relao lei que as instituiu. O preo cabvel quando se est diante de coisa em comrcio. Como exemplos temos o pedgio e a tarifa de energia eltrica.

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3.5 - CONTRIBUIO DE MELHORIA

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A Contribuio de Melhoria um tributo previsto no artigo 145 da Constituio Federal, tem por hiptese de incidncia uma atuao estatal indiretamente referida ao contribuinte. A atuao estatal indiretamente referida, uma vez que se faz necessrio que o contribuinte experimente uma valorizao imobiliria que decorra de obra pblica. Assim, seria diretamente referida ao contribuinte caso a simples existncia de obra pblica permitisse a cobrana do tributo. A contribuio de melhoria tem como fato gerador a valorizao do imvel do contribuinte em decorrncia de obra pblica. Ocorrendo isso, os benecirios diretos devem entregar contraprestao em razo da valorizao. Assim, o tributo busca evitar o enriquecimento sem causa dos benecirios e estes arcam com seu custo, total ou parcial, observando-se os limites para cobrana, previstos no artigo 81 do Cdigo Tributrio Nacional. Por sua vez, obra pblica a edicao, a ampliao, a reforma total ou parcial de um bem imvel pertencente ou incorporado ao patrimnio pblico. Assim, a ttulo de xao, deve-se lembrar da necessidade de valorizao imobiliria decorrente de obra pblica, sendo que a ltima deu causa primeira. O entendimento corrente, apesar de algumas manifestaes em sentido contrrio na doutrina, no sentido de que este tributo s pode ser cobrado depois que a obra pblica estiver concluda, quando s ento se perceber a valorizao do imvel.

Competncia para instituir e cobrar contribuio de melhoria Tem competncia para instituir e cobrar contribuio de melhoria pessoa poltica (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) responsvel pela obra pblica que trouxe ocasionou a valorizao imobiliria.

Base de clculo e alquota A base de clculo possvel da contribuio de melhoria o quantum da valorizao experimentada pelo imvel, valorizao esta decorrente da obra pblica. Por sua vez, a alquota ser um percentual desse quantum. importante lembrar que a contribuio de melhoria s pode ser cobrada uma vez para cada obra pblica que valorize o imvel. Esta trata-se tambm de tributo social, pois visa devolver sociedade uma parte do enriquecimento experimentado pelo contribuinte, j que o dono do imvel valorizado por uma obra pblica, custeada pela sociedade, prestar sua retribuio com o pagamento desta modalidade tributria.

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3.6 - EMPRSTIMO COMPULSRIO

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O Emprstimo Compulsrio considerado como um verdadeiro tributo, alguns defendem de forma minoritria sua natureza contratual. Sua denio se aplica ao artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional. De acordo com o artigo 148 da Constituio Federal, o emprstimo compulsrio se aplica em duas situaes: Primeira: para atender s despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, guerra externa ou sua iminncia. Segunda: em investimento de carter urgente e de relevante interesse nacional.

Competncia A instituio do emprstimo compulsrio de competncia exclusiva da Unio.

Aplicao de Recursos Aplicao dos recursos: vincula-se despesa que fundamentou sua instituio (calamidade pblica, guerra, investimento). Trata-se de um tributo restituvel. Aps a entrega pelo contribuinte, deixa de existir. S pode ser criado mediante lei complementar. Deve ser devolvida pela Unio a mesma coisa emprestada, ou seja, se for dinheiro, devolve-se em dinheiro.

Restituio A restituio do emprstimo compulsrio sempre dever ser feita em moeda corrente. O Supremo Tribunal Federal j declarou inconstitucional a pretenso de devolver o valor correspondente ao tributo em quotas do Fundo Nacional de Desenvolvimento (ou quaisquer outros ttulos), armando que a restituio deve operar-se na mesma espcie que recolhido o emprstimo compulsrio.

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Veja as diferenas entre emprstimo compulsrio e imposto extraordinrio.

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3.7 - CONTRIBUIES SOCIAIS

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Contribuies Sociais ou Especiais so a espcie de tributo cuja cobrana autorizada pela Constituio Federal, quando necessria a interveno do Estado no domnio econmico e de interesse das categorias prossionais ou econmicas, como instrumento de atuao em suas reas e que no se subordinam s normas legais relativas ao oramento. Podem ter carter parascal ou extrascal, dependendo da sua natureza jurdica. Como exemplo de contribuies parascais, temos as contribuies para a seguridade social, e como exemplo de contribuio extrascal temos a CIDE (Contribuio de Interveno no Domnio Econmico), relativa comercializao de combustveis.

Funo As contribuies sociais ou especiais ostentam a ntida funo parascal. Destinam-se a suprir de recursos nanceiros entidades do Poder Pblico, com atribuies especcas, desvinculadas do Tesouro Nacional, no sentido de que dispem de oramento prprio.

Espcies Podem ser de interveno no domnio econmico, de interesses de categorias prossionais ou econmicas e de seguridade social.

Competncia Nos termos do artigo 149 da Constituio Federal, compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais.

Contribuintes Depende do exame da hiptese de incidncia de cada uma delas, especicamente consideradas. Nos termos do artigo 195, incisos I a III da Constituio Federal, podem ser contribuintes os empregadores, os trabalhadores e os administradores de concursos de prognsticos.

Alquotas

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So de 10%, calculados sobre o lucro no exerccio, e de 2%, relativamente ao Cons.

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Base de clculo Para pessoas jurdicas o valor do resultado do exerccio, antes da proviso para o IR e o faturamento das empresas.

Lanamento por homologao, podendo ser efetuado de ofcio.

3.8 - OBRIGAO, RESPONSABILIDADE, CRDITO E PROCESSO TRIBU-

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TRIO

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Obrigao tributria A relao tributria surge da ocorrncia de um fato previsto em uma norma como capaz de produzir esse efeito. A lei descreve um fato e atribui a este o efeito de criar uma relao entre algum e o Estado. Ocorrido o fato, nasce a relao tributria, que compreende o dever de algum (sujeito passivo) e o direito do Estado (sujeito ativo). Suas fontes so a lei e o fato gerador. A obrigao tributria principal tem por objeto, o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria.

Responsabilidade Tributria a obrigao legal assumida pelo sujeito passivo da relao jurdico-tributria, no diretamente beneciado pelo ato praticado perante o sco, de pagar o tributo ou a penalidade pecuniria. Denomina-se responsvel o sujeito passivo da obrigao tributria que, sem revestir a condio de contribuinte, ou seja, sem ter relao pessoal e direta com o fato gerador respectivo, tem seu vnculo com a obrigao decorrente de dispositivo expresso em lei. A lei pode, ao atribuir a algum a responsabilidade tributria, liberar o contribuinte, mas pode tambm atribuir apenas supletiva, isto , sem liberar o contribuinte. Isso pode ser total, como pode ser apenas parcial. O objetivo do legislador, ao instituir a responsabilidade tributria, foi de assegurar Fazenda Pblica o efetivo recebimento dos crditos devidos, em situaes que o contribuinte se torna pouco acessvel cobrana, ou o tributo no puder ser normalmente pago. O responsvel pode assumir essa condio perante o sco por substituio ou por transferncia, sendo que a espcie de responsabilidade deve ser estabelecida pelo legislador ao editar a norma jurdica tributria aplicvel ao fato gerador.

Crdito Tributrio de direito subjetivo do Estado exigir do contribuinte o pagamento do tributo devido, derivado da relao jurdico-tributria, que nasce com a ocorrncia do fato gerador, na data ou no prazo determinado em lei. O crdito tributrio decorre da obrigao tributria e tem a mesma natureza desta. resultante da conjugao da lei, do fato gerador e do lanamento; as circunstncias que modicam o crdito tributrio, sua extenso efeitos, garantias ou privilgios a ele atribudos, ou que excluem sua exigibilidade, no afetam a obrigao tributria que lhe deu origem.

Processo Tributrio

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O processo administrativo tributrio consiste no conjunto de atos administrativos (procedimentos) destinados aplicao das normas materiais de Direito Tributrio relao jurdica entre o sco e o sujeito passivo da obrigao tributria.

3.9 - EXECUO FISCAL

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Abaixo voc encontra uma seqncia de como se d o processo de execuo scal realizado no caso de dvida tributria.

1. Concurso de preferncia Se ocorrer concurso de preferncias, deve ser obedecida a seguinte ordem: I - Unio e suas autarquias; II - Estados, DF e suas autarquias; III - Municpios No entanto, a constitucionalidade dessa matria duvidosa, pois o artigo 19, inciso III, da Constituio Federal, veda que estes entes pblicos estabeleam preferncias entre si.

2. Petio inicial A petio inicial deve vir acompanhada pela Certido da Dvida ativa, que tem presuno de liquidez e certeza. A execuo abrange o devedor e o responsvel tributrio, sem que haja necessidade do nome deste gurar na Certido de Dvida Ativa.

3. Citao A citao feita, em princpio, pelo Correio com A.R. (Aviso de Recebimento), podendo tambm ser feita pelo ocial de justia, se a Fazenda assim requerer (LEF, art. 8).

4. Se a citao se efetivar Se a citao se efetivar o devedor ter cinco dias para fazer o pagamento ou garantir a execuo. Garantir a execuo signica oferecer bens para serem penhorados, ou ana bancria, ou depsito em dinheiro (LEF, art. 9). Se o devedor zer o pagamento, extingue-se a execuo. Se garantir a execuo, ter o prazo de 30 dias para apresentar embargos. Se no pagar nem garantir, lhe sero penhorados tantos bens quantos bastem para cobrir a dvida.

5. Se a citao no se efetivar, mas forem encontrados bens

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Se a citao no se efetivar mas forem encontrados bens, procede-se o arresto dos mesmos, que nada mais que a apreenso preventiva de bens no litigiosos do devedor para servir de garantia de pagamento da dvida (LEF, art. 7, III).

6. Se a citao no se efetivar e no forem encontrados bens Se o devedor no for encontrado e tambm no forem encontrados bens, suspende-se o processo (LEF, art. 40).

7. Embargos do devedor Isso quer dizer que o devedor tem o prazo de 30 dias, na execuo scal, para oferecer embargos, a partir da intimao da penhora ou da data do depsito em dinheiro, como garantia ou da juntada da ana bancria. Podem basear-se, entre outros motivos arrolados na lei, na nulidade do ttulo, na ilegitimidade de parte, na prova de pagamento j realizado etc. Os embargos so autuados em separado.

RESUMO

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1. Direito Tributrio a cincia que estuda os princpios e normas que disciplinam a ao estatal de exigir tributos, preocupando-se com as relaes jurdicas que se estabelecem entre o sco e os contribuintes. 2. A competncia tributria instituda e distribuda pela Constituio Federal aos entes polticos que possuem capacidade legislativa, que so: a Unio, Estados-membros, Municpios e Distrito Federal. 3. O Direito Tributrio possui sete princpios constitucionais, que so: Princpio da Legalidade, Princpio da Anterioridade, Princpio da Isonomia, Princpio da Irretroatividade, Princpio da Capacidade Contributiva, Princpio da Vedao do Consco, Princpio da Uniformidade Geogrca. 4. Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. 5. Alm de arrecadar recursos nanceiros para o Estado, o tributo funciona tambm para interferir no domnio econmico, a m de gerar estabilidade. Assim, dito que o tributo tem funo hbrida. A primeira denominada funo scal, enquanto a segunda denominada funo extrascal. O tributo tambm tem funo parascal quando seu objetivo a arrecadao de recursos para o custeio de atividades que, em princpio, no integram funes prprias do Estado, mas este as desenvolve por meio de entidades especcas. 6. A Constituio Federal classicou o gnero tributo em trs espcies, que so: impostos, taxas e contribuies de melhoria. Porm, o Supremo Tribunal Federal estabelece cinco espcies tributrias: impostos, taxas, contribuies de melhoria e tambm contribuies sociais e emprstimos compulsrios. 7. Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especca relativa ao contribuinte. 8. A competncia para instituir impostos divide-se em federal, estadual e municipal. A Unio tem competncia para instituir os impostos federais; os Estados, os impostos estaduais; e os Municpios, os impostos municipais. Por sua vez, o Distrito Federal tem competncia dplice: institui impostos estaduais e municipais, dependendo da matria que esteja regulando. 9. So Impostos Federais: Imposto sobre Importao (II); Imposto sobre a Exportao (IE); Imposto sobre a Renda e Proventos (IR); Imposto de Produtos Industrializados (IPI); Imposto sobre Operaes Financeiras (IOF); Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural (ITR); Imposto sobre Grandes Fortunas (IGF). 10. So Impostos Estaduais: Imposto sobre Transmisso Causa Mortis e Doaes (ITCMD); Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Prestao de Servios de Transporte Interestadual ou Intermunicipal e Comunicao (ICMS); Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores (IPVA). 11. So Impostos Municipais: Imposto sobre a Propriedade Predial Territorial Urbano (IPTU); Im-

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posto sobre Transmisso Inter Vivos (ITBI); Imposto Sobre Servios (ISS).

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12. Os impostos classicam-se em quatro tipos que determinam sua exigibilidade. So eles: pessoais, reais, diretos e indiretos. 13. Taxa um tributo que tem por hiptese de incidncia a atuao estatal diretamente referida ao contribuinte consistente em um servio especco e divisvel ou em um ato de polcia. 14. Taxas de servio a modalidade que tem por hiptese de incidncia um servio pblico especco e divisvel prestado ao contribuinte ou colocado sua disposio. Por sua vez, os servios pblicos classicam-se em Gerais, Especcos, Divisveis e Fruveis. 15. Taxa de polcia o tributo que tem por hiptese de incidncia um ato de polcia de efeitos concretos, ou seja, um ato que se refere diretamente ao contribuinte e que envolve o exerccio do chamado poder de polcia. 16. A tarifa o preo pblico pago pela utilizao de servios facultativos (e no compulsrios) que a Administrao Pblica ou seus delegados colocam disposio da populao. 17. A Contribuio de Melhoria tem por hiptese de incidncia uma atuao estatal indiretamente referida ao contribuinte. 18. Emprstimo Compulsrio se aplica em duas situaes: para atender s despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, guerra externa ou sua iminncia; e em investimento de carter urgente e de relevante interesse nacional. 19. Contribuies Sociais ou Especiais so o tributo cuja cobrana autorizada pela Constituio Federal, quando necessria a interveno do Estado no domnio econmico e de interesse das categorias prossionais ou econmicas, como instrumento de atuao em suas reas e que no se subordinam s normas legais relativas ao oramento. 20. Obrigao tributria a relao tributria que surge da ocorrncia de um fato previsto em uma norma como capaz de produzir esse efeito. A lei descreve um fato e atribui a este o efeito de criar uma relao entre algum e o Estado. Ocorrido o fato, nasce a relao tributria, que compreende o dever de algum (sujeito passivo) e o direito do Estado (sujeito ativo). A obrigao tributria principal tem por objeto, o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. 21. Responsabilidade Tributria a obrigao legal assumida pelo sujeito passivo da relao jurdico-tributria, no diretamente beneciado pelo ato praticado perante o sco, de pagar o tributo ou a penalidade pecuniria. Denomina-se responsvel o sujeito passivo da obrigao tributria que, sem revestir a condio de contribuinte, ou seja, sem ter relao pessoal e direta com o fato gerador respectivo, tem seu vnculo com a obrigao decorrente de dispositivo expresso em lei. 22. Crdito Tributrio o direito subjetivo do Estado exigir do contribuinte o pagamento do tributo devido, derivado da relao jurdico-tributria, que nasce com a ocorrncia do fato gerador, na data ou no prazo determinado em lei. O crdito tributrio decorre da obrigao tributria e tem a mesma natureza desta. 23. Processo Tributrio consiste no conjunto de atos administrativos (procedimentos) destinados

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aplicao das normas materiais de Direito Tributrio relao jurdica entre o sco e o sujeito passivo da obrigao tributria. 24. Na execuo scal, a Fazenda ingressa em juzo para a cobrana forada do crdito tributrio. A competncia para processar e julgar a execuo da dvida ativa exclui a de qualquer outro juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao, da insolvncia ou do inventrio. Assim, o crdito scal tem preferncia sobre qualquer outro, ainda que este tenha garantia real.

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MDULO 4 DIREITO COMERCIAL


No quarto mdulo, voc vai encontrar as principais informaes sobre o Direito Comercial. Este mdulo bem objetivo e visa, principalmente, nortear as aes de comerciantes e empresrios para que estes cumpram os procedimentos estabelecidos pelo Novo Cdigo Civil, mantendo, assim, seus empreendimentos de acordo com a lei e protegidos pelos institutos estabelecidos pelo Direito Comercial.

4.1 Histria do Direito Comercial no Brasil 4.2 Atos de comrcio 4.3 O registro de comrcio ou registro de empresa 4.4 Comerciante e empresrio 4.5 Obrigaes comuns a todos os empresrios 4.6 Sociedade comercial e empresa 4.7 Tipos de sociedades empresariais

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MDULO 4 DIREITO COMERCIAL


4.1 - HISTRIA DO DIREITO COMERCIAL NO BRASIL

O Direito Comercial um conjunto de regras que disciplinam a natureza e as relaes derivadas das atividades consideradas mercantis e industriais, assim como os direitos e obrigaes das pessoas que prossionalmente as exercem, ou seja, os comerciantes e os empresrios. Acompanhe, na linha do tempo abaixo, a histria do Direito Comercial no Brasil, que comeou em 1808 com a vinda da famlia real portuguesa Bahia, fugindo de Napoleo Bonaparte.

1808 28 de janeiro: os portos so abertos para o comrcio direto com o estrangeiro. 1 de abril: fbricas e manufaturas se estabelecem livremente no pas, dando nascimento indstria brasileira. 23 de agosto: fundado no Rio de Janeiro a Real Junta de Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao, o primeiro Tribunal de Comrcio do Pas. 12 de outubro: fundao do Banco do Brasil, como banco de emisso e banco comercial.

1850 25 de junho: entra em vigor o Cdigo Comercial, tendo como modelo o Cdigo francs de 1807, o Cdigo espanhol de 1829, o Cdigo portugus de 1833 e o Cdigo holands de 1838.

1890 Dene-se a caracterizao da falncia do comerciante pela impontualidade no pagamento de suas dvidas e a criao do instituto da Concordata Preventiva.

1908 Surge a Lei Cambial, sendo a primeira no mundo a adotar a Teoria da Letra de Cmbio como ttulo formal e autnomo em relao ao contrato originrio.

