OUTORGA DO DIREITO DE USO DA GUA

Leda Maria Dummer Gerber

1 1.1

INTRODUO A gua como recurso indispensvel vida

gua, smbolo da vida, que desde as civilizaes primeiras, sempre foi revestida de grande importncia, sendo elemento definidor da localizao das civilizaes, que se organizavam prximas das bacias hidrogrficas, s margens dos rios, onde encontravam todas as condies para desenvolver suas culturas agrcolas, bem como o uso da gua em todos os seus aspectos. A gua sempre preocupou o homem, pois todo e qualquer tipo de vida existente no planeta Terra precisa de gua para se manter. Em nenhum outro ponto do Sistema Solar existe gua em estado lquido, fonte (amplamente divulgado nos meios de comunicao) e ns, habitantes do privilegiado Planeta Terra, podemos dispor desse lquido precioso e fundamental para todas as formas de vida. Diante de sua importncia, em 22 de maro de 1992, a ONU (Organizao das Naes Unidas) instituiu o "Dia Mundial da gua". A ONU redigiu, nesse dia, um importante documento, qual seja, a " Declarao Universal dos Direitos da gua ".
Assim dispe seu Artigo 2 "A gua a seiva do nosso planeta. Ela a condio essencial de vida de todo o ser vegetal, animal ou humano. Sem ela, no poderamos conceber como a atmosfera, o clima, a vegetao, a cultura ou a agricultura. O direito gua um dos direitos fundamentais do ser humano: o direito vida, tal qual estipulado no Artigo 3 da Declarao dos Direitos do Homem". A agenda 21, em seu Captulo 18, prev sobre a gua: 18.2. - "A gua necessria em todos os aspectos da vida. O objetivo geral assegurar que se mantenha uma oferta adequada de gua de boa qualidade para toda a populao do Planeta, ao mesmo tempo em que se preserve as funes hidrolgicas, biolgicas e qumicas dos ecossistemas, adaptando as atividades humanas aos limites da capacidade da natureza e combatendo vetores de molstias relacionadas com a gua. Tecnologias inovadoras, inclusive o aperfeioamento de tecnologias nativas, so necessrias para aproveitar plenamente os recursos hdricos limitados e proteg-los da poluio".

A gua necessria em todos os aspectos da vida, sendo parte indispensvel de todos os ecossistemas terrestres. No entanto, a sua disponibilidade vem se tornando limitada, devido ao crescimento da populao e, consequentemente, ao aumento da demanda pela gua, bem como do ndice de poluio.
"Ningum parou para pensar que a gua existente no Planeta a mesma, desde que a Terra existe. No se produz gua. Ela no vem de outros planetas, mas a sua conservao advm de um uso moderado, mantidas as condies climticas normais de seu ciclo vital"

No obstante isso, o homem, inconsciente diante da realidade, vem se apropriando dos recursos hdricos sem se preocupar com a preservao de seu ciclo natural, poluindo os reservatrios ou desviando os cursos naturais das guas. Por outro lado, com o crescimento descontrolado e desordenado das zonas urbanas, com a ocupao humana e construes nas margens dos rios e crregos, aumentam-se os riscos potenciais de degradao da qualidade hdrica, o que se reflete diretamente no quadro de escassez da gua. Associada a todos esses fatores, est a industrializao, uma das grandes responsveis pela poluio dos recursos hdricos e, alm desta, outro grande contribuinte da degradao o lanamento de grande volume de resduos domsticos nos corpos d'gua. Embora os resduos orgnicos sejam biodegradveis, o lanamento desses dejetos causa a proliferao de microorganismos patognicos que transmitem doenas de veiculao hdrica, como a clera, a febre tifide, a desinteria bacilar, alm de outras. A poluio das guas traz ainda prejuzo ao lazer, pois impede a prtica de esportes aquticos, torna a gua inadequada para o banho, etc.

Alm de todos esses agravantes, para piorar o quadro, h o precrio sistema de saneamento pblico que, quase na sua totalidade, lana o esgoto domstico in natura nos corpos hdricos, gerando mais poluio. Se a sociedade mantiver seu estilo de vida consumista e irracional no uso dos recursos ambientais e os pases em desenvolvimento exercerem seu direito de crescer, aumentando os padres de consumo de forma ambientalmente inadequada, os resduos perigosos continuaro a ser gerados e dispostos no meio ambiente, atingindo os mananciais, lenis freticos e cursos das guas. Assim, cada vez mais a qualidade hdrica ser comprometida, causando prejuzos sade, segurana e qualidade de vida do homem. Para reverter esse quadro e garantir a disponibilidade e qualidade da gua e o nosso futuro no Planeta, preciso proteger as guas, mudando os hbitos em relao ao seu uso, evitando o desperdcio e a poluio e impedindo assim, que a vida seja extinta na Terra. O nosso Planeta, visto sob as lentes de um satlite, deveria se chamar Planeta gua, com algumas formaes de terras. Quando se analisa a quantidade de gua existente na Terra, e percebe-se que ela cobre 2/3 da superfcie do Planeta, natural que o homem, diante de todo esse volume, veja a gua como um recurso inesgotvel.
A gua existente na superfcie terrestre estimada em 1.400 milhes de quilmetros cbicos, dos quais cerca de 97% so guas salgadas. Dos 3% restantes, em torno de , perfazem as guas congeladas, restando pouca quantidade para o consumo humano e de outras espcies animais e vegetais.

guas subterrneas perfazem a maior quantidade de gua doce disponvel na terra, no entanto, no so de fcil acesso.
A maior parte da nossa gua no visvel na superfcie: cerca de 97 % da gua doce do Planeta, em forma lquida, est depositada em aqferos.

1.2

A gua no mundo
"97,3% so guas salgadas de oceanos. (existem 16 litros de gua salgada para 1 nico litro de gua fresca ou doce); 2,34% so guas em forma de gelo ou localizadas nos lenis freticos profundos, por isso, de difcil utilizao; 0,36% so guas de rios, lagos e pntanos, apropriadas para o consumo, mas encontra-se distribudo desigualmente pelos pases. Deste percentual, 80% utilizado pela agricultura, 15% pela indstria e apenas 5% destinado ao consumo humano". (Fonte: ONU). No Brasil os 70 % da gua disponveis para uso esto localizados na Regio Amaznica e, os 30% restantes distribuem-se desigualmente pelo Pas, para atender a 93% da populao brasileira que depende do precioso lquido. (Fonte:DNAEE/1992).

O Brasil diante de toda essa disponibilidade hdrica, corre srios riscos de, em poucos anos, estar com seu potencial hdrico comprometido. A atual poluio hdrica que se apresenta e a forma indiscriminada com que a gua vem sendo usada, comprometem seriamente a sua oferta, bem como a tornam um bem de consumo de custo cada vez mais elevado. O Brasil detm, aproximadamente, 14% da gua utilizvel do mundo, no entanto, 70% das guas nacionais esto na Amaznia, onde se encontram s 5% dos brasileiros, sendo que os outros 30%, abastecem os 95% da populao brasileira.

1.3

Algumas previses para a gua

"Mais de 1 bilho de pessoas no tero acesso gua tratada e 3,4 milhes morrero anualmente por causa de doenas que poderiam ser facilmente evitadas por cuidados com o saneamento e melhores suprimentos de gua, anunciou ontem em Bruxelas a Organizao Mundial da Sade (OMS), durante uma entrevista coletiva que marcou o Dia Mundial da gua - Fonte: O Estado de So Paulo 22/3/200". "Aproximadamente 1,3 bilho de pessoas no tm acesso gua potvel. Na China, a parcela que se enquadra nesta categoria de 10 por cento (125 milhes de pessoas); na ndia de 19 por cento e na frica do Sul, 30 por cento. Sanitrios so ainda mais raros em muitos pases: 33% da

populao do Brasil no dispe deles; 49 por cento da Indonsia e 84 por cento da ndia." Fonte Worldwatch Institute (Estado do Mundo 2001). "A gua poluda contribui em grande parte para uma das maiores disparidades que o mundo hoje enfrenta: a sade. Embora as taxas de mortalidade infantil tenham cado de 25 a 50 por cento em muitos pases, na ltima dcada, ainda permanecem em 43 por mil nascimentos na China e 70 por mil na ndia. A maior parte da grande diferena neste nmero em todo o mundo resulta da subnutrio e doenas infecciosas comuns, que continuam generalizadas em muitos pases pobres. Doenas mais intratveis, como o clera e a tuberculose, tambm esto se tornando epidmicas em muitas regies." - Fonte Worldwatch Institute "O consumo global de gua est dobrando a cada 20 anos, mais do que duas vezes a taxa de crescimento da populao humana" - Worl trade Organization (OMC) "Segundo dados do Banco Mundial, a populao mundial vai dar um salto de 5,7 bilhes, em 1996, para 8,3 bilhes, em 2025. Em 2050, sero cerca de 12 bilhes de habitantes na face da Terra. O cenrio delineado aponta para a duplicao da necessidade de gua no mundo, em 2025, requerendo pesados investimentos em programas de recuperao e gerenciamento de recursos hdricos para manter a sua disponibilidade a fim de atender as necessidades humanas".

1.4

A necessria mudana de paradigmas

Diante do quadro mundial com que nos deparamos, consumir gua de forma indiscriminada, ou seja, alm do que o ciclo hidrolgico pode oferecer, significa comprometer o futuro das geraes vindouras. A crise mundial de abastecimento hdrico est se tornando cada vez mais dramtica, logo, requer sejam tomadas medidas urgentes. Para reverter o quadro em que se apresenta a gua, necessrio garantir a capacidade de regenerao dos mananciais hdricos e assegurar a disponibilidade desse recurso insubstituvel, em quantidade e qualidade. Para que seja possvel fornecer gua nos aspectos qualitativos e quantitativos e, com isso garantir a qualidade de vida, em seu sentido amplo, so indispensveis aes individuais e coletivas, em prol de uma vida mais saudvel. Para as mudanas necessrias, medidas simples podem ser adotadas, atravs de atitudes individuais. Cabe lembrar alguns desperdcios dirios que fazemos do lquido precioso de nossas vidas. Durante o banho: Um banho demorado chega a gastar de 95 a 180 litros de gua potvel; Higiene dos dentes: Escovar os dentes com a torneira aberta gasta at 25 litros de gua; Descarga de banheiro: Uma vlvula de descarga, no Brasil, chega a utilizar 20 litros de gua potvel cada vez que acionada; Uso de torneiras: Uma torneira aberta gasta de 12 a 20 litros de gua por minuto e pingando, 46 litros por dia; Lavando louas: Lavar louas com a torneira aberta o tempo todo, acaba desperdiando at 105 litros de gua; Lavando caladas: Muitas pessoas costumam utilizar a mangueira como vassoura e desperdiam muita gua durante a lavagem das caladas com a mangueira aberta o tempo todo, chegando a gastar at 300 litros de gua; Lavando o automvel: Para o automvel, uma mangueira ligada o tempo todo durante a limpeza, consome at 600 litros de gua. Com um balde consumiramos, no mximo, 60 litros. (Fonte: SABESP Companhia de Saneamento Bsico do Estado de So Paulo). Esses so apenas alguns exemplos de desperdcio dirio que fazemos da gua. Assim, verifica-se a necessidade do despertar do homem com relao ao uso que faz da gua e para comear a agir de forma a garantir a sobrevivncia de sua espcie no Planeta.

1.5

A educao/conscientizao como fator de eficcia

Para que se possa promover a conscientizao do homem acerca do uso dos recursos naturais, a Educao Ambiental o grande instrumento de mudanas, essencial ao controle do uso desenfreado desses recursos em prol do desenvolvimento econmico e do consumo, o que traz profundos reflexos na qualidade do meio ambiente e, consequentemente, na qualidade de vida.

A Educao Ambiental requer a construo de uma nova viso das relaes do homem com o meio ambiente, onde vive e interage; requer a adoo de novas posturas pessoais, bem como da coletividade, para que a vida seja sustentvel no Planeta. No sentido de preservar o meio ambiente para esta e para as geraes vindouras, a Lei Maior e a Legislao Infra-Constitucional recepcionou princpios bsicos do Direito Ambiental Internacional para a preservao do meio ambiente.

1.6

Os princpios embasadores da nova forma de gerenciamento - poluidor-pagador e usurio-pagador

A Lei 6938/81, que institui a Poltica Nacional do Meio Ambiente, em seu Art. 4, inc. VII, traz os princpios do poluidor-pagador e do usurio-pagador.
Art. 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos.