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1919 Introduo das sociedades por cotas de responsabilidade limitada.

1930 So regulados os warrants (conhecimentos de transportes) por terra, gua ou ar, com caractersticas de serem ttulos negociveis, representando as mercadorias transportadas.

1933 criada a Lei da Usura (juros excessivos), que limitava os juros nos contratos taxa mxima de 12% ao ano.

1936 Surge a duplicata mercantil, muito importante para o Direito Comercial no Brasil.

1945 editada uma nova Lei de Falncias e o Cdigo de Propriedade Industrial.

1960 So editadas as leis: Bancria; de Mercado e Capitais; de Registros do Comrcio; em matria de Letras de Cmbio, Notas Promissrias e Cheque; das Sociedades Annimas; de Proteo do Consumidor; e outras.

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4.2 - ATOS DE COMRCIO

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O objetivo fundamental do comrcio promover o intercmbio entre o produtor e o consumidor por meio de uma operao lucrativa. Os atos de comrcio podem ser denidos como uma intermediao na circulao de bens (servios e mercadorias), com a nalidade de obteno de lucro. Os atos de comrcio podem ser classicados em trs reas, segundo o jurista Jos Xavier Carvalho de Mendona, um dos maiores especialista em Direito Comercial brasileiro. 1. Atos de comrcio por natureza ou prossionais: so aqueles em que h intermediao, com o m de lucro. 2. Atos de comrcio por dependncia ou conexo: so aqueles em que no h intermediao, mas o comerciante os pratica em virtude de sua prosso. 3. Atos de comrcio por fora ou autoridade de lei: so aqueles em que a prpria lei quem declara sua natureza de ato de comrcio, independentemente de ser praticado ou no por comerciante.

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4.3 - O REGISTRO DE COMRCIO OU O REGISTRO DE EMPRESA

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O registro de comrcio um registro geral ao qual se submetem todos os comerciantes, qualquer que seja a atividade exercida. O objetivo assegurar a publicidade dos atos e fatos que digam respeito ao exerccio da atividade do comerciante, sejam atos constitutivos, dos que se renem em sociedade, ou dos demais atos de sua gesto, que possam ser fundamentais para proteger o interesse de terceiros e o crdito pblico. Por sua vez, o registro de empresa composto de um rgo central que orienta a atuao de outros dois rgos de operao. O registro de empresa composto pelo Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis, que orienta a atuao do Departamento Nacional do Registro do Comrcio e das Juntas Comerciais.

Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis: este o rgo central do registro de empresa, ligado ao Ministrio da Indstria, Comrcio e Turismo. Ele possui em sua composio o Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC), autarquia federal de regime especial, e as Juntas Comerciais. Departamento Nacional do Registro do Comrcio: trata-se de autarquia federal de regime especial, conforme dito, e tem como funes principais, nos termos do artigo 4 da Lei de Registro de Empresa: Superviso e coordenao, no plano tcnico, dos rgos de registro. Funciona tambm como segunda instncia administrativa. Expedio de normas e diretrizes gerais relativas ao registro. Soluo de dvidas e controvrsias oriundas do registro. Juntas Comerciais: so rgos de execuo do registro das empresas mercantis. Em sntese, pode ser considerada como o local em que os registros so efetivamente realizados. No plano tcnico, subordinam-se ao Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC). Administrativamente, subordinam-se aos Estados a que pertencem, uma vez que recebem verbas e servidores do Estado a que se vinculam. Empresa: pode ser denida como o conjunto de fatores de produo que, sob a direo de

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uma pessoa ou grupo de pessoas (empresrios), so organizados em vista da produo de bens e servios para o mercado. So fatores de produo: o capital e o trabalho. Aplicado na empresa, o capital pode ser transformado em prdios, terrenos, mquinas, instalaes, ferramentas, mveis, utenslios, veculos etc. O trabalho corresponde atividade do ser humano dedicada empresa. Visando alcanar os objetivos da empresa, a aplicao destes fatores de produo requer uma atividade intelectual de organizao, a m de que possam, da melhor forma possvel, ser ecazes e ecientes, evitando-se os desperdcios na aplicao das disponibilidades nanceiras ou de recursos humanos. Apesar da atividade empresarial objetivar lucro, ela corre o risco de sofrer prejuzo. A organizao dos fatores de produo tarefa do empresrio, que ca responsvel pela direo da empresa ou a escolha daqueles que a dirigiro em seu lugar.

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4.4 - COMERCIANTE E EMPRESRIO

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Comerciantes e empresrios so considerados agentes econmicos fundamentais, pois geram empregos e tributos, alm da produo e circulao de bens essenciais sociedade, e por isso que a legislao comercial traz uma srie de vantagens para eles. Todos os institutos oferecidos aos comerciantes para proteo, sejam eles pessoas fsicas e jurdicas, tais como a falncia, a concordata, a possibilidade de produo de provas em seu favor por meio de livros comerciais regularmente escriturados, entre outros, so instrumentos do que se denomina regime jurdico de Direito Comercial.

Existem duas teorias que denem todos aqueles que se amoldam ao conceito de comerciante. So elas: Teoria dos Atos de Comrcio Adotada pelo Cdigo Comercial de 1850, ainda vigente, e regulamentada pelo Decreto n 737/1850, j revogado, leva em conta a atividade desenvolvida, exigindo a prtica de atos de comrcio como critrio identicador do comerciante. Atualmente, apesar deste Decreto j ter sido revogado, ele utilizado como parmetro para a identicao da pessoa como comerciante e sua conseqente sujeio Lei de Falncias.

Teoria da Empresa A m de proteger determinadas empresas que no se enquadram nos atos de comrcio e, conseqentemente, enquadr-las aos benefcios do regime jurdico de Direito Comercial, passou-se a fazer amplas interpretaes das regras existentes. Assim, empresas antes no sujeitas ao processo falimentar, menos prejudicial que a insolvncia civil, passaram a ser objeto de falncia. A Teoria da Empresa foi desenvolvida para corrigir falhas da teoria dos atos de comrcio. Para identicar o empresrio, desconsidera-se a espcie de atividade praticada (atos de comrcio ou no) e se passa a considerar a estrutura organizacional, relevncia social e a atividade econmica organizada, a m de colocar em circulao mercadorias e servios. Essa teoria, adotada pelo novo Cdigo Civil, acaba com a dicotomia comerciante/no-comerciante determinada pela teoria dos atos do comrcio. Com exceo da Lei de Falncias, a teoria da empresa j vigora no Brasil. O nico efeito da teoria dos atos do comrcio ainda efetivo o poder de sujeio ou no de determinadas empresas ao regime falimentar comercial.

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Exemplos Exemplo 1 A Lei de Locao diferenciava o locatrio comerciante do no comerciante. Hoje esta distino inexiste, sendo o locatrio residencial ou no-residencial, nos termos da Lei n 8.245/91. Exemplo 2 O Cdigo de Defesa do Consumidor determina que aquele que oferece produtos ou servios est servindo ao consumidor, seja este comerciante ou no.

Conceito de Comerciante Comerciante todo aquele que pratica algum ato de comrcio, incluindo-se, por determinao legal, as atividades de construo, ou aquelas empresas que se organizam sob a forma de sociedade annima. O comerciante pode ser pessoa fsica, aquele que exerce individualmente os atos de comrcio, ou ainda pessoa jurdica, hiptese em que surge a gura da sociedade comercial.

Critrios Identicadores de Comerciante Contrapem-se, de acordo com a doutrina, dois critrios para a identicao de comerciante:

Critrio Real De acordo com o critrio real, para a identicao de comerciante e, conseqentemente, a adoo do regime jurdico de direito comercial aos atos por este praticado, considera-se a atividade efetiva e realmente exercida, independentemente de sua regularidade, ou seja, da inscrio no rgo do Registro da Empresa.

Critrio Formal O critrio formal admite como comerciantes somente aqueles registrados em rgos pblicos. Deste modo, permite-se a diferenciao do comerciante regular daqueles que possuem atuao irregular. A doutrina clssica aponta diferena conceitual entre comerciante de fato e comerciante irregular. Para ela, o comerciante de fato no possui sequer seus atos constitutivos formalizados, ou seja, escritos. Por sua vez, considerado comerciante irregular aquele que possui contrato escrito, todavia no levado a registro no rgo competente.

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Devemos destacar que no existem distines prticas quanto s conseqncias do regime jurdico a ser aplicado entre comerciantes de fato e irregular. Assim, tanto o comerciante irregular quanto o de fato no podero requerer a falncia de seus devedores. Para que o comerciante exera regularmente seu comrcio, deve arquivar seus atos constitutivos, aps a devida elaborao, com observncia dos critrios legais, no rgo ocial de registro das empresas, denominado Junta Comercial.

Impedimentos para o exerccio do comrcio A rigor, qualquer um pode ser comerciante, porm, a lei impe alguns impedimentos a determinadas pessoas. So elas: O falido, enquanto no reabilitado, no pode exercer atividade comercial, de acordo com os termos da Lei de Falncias (artigo 2, inciso IV do Cdigo Comercial). O agente pblico no pode exercer atividade comercial de forma direta. Nada impede, porm, que ele participe de sociedade, como scio cotista, acionista ou comanditrio, desde que no ocupe cargo de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio. Cumpre registrar que, na expresso agente pblico, enquadram-se todos aqueles que se ligam administrao pblica e encontram-se proibidos de comerciar, nos termos do Cdigo Comercial, como, por exemplo, os membros de poder, os ociais militares, entre outros. Os incapazes, na forma da lei civil. Aqui, cabe distinguir que proibio no se confunde com falta de capacidade para exercer a atividade comercial. As pessoas proibidas de comerciar possuem capacidade plena para a prtica dos atos de comrcio. No entanto, a ordem jurdica vigente decidiu por vedar-lhes o seu exerccio.

Exemplo O menor que se estabelece com economia prpria adquire capacidade para o exerccio do comrcio, nos termos da lei. Diverge a doutrina apenas quanto idade mnima para que o menor seja considerado capaz de comerciar. Majoritariamente, tem-se que a idade mnima para que o menor exera tal direito de 16 anos.

Conceito de Empresrio De acordo com o Novo Cdigo Civil, em seu artigo 966, empresrio todo aquele que exerce prossionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. O Novo Cdigo Civil exclui ainda, do conceito de empresrio, o prossional liberal, o artista e outros que exeram atividade predominantemente intelectual, ainda que tenham o concurso de auxiliares ou colaboradores.

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Porm, excepcionalmente, os admite como empresrios caso seja adotada uma estrutura empresarial, organizando fora de trabalho alheia que constitua elemento da empresa. Por exemplo: um mdico que contrata outros mdicos, enfermeiras, secretria, formando assim uma clnica com estrutura empresarial, e no um singelo consultrio, ser caracterizado como empresrio.

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4.5 - OBRIGAES COMUNS A TODOS OS EMPRESRIOS

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Para que a atividade comercial se mantenha regular, algumas obrigaes so impostas aos empresrios. So trs as obrigaes principais: Arquivar atos constitutivos da empresa na Junta Comercial Escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios, alm dos facultativos que porventura faam a opo de utilizar. Levantar balano patrimonial periodicamente, entendendo-se como obrigatrio o levantamento, no mnimo, anual.

Arquivar atos constitutivos da empresa na Junta Comercial Os atos constitutivos que devem ser arquivados na Junta Comercial so: 1. Registro de empresa O ordenamento dos atos do registro de empresa, previsto nas disposies da Lei do Registro Pblico das Empresas Mercantis (Lei n 8.934/94), muito simples e compreende trs atos: Matrcula: refere-se aos agentes auxiliares do comrcio. Assim, so matriculados nas Juntas Comerciais os leiloeiros, tradutores pblicos, administradores de armazns-gerais e trapicheiros (responsveis por armazns gerais de menor porte destinados importao e exportao), entre outros. A matrcula uma condio para que possam exercer tais atividades. Arquivamento: o ato pelo qual os comerciantes fazem o seu registro nas Juntas Comerciais. Diz respeito ao comerciante individual e sociedade comercial. Compreende atos de constituio, alterao e dissoluo das sociedades. O contrato e o estatuto social so arquivados na Junta Comercial. O artigo 35, inciso VI, da Lei n 8.934/94 dispe que no sero arquivadas alteraes contratuais ou estatutrias por deliberao majoritria do capital social quando houver clusula restritiva. Para se excluir um scio minoritrio nesta hiptese, deve-se tentar a via judicial, j que a Junta Comercial est proibida de arquivar alteraes contratuais quando houver clusula restritiva. Autenticao: refere-se aos instrumentos de escriturao, ou seja, aos livros comerciais. A autenticao condio de regularidade dos referidos documentos. Assim, um livro comercial deve ser levado Junta Comercial para autenticao, e neste ato ter todos os requisitos que devem ser observados na escriturao.

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2. Inatividade da empresa mercantil considerada inativa a rma individual ou a sociedade comercial que, durante dez anos consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual ou no comunicar Junta Comercial que se encontra em atividade. Se uma empresa for considerada inativa pela Junta Comercial, ter seu registro cancelado. com o registro na Junta Comercial que o nome empresarial passa a gozar de proteo jurdica. O nome comercial consiste na rma ou denominao com a qual o comerciante se apresenta, em suas relaes comerciais. O comerciante que no cumprir a primeira obrigao (arquivar atos constitutivos na Junta Comercial) ser considerado comerciante irregular ou de fato. O arquivamento no pressuposto para se desenvolver a atividade comercial, mas sem o preenchimento deste requisito sua atividade ser considerada irregular e, conseqentemente, sofrer sanes, alm de restries quanto aos benefcios que o regime jurdico de direito comercial lhe proporciona.

3. Sanes impostas ao comerciante irregular ou de fato Artigo 9. inciso III, da Lei de Falncias: o comerciante credor que no comprova sua regularidade no tem legitimidade ativa para requerer a falncia de outro comerciante, embora possa habilitar o seu crdito. Pode, contudo, ter sua falncia decretada a pedido dos seus credores, assim como pedir autofalncia. Artigo 140, inciso I, da Lei de Falncias: o comerciante irregular ou de fato no pode requerer concordata, exceto quando o seu passivo quirografrio no exceder a cem salrios mnimos. Artigo 379 do Cdigo de Processo Civil: os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes. O comerciante que no escritura regularmente seus livros, alm de os livros irregulares fazerem prova contra ele, no pode se valer da eccia probatria em seu favor. Tambm no pode propor ao de vericao de contas, para com base em seus livros, requerer a falncia de outro comerciante. Com efeito, esta previso importante pois o pedido de falncia com base na impontualidade (artigo 1, Lei de Falncias) exige o protesto do ttulo. Mas nem sempre o crdito est legitimado por ttulos, podendo, neste caso, haver a vericao de contas para apurao do crdito. Artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias: considera-se crime falimentar a inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou confusa.

Escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios Os livros comerciais podem ser obrigatrios e facultativos.

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Obrigatrios Por livros obrigatrios entendem-se aqueles cuja escriturao deve ser inexoravelmente observada pelos comerciantes. Subdividem-se em comuns e especiais: Comuns: a escriturao imposta a todos os comerciantes, sem qualquer distino, sendo que sua ausncia implica sano. A nossa legislao prev apenas uma espcie, o Dirio (artigo 5 do Decreto- lei 486/69); Especiais: a escriturao imposta a uma determinada categoria de comerciante, a exemplo do livro de Registro de Duplicatas, que exigido somente de quem emite duplicatas.

Facultativos Os livros facultativos tm por objetivo auxiliar o comerciante no desenvolvimento de suas atividades econmicas. Exemplo: livro-caixa, livro-razo etc. A ausncia desses livros no gera qualquer sano, todavia, se for realizada a opo de escritur-los, deve a escriturao ser feita nos moldes da Lei n 9.934/94. Para que a escriturao mercantil seja regular e produza os efeitos jurdicos determinados pela lei, devem-se observar alguns requisitos intrnsecos e extrnsecos: Intrnsecos: dizem respeito ao modo como devem ser escriturados os livros comerciais. O Decreto-lei n 486/69, em seu artigo 2, dene a forma de acordo com a cincia da Contabilidade. Assim, no podem conter rasuras, emendas e deve-se observar a cronologia. Extrnsecos: dizem respeito segurana que deve ser dada escriturao mercantil, ou seja, o cumprimento de suas formalidades essenciais (artigo 5 do Decreto-lei n 486/69). Os livros devem conter termo de abertura, termo de encerramento e estar autenticados pela Junta Comercial.

Levantar balano patrimonial Em regra, a periodicidade para a elaborao das demonstraes contbeis anual. Porm, temos duas excees a considerar: as sociedades annimas que estabeleam em seu estatuto a distribuio de dividendos semestrais e as instituies nanceiras. O perodo para elaborao do balano e demais demonstrativos nesses casos semestral. O balano objetiva demonstrar o ativo, o passivo, o circulante das empresas e rmas individuais, dentre outros dados.

As conseqncias decorrentes do descumprimento variam: Sano penal, em face do artigo 186, inciso VII, da Lei de Falncias, constitui crime falimentar

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no apresentar o balano rubrica judicial em 60 dias da data do encerramento. Cumpre observar, no entanto, que, para a jurisprudncia majoritria, a falta de balano caracteriza crime apenas se a escriturao estiver irregular, no constituindo crime autnomo a infrao exclusivamente prevista no inciso VII do referido artigo. Diculdade de acesso a crdito bancrio ou a outros servios prestados pelos bancos; Impedimento de participar de licitao promovida pelo Poder Pblico (artigo 31, inciso I, da Lei n 8.666/93); Impedimento de pedir concordata preventiva (artigo 159, 1, inciso IV, da Lei de Falncias).

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4.6 - SOCIEDADE COMERCIAL E EMPRESA

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Conceito de Sociedade Comercial Conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida prossionalmente pelo empresrio, por meio de um estabelecimento empresarial.

Formao das Sociedades Comerciais A doutrina aponta como requisitos para a formao das sociedades comerciais dois elementos de suma importncia. Que so: 1. A pluralidade de scios elemento fundamental de toda sociedade no campo comercial, exceto em sede de sociedades annimas, que permitem dois modos de sociedade comercial unipessoal. 2. Pelo instituto da affectio societatis entende-se a necessidade de os scios manifestarem de modo concreto a inteno de constituir sociedade comercial.

Nomenclatura das Sociedades Comerciais No s a responsabilidade dos scios, mas tambm a nomenclatura da sociedade se modica de acordo com o tipo societrio utilizado em sua constituio. Assim, as sociedades podem se utilizar dos nomes rma (ou razo social) e denominao. Firma a utilizao do nome de um ou alguns dos scios componentes da pessoa jurdica, seguida, em determinados casos, da expresso companhia, por extenso ou abreviada. Denominao o nome empresarial utilizado para caracterizao da pessoa jurdica, em que se permite a utilizao de elementos fantasia diversos ou nomes dos scios.

Incio da Personalizao das Sociedades A sociedade comercial adquire personalidade jurdica com o arquivamento de seus atos constitutivos na Junta Comercial. Logo, conclui-se que a sociedade regular tem personalidade jurdica e a sociedade irregular no, embora a lei lhe conra capacidade processual ativa e passiva. Entretanto, embora uma sociedade irregular tenha titularidade processual, ou seja, poder gurar no plo ativo ou no plo passivo de aes judiciais, ela no poder gurar no plo ativo de um pedido de falncia, nem poder pedir sua concordata, exceto quando o seu passivo quirografrio for inferior a cem 110

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salrios mnimos. Existe uma posio doutrinria que entende que a sociedade comercial pode adquirir personalidade jurdica antes de regularizar seus atos na Junta Comercial. Essa posio, no entanto, minoritria, visto que seria difcil a separao patrimonial entre a sociedade e os scios se no houvesse registro na Junta Comercial.

Extino da Personalidade Jurdica A sociedade comercial deixa de ter personalidade jurdica quando atravessa um processo denominado dissoluo, cuja origem pode ser consensual, legal, judicial, ou mesmo administrativa, compreendendo trs atos. Dissoluo: o ato formal que desconstitui a sociedade, que poder ser judicial ou extrajudicial, dependendo da natureza do ato dissolutrio. Liquidao: compreende a realizao do ativo e o pagamento do passivo, ou seja, durante a fase de liquidao os bens da sociedade so alienados e, com o produto dessa alienao, os credores sero pagos. Partilha: corresponde ao momento em que os scios participam do acervo social, ou seja, vendidos todos os bens e pagos todos os credores, os bens que restarem sero partilhados entre os scios.

Durante esse processo, a sociedade comercial ainda ter personalidade jurdica, tendo em vista possuir negcios pendentes a serem terminados. No processo de liquidao, a sociedade comercial dever agregar ao seu nome comercial a expresso em liquidao e, alm disso, dever ser nomeado um liquidante, que ser responsvel pela liquidao da sociedade. A sociedade comercial em liquidao dever cumprir todos os negcios pendentes. No poder, entretanto, fazer novos contratos, visto que, se o zesse, com efeito, estaria em plena atividade comercial.

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4.7 - TIPOS DE SOCIEDADES EMPRESARIAIS

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O novo Cdigo Civil, em seu artigo 981, traz o conceito de sociedade em sentido amplo, no se vinculado neste caso somente ao aspecto empresarial: celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. No h nem proibio nem exclusividade quanto ao tipo de pessoas, podendo compor a sociedade na condio de scios tanto pessoas fsicas, quanto pessoas jurdicas.

Sociedade empresria A empresa pode ser explorada por pessoa fsica (empresrio individual) ou pessoa jurdica (sociedade empresria legalmente registrada). A sociedade empresria constituda de scios, para explorar atividades de empresa, constituda na sua grande maioria no Brasil como sociedade limitada ou sociedade annima (companhia).

Conhea dois tipos de sociedades e suas caractersticas: Sociedade por aes ou companhia A sociedade annima possui legislao especial (Lei n 6.404/76) que regula sua constituio, funcionamento e expressa, detalhadamente, as caractersticas deste tipo societrio. O Cdigo Civil dene que na sociedade annima (companhia), o capital divide-se em aes, obrigando cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. De acordo com o pargrafo nico do artigo 982 do Cdigo Civil, as sociedades annimas, independentemente do seu objeto, sero sempre consideradas sociedades empresrias. Portanto, em nenhuma hiptese poder ser constituda uma sociedade simples (no empresria) na modalidade de companhia ou S/A.

Sociedade cooperativa A sociedade cooperativa tambm possui legislao especial (Lei n 5.764/71). Nela celebram o contrato de sociedade cooperativa as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, sem objetivo de lucro. Portanto, as cooperativas so sociedades de pessoas, com forma e natureza jurdica prprias, de natureza civil, no sujeitas a falncia, constitudas para prestar servios aos associados, distinguindo-se das

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demais sociedades e possuindo caractersticas peculiares. As sociedades cooperativas podero adotar por objeto qualquer gnero de servio, operao ou atividade. Entretanto, independentemente de seu objeto, sero sempre consideradas sociedades simples. Assim, pelo pargrafo nico do artigo 982, jamais uma cooperativa poder ser considerada uma sociedade empresria.

Tipos societrios As modalidades de constituio de sociedades empresrias so juridicamente estabelecidas pelo Cdigo Civil, devendo, na sua constituio, atender ao disposto nos artigos 1.039 a 1.092, que estabelecem cinco tipos societrios: 1. Sociedade em Nome Coletivo, especicada nos artigos 1.039 a 1.044 2. Sociedade em Comandita Simples, especicada nos artigos 1.045 a 1.051 3. Sociedade Limitada, especicada nos artigos 1.052 a 1.087 4. Sociedade Annima, especicada nos artigos 1.088 e 1.089 5. Sociedade em Comandita por Aes, especicada nos artigos 1.090 a 1.092

Utilizando qualquer uma das modalidades abaixo, o empreendedor pode constituir uma pessoa jurdica, o que se d aps o registro ou arquivamento dos atos constitutivos no rgo competente, ou seja, na Junta Comercial. 1. Sociedade em Nome Coletivo 2. Sociedade em Comandita Simples 3. Sociedade Limitada 4. Sociedade Annima 5. Sociedade em Comandita por Aes

Os tipos societrios citados so efetivamente aqueles que dispem os empreendedores para constituir suas sociedades empresrias. No est inserida neste conjunto a sociedade cooperativa, por no se tratar de um tipo societrio convencional, que pode ser escolhido para a explorao de uma atividade empresarial na acepo da palavra, por meio de uma pessoa jurdica. Esta trata-se de uma atividade regida por legislao especca. Tambm no consta no conjunto das modalidades de sociedade empresria a sociedade em conta de participao (SCP). Embora leve o nome de sociedade, na verdade no se trata de uma sociedade empre-

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sria nem de uma pessoa jurdica, pois uma sociedade no personicada, a exemplo da sociedade em comum, das quais falaremos mais adiante. Quanto sociedade simples, esta possui normas prprias (arts. 997 a 1.038). Entretanto, embora no sendo uma sociedade empresria, por no explorar atividade tpica de empresrio, pode, segundo o artigo 983, constituir-se de conformidade com os tipos citados para sociedades empresrias. No que pese a autorizao legislativa, contudo, dos cinco regimes jurdicos apresentados, dois no podero ser utilizados pela sociedade simples em virtude de excees previstas no prprio cdigo. Assim, reforando o que j comentamos em tpico anterior, de acordo com o pargrafo nico do artigo 982 do cdigo, a exemplo do exposto 1 do artigo 2 da Lei n 6.606/76, as sociedades annimas, includas a as sociedades em comandita por aes, independentemente do seu objeto, sero sempre consideradas sociedades empresrias. Portanto, em nenhuma hiptese poder ser constituda uma sociedade simples (no empresria) na modalidade de companhia ou S/A. De acordo com advogado Dilson Frana Lange, especializado em Direito Tributrio, no existe, no Brasil, nenhuma sociedade mercantil que no possa se adequar aos dois tipos societrios clssicos: sociedade por quotas de responsabilidade limitada e sociedade annima. O empresrio nacional est bem consciente disto, tanto que, no total de 3.872.498 sociedades mercantis criadas desde 1985 at 2001 no Brasil, 3.850.850, representando 99,44%, so de responsabilidade limitada e 17.795, representando 0,46%, so sociedades annimas, perfazendo um total de 99,90% do universo brasileiro das sociedades mercantis. Os 0,10% faltantes representam a criao de 3.853 empresas, que podem ser dos seguintes tipos societrios: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita por aes, sociedade de capital e indstria e sociedade em conta de participao, sendo que estas ltimas duas so utilizadas quase que exclusivamente em fraudes a direitos trabalhistas e fraudes contra a economia popular, respectivamente.

Sociedade que explora atividade rural A atividade rural at ento sempre esteve vinculada ao direito civil e ao direito agrrio (Estatuto da Terra - Lei n 4.504/64). Com a vigncia do Novo Cdigo Civil, cou permitido que este tipo de atividade funcione sob a forma de sociedade empresria, podendo ser constituda de conformidade com um dos cinco tipos societrios. Assim, pelo artigo 984, a sociedade que tem por objeto a atividade prpria de empresrio rural e seja constituda ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Depois de inscrita, car equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria.

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RESUMO

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1. Direito Comercial um conjunto de regras que disciplinam a natureza e as relaes derivadas das atividades consideradas mercantis e industriais, assim como os direitos e obrigaes das pessoas que prossionalmente as exercem, ou seja, os comerciantes e os empresrios. 2. O objetivo fundamental do comrcio promover o intercmbio entre o produtor e o consumidor por meio de uma operao lucrativa. 3. Os atos de comrcio podem ser classicados em trs reas: atos de comrcio por natureza ou prossionais; atos de comrcio por dependncia ou conexo; atos de comrcio por fora ou autoridade de lei. 4. O registro de comrcio um registro geral ao qual se submetem todos os comerciantes. O objetivo assegurar a publicidade dos atos e fatos que digam respeito ao exerccio da atividade do comerciante, sejam atos constitutivos ou dos demais atos de sua gesto que possam ser fundamentais para proteger o interesse de terceiros e o crdito pblico. 5. O registro de empresa composto de um rgo central que orienta a atuao de outros dois rgos de operao. 6. O registro de empresa composto pelo Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis, que orienta a atuao do Departamento Nacional do Registro do Comrcio e das Juntas Comerciais. 7. A Teoria dos Atos de Comrcio leva em conta a atividade desenvolvida, exigindo a prtica de atos de comrcio como critrio identicador do comerciante. 8. A Teoria da Empresa desenvolveu-se para corrigir falhas da teoria dos atos de comrcio. Para identicar o empresrio, desconsidera-se a espcie de atividade praticada e passa-se a considerar a estrutura organizacional, relevncia social e a atividade econmica organizada, a m de colocar em circulao mercadorias e servios. 9. Comerciante todo aquele que pratica algum ato de comrcio, incluindo-se, por determinao legal, as atividades de construo ou aquelas empresas que se organizam sob a forma de sociedade annima. 10. A rigor, qualquer um pode ser comerciante, porm, a lei impe alguns impedimentos a determinadas pessoas: o falido, o agente pblico e o incapaz. 11. Empresrio todo aquele que exerce prossionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. 12. Para que a atividade comercial se mantenha regular, algumas obrigaes so impostas aos empresrios: arquivar atos constitutivos da empresa na Junta Comercial; escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios, alm dos facultativos que porventura faam a opo de utilizar; levantar balano patrimonial periodicamente, entendendo-se como obrigatrio o levantamento, no mnimo, anual.

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13. Conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida prossionalmente pelo empresrio, por meio de um estabelecimento empresarial. 14. A sociedade comercial adquire personalidade jurdica com o arquivamento de seus atos constitutivos na Junta Comercial. 15. A sociedade comercial deixa de ter personalidade jurdica quando atravessa um processo denominado dissoluo, cuja origem pode ser consensual, legal, judicial ou mesmo administrativa, compreendendo trs atos. 16. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. 17. A empresa pode ser explorada por pessoa fsica (empresrio individual) ou pessoa jurdica (sociedade empresria legalmente registrada). So cinco os tipos societrios: 1) Sociedade em Nome Coletivo; 2) Sociedade em Comandita Simples; 3) Sociedade Limitada; 4) Sociedade Annima; 5) Sociedade em Comandita por Aes.

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MDULO 5 DIREITO DO CONSUMIDOR


Neste mdulo voc encontrar diversas informaes que lhe ajudaro tanto como consumidor, como fornecedor. Voc conhecer os princpios do Direito do Consumidor e os direitos bsicos para se proteger de prticas comerciais abusivas. Por sua vez, como fornecedor, voc conhecer as regras que devem ser cumpridas na hora de redigir contratos e restries e princpios para realizar uma publicidade de acordo com a lei. Esperamos que as informaes apresentadas a seguir lhe sirvam como um guia prtico do que deve e o que no deve ser feito nas relaes entre consumidor e fornecedor.

5.1 Aspectos histricos e legais do Direito do Consumidor 5.2 Princpios gerais da defesa do consumidor 5.3 Direitos bsicos do consumidor 5.4 Prticas comerciais e contratuais 5.5 Responsabilidade civil na defesa do consumidor 5.6 Publicidade 5.7 Defesa do consumidor 117

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MDULO 5 DIREITO DO CONSUMIDOR


5.1 - ASPECTOS HISTRICOS E LEGAIS DO DIREITO DO CONSUMIDOR

Fornecedor x Consumidor Aspectos histricos Com o advento da Revoluo Industrial, foi desencadeado o sistema de produo em srie e, posteriormente, a distribuio e comercializao em massa de produtos e servios. A partir da, deu-se incio tambm a um processo de padronizao dos contratos. Buscando cada vez mais um nmero maior de consumidores aptos a adquirir produtos ou contratar servios, os fornecedores passaram a utilizar mtodos de contratao mais avanados, dos quais podemos destacar os chamados contratos de adeso. Assim, ao invs de negociar clusulas, os consumidores passaram a aceit-las sem discusso. Os contratos tornaram-se padronizados, pr-redigidos pelos fornecedores que, mediante tal tcnica, adquiriram mais segurana, ecincia, economia e praticidade nas negociaes. Com isso, nasceu um poderoso sistema de marketing, motivador e persuasivo, capaz de induzir e controlar a vontade dos consumidores. O consumidor no s comprava visando a atender suas necessidades bsicas, mas tambm com intuito de consumir o que lhe foi imposto pelo marketing exacerbado. Como resultado dos processos produtivo e mercadolgico fez-se necessrio o desenvolvimento de novas formas de crdito, a m de que o consumidor pudesse adquirir o produto de maneira mais fcil e rapidamente. Todavia, ao invs de todas essas transformaes beneciarem o consumidor, o processo produtivo colocou-o em situao de extrema fragilidade em relao ao fornecedor. A incoerncia entre o arcaico sistema jurdico e as mudanas ocorridas na sociedade como um todo terminou por disseminar injustias, sempre contra a parte menos privilegiada e mais vulnervel da relao: o consumidor. Diante dessa nova realidade, o Estado mudou sua postura tradicional para atingir o modelo da igualdade efetiva e real. Surgiu o Estado Social, cuidando no s da igualdade e da liberdade dos indivduos, mas ainda assegurando seus direitos sociais. O Direito, ao perder a funo de mero coadjuvante, passou a funcionar como garantidor da harmonizao e do equilbrio das relaes. Mas foi somente com a Constituio Federal de 1988 que a concepo tradicional do contrato comeou a ser desacreditada no Pas. A Constituio incluiu a defesa do consumidor no plano da poltica constitucional.

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Nascido de uma ordem expressa na Constituio, o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) tido como uma das leis mais democrticas editadas at hoje no Brasil. Suas normas tm por nalidade tutelar o consumidor, reequilibrando a situao em que se encontra no mercado de consumo e, por conseqncia, buscar uma realidade social mais justa. Antigamente a autonomia da vontade e a liberdade de contratar se sobrepunham prpria lei. Na concepo clssica do contrato, a lei possua papel secundrio, destinado unicamente a permitir e a garantir a autonomia da vontade, a liberdade de contratar e tambm os efeitos projetados no contrato pelos indivduos. Assim, o Direito do Consumidor foi criado para regular as relaes jurdicas de consumo entre fornecedor e consumidor. Sua principal fonte de normas a Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, que instituiu o Cdigo do Consumidor. Fornecedor todo sujeito de direito que desenvolve atividade prossional de oferecimento de produtos ou prestao de servios. Em outras palavras, sendo um sujeito de direito, pode ser tanto pessoa fsica como jurdica, desde que seja capaz de exercer direitos ou cumprir deveres. Sua atividade prossional advm da prtica de ato econmico lcito e lucrativo. O seu produto qualquer bem, mvel, imvel, material ou imaterial. O seu servio qualquer prestao de trabalho remunerado, oferecida no mercado de consumo, exceto as relaes de carter trabalhista. Consumidor toda pessoa (fsica ou jurdica) que adquire ou utiliza o produto ou servio como destinatrio nal, ou seja, para uso prprio.

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5.2 - PRINCPIOS GERAIS DA DEFESA DO CONSUMIDOR

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Existem princpios da defesa do consumidor que esto descritos em seu cdigo. Como lei de ordem pblica (8.078/90), prevista no art. 5, inciso XXXIII, da Constituio Federal, esses princpios so classicados como de direito individual e coletivo, estabelecendo direitos e obrigaes aos consumidores e fornecedores, para evitar que os primeiros sofram qualquer tipo de prejuzo. Sendo assim, eles no podem ser contrariados nem por acordo entre as partes. So eles: Vulnerabilidade, Dever do Estado, Harmonia, Educao, Qualidade, Abuso, Servio Pblico e Mercado. Estes oito princpios visam proporcionar o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo.

Princpio da Vulnerabilidade O princpio da vulnerabilidade pressupe que o consumidor hipossufuciente, ou seja, possui poucos recursos econmicos. Este princpio julga que o consumidor no tem condies de fazer valer as suas exigncias em relao aos produtos e servios que adquire, pois tem como caracterstica carecer de meios adequados para se relacionar com as empresas. Caso este princpio no seja respeitado, o consumidor car vulnervel s vontades das empresas. Se adquirirmos um produto fabricado por uma empresa do Japo, no h necessidade de irmos at l para reclamar algum defeito. Resolve-se o problema diretamente com o fornecedor, que reclamar com o distribuidor, este com importador, e este com a empresa fabricante do produto. Se no fosse assim, caria evidenciada a situao de inferioridade do consumidor.