Quando analisamos a Constituio Federal de 1988, no Captulo referente ao meio ambiente, Art. 225, prev que: "Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida". A Lei Maior determinou, no artigo supra citado, que a defesa e preservao visa as presentes e as futuras geraes e, que essa defesa um dever do Poder Pblico e de toda a coletividade. No 3 do mesmo artigo, determinou que os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, devem responder por suas condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente, no plano civil, penal e administrativo, independente da obrigao de reparar os danos causados. O direito a um meio ambiente limpo uma garantia constitucional dada a todo cidado brasileiro. Quando analisamos os princpios supra citados, verificamos que a obrigao imposta ao poluidor a de arcar com os custos da poluio decorrente de sua atividade produtiva, devendo, para que no lhe seja imputada tal obrigao, exercer a sua atividade de forma adequada, visando proteo ambiental. Vislumbra-se, no aludido artigo, que o princpio poluidor-pagador, implica na responsabilidade civil objetiva do poluidor, quando menciona que este dever pagar pela poluio que causou. Assim sendo, verificado o dano ambiental, o autor dever suportar os custos inerentes ao reparo do mesmo, no se questionando se concorreu com culpa para com o evento danoso, atribuindo-se, ento a responsabilidade civil objetiva, baseado no risco integral assumido de antemo pelo responsvel, pela conduta ou atividade. Na Lei 6938/81, em seu Art. 4, inc. VII, esto previstos os princpios do poluidor-pagador e do usurio-pagador.

1.6.1

Princpio do Poluidor Pagador

Art. 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados.

Verifica-se, na primeira parte do artigo, o princpio do poluidor-pagador. O mencionado princpio determina que, em exercendo atividade produtiva, causar danos ao meio ambiente, dever arcar com os custos da atividade poluidora, ou seja, recuperar e/ou indenizar os danos causados ao meio ambiente. Quando da anlise do princpio, verifica-se que ele visa evitar os danos ao meio ambiente, na medida que impe ao poluidor arcar com os danos causados, ou seja, o poluidor ser responsvel pelos danos a que der origem.

1.6.2

Princpio do Usurio Pagador J no referido artigo Art. 4 0, inciso VII, in fine, diz - "e, ao usurio, da contribuio pela utilizao

de recursos ambientais com fins econmicos"- temos a figura do usurio-pagador , a quem caber a contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos. Em sendo o meio ambiente um bem de domnio pblico e, quando na condio de usurio, usamos qualquer de seus recursos naturais com fins econmicos, estaremos utilizando bens que so de todos e, por isso, esse uso dever ser ressarcido. Nesse sentido diz o autor Paulo Affonso Leme Machado:
O uso gratuito dos recursos naturais tem representado um enriquecimento ilegtimo do usurio, pois a comunidade que no usa o recurso ou que o utiliza em escala menor fica onerada. O poluidor que usa gratuitamente o meio ambiente para nele lanar os poluentes invade a propriedade pessoal de todos os outros que no poluem, confiscando o direito de propriedade alheia.

No artigo 3, Inc. IV, da Lei 6938/81, vislumbra-se o conceito de poluidor: entende-se por poluidor a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental. Assim, aquele que tiver sua conduta conforme o referido no artigo 3, ser responsabilizado, independentemente de existncia de culpa, bastando o evento danoso e o nexo causal. As penalidades aos infratores esto previstas no Artigo14 da Lei 6938/81, sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e municipal. O no cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores, a penalidades como multa simples ou diria; perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais concedidos pelo Poder Pblico; perda ou suspenso de participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito, podendo ainda ocorrer a suspenso de sua atividade. Desta forma, a responsabilidade para com o meio ambiente saudvel, leva aquele que, de alguma forma explora recursos ambientais, a agir de forma preventiva aos danos, internalizando os custos ambientais e prevenindo em vez de reparar. Logo, quando fazemos a leitura conjunta dos dois princpios previstos no artigo 4 da Lei 6938/81, vemos que a obrigao imposta ao poluidor de arcar com os custos da poluio, que em decorrncia de sua atividade produtiva, cause danos ao meio ambiente e a terceiros, independe de existncia de culpa e ao usurio, cabe pagar pela explorao econmica que faz dos recursos ambientais. A aplicao conjunta desses princpios representa um grande avano, com vistas proteo do meio ambiente.

1.7

O tratamento jurdico dispensado s guas no Brasil.

A questo hdrica no Brasil, bem como as aes relacionadas com a gua, so tratadas na esfera Federal e Estadual. Conforme previsto na Constituio Federal de 1988, seu Art. 20, III, declara o que so guas federais e o 26, I, refere-se s guas estaduais. Surge ento, a partir da, um divisor de guas federais e estaduais. Apesar da autonomia que a Constituio Federal de 1988 atribuiu aos Municpios, no lhes deu, no entanto, outra funo, na questo das guas, a no ser a de proteg-las (artigo 26). Vislumbra-se como a dominialidade das guas tratada, ou seja, em no sendo as guas da Unio, as demais pertencero aos Estados Membros. Assim, conclui-se que as guas so bens de domnio da Unio e dos Estados, tornando assim, todas as guas pblicas. O Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, previsto na Constituio Federal de 1988, bem como nas Constituies Estaduais, tornou o poder pblico gestor dos recursos hdricos, tendo em vista a publicizao desses recursos, ou seja, so de domnio pblico. O tratamento administrado gua tem se dado de forma setorial pelas administraes federal e estadual. Diante da importncia desse recurso natural, surge a necessidade de que o uso das guas obedea aos regulamentos administrativos, estabelecidos por quem exercer o seu domnio, tendo-se para tanto, uma legislao ampla em todo o Pas, com vistas garantia e preservao dos recursos hdricos.

EVOLUO DA LEGISLAO SOBRE GUAS

2.1 2.1.1

Cdigo Civil - direito de propriedade Dos bens pblicos e particulares

Conforme previso do art. 66, I do Cdigo Civil, as guas dos mares e dos rios so bens pblicos de uso comum do povo e pelo disposto no art. 68 do referido cdigo, a utilizao da gua pode ser gratuita ou retribuda, ou seja poder ser cobrado pelo seu uso. A CF/88 quando tratou do meio ambiente, trouxe uma nova modalidade de bem, que difere dos bens pblicos e particulares, que o bem ambiental. um bem de valor difuso, imaterial ou material, que serve de objeto mediato s relaes jurdicas de natureza ambiental. Quanto natureza jurdica do bem ambiental ou dos bens ambientais, como prefere dizer a doutrina brasileira dominante, no h divergncias, trata-se de bem difuso, um bem protegido por um direito que visa assegurar um interesse transindividual, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. H um reconhecimento geral no sentido de que o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado considerado um bem de uso comum do povo. Alis, o disposto no art. 225 da Constituio Federal no deixa dvidas quanto a isto. Se de uso comum, no h titularidade plena, pois, como o prprio nome diz, o uso no individual: de todos. Aqui, surge uma primeira questo divergente, por ora restrita a noes jurdicas. Se o bem de uso comum do povo, no pode ser um bem pblico . Se no pode ser, o disposto no art. 66, inciso I do Cdigo Civil no foi recepcionado pela Constituio Federal. Neste sentido, Fiorillo e Rodrigues, entendem no ter havido recepo constitucional ao art. 66, inciso I do Cdigo Civil, em razo do que, atualmente, o patrimnio pblico est constitudo somente pelos bens dominicais (integram o patrimnio privado do Poder Pblico) e pelos de uso especial. Quando o constituinte define o direito ao meio ambiente como sendo um bem de uso comum do povo, no o faz na acepo restritiva do Cdigo Civil, como um bem pblico pertencente ao Estado mas sim, como um bem de todos, Estado e cidado. Assim, ao lado dos interesses pblico e privado, desponta a tutela dos interesses difusos, categoria na qual se insere o direito ao meio ambiente e no que se refere a gua, bem de uso comum do povo, essencial vida, vislumbra-se a natureza jurdica, ou seja, a gua um bem difuso, como so os bens ambientais. De qualquer forma, a prpria Constituio deixa bastante evidenciada a sua recepo ao conceito de bens difusos e a diferenciao entre a titularidade destes e dos bens pblicos. Bens da Unio e dos Estados - CF art. 20 e 26 e Recursos Ambientais - CF art. 225 1 II - patrimnio gentico; 4 patrimnio nacional; conceito de recurso ambiental LF 9.985/00 art. 2, IV; LF 6.938/81 art. 3, V.

2.1.2

Das guas

O art. 563 do Cdigo Civil, dispe: "o dono do prdio inferior obrigado a receber as guas que correm naturalmente do superior. Se o dono fizer obras de arte, para facilitar o escoamento, proceder de modo que no piore a condio natural e anterior do outro". Quando fazemos a anlise do preceito, conclumos que o proprietrio do prdio inferior obrigado a suportar as guas que advenham naturalmente do prdio superior, no entanto, no ser obrigado, a suportar o nus se existir trabalho humano que modifique o curso das guas. J o mencionado no art. 566 do Cdigo Civil, possibilita a livre utilizao das guas pluviais e das guas dos rios, pelos proprietrios dos terrenos onde passem, observados os regulamentos administrativos. Vislumbra-se um tratamento quanto hiptese de um imvel ser atravessado por uma corrente de gua, da qual seu proprietrio far o uso que lhe aprouver, no entanto, dever observar a previso dos regulamentos administrativos. Ao analisar-se os arts. 563 a 567, vislumbra-se apenas a preocupao com a servido das guas, somente no que tange aos direitos de vizinhana.
"O cdigo civil brasileiro, do art. 563 ao art. 567, no se refere diretamente ao domnio das guas. Indiretamente, contudo, h reflexos sobre o direito de utilizao das guas, obrigando, em certos casos, a recepo de guas do prdio superior, ou o direito de recepes de guas por

parte de prdio inferior e a utilizao de guas pluviais".

A proteo das guas no incio do sculo passado no despendia grandes preocupaes, tendo em vista a cultura de abundncia desse recurso natural no Brasil. No entanto a mudana s ocorreu na dcada de 30 daquele sculo, quando se deu a promulgao do Decreto 24.643/34.

2.2

Cdigo das guas - decreto n 24.643, de 10 de julho de 1934 - guas particulares

O Decreto n. 24.643 que data de 1934, foi sancionado em 10 de julho de 1934 e instituiu o Cdigo das guas no Brasil. Estabelece regras de controle federal para o aproveitamento dos recursos hdricos. um instrumento precursor no controle do uso de recursos hdricos, considerado inovador para a poca. Traz em seu texto normas que submetem o uso dos recursos hdricos ao controle da autoridade pblica, ao interesse da sade e da segurana, bem como a utilizao mltipla desses recursos. Enfoque no referido cdigo sob a tica do direito privado, art. 8 0: "So particulares as nascentes e todas as guas situadas em terrenos que tambm o sejam, quando as mesmas no estiverem classificadas entre as guas comuns de todos, as guas pblicas ou as guas comuns". Vislumbra-se que o referido cdigo estabelece regras de controle da Unio, visando o aproveitamento dos recursos hdricos, principalmente para fins de produo de energia hidroeltrica. O Cdigo teve a preocupao de estabelecer que todos os aproveitamentos dos recursos hdricos sejam submetidos ao controle da autoridade pblica, que conceder autorizao mediante concesso administrativa (Art. 43). Teve, tambm, a preocupao de estabelecer que em todos os aproveitamentos de energia hidrulica devem ser satisfeitas exigncias acauteladoras dos interesses gerais: da alimentao e das necessidades das populaes ribeirinhas; da salubridade pblica; da navegao; da irrigao; da proteo contra as inundaes; da conservao e livre circulao dos peixes; do escoamento e rejeio das guas. No que tange proteo das guas, nos arts. 109 e 110, considera ilcita a atitude de quem conspurcar ou contaminar as guas que no consome, vindo a prejudicar terceiros, bem como determina que os trabalhos dispensados para tornar as guas salubres, sero executados custa dos infratores.

2.3

Conama N 20

Em 1986, houve a criao de outro importante instrumento para a proteo das guas, que a Resoluo n o 20 do Conselho Nacional de Meio Ambiente - CONAMA, que estabelece as classes de enquadramento dos corpos d'gua.

2.4

A Constituio Federal de 1988 - guas de domnio pblico

Com a promulgao da Constituio de 1988, foram definidos vrios aspectos relativos aos recursos hdricos como, por exemplo, a questo do domnio das guas, extinguindo-se as guas particulares previstas no Cdigo das guas e passando a gua a ser um bem de domnio pblico. A competncia para legislar sobre guas foi atribuda exclusivamente Unio e instituiu-se o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos. A Constituio Federal de 1988, em seu art. 20, III, declara que so bens da Unio os lagos, rios, e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham. O art. 21, XIX, diz que compete Unio instituir Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos e definir critrios de outorga de direitos de uso das guas. Art. 22, inciso IV - Confere Unio a competncia privativa para legislar sobre as guas. Art. 23, incisos II e VI - Estabelece competncia legislativa comum ou concorrente da Unio, dos Estados e Municpios para legislar sobre a sade pblica, a proteo ao meio ambiente e o combate poluio. Art. 26, I - Inclui, entre os bens do Estado, as guas superficiais ou subterrneas, fluentes,

emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da Lei, as decorrentes de obra da Unio. Os Municpios no foram contemplados com o domnio sobre rios ou lagos. Assim, tem-se na Constituio, o instrumento destinado a traar as normas gerais do sistema nacional referente questo das guas. O ordenamento constitucional limitou-se a traar regras de competncia legislativa, conferindo Unio competncia privativa para legislar sobre as guas (artigo 22, inciso IV), bem como atribuindo-lhe o domnio de determinadas parcelas dos recursos hdricos ptrios ao incluir entre seus bens o mar territorial e os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, que banhem mais de um Estado, sirvam de limite com outros pases, se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham.