Princpio Dever do Estado Este princpio faz com que o Estado promova, na forma da lei, a defesa do consumidor. a Constituio Brasileira recepciona as leis que agem na defesa do consumidor, bem como dispe que haja atuao estatal em sua defesa. A Constituio Federal diz que a lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos sobre os impostos que incidem sobre mercadorias e servios. Ela tambm estabelece que, nas concesses e permisses do servio pblico, a lei dever dispor acerca dos direitos dos usurios. H entidades que atuam de forma extrajudicial como, por exemplo, o SISTECON / PROCON; Ministrio da Justia (Secretaria dos Direitos Econmicos); DECON Polcia Civil; Ministrio Pblico; Associaes Comunitrias e Associaes de Vtimas de Fornecedor Determinado. Estas agem quando solicitadas ou por iniciativa prpria. H ainda o Poder Judicirio, que age se provocado como um meio judicial de defesa do consumidor. 120

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Princpio da Harmonia Este princpio responsvel por harmonizar os interesses dos participantes das relaes de consumo, pois julga necessrio nivel-los, tratando desigualmente os desiguais e assim alcanando o equilbrio. Para haver harmonia dos interesses, deve existir a conscincia de que h uma terceira fora no mercado, alm da indstria e do trabalho: o consumidor. Exemplo: a fora dos consumidores deve ser reconhecida e se fazer sentir no mercado. a forma mais efetiva de alcanar um mercado harmnico, trabalhando no interesse de toda a populao e no de uns poucos sejam os fornecedores ou as poderosas multinacionais.

Princpio da Educao Este princpio acredita que o consumidor deve ser educado sobre o seu prprio poder, frente aos produtores e prestadores de servios, para equiparar-se a estes em seu relacionamento. fundamental que o consumidor esteja a par no apenas das informaes sobre o produto ou servio, igualmente necessrias, mas tambm quanto aos seus direitos e deveres. O consumidor deve saber como buscar ressarcimento, pois isso importante para garantir justia individual.

Princpio da Qualidade Este o princpio responsvel por incentivar o desenvolvimento de meios ecientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios. O produtor deve garantir que as mercadorias, alm de um desempenho adequado, devem ter durao e conabilidade. A prpria ONU tem elaborado diretrizes que prevem os direitos do consumidor no que toca qualidade e segurana dos produtos. Um desempenho adequado destes uma exigncia inerente sua existncia, aliada necessidade de durabilidade e conabilidade dos produtos colocados disposio do consumidor. A qualidade no deve se restringir apenas ao produto e servio prestado, mas tambm no atendimento ao consumidor pela colocao de mecanismos viveis e rpidos na soluo de conitos que possam surgir na relao de consumo.

Princpio do Abuso Este princpio reprime abusos no mercado de consumo. O Cdigo do Consumidor criou o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor (SNDC), integrado pelos rgos federais, estaduais, municipais, do Distrito Federal e pelas entidades de defesa do consumidor. O Cdigo de Defesa tambm instituiu a Conveno Coletiva de Consumo, para regular as relaes de consumo. Em seu artigo 107, o CDC prev que as entidades civis de consumidores, as associaes de fornecedores ou sindicatos de categoria econmica podem regular, por conveno escrita, relaes de

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consumo. O SNDC e a Conveno Coletiva de Consumo, alm dos demais rgos, colaboram e implementam a coibio e represso contra os abusos praticados no mercado pelo uso do poder econmico, de produtos que iludem o consumidor sobre a qualidade, do uso indevido de marcas e patentes, do uso de propaganda enganosa ou constrangedora para determinados grupos etrios, sociais ou econmicos e do uso de clusulas contratuais abusivas.

Princpio do Servio Pblico Este princpio prev a racionalizao e melhoria dos servios pblicos. Qualquer pessoa do povo pode exigir a prestao correta do servio pblico, pois trata-se de uma obrigao da Administrao Pblica e um direito de qualquer pessoa. dever da Administrao Pblica, por exemplo, a prestao de servios corretos, congurando-se esta obrigao do Estado de bem servir, sem favor para qualquer pessoa, como um direito pblico subjetivo do povo. Deve haver igualdade no atendimento populao com um atendimento satisfatrio, inclusive dos permissionrios e concessionrios. Estes, no atendimento populao, devem tomar todas as medidas que se zerem necessrias, para agilizar a prestao dos servios dos quais se incumbirem.

Princpio de Mercado Este princpio prope o estudo constante das modicaes do mercado de consumo. Deve haver uma poltica que privilegie as necessidades de demanda e no as convenincias da oferta. Produtores e consumidores devem adotar um conjunto de decises sobre o que produzir. A demanda deve ser privilegiada ao se analisar a produo e no se avaliar a necessidade de produo pelas convenincias da oferta. Este um dos pontos importantes para uma justa relao de consumo, ou seja, satisfazer aos interesses mais modestos de faixas menos privilegiadas economicamente da populao e, com isso, trazendo-as ao mercado de consumo em uma relao equnime. Por exemplo, o dinheiro do consumidor deve ser utilizado para produtos de qualidade que sejam realmente de sua necessidade, ao invs de induzir o consumo de produtos desnecessrios atravs de tcnicas de marketing sedutoras e agressivas.

Voc sabia? Contrato um acordo por escrito que duas ou mais pessoas fazem. Quando se faz um contrato, so relacionados os direitos e os deveres do fornecedor e do consumidor. As regras estabelecidas nos contratos so chamadas clusulas. Todo contrato deve ter:

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letras em tamanho de fcil leitura; linguagem simples; as clusulas que limitem os direitos do consumidor bem destacadas.

Voc sabia? Quando um consumidor compra prestao, utilizando ou no os servios de uma nanceira, o fornecedor tem a obrigao de informar: preo do produto ou servio em moeda nacional, os valores dos juros de mora e a taxa de juros do nanciamento; os acrscimos previstos por lei; a quantidade e a data de vencimento das prestaes; total a ser pago vista ou nanciado. A multa por falta de pagamento no pode ser maior do que 2% do valor da prestao. O consumidor pode adiantar o pagamento da dvida toda ou de parte dela, com direito a reduo proporcional dos juros e outros acrscimos.

Voc sabia? O prazo para voc reclamar de defeitos fceis de se notar em produtos ou servios de: 30 (trinta) dias para produtos ou servios no durveis. Por exemplo: alimentos, servio de lavagem de roupa numa lavanderia. 90 (noventa) dias para produtos ou servios durveis. Por exemplo: eletrodomsticos, reforma de uma casa, pintura de carro. Estes prazos so contados a partir da data que voc recebeu o produto ou que o servio terminou. Se o defeito for difcil de notar (vcio oculto), os prazos comeam a ser contados da data em que o vcio apareceu.

Voc sabia? Publicidade enganosa a que contm informaes falsas e tambm a que esconde ou deixa faltar informao importante sobre um produto ou servio. Estas informaes podem ser sobre: caractersticas; quantidade; origem; 123

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preo; propriedades.

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5.3 - DIREITOS BSICOS DO CONSUMIDOR

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Conra abaixo os oito direitos bsicos do consumidor, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). 1. Um dos direitos do consumidor o da segurana. Com ele o consumidor tem a garantia contra produtos ou servios perigosos previstos no CDC. 2. Direito a educao e escolha. Educao e divulgao sobre o consumo adequado de produtos e servios disponveis no mercado, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes. 3. Direito a informao clara e adequada sobre os diferentes produtos e servios, bem como dos riscos que apresentam. direito do consumidor conhecer a especicao correta da quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo do produto. 4. Direito a proteo contra a publicidade enganosa, abusiva e simulada. 5. direito do consumidor ter proteo contra clusulas abusivas de contrato impostas no fornecimento de produtos ou servios. Como, por exemplo, clusula que exclua a responsabilidade do fornecedor em caso de dano ao consumidor provocado pelo produto. 6. Direito a indenizao para nos prevenir e reparar de danos patrimoniais e morais causados pelo uso de produtos e servios. 7. Direito ter acesso Justia. rgos judicirios e administrativos devem estar nossa disposio para reparar danos e facilitar a defesa dos nossos direitos. 8. Direito de exigir a qualidade dos servios pblicos. nosso direito ter acesso a uma adequada e ecaz prestao de servios pblicos em geral como, por exemplo, servios de gua, energia, correio.

Direitos x deveres do consumidor Os consumidores tm o direito de denunciar estabelecimentos comerciais quando se sentirem prejudicados na aquisio de bens, produtos ou servios. Veja os casos mais comuns e que podem levar denncia: Preos diferentes nas gndolas e na caixa registradora dos supermercados. Produtos com prazo de validade vencido ou sem a data de vencimento. Mercadorias expostas na vitrine sem o preo. Preos diferentes no pagamento vista, dinheiro, cheque ou carto de crdito. Imposio de limite mnimo para a venda no carto de crdito.

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Produtos importados com bula, rtulo ou manual sem a traduo para a lngua portuguesa. Postos de combustveis sem tabela de preos. Financiamentos sem explicitar o nmero de prestaes, valor total vista, valor total a prazo e valor dos juros cobrados. Propaganda enganosa.

Em contrapartida, so deveres do consumidor: Exigir sempre as notas scais. Exigir um contrato ao solicitar prestao de servio. Solicitar os termos de garantia de servios e produtos por escrito e denidos em contrato. Pedir o manual ou o rtulo de qualquer produto em lngua portuguesa. Guardar os recibos para comprovar os pagamentos efetuados. Colocar no verso do cheque a data combinada para a compensao (caso seja pr-datado) e a que ele se destina. No se esquecer que as lojas de roupas so obrigadas apenas a trocar peas com defeitos.

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5.4 - PRTICAS COMERCIAIS E CONTRATUAIS

Modulo 5

O contrato nasce das relaes particulares a m de lhes imprimir segurana na consolidao de um ajuste rmado. Seu objetivo permanece o mesmo ao longo dos anos: garantir a realizao da vontade das partes que celebram um ajuste. Nele, preza-se a vontade livre. Porm, existe a necessidade de equilibrar as vontades das partes hipo e hipersuciente (mais fraca e mais forte, respectivamente) na celebrao do ajuste. Por sua vez, o contrato de adeso aquele cujas clusulas so estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modicar substancialmente seu contedo. Um exemplo clssico de contrato de adeso o de abertura de conta corrente bancria. O cliente aceita ou no as condies colocadas pelo banco no contrato, no havendo discusso sobra incluso ou excluso de clusulas. Para isso, este tipo de contrato deve ser redigido de forma clara, de maneira a facilitar a compreenso do consumidor. Letras pequenas so proibidas. As clusulas que restrinjam direitos do consumidor devem ser colocadas em destaque (negrito ou outra forma). Quando houver insero de clusula(s) extra(s) no contrato de adeso, este no perder sua qualidade. Utilizando o mesmo exemplo sobre abertura de contas, caso o gerente do banco e o cliente escreverem a mo no contrato que os tales de cheque sero sempre entregues no dia 10 de cada ms, alterando o contedo original, este no deixar de ser um contrato de adeso.

Princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) disciplinou os contratos de adeso entre fornecedor e consumidor, tendo como base os seguintes princpios: Irrenunciabilidade so nulas as clusulas contratuais que estabeleam renncia, pelo consumidor, de direitos assegurados no CDC. Equilbrio contratual so nulas as clusulas contratuais que estabeleam desvantagens contratuais em relao ao consumidor. Clusulas que, porventura, limitarem direitos do consumidor devero estar em destaque. Clareza as relaes de consumo devem desenvolver-se de forma clara e transparente, com letras legveis. O consumidor precisa ter exato e completo conhecimento das obrigaes assumidas nos contratos. Interpretao favorvel ao consumidor como o contrato de adeso elaborado unilateralmente pelo fornecedor, o CDC estabeleceu que as clusulas contratuais devem ser interpretadas favoravelmente ao consumidor.

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Modulo 5

Clusulas que no devem ser usadas em nenhuma hiptese em contratos de adeso: 1. So proibidas as clusulas que diminuam a responsabilidade do fornecedor em caso de dano ao consumidor. 2. No so permitidas clusulas que probam o consumidor de devolver o produto ou reaver a quantia j paga por um produto ou servio defeituoso. O prazo para o consumidor reclamar do defeito do produto ou servio de: 30 dias para produto ou servio no-durvel. Ex.: alimento e pacote turstico. 90 dias para produto ou servio durvel. Ex.: eletrodomstico e pintura de automvel. Esses prazos so contados a partir do recebimento do produto ou trmino do servio. Se o defeito no for evidente e aparente, dicultando sua identicao imediata, os prazos comeam a ser contados a partir do seu aparecimento. Ex.: ferrugem sob pintura. 3. So proibidas clusulas que transram responsabilidades para outras pessoas alm do fornecedor. 4. No so permitidas clusulas que coloquem o consumidor em desvantagens exageradas, incompatveis com a boa-f e a equidade. 5. So proibidas clusulas que estabeleam a obrigatoriedade de somente o consumidor apresentar provas num eventual processo. 6. No so permitidas clusulas que probam o consumidor de recorrer diretamente a um rgo de proteo ao consumidor ou Justia, sem antes recorrer ao prprio fornecedor ou a quem ele determinar. 7. So proibidas clusulas que autorizem o fornecedor a alterar preo, depois de fechado o negcio. 8. No so permitidas clusulas que permitam ao fornecedor a modicao de qualquer parte do cntrato sem a autorizao do consumidor. 9. So proibidas clusulas que estabeleam a perda das prestaes j pagas por descumprimento de alguma obrigao do consumidor, quando j estiver prevista a retomada do produto pelo fornecedor.

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5.5 - RESPONSABILIDADE CIVIL NA DEFESA DO CONSUMIDOR

Modulo 5

O artigo 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor dene que a responsabilidade dos fornecedores objetiva. Estes devem responder por danos causados independentemente de culpa, ressalvas as hipteses dos incisos I, II e III do artigo 13. Estes incisos denem que o comerciante tem responsabilidade subsidiria nos acidentes de consumo, apesar de os responsveis primrios serem sempre os fabricantes, produtores, construtores e importadores. O artigo 13 dene que o comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, passando a enumerar trs hipteses.

Inciso 1: Quando o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identicados (Art. 13, I). o caso do comerciante que vende produtos a granel, expostos em feiras e supermercados, e que no tem como informar sobre os produtores de seus produtos. Neste caso o comerciante responsvel pelo produto gerador de acidente de consumo. importante destacar que a norma permite a venda de produto sem identicao, porm o comerciante deve informar no ato da oferta, conforme artigo 31 do CDC, as especicaes do produto, assim, como a sua origem.

Inciso 2: Quando o produto for fornecido sem identicao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador (Art. 13, II). O inciso II faz meno ao caso do comerciante que tem condies de identicar o produtor, mas mesmo assim no o faz. Diferentemente do inciso I, o comerciante fere o artigo 31 do CDC quando pratica tal ato. Aqui merece ateno s conseqncias geradas pelos incisos I e II: no primeiro, nem a autoridade scal nem a judiciria pode realizar a apreenso de produtos sem identicao, diferente do que ocorre com segunda hiptese, j que o elemento essencial da informao foi omitido.

Inciso 3: No conservar adequadamente os produtos perecveis (Art. 13, III). Neste ltimo caso, temos como exemplo o comerciante que, no desejo de reduzir custos, desliga seus freezers durante a noite, colocando em risco a qualidade de produtos como carnes e laticnios. Neste caso, o comerciante ter responsabilidade direta pela no conservao adequada de produtos. H a exclusividade da culpa do comerciante no evento danoso. Como intuitivo, o nus da prova de culpa exclusiva do comerciante dos fornecedores elencados naquele dispositivo. No sendo os produtos perecveis, a responsabilidade do comerciante solidria, juntamente com a dos demais fornecedores do produto.

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Modulo 5

Causas de excluso da responsabilidade A responsabilidade civil do fornecedor ser sempre objetiva com exceo da responsabilidade civil dos prossionais liberais bastando ao consumidor demonstrar o dano e a lgica de causalidade a m de exigir o direito reparao. Todavia, mesmo sendo de natureza objetiva a responsabilidade do fornecedor, no basta, para que ele seja culpado, a simples demonstrao da lgica causal entre a utilizao do produto e o dano provocado. Ocorre que, no intermdio destes dois requisitos, dever interpor-se um defeito do produto, no transformando, assim, o fornecedor num mero assegurador do produto. Desse modo, segundo o artigo 12, pargrafo 3 do CDC, poder o fornecedor produzir prova liberatria, nos moldes restritos estabelecidos pela referida norma, ou seja, provando as seguintes situaes: A no introduo do produto no mercado Nesta primeira hiptese de excluso prevista pelo Cdigo, cabe ao fornecedor demonstrar que no colocou o produto no mercado. Caso o fornecedor tenha colocado o produto no mercado a m de comercializ-lo, ainda que, por exemplo, simplesmente para teste, ou mesmo oferecendo o produto como amostra grtis, no poder alegar esta prova liberatria.

A inexistncia do defeito Deve-se ressaltar que a responsabilizao do fornecedor somente ocorrer na hiptese de o produto se revelar defeituoso em relao utilizao normal ou razovel do mesmo. No havendo o defeito, no poder ser atribuda ao fornecedor qualquer responsabilidade. Todavia, vale lembrar que a presente prova liberatria de tal responsabilidade caber ao prprio fornecedor, uma vez que se presume ser o consumidor hipossuciente, no sentido de comprovar a existncia do defeito. Alm do mais, esta prova dever ser demonstrada em razo do momento em que o produto foi colocado em circulao.

Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro Vale dizer que, a apurao da conduta culposa do consumidor ou de terceiro reconhecida como maneira idnea de demonstrar a exclusividade da culpa. Todavia, face ao direito principal da inverso do nus da prova, o fornecedor quem dever apurar e demonstrar tal conduta. Assim sendo, a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, indicada na norma como hiptese de exonerao de responsabilidade do fornecedor, a rigor vai nos remeter ao inciso anterior inexistncia de defeito eis que havendo culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, por bvio, no h defeito juridicamente relevante no produto.

Existem outras trs causas de excluso da responsabilidade do fornecedor, que so: controle administrativo imperativo; o risco de desenvolvimento e caso fortuito e fora maior.

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5.6 - PUBLICIDADE

Modulo 5

Conceito de publicidade e a sua distino de propaganda Segundo o jurista Antnio Herman de Vasconcelos e Benjamin Procurador de Justia do Estado de So Paulo e professor de Direito das Universidades do Texas e Illinois , a publicidade tem um objetivo comercial, enquanto que a propaganda visa a um m ideolgico, religioso, losco, poltico, econmico ou social. A diferena essencial entre a publicidade e a propaganda baseia-se no fato de que a primeira faz-se com a inteno de alcanar lucro, enquanto que a segunda exclui quase sempre a idia de benefcio econmico. O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) adotou o termo publicidade como meio de incentivar a aquisio de produtos ou servios. Devemos destacar o erro de tcnica legislativa quando se empregou a expresso contrapropaganda (art. 56, XII, CDC), no lugar de contra-publicidade.

Dispositivos sobre a Disciplina Civil da Publicidade no CDC Ao consumidor assegurado o direito informao sobre os produtos e servios que adquire. Da a preocupao do legislador em dispor sobre a publicidade enganosa, na modalidade comissiva e omissiva, e sobre a abusiva, como dispem os artigos abaixo da Lei n 8.078/90: Art. 36 - A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor a identique como tal de maneira fcil e imediatamente. Pargrafo nico - O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientcos que do sustentao mensagem.

Art. 37 - proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1. enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa ou por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios; 2. abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da decincia de julgamento e experincia da criana, desrespeite valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. 3. Para os efeitos deste cdigo, a publicidade enganosa por omisso quando deixar de informar sobre dado essencial do produto ou servio.

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Art. 38 - O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.

Art. 56 - As infraes das normas de defesa do consumidor cam sujeitas, conforme o caso, a sanes administrativas, sem prejuzo das de natureza civil, penal e das denidas em normas especcas como a imposio de contrapropaganda.

O Princpio da Veracidade Fica evidente nos textos dos artigos 36 e 37 que o princpio bsico que rege a publicidade o da veracidade. As mensagens publicitrias devem ser verdadeiras e corretas, em nome do respeito boa-f e em reconhecimento da situao de vulnerabilidade do consumidor no mercado (art. 4. III CDC), devido multiplicidade de anncios na televiso, nos outdoors, nas revistas e em tantos outros meios de comunicao, sempre com o objetivo de alcanar o pblico-alvo e de estimul-lo ao consumo de produtos e servios. Por sua vez, os produtos e servios devem, por fora da lei, corresponder s legtimas e normais expectativas dos consumidores, tal como divulgadas. A lei exige que as qualidades e caractersticas anunciadas, que atraem os destinatrios da mensagem publicitria - s vezes a ponto de fazer sonhar, inspirar desejo, seduzir - sejam verdicas, autnticas. O anunciante no pode engodar aquelas a quem se dirigiu o convite a consumir. Por fora do princpio da veracidade, decorrente da regra da boa-f que norteia o Cdigo de Defesa do Consumidor, probe-se, no direito ptrio, trs formas de publicidade ilegal: a simulada, a enganosa e a abusiva. O advogado Fbio Ulhoa Coelho professor titular da Faculdade de Direito da PUC-SP, onde leciona nos cursos de graduo, especializao, mestrado e doutorado. membro da Socit de Lgislation Compare, de Paris as distingue da seguinte forma:

Na primeira, o carter publicitrio do anncio disfarado para que o seu destinatrio no perceba a inteno promocional intrnseca mensagem veiculada. Na segunda, o anncio induz o consumidor em erro armando falsidades ou sonegando informaes essenciais acerca do objeto da mensagem. E, na terceira, valores socialmente aceitos so denegridos ou deturpados com objetivos meramente comerciais.

Os artigos 36, 37, 38 e 56 da Lei Federal n 8.078/90 denem algumas regras para a prtica da publicidade. O no cumprimento dessas regras congura-se como desrespeito ao Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC).

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Conra abaixo cada uma destas restries: Coibio da Publicidade Enganosa por Comisso A represso da publicidade enganosa pelo CDC conseqncia imediata do princpio da veracidade da informao publicitria denido nos termos do artigo 37 da Lei n. 8.078/90. A enganosidade por comisso, que se revela por uma armao inteira ou parcialmente falsa sobre produto ou servio, se destaca por macular a declarao de vontade do consumidor. A publicidade enganosa por comisso se revela quando, de modo inteiro ou parcialmente falso, o consumidor induzido ao erro a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Publicidade Enganosa por Omisso A publicidade enganosa por omisso se verica quando se omitem dados essenciais quanto aquisio do produto ou servio. A omisso relevante aquela que, sabedor dos dados sonegados, levaria o consumidor a no celebrar o contrato com o fornecedor. Princpio da Identicao e a Proibio da Publicidade Simulada a vedao do uso de tcnicas psicolgicas com ns publicitrios. Se interdita o recurso da mensagem implcita, indireta, aquela que no ostensiva e clara, mas velada, dirigida ao subconsciente. D-se com a insero de anncios medidos em fraes de segundo. de uso concentrado em lmes propagados no cinema e na televiso. forma reprovada porque se vale de subterfgio, sobre constituir expediente desconhecido do destinatrio. O enxerto publicitrio tem que se apresentar expresso, direto, induvidoso como uma pea de publicidade. Tambm se expressa a publicidade simulada sob a forma de patrocnio indireto de servio ou produto como em entrevistas e artigos de jornais e em outros meios de comunicao que, a pretexto de ventilar novidades, se presta, na verdade, a veicular anncios publicitrios de produtos e servios, iludindo o consumidor acerca do verdadeiro objetivo da reportagem, de puro merchandising. prtica condenada pelo CDC porque oculta, e no ostensiva, ferindo o princpio da identicabilidade. Publicidade Abusiva Os meios de comunicao e a publicidade devem ajustar-se aos parmetros da prtica do bem comum e da distribuio igualitria de justia, aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia (art. 221, IV, Constituio Federal de 1988). Assim, ca vedada a difuso de mensagens publicitrias ofensivas a essas normas maiores . Eis a origem da proibio da publicidade considerada abusiva, que aquela que incite a violncia, a discriminao, a explorao do medo, que corrompa a integridade infantil ou os valores ambientais, ou que ameace a sade e a segurana (art. 37, 2o., CDC). A publicidade, como meio de inuenciar pensamentos, valores, comportamentos e modicar con-

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dutas, tem que ser controlada quanto ao seu eventual carter abusivo, sob pena de ameaa prpria sociedade e aos valores que so o alicerce dela, aos quais os anunciantes devem respeitar, em nome da prpria estabilidade jurdico-social vigente, tutelada pela Lei Maior, sob pena de responsabilidade. Princpio da Inverso do nus da Prova O CDC, em seu artigo 38, adotou o sistema de que o nus da prova de que a propaganda no falsa ou incorreta incumbe a quem a veicula, e no aos destinatrios nais, o que representa notvel avano e, ainda mais, estabelece facilitao da defesa em juzo dos interesses dos consumidores vitimados pela mensagem publicitria enganosa. Contrapropaganda A infrao aos ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor enseja a imposio de penalidade de contrapropaganda (art. 56, XII, CDC) ao fornecedor pela autoridade competente da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, aps processo administrativo com observncia das garantias do contraditrio e da ampla defesa, quando o anunciante incorra em publicidade enganosa ou abusiva.

Natureza Jurdica da Publicidade no CDC O Cdigo de Defesa do Consumidor inovou ao denir a publicidade como oferta, como declarao unilateral de vontade, pr-contratual, que vincula o fornecedor e permite ao consumidor exigir o cumprimento do que foi anunciado. Uma vez veiculada a oferta publicitria, esta se converte em obrigao pr-contratual, na qual o sujeito ativo o consumidor e o sujeito passivo o anunciante, seja este ltimo comerciante ou fabricante. A veiculao publicitria, quando aceita pelo consumidor, parte integrante do contrato e impe ao fornecedor a obrigao de honrar o anncio (art. 30, CDC). Em caso de recusa, o consumidor pode, alternativamente e sua livre escolha, reivindicar os seguintes direitos: O cumprimento forado da obrigao (art. 35, I, CDC). Optar pela substituio por outro produto ou a prestao de servio equivalente (art. 35, II, CDC). Rescindir o contrato com a restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, alm de perdas e danos (art. 35, III, CDC).

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5.7 - DEFESA DO CONSUMIDOR

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O Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece sanes administrativas, sem prejuzo das sanes civis e penais. So elas: apreenso do produto, cassao de registro, suspenso temporria de atividade, cassao de licena, interdio total ou parcial do estabelecimento e outras. Quanto s sanes por infraes penais, em relao aos chamados crimes contra as relaes de consumo, o CDC tipica as condutas e estipula penas de multa, interdio de direitos, prestao de servios comunidade, ou penas privativas de liberdade. A defesa do consumidor em juzo pode ser exercida individual ou coletivamente.

A defesa ser coletiva quando se tratar de: Direitos difusos, quando atinge pessoas indeterminadas. Como por exemplo, danos causados por publicidade enganosa veiculada pela imprensa. Direitos coletivos, quando atinge uma determinada coletividade. Como por exemplo, usurios de um determinado seguro de sade. Direitos individuais homogneos, quando diversas pessoas determinadas so atingidas, cada qual com um prejuzo diferente, mas o dano ocorre de uma origem comum. Como por exemplo, vtimas de acidente areo.

A defesa poder ser individualmente ou em grupo, por meio da contratao de advogado, por representao do Ministrio Pblico, pelas entidades e rgos da administrao pblica, ou ainda por associaes pblicas legalmente constitudas, que tenham por m social defender interesses e direitos protegidos pelo Cdigo do Consumidor.

rgos de defesa do consumidor existentes no Pas: Os rgos de proteo e defesa do consumidor geralmente tm a denominao de Procon ou ainda Sedecon (Servio de Defesa do Consumidor) ou Cedecon (Central de Defesa do Consumidor) ou IDEC (Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor). O pioneiro deles o Procon da cidade de So Paulo, que faz parte da estrutura da Secretaria de Economia e Planejamento e da Secretria de Defesa do Consumidor com a denominao, no primeiro caso, de Grupo Executivo de Proteo ao Consumidor e, no segundo caso, como Departamento de Proteo ao Consumidor. Atualmente o Procon integra a Secretaria de Justia e Defesa da Cidadania, mas como Fundao de Direito Pblico, por fora da Lei n. 9.192/95, na capital e no interior de So Paulo.

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No Rio de Janeiro, temos a ANACONT (Associao Nacional de Assistncia do Consumidor e Trabalhador), Procon do Rio de janeiro, a Alerj (Comisso de Defesa do Consumidor da Assemblia Legislativa) e o DPDC (Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor). O Procon do Rio de Janeiro pertencia Secretaria de Economia e Planejamento e hoje pertence Secretaria de Justia da Cidadania. Nos outros Estados da Repblica, quase todos contam com rgos semelhantes. A criao dos rgos de defesa do consumidor se faz mediante uma lei municipal, seguida de outra autorizando convnio com a Secretaria de Defesa do Consumidor no apenas para o devido treinamento, como tambm para o fornecimento de know-how. Os Procons, na defesa dos interesses individuais do consumidor, servem como uma grande caixa de ressonncia desses interesses, cumprindo-lhes a triagem das reclamaes efetivadas, sobretudo no encaminhamento aos rgos competentes, ou ento, prestando orientaes ao consumidor. Esses rgos tm papel relevante na tentativa de soluo conciliatria dos conitos individuais surgidos das relaes de consumo. As queixas podem ser realizadas pessoalmente, ou ento por carta, representaes, peties e telefonemas. A partir da queixa preenchido o chamado C.A. (Controle de Atendimento), ou cha de atendimento, em que so anotados os dados dos interessados (reclamante e reclamado), o teor da reclamao e seu andamento, nalizando com a resoluo ou parecer tcnico. Um ponto importante desse controle de atendimento, alm do parecer tcnico ou resoluo, sua classicao da matria. Isso porque se direciona cada reclamao ao setor especializado, que pode trabalh-la mais facilmente.

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RESUMO

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1. A principal fonte de normas do Direito do Consumidor a Lei n. 8.078, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. Nascido de uma ordem expressa na Constituio de 1988, o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) tido como uma das leis mais democrticas editadas at hoje no Brasil. Suas normas tm por nalidade tutelar o consumidor, reequilibrando a situao em que se encontra no mercado de consumo e, por conseqncia, buscar uma realidade social mais justa. 3. Fornecedor todo sujeito de direito que desenvolve atividade prossional de oferecimento de produtos ou prestao de servios. Em outras palavras, sendo um sujeito de direito, pode ser tanto pessoa fsica como jurdica, desde que seja capaz de exercer direitos ou cumprir deveres. 4. Consumidor toda pessoa (fsica ou jurdica) que adquire ou utiliza o produto ou servio como destinatrio nal, ou seja, para uso prprio. 5. Existem princpios da defesa do consumidor que esto descritos em seu cdigo. Como lei de ordem pblica (8.078/90), prevista no art. 5, inciso XXXIII, da Constituio Federal, esses princpios so classicados como de direito individual e coletivo, estabelecendo direitos e obrigaes aos consumidores e fornecedores para evitar que os primeiros sofram qualquer tipo de prejuzo. So eles: Vulnerabilidade, Dever do Estado, Harmonia, Educao, Qualidade, Abuso, Servio Pblico e Mercado. 6. Os direitos bsicos do consumidor so oito: 1) direito a segurana; 2) direito a educao e escolha; 3) direito a informao; 4) direito a proteo contra a publicidade enganosa, abusiva e simulada; 5) direito a proteo de clusulas abusivas de contrato; 6) direito a indenizao; 7) direito de acesso Justia; 8) direito a qualidade dos servios pblicos. 7. Os consumidores tm o direito de denunciar estabelecimentos comerciais quando se sentirem prejudicados na aquisio de bens, produtos ou servios. 8. So deveres do consumidor: exigir sempre as notas scais; exigir um contrato ao solicitar prestao de servio; solicitar os termos de garantia de servios e produtos por escrito e denidos em contrato; pedir o manual ou o rtulo de qualquer produto em lngua portuguesa; guardar os recibos para comprovar os pagamentos efetuados; colocar no verso do cheque a data combinada para a compensao (caso seja pr-datado) e a que ele se destina; no se esquecer que as lojas de roupas so obrigadas apenas a trocar peas com defeitos. 9. O contrato nasce das relaes particulares a m de lhes imprimir segurana na consolidao de um ajuste rmado. 10. O contrato de adeso aquele cujas clusulas so estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modicar substancialmente seu contedo. 11. O cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) disciplinou os contratos de adeso entre fornecedor e consumidor, tendo como base os seguintes princpios: Irrenunciabilidade; Equilbrio contra137

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tual; Clareza; Interpretao favorvel ao consumidor. 12. O artigo 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor dene que a responsabilidade dos fornecedores objetiva. Estes devem responder por danos causados independentemente de culpa, ressalvas as hipteses dos incisos I, II e III do artigo 13. 13. O artigo 13 dene que o comerciante igualmente responsvel em caso de danos, passando a enumerar trs hipteses, que so: 1) Quando o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identicados (Art. 13, I); 2) Quando o produto for fornecido sem identicao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador (Art. 13, II); 3) Quando o comerciante no conservar adequadamente os produtos perecveis (Art. 13, III). 14. A excluso da responsabilidade do fornecedor em caso de danos ao consumidor ocorre nas seguintes situaes: 1) A no introduo do produto no mercado; 2) A inexistncia do defeito; 3) Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. 15. Ao consumidor assegurado o direito informao sobre os produtos e servios que adquire. Da a preocupao do legislador em dispor sobre a publicidade enganosa, na modalidade comissiva e omissiva, e sobre a abusiva, como dispem os artigos abaixo 36, 37, 38 e 56, da Lei n.8.078/90: 16. Princpio bsico que rege a publicidade o da veracidade. As mensagens publicitrias devem ser verdadeiras e corretas, em nome do respeito boa-f, e em reconhecimento da situao de vulnerabilidade do consumidor no mercado. 17. As principais regras que regem a prtica da publicidade so: 1) Coibio da Publicidade Enganosa por Comisso; 2) Publicidade Enganosa por Omisso; 3) Princpio da Identicao e a Proibio da Publicidade Simulada; 4) Publicidade Abusiva; 5) Princpio da Inverso do nus da Prova; 6) Contrapropaganda. 18. O cdigo de Defesa do Consumidor estabelece sanes administrativas, sem prejuzo das sanes civis e penais. So elas: apreenso do produto, cassao de registro, suspenso temporria de atividade, cassao de licena, interdio total ou parcial do estabelecimento e outras. 19. Quanto s sanes por infraes penais, em relao aos chamados crimes contra as relaes de consumo, o CDC tipica as condutas e estipula penas de multa, interdio de direitos, prestao de servios comunidade, ou penas privativas de liberdade.

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Modulo 6

MDULO 6 DIREITO DO TRABALHO


Neste ltimo mdulo, vamos estudar as principais questes que envolvem o Direito do Trabalho. O objetivo deste mdulo apresentar conceitos e princpios da rea para que voc, como empregador, saiba as obrigaes e responsabilidades que as empresas devem assumir diante as relaes de emprego. Voc conhecer as caractersticas e tipos de contrato de trabalho e de salrio e remunerao. Ver como deve ser determinada a jornada de trabalho e como devem ser concedidas as frias aos seus empregados. Por m, voc conhecer os motivos que podem encerrar um contrato de trabalho.

6.1 A origem do Direito do Trabalho 6.2 Princpios do Direito do Trabalho 6.3 Fontes do Direito do Trabalho 6.4 Sujeitos da relao de emprego: empregador e empregado 6.5 Contrato de trabalho 6.6 Salrio e remunerao 6.7 Jornada de trabalho 6.8 Frias 6.9 Trmino do contrato de trabalho 139

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Modulo 6

MDULO 6 DIREITO DO TRABALHO


6.1 - A ORIGEM DO DIREITO DO TRABALHO

Em 1934... O Excelentssimo Senhor Presidente da Republica Federativa do Brasil, Getlio Vargas, acaba de instituir o Ministrio do Trabalho, Industria e Comrcio e a Justia do Trabalho. No Brasil, no incio do sculo XX, o operariado trabalhava durante longas jornadas sob condies insalubres, sendo comum a utilizao de mulheres e crianas com salrios mais baixos, disciplina rgida, ameaas, dispensas e ausncia de disposies legais nas relaes de trabalho. A poltica trabalhista da Era Vargas (1930-1945), a carncia de leis e direitos e a frgil organizao operria permitiram que o Estado passasse condio de rbitro, mediando as relaes entre capital e trabalho. Getlio Vargas criou o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e a Justia do Trabalho para arbitrar conitos entre patres e empregados. Instituiu uma legislao de carter assistencialista para o proletariado urbano, que foi incorporada Constituio de 1934 e, posteriormente, organizada na CLT (Consolidao das Leis do Trabalho). Em 1 de maio de 1942, foi editado o Decreto-Lei n. 5.452, reunindo a legislao trabalhista na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Hoje, a norma trabalhista estatal imperativa e visa proteger o trabalhador, estabelecendo direitos irrenunciveis, como a liberdade de trabalho, a jornada de trabalho no superior a 8 horas dirias e 44 horas semanais; ao salrio mnimo, ao 13 salrio, ao repouso semanal, s frias, ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), aposentadoria e ao aviso prvio, entre outros tantos, prevalecendo-se at sobre a vontade do prprio trabalhador. Demonstram essa imperatividade os artigos 444 e 468 da Consolidao das Leis do Trabalho.