2.5 2.5.1

LEI N 9.433, de 08 de janeiro de 1997 - guas federais Anlise geral da Lei

A Lei federal 9.433, de 8/01/97, tambm conhecida como a Lei das guas, instituiu a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, criou o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos e classificou a gua como bem de domnio pblico. Trouxe vrias contribuies para o aproveitamento dos recursos hdricos, adequando a legislao aos conceitos de desenvolvimento sustentado, onde se fazem necessrias mudanas de paradigmas que possibilitem a sua implementao, permitindo a gesto integrada dos recursos hdricos. Adotou a bacia hidrogrfica como unidade de planejamento, fazendo, assim, a descentralizao das aes por intermdio dos Comits de Bacia e Agncias de gua , bem como permitindo a criao de condies para que a administrao das guas ocorra de forma democrtica, com ampla participao da sociedade e dos usurios. Prev, em seu texto, a criao dos Comits de Bacias, para cada bacia hidrogrfica (art.33), incorporando poltica de desenvolvimento, a gesto dos recursos hdricos com a participao do Poder Pblico, dos usurios e das comunidades (art.1, VI). O plano de bacia hidrogrfica deve definir as prioridades para a outorga do direito de usos das guas (art.13). Em um de seus instrumentos mais importantes, est o regime de outorga de direitos de uso das guas, cujo objetivo o controle quantitativo e qualitativo dos usos da gua e o efetivo exerccio dos direitos de acesso gua (art.11). Outra inovao a criao da cobrana pelo uso da gua (art.19), tendo como objetivos o reconhecimento da gua como bem econmico, buscando incentivar a racionalizao do seu uso e obter recursos financeiros, os quais tero aplicao prioritria na bacia hidrogrfica onde foram gerados (art.22), colaborando diretamente para a melhoria ambiental da regio. Traz ainda, o disciplinamento dos Comits de Bacia Hidrogrficas (arts.37 e 38), assim como cria as Agncias de gua, que tm a funo de Secretarias Executivas dos Comits (art.41). Inclui as organizaes no-governamentais( ONGs) com objetivos de defesa de interesses difusos e coletivos da sociedade, como organizaes civis de recursos hdricos (art.47). Traz na previso das infraes e penalidades referentes aos usos de recursos hdricos, que independentemente da responsabilidade pelos danos causados, institui advertncia, multa administrativa e embargo, como penalidades por infraes das normas de utilizao dos recursos hdricos elencados no (art.49). 2.5.2 Anlise dos pontos bsicos da Lei N 9433/97: Fundamentos (art. 1)

A gua um bem de domnio pblico, sendo o Poder Pblico o gestor desse bem, devendo administr-lo em prol da coletividade. um recurso natural finito - verifica-se uma mudana no que previa a legislao anterior, pois a gua era considerada um recurso natural renovvel e ilimitado e, com a nova previso de recurso natural finito, dever ser submetido ao gerenciamento no que se refere ao seu uso. Dotado de um valor econmico, sendo passvel de cobrana o seu uso. A prioridade de uso da gua para o consumo humano e dessedentao de animais. A gesto dos recursos hdricos deve proporcionar o uso mltiplo das guas; a gesto dos recursos hdricos dever ser descentralizada e contar com a participao do Poder Pblico, dos usurios e das comunidades locais e a bacia hidrogrfica deve ser a

unidade de planejamento. Objetivos Utilizao racional e integrada dos recursos hdricos, assegurando a esta e s prximas geraes, a disponibilidade de gua de boa qualidade, dentro dos princpios do Desenvolvimento Sustentvel. Implementar uma nova gesto dos recursos hdricos, onde so garantidos os usos mltiplos da gua e permitindo seu acesso a todos os usurios. Diretrizes gerais da Lei Visa a integrao da gesto dos recursos hdricos com a gesto ambiental, onde esta gesto ser feita conforme as particularidades regionais de cada bacia hidrogrfica; a articulao do planejamento de recursos hdricos com o dos setores usurios e com os planejamentos regional, estadual e nacional, envolvendo o Poder Pblico, os usurios e as comunidades locais. Instrumentos Mecanismos utilizados para o gerenciamento das guas. Visam controlar e coordenar os usos das guas, de forma compatvel com o plano de recursos hdricos, dentre os quais os mais importantes so: os Planos de Recursos Hdricos (Art. 7); a Outorga do direito de uso (Art. 11); a cobrana pelo uso da gua (art. 19) - que visa reconhecer a gua como bem econmico e dar ao usurio uma indicao de seu real valor, incentivar a racionalizao do uso da gua, obter recursos financeiros para o financiamento dos programas e intervenes contemplados nos planos de recursos hdricos - e o Sistema de informaes sobre os Recursos Hdricos (art. 25) - sistema de coleta, armazenamento e recuperao de informaes, que visam dar consistncia e divulgar dados e informaes sobre disponibilidade e demanda de recursos hdricos, bem como fornecer subsdios para a elaborao dos planos de recursos hdricos. Planos de recursos hdricos Constituem-se os planos diretores, da implantao e monitoramento da poltica de recursos hdricos que orienta o gerenciamento das atividades em cada bacia hidrogrfica, contendo o Diagnstico da situao na bacia, as prioridades para o uso da gua, alternativas para o crescimento da populao e o desenvolvimento de atividades econmicas na bacia hidrogrfica, metas de racionalizao do uso que possibilite um aumento na quantidade e melhoria da qualidade da gua. Dos planos dos recursos hdricos temos importantes mecanismos, que so a outorga e cobrana pelo uso da gua. Com a atual Lei 9.433/97, que instituiu a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, surge uma oportunidade no pas para conhecer e melhor gerir seus recursos hdricos em seus usos atuais e futuros, evitando-se a escassez e degradao generalizada dos mananciais hdricos que perfazem o nosso Pas.

2.6

Decreto Federal n 2.612, 03 de junho de 1998

Regulamenta o Conselho Nacional dos Recursos Hdricos, trazendo em seu art. 1 que o rgo consultivo e deliberativo, a quem cabem as competncias elencadas nos incisos do referido art., como por exemplo: inc. II - arbitrar, em ltima instncia administrativa, os conflitos existentes entre Conselhos Estaduais de Recursos Hdricos; IX - aprovar o Plano Nacional dos Recursos Hdricos; X - estabelecer critrios gerais de outorga dos direitos de uso dos recursos hdricos e a cobrana pelo seu uso.

2.7

Resoluo n 05, de 10 de abril de 2000 - Conselho Nacional dos Recursos Hdricos Estabelece diretrizes para a formao e funcionamento dos Comits de Bacias Hidrogrficas, de

forma a implementar o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos. Art. 1 1 - Os Comits de Bacia Hidrogrfica so rgos colegiados com atribuies normativas, deliberativas e consultivas a serem exercidas na bacia hidrogrfica de sua jurisdio. Art. 7 - Cabe aos Comits de Bacias Hidrogrficas, alm do disposto no art.38 da Lei 9.433, de 1997, no mbito de sua rea de atuao, observadas as deliberaes emanadas de acordo com as respectivas competncias do Conselho Nacional de Recursos Hdricos ou dos Conselho Estaduais, ou do Distrito Federal: I - arbitrar, em primeira instncia administrativa, os conflitos relacionados aos recursos hdricos, inclusive os relativos aos Comits de Bacias de cursos de gua tributrios; II - aprovar o Plano de Recursos Hdricos da Bacia, respeitando as respectivas diretrizes. Em suma, esta norma estabelece diretrizes para formao e funcionamento dos Comits de Bacia Hidrogrfica, representando um avano na participao da sociedade civil nos Comits de Bacias.

2.8

Instruo Normativa n 4, de 21 de junho de 2000 - Ministrio do Meio Ambiente

A Instruo Normativa n 4, do Ministrio do Meio Ambiente, estabelece os procedimentos administrativos para a emisso da outorga de direito de uso dos recursos hdricos, bem como renovao, alterao, transferncia, desistncia, suspenso e revogao de outorga, em corpos d'gua sob o domnio da Unio e o cadastramento dos usos que independem de outorga. Convalida atos de outorga, publicados no DOU, anteriores Lei 9.433/97, observados os prazos de validade estabelecidos nos respectivos atos de outorga e atendidas as exigncias da legislao em vigor.

2.9

Lei n 9.984/00, de 17 de julho de 2000 - Agncia Nacional das guas

A presente Lei instituiu as Agncias Nacionais de guas - so Agncias Reguladoras, que atuaro como rgos reguladores de servios, como a entidade federal responsvel pela implementao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos - PNRH, obedecendo seus fundamentos, objetivos e instrumentos, conjuntamente com outros rgos e entidades pblicas e privadas, passando a integrar o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos. Incumbe ainda ANA a responsabilidade de organizar, implantar e gerir o Sistema Nacional de Informaes sobre Recursos Hdricos, antes atribuio da Secretaria Executiva do Conselho Nacional de Recursos Hdricos. Resoluo n 0 15 de 11 de janeiro de 2001 - Conselho Nacional de Recursos Hdricos

2.10

O Conselho Nacional de Recursos Hdricos - CNRH, no uso de suas atribuies e competncias que lhe so conferidas pela Lei n 9433, de 08 de janeiro de 1997, pelo Decreto n 2612, de 03 de junho de 1998 e conforme disposto no regimento interno, e: Considerando que compete ao Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos - SINGREH coordenar a gesto integrada das guas; estabelece critrios sobre as guas subterrneas.

2.11

Resoluo n 16, de 08 de maio de 2001 - Agncia Nacional das guas

O CONSELHO NACIONAL DE RECURSOS HDRICOS, no uso das competncias que lhe so conferidas pelo art. 13 da Lei n 9.433, de 8 de janeiro de 1997, pelo art. 1 do Decreto n 2.612, de 3 de junho de 1998, conforme o disposto em seu Regimento Interno e considerando a necessidade da atuao integrada dos rgos componentes do SNGRH na execuo da Poltica Nacional de Recursos Hdricos, em conformidade com as respectivas competncias, resolve sobre os critrios de outorga de direito de uso dos recursos hdricos. 2.12 Resoluo n 82, de 24 de abril de 2002 - Agncia Nacional das guas

Dispe sobre procedimentos e define as atividades de fiscalizao da Agncia Nacional de guas ANA, inclusive para apurao de infraes e aplicao de penalidades. DOU 29.05.02 p 155 retificao.

2.13

Resoluo n 135, de 01 de julho de 2002 - Agncia Nacional das guas

Publicao original DOU 141, 24.07.02 Republicao DOU 144, 29.07.02 Art. 1 Os pedidos de outorga de direito e de outorga preventiva de uso de recursos hdricos encaminhados ANA observaro os requisitos e a tramitao previstos nestaResoluo. 2.14 Decreto Federal n 4.174, de 25 de maro de 2002

Altera dispositivos do DF 2.612, 03.07.98, que regulamenta o Conselho Nacional de Recursos Hdricos. 2.15 Lei n 10.350, de 30 de dezembro de 1994 - guas Estaduais

A Lei 10.350 - Lei Gacha das guas - foi elaborada antes da criao da Lei Federal, antecipando-se nas aes que envolvem o gerenciamento dos recursos hdricos. "Institui o Sistema Estadual de Recursos Hdricos, regulamentando o art. 171 da Constituio do Estado do Rio Grande do Sul". 2.15.1 Objetivos e Princpios

Art. 1 - A gua um recurso natural de disponibilidade limitada e dotado de valor econmico que, enquanto bem pblico de domnio do Estado, ter sua gesto definida atravs de uma Poltica de Recursos Hdricos, nos termos desta Lei. Tem os objetivos de assegurar o prioritrio abastecimento da populao humana; permitir a continuidade e desenvolvimento das atividades econmicas, de forma a impedir a degradao e promover a melhoria de qualidade e o aumento da capacidade de suprimento dos corpos de gua superficiais e subterrneos, a fim de que as atividades humanas se processem em um contexto de desenvolvimento scio-econmico que assegure a disponibilidade dos recursos hdricos aos seus usurios atuais e s geraes futuras, em padres quantitativa e qualitativamente adequados. A Poltica Estadual de Recursos Hdricos tem como princpios, a prvia aprovao, pelo Estado, de todas as utilizaes dos recursos hdricos que afetam sua disponibilidade qualitativa ou quantitativamente, ressalvadas aquelas de carter individual, para satisfao de necessidades bsicas da vida. As diversas utilizaes da gua sero cobradas, com a finalidade de gerar recursos para financiar a realizao das intervenes necessrias utilizao e proteo dos recursos hdricos e para incentivar a correta utilizao da gua. 2.15.2 Diretrizes gerais da Lei

As diretrizes desta Lei visam a descentralizao da ao do Estado por regies e bacias hidrogrficas, com a participao da comunidade que deve se organizar atravs da criao de Comits de Bacias da sua regio, congregando usurios de gua, representantes polticos e de entidades atuantes na respectiva bacia. O Estado, atravs da criao de Agncias de Regio Hidrogrfica dever dar apoio tcnico, econmico e ambiental, para os Comits de Bacia de cada regio. 2.15.3 Conselhos de Recursos Hdricos