Artigo 444 As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha as disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes.

Ou seja, as partes podem contratar, desde que no violem a legislao trabalhista.

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Artigo 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.

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6.2 - PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO

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A Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT) dispem que as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho decidiro determinado caso que envolva o Direito do Trabalho pela jurisprudncia, por analogia a outros casos, por outros princpios ou normas gerais de direito e ainda de acordo com os usos e costumes. Em qualquer caso, importante no deixar que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico, para garantir a proteo do trabalhador. O Direito do Trabalho, como setor autnomo, dispe de princpios especiais que constituem as diretrizes formadoras das normas trabalhistas e, concomitantemente, delas decorrentes. So eles: Princpio Protecionista Princpio in dbio pro misero Princpio da forma mais favorvel Princpio da condio mais benca Princpio da Irrenuncialidade Princpio da Primazia da Realidade Princpio da Continuidade da Relao de Emprego

Princpio Protecionista O Direito do Trabalho tem nalidade protecionista. Ele trata desigualmente as partes, protegendo a parte mais fraca, ou seja, o trabalhador. Essa desigualdade, no entanto, no exagerada. Por meio do tratamento desigual, deve-se procurarigualar as foras entre empregado e empregador, buscando sempre o equilbrio na relao jurdica.

Princpio in dubio pro misero Conforme o princpio in dubio pro misero, na dvida entre as vrias interpretaes de uma norma, o intrprete (advogado ou juiz) deve preferir a mais favorvel ao trabalhador, desde que no afronte a ntida manifestao do legislador nem se trate de matria proibitria. Esse princpio deriva do principio da tutela. Tal regra possui a nalidade de proteger a parte mais frgil na relao jurdica e, em se tratando de Direito do Trabalho, possvel presumir que a parte mais fraca o empregado-credor.

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Princpio da norma mais favorvel

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Em casos de vrias normas aplicveis a uma mesma relao de trabalho, aplica-se a que for mais favorvel ao trabalhador. No Direito Comum escolhemos a norma da posio superior para resolver conitos de normas. No Direito do Trabalho, temos uma inverso da pirmide hierrquica, ou seja, vai para o topo da pirmide a norma mais favorvel ao trabalhador. A aplicao deste princpio autorizada pela prpria Constituio Federal em seu artigo 7: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio.

Princpio da condio mais benca Envolve conito de normas vigentes em pocas diferentes. No Direito do Trabalho, esse princpio determina que devem prevalecer as condies mais vantajosas para o trabalhador, ajustadas no contrato de trabalho ou resultantes do regulamento da empresa, mesmo que vigore ou sobrevenha uma norma jurdica com menor nvel de proteo. Enunciado 51 do Tribunal Superior do Trabalho Vantagens As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. Enunciado 288 do Tribunal Superior do Trabalho Complementao dos proventos da aposentadoria A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao benecirio do direito.

Temos, ento, a seguinte regra visando atender a este princpio: Aos contratos realizados antes da modicao, aplica-se a norma mais benca. Aos contratos realizados aps a modicao, aplica-se a norma do momento da contratao. Decorre tambm, desse princpio, a regra da Inalterabilidade do Contrato de Trabalho (artigo 468 da Consolidao das Leis do Trabalho). Assim, tem-se que a vontade das partes no poder ser alterada em prejuzo do trabalhador, mesmo se este concordar.

Princpio da Irrenunciabilidade A norma de Direito do Trabalho imperativa e se sobrepe vontade das partes, estabelecendo direitos indisponveis, portanto irrenunciveis.

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Estes direitos visam proteger o trabalhador de atos de coao, como por exemplo no se permitindo a realizao de acordo (mesmo que judicial) sobre direitos incontroversos, ou seja, dos quais no se tem dvida. Exemplos de direitos irrenunciveis: liberdade de trabalho; jornada de trabalho no superior a 8 horas dirias e 44 semanais; ao salrio mnimo, ao 13 salrio, ao repouso semanal, s frias, ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), aposentadoria e ao aviso prvio, entre outros.

Princpio da Primazia da Realidade O princpio da primazia da realidade arma que a relao evidenciada pelos fatos denem a verdadeira relao jurdica, ainda que sob uma situao que no corresponda realidade. Distinguem-se duas coisas: o contrato que se ajusta (formal) e o que se efetivamente realiza (os fatos), dando-se mais importncia aos fatos do que ao contrato. Para o Direito do Trabalho, importa a realidade objetiva, as condies reais, no sua forma. Isso tudo para evitar a simulao, o erro, a falta de atualizao, a falta de requisitos formais etc.

Exemplo Uma pessoa foi contratada como autnoma, mas ca provado que ela era subordinada e cumpria horrio. Ento, trata-se de empregado e no de autnomo.

Princpio da Continuidade da Relao de Emprego A continuidade da relao de emprego, embora no seja inexvel, posto que a Constituio de 1988 no consagrou a estabilidade absoluta do trabalhador no emprego, emana das normas sobre a indenizao devida nas despedidas arbitrrias, independentemente do levantamento do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) e do aviso prvio para a denncia do contrato de trabalho proporcional antiguidade do empregado.

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6.3 - FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

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Do ponto de vista jurdico, a fonte indica o modo, as formas e os meios pelos quais o direito se revela. Entende-se por fontes o processo de produo de regras jurdicas acolhidas pelo direito, incluindo o direito positivo escrito ou fundado nos costumes, ou mesmo a vontade das partes numa especca relao em que se submetem a determinados procedimentos. Temos as fontes diretas que so as leis, as convenes e os tratados internacionais. As leis so fontes de direito por excelncia. As fontes indiretas so os costumes, a jurisprudncia, a analogia, a equidade e a doutrina e, por vezes, o direito comparado. So doutrinariamente conhecidas como fontes auxiliares. Possuem grande aplicao no Direito do Trabalho, como em qualquer outro ramo do Direito.

Fonte primria a vontade, que delimitada pelas fontes imperativas. So elas: Fonte Material - So os valores morais, ticos, polticos, econmicos, religiosos. Valores existentes na sociedade, em um determinado momento, e que do substrato ao Direito. Fonte Formal - So os instrumentos e meios pelos quais a norma jurdica se expressa. A fonte formal organiza a fonte material, demonstrando quais os meios empregados pelo jurista para conhecer o direito, ao indicar os documentos que revelam o direito vigente, possibilitando sua aplicao a casos concretos, apresentando-se, portanto, como fonte de cognio (lei, contrato, conveno, regulamento).

No Direito do Trabalho temos quatro espcies de fontes formais. So elas: Fontes de produo estatal: So as normas emanadas do Estado como, por exemplo, a Constituio Federal, a Consolidao Leis do Trabalho (CLT) e a legislao esparsa. Fontes de produo prossional: tambm chamadas de fontes autnomas ou no-estatais, so normas criadas sem participao do Estado. Abrangem os usos, costumes e as convenes em geral ou negcios jurdicos. Quem cria estas normas so os envolvidos na relao de trabalho. So elas: a) Conveno coletiva - A conveno coletiva um acordo, tendo como fundamento a vontade das partes, no qual os contratantes so uma categoria de trabalhadores (prossional) e uma categoria econmica. Ambas so representadas pelos sindicatos, ou seja, trata-se de um acordo entre sindicato de empregadores e sindicato de empregados. b) Acordo coletivo - Nosso sistema prev tambm o chamado acordo coletivo, que o ajuste celebrado entre uma categoria prossional e uma empresa ou empresas isoladamente, no envolvendo toda categoria. So ajustes feitos entre o sindicato dos trabalhadores e uma ou mais

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empresas. Observe que o lado patronal no atua com representao de seu sindicato.

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c) Regulamentos de empresa - Convenes coletivas e acordos coletivos so fontes bilaterais do Direito do Trabalho, enquanto o regulamento fonte unilateral, isto , o empregador (a empresa) quem o estabelece, com normas administrativas internas e at benefcios para os empregados.

Fontes de produo mista Neste caso a norma formulada em colaborao conjunta entre o Estado, representado pela Justia do Trabalho, e as partes. Ambos atuam simultaneamente, isto , emanam de contratos coletivos que ingressaram em juzo para serem decididos. No fonte de produo prossional porque h interveno estatal e, ainda, no fonte de produo estatal porque provocada pela prpria categoria.

Fontes de produo internacional Regras emanadas pela gesto internacional, por meio de tratados, os quais se dividem em: convenes e recomendaes, que geralmente so genricas e expedidas pela Organizao Internacional do Trabalho (OIT). Os Tratados Internacionais so submetidos a um processo de raticao pelo Congresso Nacional para possurem eccia interna. Depois de inseridos no ordenamento jurdico nacional, tornam-se leis federais.

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6.4 - SUJEITOS DA RELAO DE EMPREGO: EMPREGADOR E EMPREGADO

O empregador pessoa fsica ou jurdica que utiliza, em carter permanente, a energia pessoal de empregado(s), mediante subordinao e remunerao, visando a um m determinado, seja este econmico ou no. Teoricamente nenhuma diculdade surge ao conceituarmos empregador. Na prtica, h divergncias doutrinrias sobre o critrio que a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) adotou para conceituar empregador. Essas divergncias esto especicadas nos itens abaixo:

Artigo 2 da CLT: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. Ou seja, a empresa o empregador. Pargrafo 1, artigo 2 da CLT: Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os prossionais liberais, as instituies de benecncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem ns lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. Pargrafo 2, artigo 2 da CLT: Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis empresa principal e a cada uma das subordinadas.

As divergncias doutrinrias aparecem no tocante natureza jurdica da empresa. Empresa, como objeto de direito, uma universalidade de bens corpreos e incorpreos, organizados para atingir um m econmico, no se confundindo com aquele que o titular da empresa, o empreendedor, pessoa fsica ou jurdica. Ao estabelecer que empregador a empresa, o legislador proporcionou uma proteo maior ao empregado, porque, de certa forma, no importa para o Direito do Trabalho o tipo societrio da empresa ou quem o seu proprietrio e, sim, a integralidade do contrato. O pargrafo primeiro disps sobre o empregador por equiparao, dizendo ser tambm empregador aquele que contrata empregados ou os admite. Enquadram-se neste conceito, por exemplo, os clubes, sindicatos, igrejas, asilos, hospitais, advogados, dentistas etc. As possibilidades so acrescentadas pela doutrina e pela jurisprudncia, pois o rol no taxativo. O pargrafo 2 (Artigo 2 da CLT) dispe que grupos empresariais, comerciais ou de qualquer outra

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atividade, so solidariamente responsveis nas questes de relao de emprego. Conra abaixo os desdobramentos desta lei:

Solidariedade no grupo de empresas Quando duas ou mais empresas, com personalidades jurdicas prprias, formarem um grupo econmico, sero elas solidariamente responsveis pelos contratos de trabalho mantidos com seus empregadores. uma regra protecionista prevista na lei. Na solidariedade, o devedor solidrio responde por algo que no contraiu. A solidariedade permite que o credor cobre de qualquer um dos devedores solidrios a dvida toda. Neste contexto, encontramos o problema do grupo de empresas ser considerado empregador nico ou no. Destacamos duas posies distintas: 1. posio - Teoria da Solidariedade Ativa: o grupo de empresas considerado um s empregador. Assim, aquele que trabalha para uma empresa do grupo, na realidade, empregado do grupo todo. Neste sentido, o Tribunal Superior do Trabalho disps o Enunciado 129: Contrato de trabalho. Grupo econmico A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio. 2. posio - Teoria da Solidariedade Passiva: o grupo de empresas no considerado empregador nico de todos os trabalhadores que integram a empresa. Aqui temos simples responsabilidade comum entre as empresas. Somente as empresas do grupo econmico que participaram da fase de conhecimento do processo de execuo podero ser executadas. Neste sentido, o Tribunal Superior do Trabalho disps o enunciado 205: Grupo econmico. Execuo. Solidariedade O responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que no participou da relao processual como reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo.

H grande divergncia doutrinria e jurisprudencial com relao ao assunto, porm prevalece a 2 posio.

Sucesso de empresas ou sucesso de empregador O artigo 10 da Consolidao das Leis do Trabalho, que visa proteo dos direitos do empregado, e, ainda, o artigo 448 do mesmo diploma legal, que leva em conta o contrato e, portanto, protege ambas as partes da relao de emprego, dispem que quaisquer modicaes na estrutura jurdica da empresa ou na mudana de sua propriedade no afetam o contrato de trabalho nem os direitos do empregado.

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Na sucesso de empresas, o contrato continua em vigor. Devemos entender por sucesso de empresas qualquer alterao jurdica da empresa que: modique sua constituio e funcionamento como pessoa com direitos e obrigaes; modique sua organizao jurdica, ou seja, a transformao em sociedade limitada em annima, individual em comandita; fuso de duas ou mais sociedades e incorporao.

Enm, qualquer mudana na propriedade da empresa. Quem responde pelos direitos do contrato de trabalho o sucessor. Ele responde inclusive pelos direitos relativos ao trabalho prestado pelo sucedido. O sucessor responde, ainda, pelos contratos terminados na poca do sucedido (de empregado dispensado antes da entrada do sucessor). Responde tambm por contratos que esto em fase de execuo. No vlida a clusula ressaltando a responsabilidade do sucedido. A nica garantia ao sucessor o direito regressivo contra o sucedido. Importante ressaltar que a sucesso exige a continuidade da empresa (universalidade de bens corpreos e incorpreos).

Terceirizao de servios Terceirizao a contratao de servios prestados por outras empresas, ao invs daqueles que poderiam ser prestados pelos seus prprios empregados da empresa contratante. O Direito do Trabalho tradicional sempre procurou privilegiar o contrato de trabalho realizado diretamente entre tomador e trabalhador, sem a participao de terceiros, porm, a terceirizao muito comum, no sendo possvel desconsiderar sua existncia. A terceirizao ainda vista pela Justia do Trabalho com grande cautela. Neste contexto, o Enunciado 331, do Tribunal Superior do Trabalho, xa as seguintes regras sobre contratao da prestao de servios: a. Considera fraudulenta a intermediao de mo-de-obra quando ela ocorrer na atividade m da empresa: so as atividades inseridas na nalidade econmica essencial da empresa (com a exceo do trabalho temporrio). Como sano, anula-se o contrato de trabalho com a empresa intermediria e resgata-se a relao direta com o tomador. b. Terceirizao feita pela Administrao Pblica: se esta intermediao ocorrer na Administrao Pblica (direta, indireta ou fundacional), no ocorrer a conseqncia jurdica do item a, ou seja, no ocorrer o reconhecimento da relao de emprego entre tomador e empregado. Ento, no se anula a relao jurdica do tomador, empresa interposta e trabalhador. O Tribunal Superior do Trabalho entendeu que, no caso da Administrao Pblica, se a conseqncia fosse a anterior, estaria ferindo a regra do concurso pblico. Contudo, parte da doutrina entende ser esta orientao equivocada, pois na terceirizao feita pela Administrao h uma fraude sem conseqncia

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jurdica, e no admitir a sano, no proteger a regra do concurso pblico.

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c. O Tribunal Superior do Trabalho reconhece ser legtima a terceirizao dos servios quando ela se der na atividade-meio da empresa: atividades-meio so as que esto em volta, as acessrias do empreendimento. Por exemplo: as metalrgicas podem terceirizar o servio de informtica, fornecimento de refeio etc. Neste caso, o trabalhador presta servio para o tomador, mas validamente empregado da empresa terceirizada. d. Na terceirizao legtima o tomador no empregador, mas ter uma responsabilidade subsidiria pelas dvidas trabalhistas da empresa terceirizada: a jurisprudncia assegura o cumprimento do crdito trabalhista na terceirizao legtima.

Poderes do empregador O empregador possui o poder de direo, que se revela em trs aspectos: 1. Poder de disciplinar: o poder de aplicar punio ao empregado para tentar disciplina-lo. A lei no estabelece quais punies podero ser aplicadas; porm, o artigo 474 da Consolidao das Leis do Trabalho diz ser ilegal a suspenso superior a 30 dias. O que implicitamente quer dizer que legal a suspenso com desconto de salrio inferior a 30 (trinta) dias. So admitidas pela jurisprudncia, como penalidades: a advertncia verbal, escrita e a suspenso inferior a 30 (trinta) dias. A punio deve atender ao requisito da imediatidade, sob pena de no ser considerada vlida, caracterizando a demora em aplic-la um perdo tcito. A punio deve ser proporcional falta cometida. No se admite a duplicidade da punio, ou seja, duas punies para a mesma falta. 2. Poder de scalizar: O empregador tem poder de estabelecer controle de qualidade, produo, assiduidade, pontualidade. O empregador pode implantar cmeras (lmadoras) no local de trabalho, desde que no ofenda a intimidade do empregado. A revista do empregado parte do poder scalizador. De acordo com a jurisprudncia, desde que a revista no viole a dignidade da pessoa (que tenha certos limites), ela permitida. Quando a revista violar esses limites, a jurisprudncia entende que um dos casos de reparao por dano moral. 3. Poder de Regulamentar: O empregador tem poder de estabelecer regras internas e unilaterais. Os regulamentos estabelecidos pelo empregador, em hiptese alguma, podem contrariar as disposies da CLT.

O empregado denido no artigo 3 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) como sendo toda pessoa fsica que presta servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.

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Elementos que caracterizam o empregado: Pessoa fsica.

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Pessoalidade na prestao de servios: o trabalho tem que ser realizado pessoalmente pelo empregado. Receber salrio: em trabalho benecente no h relao de emprego. Trabalho no eventual: o trabalho deve ser permanente, porm, no necessrio o trabalho dirio. Basta ser uma relao permanente, contnua. O trabalho eventual esgota-se em uma nica prestao. O trabalhador eventual no tem nenhuma proteo jurdica (nem previdenciria). Subordinao: o mais importante elemento caracterizador. Somente empregado quem presta trabalho subordinado. Engloba a pessoalidade, continuidade, permanncia do trabalho e remunerao.

Distino entre a gura do empregado e outros trabalhadores Trabalhador avulso: o que caracteriza o trabalho avulso que toda intermediao (contratar servios, recrutar trabalhadores) feita pelos sindicatos (os trabalhadores no precisam ser scios dos sindicatos). o trabalho tpico na rea porturia, o trabalho dos estivadores. O artigo 7, inciso XXXIV, da Constituio Federal e o artigo 12, inciso VI, da Lei n. 8.212/91 trazem garantias aos trabalhadores avulsos. Lembre-se, no devemos confundir: Trabalho avulso: atividade permanente Trabalho eventual: bico / no permanente

Trabalhador autnomo: pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica de natureza urbana, com ns lucrativos ou no. O trabalhador autnomo assume o risco do negcio (trabalha por sua conta e risco). Ele dene como trabalhar, mas prestar conta do resultado ao contratante. Assim, o autnomo distingue-se do empregado, pois este subordinado e no assume os riscos do negcio.

Trabalhador temporrio: a Lei n. 6.019, de 03 de janeiro de 1974, em seu artigo 2, dispe ser o trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios. H intermediao de uma empresa fornecedora de mo-de-obra temporria.

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O trabalho temporrio s pode ocorrer em situaes especiais, como expresso na lei:

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Necessidade de substituio de pessoal regular e permanente. Por exemplo: licena do empregado. Acrscimo extraordinrio de tarefas. Neste caso, para atend-las, contrata-se temporariamente. Por exemplo: contrataes feitas pelas lojas no nal do ano.

Nas duas situaes, essas necessidades devem ser transitrias. O contrato de trabalho deve possuir prazo mximo de 3 (trs) meses, excepcionando-se a hiptese em que houver autorizao expressa do Ministrio do Trabalho para prorrogao por mais 3 (trs) meses como reza o artigo 10, da Lei n. 6.019/74. Se no ocorrer uma das duas situaes acima, ou se extrapolado o prazo de trs meses, o contrato de trabalho temporrio ser anulado e dever ser reconhecida a relao de servio, desde o incio, entre tomador e trabalhador.

So direitos do trabalhador temporrio, enumerados na Lei n. 6.019/74: repouso semanal remunerado; limitao da jornada a 8 horas por dia; horas-extras; frias proporcionais; salrio equivalente ao empregado efetivo na funo; adicional por trabalho noturno; proteo previdenciria; Fundo de Garantia por Tempo de Servio (Lei n. 8.036/90).

O trabalhador temporrio no tem direito a: 13 salrio; aviso prvio; indenizao pela dispensa - multa de 40% do Fundo de Garantia por Tempo de Servio.

Empregado domstico Empregado domstico aquele que presta servio de natureza contnua e de nalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial. 152

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A atividade no lucrativa que vai distinguir o empregado domstico do empregado regido pela Consolidao das Leis do Trabalho. Logo, o trabalho domstico no regido pela Consolidao das Leis do Trabalho, mas sim pela Lei n. 5.859/72 e artigo 7, pargrafo nico, da Constituio Federal de 1988. O empregador tem a faculdade de incluir ou no o empregado no fundo de garantia. Com relao s frias do empregado domstico, a lei que trata do seu regime de trabalho (Lei n. 5.859/72) fala em 20 (vinte) dias teis. A Consolidao das Leis do Trabalho estabelece no artigo 130 um perodo de frias de 30 (trinta) dias corridos.

Conra abaixo os direitos do empregado domstico: 1. Direitos das empregadas gestantes No tocante s empregadas gestantes, temos que: Todas elas tm direito licenamaternidade, que o afastamento do trabalho por 120 dias com recebimento integral do salrio. Seu emprego tem garantia prevista no artigo 10, inciso II, alnea b, do Atos das Disposies Constitucionais Transitrias, ou seja, a empregada gestante no pode ser dispensada sem justa causa desde a conrmao de sua gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.

2. Direitos dos empregados domsticos So direitos dos empregados domsticos: salrio-mnimo; Irredutibilidade salarial 13 salrio; repouso semanal remunerado; frias anuais, com adicional de 1/3; licena-gestante; licena-paternidade; aviso prvio; proteo previdenciria; aposentadoria.

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3. Direitos que no contemplam os empregados domsticos Os direitos que os empregados domsticos no possuem so: Limitao jornada de trabalho; sendo assim, ele no tem direito hora-extra. Acesso a normas coletivas, convenes coletivas, dissdios coletivos.

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Empregado rural Regulado pela Lei 5.889, de 08 de junho de 1973, empregado rural a pessoa fsica que em propriedade rural ou prdio rstico presta servios com continuidade a empregador rural mediante dependncia e salrio. A doutrina prefere usar o termo subordinao. Esta lei, que vem a ser o prprio Estatuto do Trabalhador Rural, regulamentada pelo Decreto n 73.626, de 12.2.1974, o qual, no artigo 3, repete a mesma conceituao de empregado rural. A Constituio Federal, no artigo 3 (direitos sociais), equiparou os trabalhadores urbanos e rurais no tocante aos respectivos direitos. Observao: A indstria rural (usina de cana-de-acar) empregadora rural. Exceo: o empregado de escritrio pessoal-administrativo na indstria rural trabalhador urbano.

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6.5 - CONTRATO DE TRABALHO

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Contrato de trabalho um negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual em proveito de outra pessoa fsica ou jurdica (empregador), a quem ca juridicamente subordinada. O contrato de trabalho d incio relao de emprego. So elementos do contrato de trabalho: a pessoalidade com relao ao empregado, a onerosidade, a continuidade, ou seja, a no-eventualidade e a subordinao.

Caractersticas do Contrato de Trabalho: Bilateral No contrato bilateral, temos a reciprocidade de direitos e obrigaes. O contrato de trabalho bilateral, isto , as partes se obrigam reciprocamente. J no contrato unilateral, s uma parte se obriga.

Trato sucessivo O contrato de trabalho , por natureza, um trato sucessivo, caracterizando-se, pela idia de continuidade da relao de emprego, ou seja, um contrato de execuo contnua. Ele no se exaure com o cumprimento de uma s prestao. A prestao de trabalho, no contrato, no do tipo instantnea. As prestaes do contrato de trabalho so cumpridas sucessivamente. Assim, realiza-se sem determinao de prazo, sendo somente por via de exceo possvel a sua predeterminao.

Comutatividade Signica que o dever de um corresponde ao dever do outro. O empregado trabalhar e o empregador pagar. A estimativa da prestao, de ambas as partes, conhecida desde o momento da celebrao do contrato. Comutatividade uma expectativa da manuteno da equivalncia das prestaes inicialmente ajustadas. O aumento de salrio em face de promoo obrigatrio, tendo em vista a comutatividade. A comutatividade no pode ser rompida em desfavor do empregado, somente em seu favor.

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Consensual

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consensual, pois uma manifestao de vontade das partes; se aperfeioa com o simples consentimento.

No-solene um contrato no-solene, informal, ou seja, no existe forma especial prevista em lei para o contrato de trabalho, podendo ele ser escrito ou verbal. No existe forma denida para o contrato de trabalho (artigos 442 e 443 da Consolidao das Leis do Trabalho). Para alguns contratos de trabalho, porm, a lei exige formalidade, como para os martimos, temporrios etc.

Contrato de Trabalho por Prazo Determinado Neste caso, o contrato extingue-se automaticamente no momento em que atinge o termo nal. No h que se falar em demisso ou despedida, o contrato termina naturalmente. Ressalta-se que a regra o contrato por prazo indeterminado, sendo o contrato por prazo determinado a exceo. O artigo 443, 2., da Consolidao das Leis do Trabalho, limita as hipteses de contrato de trabalho por prazo determinado. So elas:

Atividade empresarial ou servio de natureza transitria Prazo de durao de contratos para atividade empresarial transitria ou servio de natureza transitria: A durao do contrato por prazo determinado de no mximo dois anos (artigo 445 da CLT). admitida uma prorrogao, desde que esta, somada ao tempo anterior, no ultrapasse o limite de dois anos, que o mximo que ele poder viger (artigo 451 da CLT). A inteno desta lei foi desestimular o uso dos contratos de trabalho por tempo determinado, tendentes a frustrar a continuao no emprego, a contagem do tempo anterior e o pagamento de indenizao por demisso. Fala-se em prorrogao tcita, ou seja, a transformao de um contrato por prazo determinado em um por prazo indeterminado, quando o trabalhador continue a trabalhar alm do prazo previsto. Entende-se que o contrato foi prorrogado tacitamente. Nos demais casos em que no houver clusula expressa, no ser admitida a prorrogao.

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Contrato de experincia Prazo de durao de contratos de experincia:

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As partes tero um perodo para se avaliarem mutuamente. O contrato de experincia deve ser registrado na carteira prossional de trabalho. Tem por prazo mximo 90 dias. admitida uma prorrogao, porm o contrato e a prorrogao devem estar dentro do prazo de 90 dias. Por exemplo, contrato de 60 dias e prorrogao de 30 dias. No trmino do contrato de experincia, o empregador no paga aviso prvio nem 40% do Fundo de Garantia por Tempo de Servio caso o empregado no seja efetivado. Nesse tipo de contrato, trabalhar depois de vencido o prazo implica, automaticamente, a converso para contrato por prazo indeterminado. No devemos confundir o contrato por prazo determinado com o trabalho temporrio, pois, naquele no h nenhum tipo de intermediao de mo-de-obra como h neste.

Direitos dos empregados contratados por prazo determinado No caso de contratos por prazo determinado, o empregado no recebe aviso prvio e a multa de 40% do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (que seria uma forma de indenizao). Por outro lado, ter direito a frias vencidas e proporcionais com adicional de . , a 13 salrio (integral ou proporcional) e a levantar o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (Lei n 8.036/90). possvel, em certas situaes, o pagamento de indenizao, quando ocorrer resciso unilateral (por uma das partes) antes do termo nal, casos em que o empregador dispensa o empregado antes do trmino do prazo determinado ou quando o empregado pede demisso antes do prazo determinado. Quando o empregador dispensa o empregado, a indenizao corresponde metade dos salrios do perodo restante do contrato de trabalho (artigo 479 da CLT). Quando o empregado pedir demisso antes do prazo, a indenizao corresponde aos prejuzos causados ao empregador. Neste caso, a indenizao limitada, possuindo como teto a metade do salrio do perodo que faltava para o trmino do contrato (artigo 480 da CLT). O artigo 481 da Consolidao das Leis do Trabalho traz a clusula assecuratria de resciso recproca nos contratos com prazo determinado. Essa clusula assegura s partes o direito de rescindir o contrato unilateralmente e antecipadamente ao trmino do contrato. Neste caso, no haver indenizao nos contratos rescindidos antecipadamente. Assim, teremos uma resciso na forma do contrato indeterminado. Portanto, o empregado ter direito ao aviso prvio e multa de 40%. Essa clusula s exercida se o contrato for rescindido antes do tempo e ela dever estar contida de forma expressa no contrato.

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6.6 - SALRIO E REMUNERAO

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Salrio A Consolidao das Leis do Trabalho no dene o salrio, somente indica seus componentes e xa regras de seu pagamento e de sua proteo. Salrio pode ser denido como sendo o conjunto de percepes econmicas devidas pelo empregador ao empregado no s como contraprestao do trabalho, mas tambm pelos perodos em que estiver disposio daquele aguardando ordens, pelos descansos remunerados, pelas interrupes do contrato de trabalho ou por fora de lei (Trecho retirado da obra Iniciao ao Direito do Trabalho, de Amauri Mascaro Nascimento. Edio 28, pgina 339. Editora LTR). O salrio composto normalmente de parcelas xas, denominada salrio-base e tambm de parcelas variveis, desde que pagas com habitualidade, denominada salrio-composto, como, por exemplo: horasextras, prmio e adicional noturno. No integram o salrio: as indenizaes e a ajuda de custo. Tambm o que ocorre com as dirias e, ainda, com os benefcios e complementaes previdencirias, os recolhimentos sociais e parascais, os pagamentos dos direitos intelectuais e outros pagamentos que no so considerados salrio, porque a lei assim dispe. Indenizaes diferem dos salrios pela sua nalidade. A indenizao visa reparao de danos ou ao ressarcimento de gastos do empregado.

Tipos de remunerao: Participao no Lucro A Constituio Federal, em seu artigo 7, inciso XI, dispe como direito do trabalhador a participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme denido em lei. A Conveno Coletiva da Categoria Bancria prev o pagamento da participao no lucro e resultados desde 1995. Em 1997 o assunto era regulado por meio de medida provisria. Hoje a participao do lucro ou resultados disciplinada pela Lei n 10.101, de 19 de dezembro de 2000. Algumas mudanas ocorreram em relao ao tema. A medida provisria estipulava a forma de participao apenas se oriunda de acordo coletivo. A Lei n 10.101/2000 prev como vlida, tambm, a forma de participao por meio de negociao entre empresa e seus empregados, mediante comisso, escolhida pelas partes, integrada por um representante indicado pelo sindicato da respectiva categoria ou por meio de conveno ou acordo coletivo. Com o advento da Constituio Federal de 1988, no mais a participao no lucro e resultados considerada salrio. O Enunciado 251 do Tribunal Superior do Trabalho, que dispunha em sentido contrrio, foi cancelado.

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Ajuda de Custo

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paga pelo empregador com a nalidade de cobrir as despesas do empregado, ou seja, o valor que serve para reembolso das despesas gastas com a execuo do trabalho. Consiste em uma indenizao destinada a compensar as despesas de viagem, mudana e instalao do servidor que, no interesse do servio, passar a ter exerccio em nova sede, com mudana de domiclio em carter permanente. O empregado deve prestar contas e, caso tenha havido adiantamento no pagamento da ajuda de custo e haja sobra de dinheiro, dever o empregado devolver a quantia no utilizada. Como dissemos, tem natureza indenizatria e, em princpio, no integra o salrio, mesmo que ela ultrapasse 50% do salrio.

Diria o valor xo pago ao empregado. O empregado no precisa prestar contas do valor recebido a ttulo de diria ao empregador, como ocorre com a ajuda de custo. O legislador, para evitar que a diria fosse utilizada como salrio, estabeleceu um critrio objetivo: quando a diria for superior a 50% do salrio xo, ter natureza salarial (na sua integralidade). Porm, se a diria for inferior a 50% do salrio xo, ter natureza indenizatria. Nesse sentido, o Tribunal Superior do Trabalho se pronunciou: Enunciado n 101: Dirias de viagem. Salrio. Integram o salrio, pelo seu valor total e para efeitos indenizatrios, as dirias de viagem que excedam a 50% (cinqenta por cento) do salrio do empregado. Enunciado n 318: Dirias. Base de clculo para sua integrao ao salrio. Tratando-se de empregado mensalista, a integrao das dirias ao salrio deve ser feita tomando-se por base o salrio mensal por ele percebido, e no o salrio-dia, somente sendo devida a referida integrao quando o valor das dirias, no ms, for superior metade do salrio mensal.

Salrio Utilidade (Salrio in Natura) As utilidades fornecidas pelo empregador ao empregado como contraprestao pelo trabalho realizado so consideradas salrio in natura. Exemplo: alimentao, cesta bsica, transporte. Sero computados no valor do salrio, ou seja, integram o salrio para todos os efeitos, inclusive quanto s contribuies previdencirias, Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), entre outros. Quando utilidade, porm, se for fornecida para a realizao do trabalho, sendo, portanto, instrumento de trabalho, no poder ser considerada salrio. Exemplo: fornecimento de uniforme, de ferramenta. Assim temos:

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Utilidade PELO trabalho = salrio utilidade (in natura) PARA o trabalho = instrumento de trabalho

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Ateno: o vale-refeio considerado salrio. Em contrapartida, o vale-transporte no salrio. Enunciado 241: Salrio-utilidade. Alimentao. O vale para refeio fornecido por fora do contrato de trabalho tem carter salarial, integrando a remunerao do empregado para todos os efeitos legais.

Qual a sua opinio: moradia do zelador no prdio salrio ou instrumento de trabalho?

Respostas: A posio da jurisprudncia quanto residncia do zelador no prdio oscilou bastante. Antes, existindo uso particular, era considerada salrio. Hoje, a utilidade s considerada salrio quando no possuir nenhuma ligao para execuo do trabalho. Assim, a residncia do zelador no prdio considerada instrumento de trabalho.

Remunerao Nem todas as verbas que constam do holerite so salrio. A re7munerao tem carter mais amplo e inclui tudo o que o empregado recebe como conseqncia do trabalho que desenvolve. Entende-se por remunerao a quantia xa estipulada (parcelas xas e variveis), como tambm abonos, graticaes, dirias para a viagem que exceda a 50% do salrio, comisses, percentagens e gorjetas. Ou seja, o signicado do vocbulo remunerao inclui o salrio indireto (gorjetas) e o salrio direto pago pelo empregador (em dinheiro ou utilidades). importante distinguirmos salrio de remunerao, pois alguns ttulos contratuais so pagos com base na remunerao, como o 13 salrio, as frias e o FGTS (Fundo de Garantia do Tempo de Servio). J o aviso prvio, a hora-extra, o adicional noturno e o adicional por insalubridade so pagos somente sobre o salrio. Signica dizer que, no clculo do salrio mnimo, pertinente a salrio e no remunerao, no podem ser computadas as gorjetas que o empregado perceber. Estas continuaro apenas sendo uma parcela da remunerao, independentemente do salrio devido e pago pelo empregador. No tocante ao clculo da indenizao por despedida injusta, dos depsitos para FGTS (Fundo de Garantia do Tempo de Servio), dos proventos devidos durante as frias e das contribuies para a Previdncia Social, computa-se a remunerao percebida pelo empregado. Isto , o salrio pago pelo empregador e mais a mdia das gorjetas habitualmente recebidas de terceiros pelos servios prestados na execuo do respectivo contrato de trabalho. 160

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6.7 - JORNADA DE TRABALHO

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A jornada de trabalho calculada mediante trs critrios: 1. Pelas horas de efetivo trabalho. 2. Pelas horas que o empregado permaneceu disposio do empregador, trabalhando ou no. 3. Pelo tempo correspondente s horas que o empregado permaneceu disposio do empregador, trabalhando ou no, abrangendo o perodo in itinere*.
*Horas in itinere O Enunciado n 90 do Tribunal Superior do Trabalho dispe que horas in itinere so aquelas em que o empregado ca disposio do empregador em conduo por este fornecida, quando o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular. Nesse caso, essas horas in itinere so computadas na jornada de trabalho e podem acarretar horas extraordinrias.