Compete ao Conselho de Recursos Hdricos(art. 8, V) - aprovar critrios de outorga do uso da gua e ao Departamento de Recursos Hdricos(art. 11) - II coordenar e acompanhar a execuo do Plano Estadual de Recursos Hdricos, cabendo-lhe, em especial, propor ao Conselho de Recursos Hdricos critrios para a outorga do uso da gua dos corpos de gua sob domnio estadual e expedir as respectivas

autorizaes de uso. 2.15.4 Comits de Bacias

No que tange s bacias hidrogrficas, ser institudo um Comit de Gerenciamento de Bacia Hidrogrfica(art. 12). Esses comits so compostos: ? Por representantes dos usurios da gua, na proporo de 40%; ? Por representantes da populao da bacia, tambm na proporo de 40%; ? Por 20% de representantes dos rgos da administrao direta estadual e federal. Esses comits coordenaro as atividades dos agentes pblicos e privados, relacionados aos recursos hdricos. Como constata-se no RS, quando a Lei foi elaborada, j previa percentagem de participao dos vrios integrantes dos Comits de Bacias, desta forma j decentralizando o gerenciamento dos recursos hdricos - Arts. 13 e 14 da referida Lei. 2.15.5 Das Agncias de Regio Hidrogrfica

Cabe s Agncias prestarem o apoio tcnico ao Sistema Estadual de Recursos Hdricos, assessorar tecnicamente os Comits de Gerenciamento de Bacia Hidrogrfica na elaborao de proposies relativas ao Plano Estadual de Recursos Hdricos, bem como subsidiar os Comits com estudos tcnicos, econmicos e financeiros necessrios fixao dos valores de cobrana pelo uso da gua e rateio de custos de obras de interesse comum da bacia hidrogrfica. Entre os elementos constitutivos do Plano Estadual de Recursos Hdricos(Art. 23) constam: VII - as diretrizes para a outorga do uso da gua, que considerem a aleatoriedade das projees dos usos e das disponibilidades de gua; VIII - as diretrizes para a cobrana pelo uso da gua. 2.16 Decreto Estadual n 37.033, de 21 de novembro de 1996

"Regulamenta a outorga do direito de uso da gua no Estado do Rio Grande do Sul, prevista nos arts. 29, 30 e 31 da Lei n o 10.350, de 30 de dezembro de 1994." As guas somente podero ser objeto de uso mediante outorga e, conforme o uso que se far da gua, sero emitidas as respectivas outorgas (Art. 1 ): I - licena de uso, quando o usurio atender s condies definidas pelos rgos mencionados no caput, em funo da disponibilidade qualitativa e quantitativa de gua na Bacia; II - autorizao, nos casos em que no haja definio das condies referidas no inciso I. Pargrafo nico. O uso das guas poder ser outorgado mediante concesso, nos casos de utilidade pblica, conforme previsto no art. 43 do Decreto n o 24.643, de 10 de julho de 1934. 2.17 Resoluo n001 de 04 de junho de 1997 - Conselho do Recursos Hdricos do RS

Dispensa da outorga a derivao individual de gua para os usos que caracterizam o atendimento das necessidades bsicas da vida: higiene, alimentao e produo de subsistncia. A este critrio devem ser associadas as condies de uso da gua em unidade residencial unifamiliar em local onde no haja sistema de abastecimento pblico, e a no utilizao da gua para fins econmicos. 2.18 Resoluo 04, de 09 de maio de 2002 - Conselho do Recursos Hdricos do RS Institui a Diviso Hidrogrfica do Estado de acordo com o mapa em anexo.

2.19

Legislao na esfera estadual - RS CE/RS - artigo 171 - institui SERH - Sistema Estadual dos Recursos Hdricos

DE-RS N 36.055/95 - regulamenta artigo 7 da LE-RS 10.350/94 DE-RS N 37.034/96 - regulamenta o artigo 18 da LE-RS 10.350/94 LE-RS N 11.362/99 - modifica LE-RS 10.356/95 (atuao da SEMA como rgo de integrao do Sistema Estadual de Recursos Hdricos e coordenao dos programas de desenvolvimento sustentvel de bacias hidrogrficas) LE-RS N 11.520/00 (CEMA) - artigos 120 a 142 3 3.1 QUESTES PONTUAIS DENTRO DA LEGISLAO CITADA A publicizao das guas: mudana no direito de propriedade

Conceito de propriedade: vislumbra-se na legislao civil que o direito de propriedade consiste no conjunto de poderes que o proprietrio tem sobre a coisa, sendo o mais amplo dos direitos reais.
Artigo 524 - A lei assegura ao proprietrio o direito de usar, gozar e dispor de seus bens e de reav-los do poder de quem quer que injustamente os possua. Artigo 525 - plena a propriedade, quando todos os seus direitos elementares se acham reunidos no do proprietrio; limitada, quando tem nus real, ou resolvel. Artigo 526 - A propriedade do solo abrange a do que lhe est superior e inferior em toda a altura e em toda a profundidade, teis ao seu exerccio, no podendo, todavia, o proprietrio opor-se a trabalhos que sejam empreendidos a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse algum em impedi-los. Artigo 527 - O domnio presume-se exclusivo e ilimitado, at prova em contrrio.

3.1.1

Faculdades inerentes propriedade Jus utendi - onde o proprietrio tem o direito de usar a coisa; Jus fruendi - o direito de gozar; dar coisa, a utilidade para a qual ela existe; Jus abutendi - consumir a coisa; transferir o domnio; dispor a coisa.

3.1.2

A evoluo da propriedade atravs dos tempos

A linha de evoluo da propriedade privada teve incio numa forma coletiva de uso para, depois, reverter essa tendncia no sentido de uma individualizao. Os primrdios no mantinham uma relao duradoura com as coisas, apenas as usavam para satisfazer as suas necessidades, mas com o passar do tempo passaram a exercer sobre as coisas o domnio, passando ter a posse das coisas e criando-se assim um vnculo entre o homem e a coisa. Esse vnculo permanente formado, era respeitado pelos demais e, quando quem detinha a coisa exercia poderes sobre ela, levava esse poder em nveis extremos em determinados momentos. Verifica-se que primeiramente houve a posse, posteriormente formou-se a propriedade. 3.1.3 A propriedade no Direito Romano

Concepo romana acerca da propriedade, tem por origem (famlia, dote). Caractersticas do direito de propriedade no direito Romano: Direito absoluto (oponvel a todos os outros indivduos); Haviam restries (de carter pblico e privado): deixar correr gua para os terrenos vizinhos em quantidade anormal e expropriao por utilidade pblica; Direito exclusivo (cada propriedade tinha apenas um dono, ou proprietrios indivisos). Direito perptuo: a perda era apenas por confisco penal ou expropriao por utilidade pblica. A propriedade possua as caractersticas de absoluta, perptua e exclusiva e a nica limitao era em relao ao direito de vizinhana, nada mais. Como no havia outra espcie de limitao que incidisse sobre a propriedade, salvo a de vizinhana, evidencia-se a ausncia de limitao positiva ao contedo do direito de propriedade em razo da tutela

ambiental. 3.1.4 Cdigo Civil Brasileiro

O Cdigo Civil Brasileiro data do incio do sculo passado e substituiu a ltima das ordenaes portuguesas, mas indubitvel que sofreu influncia do Direito Romano. Da mesma maneira que o Direito Romano contemplava limitaes propriedade em virtude do direito de vizinhana, a legislao civil ptria seguiu a mesma orientao. O direito de propriedade foi, com efeito, concebido como uma relao entre uma pessoa e uma coisa, de carter absoluto, natural e imprescritvel. Verificou-se, mais tarde, o absurdo dessa teoria, porque entre uma pessoa e uma coisa no pode haver relao jurdica, que s se opera entre pessoas. Um passo adiante passou-se a entender o direito de propriedade como uma relao entre um indivduo (sujeito ativo) e um sujeito passivo universal integrado por todas as pessoas, o qual tem o dever de respeit-lo, abstraindo-se de viol-lo e assim o direito de propriedade se revela como um modo de imputao jurdica de uma coisa a um sujeito. Mas a se manifesta uma viso muito parcial do regime jurdico da propriedade: uma perspectiva civilista, que no alcana a complexidade do tema, que resultante de um complexo de normas jurdicas de Direito Pblico e de Direito Privado e que pode interessar como relao e como instituio jurdica. Vale dizer, enfim, que as normas de Direito Privado sobre a propriedade, nos dias de hoje, devem ser compreendidas de conformidade com a disciplina que a Constituio lhe impe. No entanto, atualmente a propriedade no mais se reveste do carter absoluto e intangvel de que outrora se impregnava, pois, existem restries de ordem constitucional, administrativa, militar, penais, civil, ambiental. So medidas restritivas do direito de propriedade, impostas pelo Estado em prol da supremacia do interesse pblico, que vm diminuindo o exerccio desse direito pleno e absoluto. No Direito brasileiro, a propriedade privada partiu de uma concepo individualista conforme previso do Cdigo Civil e progressivamente se afirmou a sua funo social, visando o bem estar da coletividade. O direito de propriedade, na nova concepo, torna-se relativo: a propriedade livremente assegurada e protegida enquanto servir ao interesse social e s necessidades comuns. A funo social da propriedade foi includa na Constituio em 1946, sendo que a Constituio de 1988, institucionalizou a funo social da propriedade, onde prev que uma propriedade cumpre a funo social quando observa certos requisitos, como o aproveitamento racional e adequado da terra, bem como dos recursos naturais. Em um pas de tradio latifundiria, este dispositivo representa um avano no que tange questo da propriedade. Na verdade no h restrio ao direito de propriedade, mas sim ao uso da propriedade. A propriedade perdeu definitivamente o seu carter absoluto e egosta que afastava qualquer pretenso social. Numa anlise mais acurada da evoluo do direito de propriedade, possvel extrair, pelo menos, quatro tendncias, quais sejam: de socializao, de nacionalizao, de humanizao e de democratizao. Vale ressaltar que o princpio da funo social desenvolveu-se dentro da tendncia de humanizao da propriedade. A funo social surge e progride como reao frontal concepo individualista da propriedade, consagrada em termos radicais nas codificaes do sculo XIX. No tem colorido socialista, porque no tende abolio da propriedade privada seno ao seu resguardo. As limitaes sobre o direito de propriedade atingem-na no ponto central, ou seja, no domnio pleno (contedo). Os poderes at ento conferidos ao proprietrio de usar, gozar e dispor da coisa de forma absoluta e ilimitada, tornam-se relativos e sobre a propriedade passa a incidir uma obrigao. Permanece assegurado o direito subjetivo de propriedade, porm o exerccio desse direito est condicionado a um dever, a uma funo social. A finalidade das limitaes restringir o arbtrio do titular do direito de propriedade. Pela prpria natureza do Estado social, o intervencionismo na propriedade privada, ato em princpio antagnico ao direito do proprietrio, legitima-se, uma vez que o princpio basilar converte-se no dever de proporcionar a compatibilizao do interesse individual ao interesse coletivo. No Estado liberal, a propriedade est localizada no mesmo plano da liberdade individual, como direito natural e imprescritvel do homem. No Estado social, a propriedade est impedida de ser analisada

isoladamente e sim, como integrante de um complexo de componentes polticos, econmicos e sociais. 3.1.5 Constituio de 1988

As limitaes ao direito de propriedade, tm crescido, adequando-se o uso da propriedade sua funo social. A CF de 88 caminhou no sentido de reconhecer um direito propriedade e no um direito individual de propriedade, pois passa a condicion-lo ao cumprimento de uma funo social determinvel por legislao urbanstica. Verifica-se, atualmente, um deslocamento do instituto do direito de propriedade da seara do direito privado para o campo de estudo do direito pblico, tendo em vista as inmeras normas restritivas de seus atributos em prol do interesse pblico s quais a propriedade se encontra submetida. Art. 5, XXII e XXIII - garantia do direito de propriedade porm vinculada ao atendimento da sua funo social Art. 170, II e III - propriedade privada e sua funo social Assim, ao mesmo tempo em que a propriedade regulamentada como direito individual fundamental, releva-se o interesse pblico de sua utilizao e de seu aproveitamento adequados aos anseios sociais. Segundo Jos Afonso da Silva, esta regulamentao constitucional da propriedade vai descaracterizando de uma maneira fundamental a natureza privada e individual da instituio, aproximando-a do terreno do direito pblico. 3.1.6 A propriedade das guas na Legislao Brasileira

No Direito brasileiro, a propriedade da gua baseada na premissa de recurso inesgotvel, parte de uma concepo privada, ou seja, as guas eram particulares, conforme a previso do Art. 8 do Cdigo de guas, que expe: So particulares as nascentes e todas as guas situadas em terrenos que tambm o sejam, quando as mesmas no estiverem classificadas entre as guas comuns de todos, as guas pblicas ou as guas comuns. No entanto, diante do comprometimento da qualidade desse recurso, bem como a sua escassez, verificou-se a necessidade de proteo desse recurso, tornado-o um bem de domnio pblico, atravs da publicizao das guas, como percebemos na previso dos artigos 20 e 26 da Constituio Federal de 1988. J em seu artigo 21, XIX, diz que "compete Unio instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos". Visando a regulamentao do disposto no artigo 21, XIX da Constituio Federal de 1988, a Unio criou a Lei 9433/97 que instituiu a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, criando o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, que em seu artigo 1, novamente trata da publicizao da gua. Sendo um bem de domnio pblico, recurso limitado e dotado de valor econmico, estabelece a necessidade de outorga para dispor da gua e o pagamento pelo seu uso.
Tem-se assim que, com o novo disciplinamento dado s guas pela vigente Constituio Federal e pela mencionada Lei 9.433, o Cdigo de guas (Decreto 24.643, de 10.07.34) ficou superado, por incompatibilidade, em vrios aspectos, mas sobretudo na parte que conceituava e classificava as guas em guas pblicas, guas comuns e guas particulares. Pela nova ordem constitucional, as guas sero sempre pblicas e isso vem ratificado, expressamente, no art. 1, inc. I, da Lei 9433, ao preceituar que a gua um bem de domnio pblico. J no h, portanto, guas particulares.