Os requisitos para ocorrerem horas in itinere so: ser a conduo fornecida pelo empregador; ser o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular.

No qualquer conduo fornecida pelo empregador que caracteriza hora in itinere. Aplica-se, somente, na situao em que o empregado no tem acesso ao local de trabalho. O Brasil optou pelo segundo critrio (artigo 4 da Consolidao das Leis do Trabalho), ou seja, considera-se tempo de servio efetivo a soma dos perodos de vigncia do contrato de trabalho, em que o empregado executa ou aguarda ordens. Porm, h disposies legais que estabelecem o terceiro critrio, como por exemplo, no caso dos ferrovirios (artigo 238 da Consolidao das Leis do Trabalho) e, ainda, no caso dos mineiros (artigo 294 do mesmo diploma legal).

Regras constitucionais de limitao da jornada O artigo 7, inciso XIII, da Constituio Federal, limita a jornada de trabalho em 8 horas dirias e 44 horas semanais. Nada impede, porm, que, por contrato individual ou conveno coletiva, estabelea-se uma jornada inferior, caso em que, ultrapassada essa jornada estabelecida, incidir hora-extra. Algumas prosses, em razo de peculiaridades da atividade, tm jornadas de trabalho especiais reduzidas, estabelecidas por lei como, por exemplo, jornada de 6 horas dirias para: Cabineiro de elevador (ascensorista) Lei n 3.270/57.

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Operador cinematogrco (pessoas que cam na sala de exibio) artigo 234 da Consolidao das Leis do Trabalho. Telegrasta e telefonista artigo 227 da Consolidao das Leis do Trabalho. Este artigo fala em telefonista de empresa de telefonia, porm a jurisprudncia o estendeu a todas as telefonistas. Hoje se discute se o(a) operador(a) de telemarketing teria esse direito, porm, a jurisprudncia ainda no deniu esta questo. Uma interpretao razovel seria no sentido de que se aplicaria a jornada de trabalho de 6 horas para eles.

Prorrogao da Jornada de Trabalho (Hora Extra) Horas-extras so aquelas que ultrapassam a jornada normal xada por lei, conveno coletiva, sentena normativa ou contrato individual de trabalho. O artigo 7, inciso XIII da Constituio Federal, admite a prorrogao da jornada de trabalho. O inciso XVI xa o adicional de pelo menos 50% superior hora normal. Assim, cam revogadas as disposies da Consolidao das Leis do Trabalho que prevem percentuais menores. O artigo 59 da Consolidao das Leis do Trabalho autoriza a prestao de horas-extras por mero acordo individual entre empregador e empregado ou por contrato coletivo de trabalho. O limite da prorrogao de 2 horas dirias. Estando prevista no contrato a prorrogao da jornada (hora-extra), o empregado deve cumpri-la. A recusa do empregado em prest-las pode signicar falta grave que enseja dispensa por justa causa. Se, ao contrrio, no constar no contrato, o empregado pode recusar-se a prest-la, exceto nas duas hipteses abaixo, estabelecidas pelo artigo 61 da CLT. Servio inadivel: o que no pode ser interrompido, pois, se interrompido, torna-se intil. Exemplo: concretagem. Por motivo de fora maior: o imprevisto, apresentam-se situaes inesperadas pela qual o empregador no concorreu. Exemplo: enchente.

Nestes dois casos a prorrogao obrigatria, independentemente de acordo individual ou contrato coletivo, e pode ultrapassar o limite legal. Sempre que as horas-extras se tornarem habituais, integraro o salrio para todos os efeitos legais.

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6.8 - FRIAS

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A Constituio Federal, em seu artigo 7, inciso XVII, prev aos trabalhadores o gozo de frias remuneradas, com pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal (denominado tero constitucional 33,33%). Porm, a Constituio Federal no estabelece o perodo de frias.

Perodo aquisitivo O prazo de frias estabelecido no artigo 130 da Consolidao das Leis do Trabalho. Todo empregado que completar 12 meses na mesma empresa adquire direito a 30 dias de frias (12 meses correspondem ao chamado perodo aquisitivo). Porm, este perodo de 30 dias pode ser reduzido. O nmero de dias de frias concedidos aos funcionrios inversamente proporcional ao nmero de faltas no justicadas cometidas por eles. Logo, o perodo de 30 dias de frias pode ser reduzido devido s faltas injusticadas. Veja a tabela a seguir:

A Medida Provisria n 2.164-41/01 dispe o perodo de frias para o empregado submetido ao regime de trabalho de tempo parcial, ou seja, at 25 horas semanais (artigo 130 A da CLT):

Se o empregado tiver mais de 7 (sete) faltas injusticadas no perodo de aquisio, ter o perodo de frias reduzido metade.

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Frias do Empregado Domstico

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A Lei n 5.859/72 prev, para os empregados domsticos, um prazo de frias de 20 dias teis. No h violao Constituio Federal, pois essa estabelece o direito de frias, no o prazo.

Data-base de Frias A data-base para o perodo aquisitivo de frias a data da admisso. Porm, o artigo 133 da Consolidao das Leis do Trabalho prev trs hipteses em que a data-base do perodo aquisitivo de frias pode sofrer alterao. So elas: 1 hiptese Se o empregado deixar o emprego e no for readmitido aps 60 dias sua sada, ele perder o perodo aquisitivo anterior. Contudo, se antes dos 60 dias ele for readmitido, retoma-se a contagem anterior. 2 hiptese Se o empregado permanecer em gozo de licena ou paralisao dos servios, com percepo de salrios, por mais de 30 dias contnuos. 3 hiptese Se o empregado possuir benefcio previdencirio auxlio-doena. O auxlio-doena pode ser comum ou acidentrio. Os 15 (quinze) primeiros dias da licena quem paga o empregador e tm natureza salarial. A partir do 16. dia, inicia-se o benefcio do auxlio-doena. Se o empregado gozar do benefcio de auxlio-doena por seis meses ou mais, quando ele retornar ao trabalho comear a ser contado novo perodo aquisitivo. O afastamento inferior a 6 meses no interfere em nada no perodo aquisitivo. O empregado pode gozar o perodo de frias sem ter completado o perodo aquisitivo. Neste caso, no retorno do empregado ao trabalho, comea a contagem de novo perodo aquisitivo.

Perodo concessivo A Consolidao das Leis do Trabalho, em seu artigo 134, estabelece que o empregador obrigado a conceder em um nico perodo as frias adquiridas pelo empregado ( o chamado perodo de concesso). do empregador o direito de determinar a poca da concesso das frias, desde que dentro do perodo concessivo. Este artigo prev que as frias sero concedidas nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, ou seja, 12 (doze) meses aps o perodo aquisitivo. O empregado pode dividir as frias, excepcionalmente, em dois perodos, desde que nenhum seja inferior a 10 (dez) dias. Qualquer que seja o motivo que caracterize a excepcionalidade no caso concreto, 164

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caber ao empregado exp-lo para que o empregador analise e venha, ou no, concordar com ele (artigo 134, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho). O empregador deve comunicar o prazo de frias do empregado com 30 dias de antecedncia. o que est disposto no artigo 135 da Consolidao das Leis do Trabalho. Existem algumas excees, ou seja, em alguns casos, o empregado pode escolher a data em que gozar as suas frias. o chamado direito de coincidncia. So elas: membros da mesma famlia que trabalham na mesma empresa tero direito a gozar as frias no mesmo perodo se assim o desejarem e disso no resultar prejuzo para o servio (artigo 136, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho); empregado estudante, menor de 18 anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares (artigo 136, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho).

Desrespeito ao Perodo Concessivo de Frias Caso o empregador no conceda as frias ao empregado dentro do perodo concessivo, ter que, alm de conceder as frias, pagar a remunerao em dobro (a remunerao das frias, no o adicional de 1/3). o que dispe o artigo 137 da Consolidao das Leis do Trabalho. Caso o empregador no conceda as frias, o empregado pode mover uma ao judicial especca para esse caso (artigo 137, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho), na qual o juiz, na sentena, xar a data de concesso de frias e estabelecer uma multa de 5% do salrio mnimo por dia de atraso em favor do trabalhador, por descumprimento da obrigao de fazer (artigo 137, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho). Alm disso, cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao rgo local do Ministrio do Trabalho, para aplicao de multa de carter administrativo (artigo 137, 3, da Consolidao das Leis do Trabalho).

Frias coletivas possvel o empregador estabelecer frias para todos os funcionrios da empresa em uma mesma data, independentemente do perodo aquisitivo de cada um. Trata-se das frias coletivas, previstas no artigo 139 da Consolidao das Leis do Trabalho. Nesse caso, o empregador comunicar ao Ministrio do Trabalho, com uma cpia ao sindicato, com 15 dias de antecedncia (artigo 139, 2. e 3., da Consolidao das Leis do Trabalho). O empregador pode dividir as frias coletivas em dois perodos no inferiores a 10 dias (artigo 139, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho). Nas frias coletivas, o empregado que no tenha o perodo aquisitivo completo gozar, na oportunidade, frias proporcionais, iniciando-se novo perodo aquisitivo, gerando, assim, mudana da data-base.

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Venda de frias

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O direito s frias irrenuncivel pelo empregado. ilegal a venda das frias. O que existe, e no devemos confundir, no a venda, e sim a faculdade do empregado pela converso de um tero do perodo de frias a que tiver direito em abono pecunirio, no valor da remunerao que lhe seria devida nos dias correlatos. A empresa (o empregador) que comprar as frias estar se arriscando a ter que conced-las novamente. O que o empregado pode fazer converter 1/3 das frias em dinheiro abono pecunirio (artigo 143 da Consolidao das Leis do Trabalho). Neste caso, o empregado descansa 20 dias, trabalha 10 dias e recebe 1/3 de seu trabalho. Recebe 30 dias de frias, mais 1/3 dos 30 dias de frias, mais 1/3 do abono pecunirio.

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6.9 - TRMINO DO CONTRATO DE TRABALHO

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O trmino do contato de trabalho pode se dar de trs formas: pela extino, pela dissoluo ou pela caducidade.

Extino O contrato por prazo determinado termina pela sua execuo integral. Neste caso, o empregado: no recebe indenizao (multa de 40% do FGTS); no h aviso prvio a ser pago; recebe as frias vencidas e proporcionais; recebe o 13. integral proporcional; ter direito a levantar o FGTS (Lei n. 8.036/90).

Dissoluo Ocorre a dissoluo devido ineccia superveniente do contrato. A dissoluo se d quando o contrato no est integralmente executado e uma das partes interfere para seu m. So hipteses de dissoluo: a resoluo e a resciso ou resilio. Nas prximas telas ns vamos detalhar estas duas hipteses.

Caducidade o trmino do contrato em razo de um evento natural. o caso da morte do empregado. Os dependentes do empregado, na Previdncia, recebem o FGTS, as frias e o 13 salrio. A dissoluo do contrato de trabalho se d por meio da resoluo e da resciso, tambm conhecida como resilio. Veja abaixo como se manifestam estas duas hipteses:

Resoluo A resoluo do contrato ocorre quando aparecem os seguintes requisitos: Inexecuo contratual de um dos contraentes. exigido um provimento judicial que declarar a resoluo do contrato trata-se de uma sen-

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tena constitutiva.

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Hiptese importante de resoluo de contrato de trabalho o inqurito para apurao de falta grave do empregado estvel, previsto no art. 853 da CLT.

Resciso ou resilio Resciso a hiptese em que o contrato termina pela manifestao de vontade das partes. Pode ser manifestao bilateral ou unilateral. A manifestao bilateral o distrato (artigo 472 do Cdigo Civil), que normalmente vem acompanhado de uma transao (artigos 840 a 850 do Cdigo Civil). A transao no se confunde com o distrato. A transao meio de extino das obrigaes decorrentes do contrato e, para ser vlida, tem alguns requisitos especcos de validade: exige concesses mtuas e renncia recproca. A transao faz coisa julgada entre as partes, portanto, o que foi transacionado no poder ser discutido posteriormente na Justia. A resciso unilateral ocorre devido vontade de uma das partes. Se a iniciativa for do empregador, trata-se de dispensa, despedimento. Se a iniciativa for do empregado, trata-se de demisso. A resciso unilateral ocorre por uma declarao da vontade. Ela se aperfeioa pela simples cincia, no havendo necessidade de aceitao. Potestativo o termo utilizado para designar o ato ou qualquer outra coisa, cuja prtica ou execuo dependa simplesmente da vontade da pessoa, podendo assim ser praticado ou realizado independentemente da interveno ou vontade de outra pessoa. Equivale a facultativo, permissivo, autorizado. D sempre idia de poder.

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RESUMO

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1. A norma trabalhista estatal imperativa e visa proteger o trabalhador, estabelecendo direitos irrenunciveis, como liberdade de trabalho; jornada de trabalho no superior a 8 horas dirias e 44 semanais; ao salrio mnimo, ao 13 salrio, ao repouso semanal, s frias, ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), aposentadoria e ao aviso prvio, entre outros tantos, prevalecendo-se at sobre a vontade do prprio trabalhador. 2. A Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT) dispe que as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho decidiro determinado caso, que envolva o Direito do Trabalho, pela jurisprudncia, por analogia a outros casos, por outros princpios ou normas gerais de direito e ainda de acordo com os usos e costumes. 3. Direito do Trabalho, como setor autnomo, dispe de princpios especiais que constituem as diretrizes formadoras das normas trabalhistas e, concomitantemente, delas decorrentes. So eles: Princpio Protecionista (Princpio in dbio pro misero; Princpio da forma mais favorvel; Princpio da condio mais benca); Princpio da Irrenuncialidade; Princpio da Primazia da Realidade; Princpio da Continuidade da Relao de Empego. 4. As fontes do Direito do Trabalho so: Fontes diretas que so as leis, as convenes e os tratados internacionais. As leis so fontes de direito por excelncia. Fontes indiretas so os costumes, a jurisprudncia, a analogia, a equidade e a doutrina e, por vezes, o direito comparado. Fontes imperativas, que so: Fonte Material - So os valores morais, ticos, polticos, econmicos, religiosos. Fonte Formal - So os instrumentos e meios pelos quais a norma jurdica se expressa. 5. No Direito do Trabalho temos quatro espcies de fontes formais, que so: fontes de produo estatal; fontes de produo mista; fontes de produo internacional; fontes de produo prossional. 6. O empregador pessoa fsica ou jurdica que utiliza, em carter permanente, a energia pessoal de empregado(s), mediante subordinao e remunerao, visando a um m determinado, seja este econmico ou no. 7. O empregador possui o poder de direo, que se revela em trs aspectos: Poder Disciplinar; Poder Fiscalizador; Poder Regulamentar. 8. O empregado denido no artigo 3 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) como sendo toda pessoa fsica que presta servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.

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9. Contrato de trabalho um negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual em proveito de outra pessoa fsica ou jurdica (empregador), a quem ca juridicamente subordinada. No caso de contrato de trabalho por prazo determinado, contrato extingue-se automaticamente no momento em que atinge o termo nal. No h que se falar em demisso ou despedida, o contrato termina naturalmente. O artigo 443, 2 da Consolidao das Leis do Trabalho, limita as hipteses de contrato de trabalho por prazo determinado. So elas: atividade empresarial ou servio de natureza transitria; contrato de experincia. 10. Salrio a soma de todas as atribuies econmicas pagas diretamente pelo empregador ao empregado como contraprestao pelo trabalho realizado. composto normalmente de parcelas xas, denominada salrio-base e tambm de parcelas variveis, desde que pagas com habitualidade, denominada salrio-composto, como, por exemplo: horas extras, prmio e adicional noturno. 11. No integram o salrio: as indenizaes e a ajuda de custo. Tambm o que ocorre com as dirias e, ainda, com os benefcios e complementaes previdencirias, os recolhimentos sociais e parascais, os pagamentos dos direitos intelectuais e outros pagamentos que no so considerados salrio, porque a lei assim dispe. Indenizaes diferem dos salrios pela sua nalidade. A indenizao visa reparao de danos ou ao ressarcimento de gastos do empregado. 12. A remunerao tem carter mais amplo e inclui tudo o que o empregado recebe como conseqncia do trabalho que desenvolve. Entende-se por remunerao a quantia xa estipulada (parcelas xas e variveis), como tambm, abonos, graticaes, dirias para a viagem que exceda a 50% do salrio, comisses, percentagens e gorjetas. Ou seja, o signicado do vocbulo remunerao inclui o salrio indireto (gorjetas) e o salrio direto pago pelo empregador (em dinheiro ou utilidades). 13. A jornada de trabalho calculada mediante trs critrios: 1. Pelas horas de efetivo trabalho. 2. Pelas horas que o empregado permaneceu disposio do empregador, trabalhando ou no. 3. Pelo tempo correspondente s horas que o empregado permaneceu disposio do empregador, trabalhando ou no, abrangendo o perodo in itinere. 14. O artigo 7, inciso XIII, da Constituio Federal, limita a jornada de trabalho em 8 horas dirias e 44 horas semanais. Nada impede, porm, que, por contrato individual ou conveno coletiva, estabelea-se uma jornada inferior, caso em que, ultrapassada essa jornada estabelecida, incidir hora extra. 15. A Constituio Federal, em seu artigo 7, inciso XVII, prev aos trabalhadores o gozo de frias remuneradas, com pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal (denominado tero constitucional 33,33%). Porm, a Constituio Federal no estabelece o perodo de frias. 16. O trmino do contrato de trabalho pode se dar de trs formas: pela extino, pela dissoluo ou pela caducidade. 170

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

Meirelles, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro - 30 Edio 2005. Editora: Malheiros. Palaia, Nelson. Noes Essenciais de Direito - 2 Ed. 2004. Editora: Saraiva. Coelho, Fabio Ulhoa. Manual de Direito Comercial - 16 Edio 2005. Editora: Saraiva. Nascimento, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho - 31 Edio. Editora: Ltr. Amaro, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro - 11 Ed. 2005. Editora: Saraiva. Almeida, Joao Batista de. Manual de Direito do Consumidor. Editora: Saraiva. Lacerda, Vanessa Gramani; Faria, Danielle Parolari Faria. Noes Bsicas de Direito para Administradores e Gestores. Editora: Alinea. Mamede, Gladston. Direito Empresarial Brasileiro - Empresa e Atuao Empresarial - Vol. 1. Editora: Atlas. Mamede, Gladston. Direito Societrio: Sociedades Simples e Empresrias - Direito Empresarial Brasileiro 2. Editora: Atlas.

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