3.2 3.2.1

A eficcia da Lei das guas atravs da educao ambiental e do poder de polcia Necessidade de esforo conjunto

A Educao Ambiental o grande instrumento de mudanas, essencial ao controle do uso desenfreado que tem sido feito dos recursos naturais em prol do desenvolvimento econmico e do consumo, trazendo profundos reflexos qualidade do meio ambiente. A Lei Federal 6938/81, no seu artigo 2 0, inc. X, tem como um dos seus princpios, a Educao Ambiental em todos os nveis de ensino, inclusive a educao da comunidade, objetivando capacit-la para

participao ativa na defesa do meio ambiente. A Constituio Federal de 1988 tambm traz, em seu artigo 225, a previso da Educao Ambiental.
Art. 225 Caput "Todos tm direito ao Meio Ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes". 1 0 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: IV - Promover a Educao Ambiental em todos os nveis de ensino e a conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente."

3.2.2

Aplicabilidade da L F N 9.795 de 27 de abril de 1999

A Lei dispe sobre a Educao Ambiental, institui a Poltica Nacional de Educao Ambiental e d outras providncias.
Em seu Art. 1 0 define juridicamente o conceito de Educao Ambiental, "Entendem-se por Educao Ambiental, os processos por meio dos quais o indivduo e a coletividade constrem valores sociais, conhecimentos, habilidades, atitudes e competncias voltadas para a conservao do meio ambiente, bem de uso comum do povo, essencial sadia qualidade de vida e sua sustentabilidade.

A Educao Ambiental baseada em princpios ticos. No aquela tica de conduta do homem (dever ou no dever) e, sim uma tica ambiental moderna, contempornea, que abandona o aspecto formal da tradio (antiga), para passar para a nova idia, propondo ao ser humano, como deve se relacionar com o meio ambiente, pois sendo parte integrante deste, requer uma mudana de conduta, a construo de uma nova viso das suas relaes com o meio ambiente, onde vive e interage, ou seja, se fazem necessrias mudanas de paradigmas, adoo de novas posturas pessoais, isto porque nossa habilidade em nos reconhecer como indivduos, vivendo nossas vidas num ambiente natural, que nos leva a conceber o dever do cuidado com nossa espcie, com outras espcies e para que a vida no Planeta seja sustentvel. A Educao Ambiental um processo permanente e participativo na formao da conscincia ecolgica. o verdadeiro exerccio da cidadania, motivando o comportamento de defesa e preservao, de forma a despertar em todos a necessidade do uso racional dos recursos hdricos, a compreenso da necessidade de gerenciamento desses recursos e com isso garantir a disponibilidade de gua para as geraes vindouras. Os problemas relacionados com a gua atingem todos os segmentos da sociedade e, assim sendo, todos devem participar de forma responsvel no gerenciamento dos recursos hdricos, buscando solues para os problemas. 3.2.3 Responsabilidade no Processo Educativo

Com base na Lei da Educao Ambiental, cabe ao Poder Pblico implantar as polticas pblicas que estabeleam as formas de gerir o uso da gua no Brasil. No entanto, a prtica dessas polticas deve se dar atravs de um agir coletivo, com a participao de toda a comunidade, de forma sistemtica e continuada. Os meios de comunicao assumem um papel importante nesse processo, pois devem levar comunidade, campanhas de preservao da gua visando o seu uso racional; programas educativos como, por exemplo, "minuto ecolgico", que repercutem na sociedade e agem como forma de despertar mudana de valores e as atitudes com o uso da gua. A imprensa escrita deve incentivar a necessidade de preservao da gua, para que possamos garantir a sua disponibilidade, de forma a evitar o racionamento, como acontece com a energia eltrica. O setor produtivo que usa recursos hdricos em seus processos, pode contribuir promovendo programas de educao atravs de palestras e seminrios para que seus funcionrios reconheam na Educao Ambiental um novo fator de progresso, identificando os efeitos ambientais gerados pelas atividades produtivas da empresa e facilitando, assim, a sensibilizao de todos para participarem da soluo dos problemas. A sociedade atravs da mudana de paradigmas em relao ao uso da gua, pode contribuir identificando e solucionando pequenos problemas, como consertar um cano com vazamento, reduzir o

tempo do banho, evitar a lavagem de caladas com torneira aberta e realizar pequenos ajustes domsticos que podem fazer a diferena. Vale ressaltar que todas essas medidas s tero eficcia, se houver a conscientizao de todos os segmentos da sociedade. Educao Ambiental no Ensino Formal Nesse processo, a escola assume papel fundamental, devendo ser compreendida como instituio capaz de estimular nos seus alunos a gerao de idias e propostas que auxiliem na soluo dos diferentes problemas ambientais, tornando-se fator presente no cotidiano do Bairro e da prpria cidade. Devero ser criados programas de Educao Ambiental para as escolas em todos os nveis de ensino, 1, 2 e 3 graus. O ensino ambiental dever dar prioridade aos problemas concretos da sociedade, utilizando o meio ambiente como recurso pedaggico, numa interao escola/comunidade. A apresentao de temas ambientais no ensino primrio deve ser feita com nfase numa perspectiva de educao geral e deve recorrer aos sentidos das crianas, de forma que percebam o meio ambiente e a sua importncia. No 2 e 3 graus, deve-se recorrer a uma forma de estudo que fomente a interveno direta do aluno, como a questo do crescimento populacional, a explorao desenfreada dos recursos naturais e o que isso implica na sustentabilidade do Planeta, a degradao dos recursos hdricos comprometendo a disponibilidade de gua potvel para o consumo humano, o aumento de consumo de alimentos, bem como a produo dos mesmos com o uso de tcnicas que comprometem o meio ambiente, fazendo assim uma abordagem de todas as atividades do homem que interagem com o meio ambiente e o perigo que isso representa na sua preservao. As instituies de ensino devem formar bancos de dados sobre a disponibilidade e qualidade da gua, bem como produzir e divulgar material didtico sobre o tema, de forma acessvel a todos os nveis escolares, com contedos que possam ser assimilados pelos alunos e ser extensivos comunidade, a fim de promover uma maior interao escola/comunidade, em defesa do uso racional da gua e sua preservao. Cabe ainda s escolas, promover cursos de capacitao, treinamentos, seminrios e painis, sempre envolvendo a participao da sociedade, de forma a promover a conscientizao e a mudana de paradigmas. Educao Ambiental No-Formal a educao pblica promovida nos diversos segmentos da sociedade, levando a Educao Ambiental na forma de palestras e campanhas educativas que conscientizem a comunidade da necessidade do uso racional da gua, de forma a permitir que geraes futuras possam usufruir deste imprescindvel e vital recurso natural. A comunidade encontra, principalmente nas associaes de moradores, associaes religiosas e associaes culturais, o espao ideal para verificar a realidade imediata, suas preocupaes, necessidades e ensinamentos. Assim, o Programa de Educao Ambiental deve ir at a comunidade para que se multiplique em qualidade e quantidade, devendo envolver profissionais de diversas reas, que com suas qualificaes tcnicas podero contribuir para resolver e prever os problemas relacionados gua e, atravs da formao de multiplicadores, conseguir uma melhoria da qualidade de vida. Deste modo, certamente esses novos multiplicadores transmitiro a importncia da preservao, incentivando cada cidado a atuar de forma consciente e pr-ativa em relao ao uso da gua. A Educao Ambiental um processo educacional lento, cujo retorno se d a longo prazo e, por vezes, se fazem necessrios instrumentos outros que tenham eficcia imediata, que so impostos de forma coercitiva, visando uma soluo rpida dos problemas que possam comprometer a qualidade da gua, como o caso especfico da norma legal, imposta atravs do Poder de Polcia. 3.2.4 Poder de Polcia das guas

Sendo um ato de administrar da Administrao Pblica, o Estado tem meios de impor suas medidas, inclusive coercitivas, em favor da proteo do meio ambiente, que um direito garantido a todos, conforme previsto na Constituio Federal, em seu artigo 225. Entende-se por Poder de Polcia:
"Atividade da Administrao Pblica que limita ou disciplina direito, interesse ou liberdade,

regula a prtica de ato ou a absteno de fato em razo de interesse pblico concernente sade da populao, conservao dos ecossistemas, disciplina da produo de mercado, ao exerccio de atividades econmicas ou de outras atividades dependentes de concesso, autorizao/permisso ou licena do Poder de Polcia de cujas atividades possam decorrer poluio ou agresso natureza".

O Poder de Polcia das guas, no um poder que visa limitar a liberdade do indivduo e sim a preservao desse recurso que condio bsica para a existncia de vida na Terra. A atuao da polcia das guas se far no sentido de controlar as atividades individuais que possam comprometer os recursos hdricos e dessa forma atingindo a coletividade, pois todos tm direito ao meio ambiente saudvel, no sendo lcito que algum de forma individualizada, em benefcio prprio, venha comprometer um recurso natural, garantido constitucionalmente a todos. O Poder de Polcia das guas um instrumento coercitivo, no campo do direito civil, penal e administrativo, para proteger os seus bens. Segundo o Art. 78, do Cdigo Tributrio Nacional - CTN: "Art. 78 - Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder."

Finalidade do Poder de Polcia das guas O Poder de Polcia das guas tem por finalidade a proteo do interesse pblico e, tratando-se a gua de domnio pblico, cabe ao Poder Pblico definir a sua proteo. O Poder de Polcia visa o interesse social e o Estado, diante da supremacia que exerce no territrio nacional, tem como impor restries aos direitos individuais em favor dos direitos da coletividade. O Exerccio do Poder de Polcia das guas A atuao da Polcia ser de maneira preferencialmente preventiva, atravs de ordens e proibies, mas sobretudo, por meio de normas limitadoras e sancionadoras da conduta daqueles que utilizem recursos hdricos ou exeram atividades poluidoras que possam comprometer a qualidade das guas. Estabelece para tanto, as denominadas limitaes administrativas. O Poder Pblico edita leis, decretos, portarias e resolues normativas. Ex.: Resolues do CONAMA (Conselho Nacional do Meio Ambiente), com instrues fixando: ? Padres de qualidade da gua; ? Condies e requisitos da outorga do uso da gua; ? Padres de emisses e efluentes; ? Atividades sujeitas ao licenciamento ambiental e monitorveis pelo poder de polcia. Atendidos os requisitos contidos nas Resolues, so outorgadas as respectivas licenas ambientais, autorizao para a prtica de atividade ou exerccio de direito dependente de policiamento administrativo, os quais seguem as normas estipuladas pela fiscalizao competente.

Contra quem pode ser exercido o Poder de Polcia das guas Sendo a gua um bem de domnio pblico, tutelado pelo Estado, este exercer as fiscalizaes necessrias com vistas preservao dos recursos hdricos e, em caso de infraes, impostar sanes administrativas aos infratores, cuja proporcionalidade se dar conforme o dano que a atividade causar. A polcia das guas poder estabelecer um termo de compromisso onde esteja previsto um

ajustamento de conduta, que far exigncias, as quais devero ser cumpridas pelo infrator e, uma vez atendidas, podero reduzir em at 90% o valor da multa. Em caso de descumprimento do termo, este passa a ter eficcia de ttulo executivo. A faculdade da Administrao em decidir e executar diretamente a deciso por seus prprios meios, sem interveno do judicirio, outro atributo do Poder de Polcia das guas. Usando desse atributo, impe diretamente as medidas ou sanes necessrias conteno da atividade poluidora que comprometa a qualidade dos recursos hdricos que ela visa obstar. Infraes e Penalidades Na Lei 6938/81 - Poltica Nacional do Meio Ambiente, Artigo 14, traz a previso das sanes, em caso de descumprimento das medidas necessrias preservao e correo de danos causados, que vo desde multas dirias, perdas ou restries de incentivo e benefcios fiscais concedidos pelo Poder Pblico, no participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito, at a suspenso de sua atividade. Alm de todas as penalidades acima descritas, o poluidor dever reparar/indenizar o dano causado. J a Lei Federal 9433/97 prev, no artigo 49 e incs., os casos de infraes relativas utilizao de recursos hdricos para qualquer finalidade sem a devida outorga de direito de uso ou os casos em que no forem cumpridos os termos da outorga concedida, bem como os demais usos que possam alterar a qualidade/quantidade dos recursos hdricos. No artigo 50, esto previstas as penalidades nos casos em que haja alguma infrao, ficando os infratores sujeito s penalidades, independentemente de sua ordem de enumerao, que vo desde advertncia por escrito, na qual sero estabelecidos prazos para correo das irregularidades; multa, simples ou diria, proporcional gravidade da infrao; embargo provisrio, por prazo determinado, at regularizao das condies da outorga a embargo definitivo, com revogao da outorga. Nos casos em que a infrao cometida resultar prejuzo ao servio pblico de abastecimento de gua, riscos sade ou vida, perecimento de bens ou animais ou prejuzos de qualquer natureza a terceiros, a multa a ser aplicada nunca ser inferior metade do valor mximo cominado em abstrato. A Lei RS 10350/94 , Artigo 35, tambm traz as previses em casos de infraes quanto ao uso dos recursos hdricos para qualquer finalidade, com ou sem derivao, sem a respectiva outorga do uso ou em desacordo com as condies nela estabelecidas. As penalidades previstas no artigo 36, sem prejuzo das sanes civis e penais cabveis, s infraes, so: advertncia por escrito, na qual podero ser estabelecidos prazos para correo das irregularidades, sob pena de multa; multa, simples ou diria; interveno administrativas, por prazo determinado para execuo de obras necessrias ao efetivo cumprimento das condies de outorga, assim como embargo definitivo, com revogao ou cassao da outorga. O Decreto Estadual 37033/96 , Art. 21, prev os casos de no cumprimento das disposies legais, relativas ao uso da gua e aos preceitos deste regulamento, o que sujeitar o infrator, sem prejuzo das sanes previstas em leis especficas, s penalidades previstas na Lei n o 10.350, de 30 de dezembro de 1994. A lei dos Crimes Ambientais, 9605/98 , em seu Captulo V, Seo III, Artigo 54, em seu 2, III: prev sanes para aquele que causar poluio, incluindo a poluio hdrica, prevendo nesse caso, pena de recluso, de um a cinco anos.

3.3 3.3.1

A cobrana pelo uso da gua Previso da Cobrana pelo Uso da gua

A cobrana pelo uso da gua prevista na legislao brasileira data do incio do sculo XX, quando analisamos o Cdigo Civil em seu artigo 68, I - que prev que a utilizao da gua pode, ser gratuita ou retribuda, ou seja, vislumbra-se aqui que o uso da gua poder ser cobrado, a primeira vez que se cogita a possibilidade de cobrana pelo uso da gua, embora de forma genrica. J na dcada de 30 com a promulgao do Cdigo de guas de 1934, o Decreto 24643/34, que nos trs a previso da cobrana da gua, em seu artigo 36 2 0 - O uso comum das guas pode ser gratuito ou retribudo, conforme as leis e regulamentos da circunscrio administrativa a que pertencerem.

Como podemos observar a cobrana pelo uso da gua j no era propriamente uma novidade no campo normativo brasileiro. O Cdigo Civil faculta a cobrana pela utilizao do bem pblico, o Cdigo de guas j previa a possibilidade de remunerao pelo uso das guas pblicas, em anlise ao artigo 36, 2 0, verifica-se a possibilidade retribuio pelo uso das guas comuns, todavia, nunca se implementou esse princpio, no que se refere ao pagamento pelo uso das guas comuns. No entanto, isso s vai ocorrer no final do sculo XX, com a promulgao da Lei dos Recursos Hdricos do Rio Grande do Sul, Lei 10350/94, que implantou a Poltica Estadual dos Recursos Hdricos naquele Estado, trazendo em seu texto legal a previso da cobrana pelo uso dos recursos hdricos. Trs anos aps a promulgao da Lei Gacha das guas, promulgada a Lei Federal 9433/97 tambm conhecida como a Lei da guas, que instituiu a Poltica Nacional dos Recursos Hdricos, e em um de seus instrumentos prev a cobrana pelo uso da gua. Sendo a gua um bem de domnio pblico, recurso natural limitado, dotado de valor econmico, passvel de cobrana; e o Estado, por meio de polticas pblicas, adotar medidas que assegurem a gua em quantidade e qualidade visando a sua disponibilidade para estas e futuras geraes. 3.3.2 O objetivo da cobrana pelo uso da gua

A cobrana um instrumento de controle, pois ao conferir gua um valor econmico, est ensejando o uso racional da gua, conforme vislumbramos quando da leitura do artigo 19 da LF 9433/97, que objetiva: reconhecer a gua como um bem econmico; incentivar a racionalizao do uso da gua; obter recursos financeiros para viabilizarem os planos de gesto dos recursos hdricos, que sero aplicados na Bacia Hidrogrfica. O objetivo de cobrana pelo uso da gua, um instrumento de gesto e planejamento dos recursos hdricos. A cobrana ter papel fundamental para formalizar o seu uso racional, pois, uma vez tendo que se pagar pela uso da gua, imediatamente gastamos menos e adotamos medidas que busquem a reduo do consumo. A cobrana uma forma de combater o desperdcio, fazendo com que o usurio saiba o seu real valor e, desta forma incentive o seu uso racional e de forma sustentvel e, ainda, tendo em vista o quadro crtico em que se encontram os recursos hdricos, o uso desenfreado compromete seriamente disponibilidade da gua doce, e a cobrana pelo uso da gua um meio que visa evitar o comprometimento definitivo desse to importante recurso. A cobrana objetiva ainda, incentivar o reuso da gua, pois, ao invs de buscar novas fontes de gua potvel, o reuso representa uma alternativa econmica e garantia do desenvolvimento sustentvel para a humanidade, pois, com novas tecnologias de tratamento de esgotos, pode-se possibilitar o reaproveitamento de guas j servidas, tais como: descargas de aparelhos sanitrios, irrigao de jardins, lavagem de carros e pisos. Esse reaproveitamento pode ser feito antes que a gua atinja a rede de esgotos, por exemplo, em casas, escritrios, condomnios e hotis, a gua de banho, de lavar roupa e pias podem sofrer um breve processo de filtrao, podendo ser reutilizada para outros fins. Somando-se aos objetivos anteriores est o de angariar recursos para financiar os planos do recursos hdricos. 3.3.3 Fato gerador

A cobrana pelo uso da gua tem como fundamento os princpios do "poluidor- pagador " e "usurio-pagador ", previsto na Lei 6938/81 - Poltica Nacional do Meio Ambiente, Art. 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos. Conforme o princpio "poluidor- pagador", o poluidor que comprometer a qualidade da gua deve pagar pelo dano, promovendo a despoluio, e o custo proveniente para esse procedimento dever ser internalizado, assumido pelo empreendedor. Ou seja, se uma empresa exerce determinada atividade poluidora e com isso causar a degradao dos recursos hdricos, o custo para fazer a despoluio dever ser assumido por essa empresa, no podendo esse nus ser repassado para o Estado, pois se assim fizesse, ou seja usar as finanas pblicas para recuperar as guas poludas, causaria um nus para sociedade, pois em sendo o dinheiro do Estado proveniente da arrecadao de impostos, estaria onerando toda a sociedade. Assim pelo princpio mencionado aquele que diluir efluentes nos cursos d'gua, dever pagar por esse uso. J o "usurio-pagador ", este dever pagar pela utilizao que fizer da gua, pois sendo a gua um

bem de domnio pblico e dotado de valor econmico, oneraria os demais usurios que no fizessem o uso da gua. Assim, paga-se pela utilizao da gua, em detrimento dos demais. Logo, analisando conjuntamente os dos dois princpios, temos que, a obrigao imposta ao poluidor pagador de arcar com os custos da atividade poluidora, que em decorrncia de sua atividade produtiva, causar danos ao meio ambiente e a terceiros, um custo que aquele dever prever no seu processo produtivo; e ao usurio pagador caber o pagamento pela explorao econmica que faz dos recursos hdricos, pagando conforme o volume de gua que dispuser em seu benefcio. 3.3.4 Usos sujeitos cobrana em nvel federal

Os recursos hdricos em todos as suas formas, qual sejam, guas superficiais e subterrneas, so passveis de cobrana. A cobrana ser sobre a utilizao da gua em todos os seus aspectos, sero baseados nos volumes retirados dos rios e pelo volume de lanamentos, para que se possa estipular um valor monetrio. Os usos que sero cobrados, artigo 20 da Lei 9433/97: Derivao ou captao; Extrao de gua de aqfero subterrneo; Lanamento de efluentes em corpo de gua; Para fins hidreltricos; Outros usos que alterem a gua em quantidade e qualidade.

3.3.5

Usos sujeitos cobrana em nvel estadual

No mesmo sentido, o RS com a Lei estadual 10350/94, tambm prev o sistema estadual de cobrana pelo uso de gua, mais conveniente seria dizer que, o RS foi um dos precursores na elaborao da Legislao pertinente a gua, pois, na realidade a Legislao Nacional aproveitou Lei do RS e adaptou-a para os critrios do sistema nacional de recursos hdricos. Na Lei 10350, encontramos a previso da cobrana no Art. 3 0, inc. IV - as diversas utilizaes da gua sero cobradas, com a finalidade de gerar recursos para financiar a realizao das intervenes necessrias utilizao e proteo dos recursos hdricos, e para incentivar a correta utilizao da gua. 3.3.6 Competncia para efetuar a cobrana

A cobrana no ser igual em todas as situaes, ser feita de forma descentralizada, tendo em vista que cada Estado tem competncia para legislar sobre guas. O Conselho Nacional de Recursos Hdricos estipular os critrios gerais para a cobrana na esfera Federal. Da mesma forma se proceder na esfera Estadual, onde caber ao Conselho Estadual de Recursos Hdricos tambm estipular os seus critrios gerais de cobrana. Agncia Nacional de guas - ANA, ser responsvel pela elaborao do mencionado Plano de Recursos Hdricos e implementar a sua cobrana, conforme o artigo 44, inc. III: mediante delegao do outorgante, a cobrana pelo uso dos recursos hdricos . Aos Comits de Bacias Hidrogrficas, caber estabelecer os mecanismos de cobrana pelo uso dos recursos hdricos, sugerindo os valores a serem cobrados e, mediante aprovao poder se efetivar a cobrana pelo uso da gua. Verificamos essa competncia quando na anlise do artigo 38 da Lei das guas: "Compete aos Comits de Bacias Hidrogrficas, no mbito de sua rea de atuao: I - estabelecer os mecanismos de cobrana pelo uso de recursos hdricos e sugerir os valores a serem cobrados; e IX estabelecer critrios e promover o rateio de custo das obras de uso mltiplo, de interesse comum ou coletivo". A aplicao dos recursos provenientes da cobrana pelo uso da gua, dever ser feita prioritariamente na bacia onde estes foram gerados, leitura do artigo 22, caput da LF 9433/97. 3.3.7 Natureza Jurdica da Cobrana pelo uso da gua

Quando tratamos do assunto cobrana pelo uso da gua, surge a tradicional pergunta : j no pagamos pela gua? Ocorre no entanto, que o valor que pagamos, refere-se ao tratamento dispensado gua para que ela se torne prpria para o consumo humano, ou seja, no pagamos pela utilizao da gua, mas sim pelo tratamento que a torne potvel. A cobrana pelo uso da gua uma receita pblica, surgindo da o impasse na legislao quanto a sua natureza jurdica. Taxas conforme vislumbramos na leitura do artigo 145, inc. II, da CF, podero ser institudas, quando h por parte do poder pblico, o desempenho de atividade que visa a atender o contribuinte, ou esta atividade lhe ser disponvel, quando lhe aprouver. Na lio de Paulo Affonso, o sistema de cobrana previsto na LF 9433/97 no tem natureza tributria. Quando institui-se a cobrana pelo uso da gua, conforme a LF 9433/97, esta no criou um imposto, pois este, seria igual para todos os contribuintes, no entanto quando analisamos a legislao pertinente, verificamos que os critrios de cobrana no sero iguais para todos os usos das guas. Tambm no seria uma taxa, pois, esta instituda por parte do poder pblico, quando visa atender o contribuinte, e seria assim uma espcie de tributo, que visa remunerar o servio pblico prestado. Diante de um impasse no existe ainda na doutrina nacional uma definio quanto a natureza do produto da cobrana pelo uso da gua, no entanto, em nvel estadual, mais especificamente no Rio Grande do Sul, j se tem essa definio.
"No RS, dada a definio constitucional (estadual) da cobrana pelo uso da gua como "tarifa", no parece haver dvida quanto ao enquadramento do PUP (princpio do usurio pagador) como preo pblico. Porm, ao nvel federal e de outros estados, bem como nas discusses correntes entre pessoas interessadas, freqentemente ocorre uma discusso sobre o fato de o pagamento pelo uso da gua ser tributo (fala-se numa 'taxa") ou preo. Parece-nos conveniente, pois, fazer uma pequena digresso sobre o assunto, a ttulo de esclarecimento. Sob nosso ponto de vista, o PUP d origem a um preo. De fato, no estamos diante de um tributo (imposto, taxa ou contribuio de melhoria), destinado a financiar servios pblicos. Estamos, isto sim, diante de um preo - um preo pblico, mais precisamente - destinado a remunerar o Estado pelo uso de um patrimnio de propriedade estatal que se tornou escasso relativamente s necessidades (um rio ou aqfero, no caso) e para o qual no cabe mais o "livre acesso", sob pena de degradao do recurso.

4 4.1

OUTORGA DE DIREITO DE USO DA GUA Previses sobre a outorga

O Cdigo de guas de 1934, traz a previso da outorga sob a tica da derivao, onde, desviar o curso da gua para fins de irrigao, se dava mediante concesso administrativa (art. 43) estabelece que: " As guas pblicas no podem ser derivadas para as aplicaes da agricultura, da indstria e da higiene, sem a existncia de concesso administrativa, no caso de utilidade pblica e, no se verificando esta, de autorizao administrativa, que ser dispensada, todavia, na hiptese de derivaes insignificantes." Aps a dcada de 30 do sculo passado, diversas aes e modelos de polticas de gesto dos recursos hdricos vm sendo implementados tanto em nvel nacional, como estaduais, que visam contribuir para a gesto dos recursos hdricos no Brasil. Dentre essas aes, est a Outorga de Direitos de Uso da gua, que o instrumento institudo pela Lei n 9433/97, em nvel Federal e, no estado Rio Grande do Sul pela Lei n 0 10350/94, como vislumbra-se pela data de sua promulgao, a Lei gacha se antecipou a Lei nacional, no que tange poltica dos recursos hdricos. A Lei 9433/97 que "Institui a Poltica Nacional de Recursos Hdricos", traz em um dos seus instrumentos essenciais para a gesto dos recursos hdricos, a outorga de direito de uso dos recursos hdricos, que um instrumento pelo qual o usurio recebe autorizao ou concesso, para fazer uso da gua. Art. 5 So instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos: III - a outorga dos direitos de uso de recursos hdricos. No RS a LEI N 10.350/94 que "Institui o Sistema Estadual de Recursos Hdricos, regulamentando o artigo 171 da Constituio do Estado do Rio Grande do Sul.", tambm prev como um de seus

instrumentos de gesto dos recursos hdricos, a outorga de uso dos recursos hdricos - Art. 29 - Depender da outorga do uso da gua qualquer empreendimento ou atividade que altere as condies quantitativas e qualitativas, ou ambas, das guas superficiais ou subterrneas, observado o Plano Estadual de Recursos Hdricos e os Planos de Bacia Hidrogrfica.

4.2

O que outorga

OUTORGA - Derivado de outorgar (dar consentimento), do latim popular auctorisare (autorizar), tido na significao jurdica como o consentimento, a autorizao, a concesso ou o poder. No sentido do Direito Privado, entende-se o ato pelo qual se autoriza, se consente ou se d poder para que se execute o ato ou se faa qualquer coisa, que no possa ser praticada por outrem sem esse consentimento ou essa autorizao. Na significao do Direito Pblico a concesso: a outorga da Carta Constitucional.
OUTORGADO - Pessoa a quem se deu outorga. OUTORGANTE - a pessoa que concedeu a outorga, quem deu o poder. OUTORGAR - Consentir, dar poderes, aprovar, concordar.

4.3 4.3.1

Conceitos de outorga definidos pela legislao Segundo a Instruo normativa N 0 4, de 21 de Junho de 2000, Captulo II, Art. 2 0, XVI

Outorga de direito de uso de recursos hdricos o ato administrativo de autorizao mediante o qual o Poder Pblico outorgante faculta ao outorgado o direito de uso de recurso hdrico, por prazo determinado, nos termos e nas condies expressas no respectivo ato. 4.3.2 Segundo a Resoluo n 016 do Conselho Nacional de Recursos Hdricos, Art. 1 0

A outorga de direito de uso de recursos hdricos o ato administrativo mediante o qual a autoridade outorgante faculta ao outorgado previamente ou mediante o direito de uso de recurso hdrico, por prazo determinado, nos termos e nas condies expressas no respectivo ato, consideradas as legislaes especficas vigentes. 4.4 Objetivos da outorga

O objetivo primeiro do instrumento de outorga assegurar o controle quantitativo e qualitativo dos usos da gua e o efetivo exerccio dos direitos de acesso gua, conforme art. 11 da Lei 9433/97:
Art. 11. O regime de outorga de direitos de uso de recursos hdricos tem como objetivos assegurar o controle quantitativo e qualitativo dos usos da gua e o efetivo exerccio dos direitos de acesso gua.

A outorga de uso de gua, promove o acesso gua para todos os usurios, pois, quando o usurio solicitar a sua outorga, receber esta na forma de autorizao, concesso, ou permisso. Mediante a outorga, poder fazer uso da gua, de acordo com as condies estabelecidas, que dependero da capacidade do manancial hdrico e da quantidade de gua que o usurio demandar. Com a outorga, o usurio ter um documento que lhe assegurar o direito de uso da gua naquele local, vazo, prazo e a finalidade de uso da gua outorgada. A outorga de direito de uso, o elemento central do controle dos recursos hdricos, o instrumento legal que permite que todos os usurios possam usar a gua e, com isso estimular a participao dos mesmos na gesto dos recursos hdricos, fazendo com que cada usurio busque obter a sua outorga e efetivando o Princpio do Usurio Pagador, porque a gua domnio pblico. A participao da sociedade se concretiza atravs dos Comits de Bacias, que sero os responsveis pelo gerenciamento dos recursos hdricos. Embora a outorga seja concedida pelo Poder Pblico, essa concesso est condicionada s diretrizes estabelecidos pelos planos de bacia, aprovados

pelos respectivos Comits de Bacia Hidrogrfica. A outorga do direito de uso da gua no visa ser mais um ato de burocracia, mas sim o exerccio da cidadania, onde ser assegurado o direito de uso da gua todos reduzindo-se os conflitos pertinentes a gua. Assim sendo, estamos diante de uma ferramenta indispensvel na gesto dos recursos hdricos, de forma a permitir aos gestores, a possibilidade do controle quantitativo e qualitativo dos usos da gua e com isso garantir a disponibilidade da gua para as futuras geraes, o que s possvel, mediante imposio de critrios de uso, o que requer uma atuao conjunta sociedade e Poder Pblico, o que vai se perceber na organizao do Comits de Bacias (que tero a participao de segmentos da sociedade e Poder Pblico).

4.5 4.5.1

Tipos de outorga guas Federais

0s tipos de outorga previstos na legislao Federal, so a concesso e a autorizao , artigo 43 do Cdigo de guas e a Lei 9433, no alterou o regime de outorgas. No entanto a Instruo Normativa 04/00 do Ministrio do Meio Ambiente, em seu artigo 2 0, inciso XVI, ao definir a outorga de direito de uso, refere-se a esta como um ato administrativo de autorizao e reforando essa disposio com a criao da ANA (Lei 9984/00) - Agncia Nacional de guas, traz em seu texto apenas a previso da modalidade de autorizao , logo em nvel federal s haver esta modalidade. 4.5.2 guas Estaduais - RS

No Rio Grande do Sul, o Decreto 37033/96 estabelece em seu art. 1 0, incisos, I, II e nico, respectivamente como: Licena de uso quando o usurio atender s condies definidas pelos rgos mencionados no "caput, em funo da disponibilidade quali-quantitativa da gua da bacia; autorizao , nos casos em que no haja definio das condies referidas no inciso I, e nico - o uso das guas poder ser outorgado mediante concesso , nos casos de utilidade pblica.

4.6

Quem poder expedir a outorga de direito de uso da gua

A outorga gerida pelo Estado, que concede, autoriza o uso da gua. Para expedir a outorga implica em interveno do Poder Executivo, que ser federal ou estadual, conforme o domnio da gua objeto da outorga. Tendo em vista que a Constituio Federal em seu art. 22, inc. XIX, traz a competncia da Unio em definir os critrios de outorga de direito de uso da gua, ela assim o fez quando da criao da Lei Federal 9433/97, que regulamenta o previsto no referido artigo da Carta Magna. Nesse sentido, quando as outorgas solicitadas tiverem por objeto guas de domnio da Unio, caber ao Poder Executivo Federal, conforme previso do art. 29, inc. II, da Lei 9433/97, outorgar os direitos de uso de recursos hdricos que forem de sua competncia. Em se tratando de guas cujo domnio dos Estados, traz a referida Lei em seu Art. 30, inc. I, a previso da competncia para outorgar os direitos de uso de recursos, como sendo dos Estados. Quando a outorga solicitada tiver por objeto guas de domnio da Unio, caber a ANA - Agncia Nacional de guas expedir as referidas outorgas, previso do artigo 4 0, inc. IV, da Lei 9984/00, que criou a ANA. Em se tratando o objeto da outorga guas de domnio dos Estados, em especfico no RS, caber ao Departamento de Recursos Hdricos, competncia essa conferida pelo art. 29, 10, da Lei 10350/94 e

regulamentada pelo decreto37033/96, que traz a previso de competncia do DRH - Departamento de Recursos Hdricos e da FEPAM - Fundao Estadual de Proteo Ambiental, em seus artigos 1 0 caput, e artigo 8 0 1 0, como rgos competentes para emisso das outorgas em nvel Estadual.

4.7 4.7.1

Usos de gua sujeitos a outorga Lei 9433/97 - Lei Federal

A outorga de direitos de uso de Recursos Hdricos, est prevista no artigo 12, que estabelece os usos da gua sujeitos a outorga pelo poder pblico:
Art. 12. Esto sujeitos a outorga pelo Poder Pblico os direitos dos seguintes usos de recursos hdricos: I - derivao ou captao de parcela da gua existente em um corpo de gua para consumo final, inclusive abastecimento pblico, ou insumo de processo produtivo; II - extrao de gua de aqfero subterrneo para consumo final ou insumo de processo produtivo; III - lanamento em corpo de gua de esgotos e demais resduos lquidos ou gasosos, tratados ou no, com o fim e sua diluio, transporte ou disposio final; IV - aproveitamento dos potenciais hidreltricos; V - outros usos que alterem o regime, a quantidade ou a qualidade da gua existente em um corpo de gua. 1 Independem de outorga pelo Poder Pblico, conforme definido em regulamento: I - o uso de recursos hdricos para a satisfao das necessidades de pequenos ncleos populacionais, distribudos no meio rural; II - as derivaes, captaes e lanamentos considerados insignificantes; III - as acumulaes de volumes de gua consideradas insignificantes. 2 A outorga e a utilizao de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica estar subordinada ao Plano Nacional de Recursos Hdricos, aprovado na forma do disposto no inciso VIII do art. 35 desta Lei, obedecida a disciplina da legislao setorial especfica.

Da Leitura do artigo supra citado, verifica-se que devero solicitar outorga todos os usurios que faam uso da gua em alguma das situaes previstas nos incisos do referido artigo. 4.7.2 Resoluo N 16, de 08 de maio de 2001

A resoluo n 0 16 do CNRH estabelece os critrios gerais para a outorga de direito de uso de recursos hdricos e, considerando a necessidade da atuao integrada dos rgos componentes do SNGRH na execuo da Poltica Nacional de Recursos Hdricos, estabeleceu em seu art. 4 0, os casos de uso de gua que esto sujeitos a outorga:
I - a derivao ou captao de parcela de gua existente em um corpo de gua, para consumo final, inclusive abastecimento pblico ou insumo de processo produtivo; II - extrao de gua de aqfero subterrneo para consumo final ou insumo de processo produtivo; III - lanamento em corpo de gua de esgotos e demais resduos lquidos ou gasosos, tratados ou no, com o fim de sua diluio, transporte ou disposio final; IV - o uso para fins de aproveitamento de potenciais hidreltricos; e V - outros usos e/ou interferncias, que alterem o regime, a quantidade ou a qualidade da gua existente em um corpo de gua. Pargrafo nico. A outorga poder abranger direito de uso mltiplo e/ou integrado de recursos hdricos, superficiais e subterrneos, ficando o outorgado responsvel pela observncia concomitante de todos os usos a ele outorgados.

4.8

Lei 10650/94 - Lei Estadual do Rio Grande do Sul

A outorga de direitos de uso de Recursos Hdricos no Estado do Rio Grande do Sul, est prevista na Lei 10350/94:
Art. 29 - Depender da outorga do uso da gua qualquer empreendimento ou atividade que altere as condies quantitativas e qualitativas, ou ambas, das guas superficiais ou subterrneas, observado o Plano Estadual de Recursos Hdricos e os Planos de Bacia Hidrogrfica. Pargrafo 1 - A outorga ser emitida pelo Departamento de Recursos Hdricos mediante autorizao ou licena de uso, quando referida a usos que alterem as condies quantitativas das guas. Pargrafo 2 - O rgo ambiental do Estado emitir a outorga quando referida a usos que afetem as condies qualitativas das guas.

4.8.1

Decreto Estadual N 37.033, de 21 de Novembro de 1996

"Regulamenta a outorga do direito de uso da gua no Estado do Rio Grande do Sul, prevista nos arts. 29, 30 e 31 da Lei n o 10.350, de 30 de dezembro de 1994." Art. 1 o As guas somente podero ser objeto de uso mediante outorga e, conforme o uso que se far da gua sero emitidas as respectivas outorgas. Ser emitida a licena de uso, quando a outorga for em funo da disponibilidade qualitativa e quantitativa da gua na Bacia. A autorizao, ser emitida nos casos em que no haja definio das condies da disponibilidade qualitativa e quantitativa Para os casos de utilidade pblica, o uso das guas poder ser outorgado mediante concesso. Definio uso da gua: qualquer utilizao que altere seu regime ou suas condies qualitativas ou quantitativas. A outorga confere apenas direito de uso da gua, ficando o outorgado obrigado a cumprir as disposies da legislao pertinente.
Art. 3 o A outorga confere apenas direito de uso da gua, ficando o outorgado obrigado a cumprir as disposies do Cdigo de guas, Leis subseqentes e seus regulamentos, bem como a legislao ambiental, de controle da poluio e sanitria. 1 o Alienando-se a atividade a que serve o uso outorgado da gua, este passa ao novo proprietrio, ficando ambos usurios obrigados a comunicar ao DRH, sob pena de revogao da outorga. 2 o A gua, objeto de outorga de uso para um fim, no poder ser aplicada a fim diverso, salvo nova outorga, na forma estabelecida neste Regulamento.

4.9

Casos em que sero dispensadas as outorgas

Ficam dispensados da outorga, os usos da gua destina-se s primeiras necessidades da vida, que visam atender pequenos ncleos populacionais dispersos no meio rural, bem como, usos insignificantes dispensados de outorga, ou em caso de interesse pblico, caber SRH a fiscalizao e controle sobre os respectivos usurios da gua. Independentemente de outorga, estes se submetero ao poder de polcia da SRH. 4.9.2 Em Nvel Federal
Art. 4 0 da Resoluo 16 do CNRH, que regulamenta a outorga em nvel federal 1 Independem de outorga pelo Poder Pblico, conforme definido em regulamento: I - o uso de recursos hdricos para a satisfao das necessidades de pequenos ncleos populacionais, distribudos no meio rural; II - as derivaes, captaes e lanamentos considerados insignificantes; III - as acumulaes de volumes de gua consideradas insignificantes.

4.9.3

Em Nvel Estadual
Lei 1035/94 RS, Art. 31 - So dispensados da outorga os usos de carter individual para satisfao das necessidade bsicas da vida.

4.10

Critrios para emisso da outorga, estabelecidos pelos comits de bacias hidrogrficas

Como a outorga um instrumento pblico, concedido pelo Poder Pblico, ela dever ser solicitada ao rgo competente, nas esferas federais ou estaduais, conforme o domnio da gua a ser utilizada e devero ser observados os critrios necessrios para a emisso da outorga. Assinale-se aqui a importncia do papel dos Comits de Bacias, pois, caber estes, estabelecerem os critrios de uso dos recursos hdricos, que serviro de base para emisso das futuras outorgas. Quando os Comits estipularem os critrios de uso, dentre eles, as prioridades bsicas, devero prever tambm o uso mltiplo dos recursos hdricos previsto na legislao, ou seja, aqueles usos que permitem o desenvolvimento econmico da regio, permitindo que novos empreendimentos que dependam desse recursos venham se instalar na regio. Nesse sentido, os Comits de Bacias devero estipular alm das prioridades bsicas de uso para a sua regio, prever tambm a disponibilidade de recursos hdricos, de forma a permitir uso mltiplo das guas e o desenvolvimento econmico, significa dizer, que caber aos Comits fazerem um levantamento das necessidades de cada regio, e mediante esses dados estipularem os critrios. Por exemplo: No Rio Grande do Sul - um Estado produtor de arroz e considerando-se que a lavoura orizicola demanda grandes quantidades de gua, bem como uma atividade agrcola importante da regio, pois gera empregos e consequentemente desenvolvimento econmico, logo, essa demanda d'gua dever estar prevista como um dos usos prioritrios. necessrio portanto uma gesto eficiente quando se estipular a oferta de gua para cada uso, de forma a promover o bem-estar da sociedade, dentro de um critrio sustentvel, permitindo alm dos usos prioritrios, tambm o desenvolvimento econmico. Se analisarmos a situao do nordeste, verifica-se que existe uma deficincia de energia, logo, os interesses primeiros, talvez fossem a instalao de hidreltricas para suprir essa deficincia, caber aos Comits de Bacias daquela regio, quando elegerem os usos prioritrios de seus recursos hdricos considerarem tal hiptese. Diante de vrias situaes que poderamos enumerar, cabe ressaltar a importncia que exercero os Comits de Bacias nessas decises, ou seja, na identificao dos interesses que envolvem os recursos hdricos, a partir dos quais sero estabelecidos os critrios de outorga.
"Em matria de guas, o conceito de interesse abrange trs esferas: Do Poder pblico detentor do domnio, cujo interesse consiste no poder-dever de administrar o bem, de acordo com a Lei, regulamentos e as decises e diretrizes emanadas do Sistema de Gerenciamento. Dos usurios da gua, cada qual com seu interesse especfico; Da comunidade, na preveno do recurso, em qualidade e quantidade, para as atuais e futuras geraes, com equilbrio das utilizaes, em nveis compatveis com as necessidades de ser humano, o que se traduz em interesse difuso."

4.10.1

Critrios a serem observados em nvel Federal

Quando for concedida a outorga de direito de uso de recursos hdricos, est, dever observar alguns critrios bsicos, conforme consta da Resoluo n 016 do Conselho Nacional de Recursos Hdricos, que estabelece critrios gerais para a outorga de direito de uso de recursos hdricos. Em seu art. 12 traz:
Art. 12. A outorga dever observar os planos de recursos hdricos e, em especial: I - as prioridades de uso estabelecidas; II - a classe em que o corpo de gua estiver enquadrado, em consonncia com a legislao ambiental; III - a preservao dos usos mltiplos previstos; e IV - a manuteno das condies adequadas ao transporte aqavirio, quando couber. 1. As vazes e os volumes outorgados podero ficar indisponveis, total ou parcialmente, para outros usos no corpo de gua, considerando o balano hdrico e a capacidade de autodepurao

para o caso de diluio de efluentes. 2. A vazo de diluio poder ser destinada a outros usos no corpo de gua, desde que no agregue carga poluente adicional.

A emisso da outorga obedecer alm das prioridades acima mencionadas, como por exemplo o interesse pblico (art. 13 da Resoluo). Assim, os critrios acima transcritos devero serem atendidos e se houver outro uso que no estiver previsto como prioritrio, este s ser concedido quando as prioridades do uso de gua previstas, forem satisfeitas. 4.10.2 Critrios a serem observados em nvel Estadual

No Estado do RS, o Decreto n 0 37.033/96, regulamenta a outorga do direito de uso da gua, e estabelece os critrios de outorga. Em seu art. 1 o, determina que as guas do RS, somente podero ser objeto de uso aps outorga, de que tratam os arts. 29, 30 e 31 da Lei n o 10.350 e, atendidas as previses dos referidos artigos, ser concedida a outorga ao usurio, conforme previsto nos incisos do Art. 1 0 do Decreto:
I - licena de uso, quando o usurio atender s condies definidas pelos rgos mencionados no caput, em funo da disponibilidade qualitativa e quantitativa da gua na Bacia; II - autorizao, nos casos em que no haja definio das condies referidas no inciso I. Pargrafo nico. O uso das guas poder ser outorgado mediante concesso, nos casos de utilidade pblica, conforme previsto no art. 43 do Decreto n o 24.643, de 10 de julho de 1934.

4.11

Conflitos de domnio/delegao de competncias na outorga

Quando os rios so de domnio do Estado, ou seja, escoam dentro de suas fronteiras, a concesso das referidas outorgas de direito de uso dessas guas, de competncia do Estado onde se encontrarem os recursos hdricos objetos da outorga. No entanto, os problemas surgiro quando ocorrerem conflitos de competncia entre Estados e a Unio, quando o rio est inserido em bacia, a qual no dever, necessariamente respeitar os limites fsicos do Estado. Prevendo essa possibilidade, a legislao tenta buscar a soluo para esses casos. Est pautada na Lei 9.433/97, que tenta desfazer os conflitos quando atravs do Artigo 4 diz que cabe " Unio articular-se com os Estados tendo em vista o gerenciamento dos recursos hdricos de interesse comum", e no Artigo 14, 1, quando diz que o "Poder Executivo Federal poder delegar aos Estados e ao Distrito Federal competncia para conceder outorga de direito de uso de recursos hdricos de domnio da Unio", vislumbra-se assim as tendncias de fortalecimento dos Estados e da existncia de um rgo gestor nico, constando-se aqui a descentralizao do gerenciamento dos recursos hdricos prevista na legislao. Quando houver guas que banham dois ou mais Estados, o pedido de outorga dever ser feito junto a ANA - Agncia Nacional de guas. A ANA tem competncia para implementar a Poltica Nacional dos Recursos Hdricos, bem como, gerenciar as atividades das agncias de guas por Bacias hidrogrficas. Tem ainda, como uma de suas funes outorgar ou delegar competncias aos Estados para outorgarem o uso de recursos hdricos que forem de domnio da Unio, dever no entanto verificar as reais condies do Estado que est recebendo essa competncia, pois a Unio permanecer responsvel na efetiva aplicao das normas pertinentes a outorga, pois as guas outorgadas fazem parte do domnio da Unio, em tratando-se de guas que atravessem mais de um Estado.

4.12

Conflitos e controvrsias das guas subterrneas guas subterrneas, conforme o art. 2 0, inc. II da instruo normativa MMA n 0 4, so guas que

transitam no subsolo infiltradas atravs do solo ou de suas camadas subjacente, armazenadas na zona de saturao e suscetveis de extrao e utilizao. Quando o assunto envolve guas subterrneas, surgem muitas controvrsias no que concerne competncia para legislar sobre quelas e seus respectivos domnios. Segundo consta da Lei n. 9.433/97, destaca-se o seguinte: "No caso das guas subterrneas, os aqferos, entendidos como estruturas que retm guas infiltradas, podem ter prolongamentos alm das fronteiras estaduais, passando portanto a ser de domnio federal. Essas guas, assim podem ser federais ou estaduais, ou ainda Bi-Nacionais, diferente do que se tem na previso, como sendo a titularidade dos Estados." As guas subterrneas integram os bens dos Estados conforme previso do Art. 26, I, que inclui entre os bens do Estado as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da Lei, as decorrentes de obra da Unio. No entanto vislumbra-se uma mudana nessa competncia plena dos Estados, com a Instruo Normativa n 0 15 de 11 de janeiro de 2001, do Conselho Nacional dos Recursos Hdricos, onde este, no uso de suas atribuies e competncias, prev no artigo 3 desta Resoluo que: Na implementao dos instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos devero ser incorporadas medidas que assegurem a promoo da gesto integrada das guas metericas, superficiais e subterrneas , observadas as seguintes diretrizes: III - Nas outorgas de direito de uso de guas subterrneas devero ser considerados critrios que assegurem a gesto integrada das guas, visando evitar o comprometimento qualitativo e quantitativo dos aqferos e dos corpos hdricos superficiais a eles interligados. Em principio parece a referida Instruo tenha alterado a competncia do Estado, assegurada pela Constituio.
"Veja-se o caso do Aqfero Guarani, apontado como reservatrio estratgico do Mercosul. Sua importncia inesgotvel, pois se estende por 840 mil Km2 , abrangendo sete estados brasiLeiros (MS, MG, SP, PR, SC e RS) e alcanando a Argentina, Paraguai e Uruguai. Imagine-se que um dos estados proceda de modo inadequado e venha a causar danos s reservas de gua subterrnea de outro, ou at mesmo a um dos pases fronteirios. evidente que para tais casos necessria uma poltica nacional e outra internacional."

4.13

Prazo de validade das outorgas

Quando da anlise no que se refere ao prazo de validade das outorgas, dever ser feita conforme a previso das Lei Federal e Estadual, bem como na Lei que criou a ANA. A Lei 9433/97, traz a previso do prazo em seu Art. 16 - Toda outorga de direitos de uso de recursos hdricos far-se- por prazo no excedente a trinta e cinco anos, renovvel. J na previso da ANA, Lei 9984/00, temos os seguintes prazos:
Art. 5 Nas outorgas de direito de uso de recursos hdricos de domnio da Unio, sero respeitados os seguintes limites de prazos, contados da data de publicao dos respectivos atos administrativos de autorizao: I - at dois anos, para incio da implantao do empreendimento objeto da outorga; II - at seis anos, para concluso da implantao do empreendimento projetado; III - at trinta e cinco anos, para vigncia da outorga de direito de uso. 1 Os prazos de vigncia das outorgas de direito de uso de recursos hdricos sero fixados em funo da natureza e do porte do empreendimento, levando-se em considerao, quando for o caso, o perodo de retorno do investimento. 2 Os prazos a que se referem o incisos I e II podero ser ampliados, quando o porte e a importncia social e econmica do empreendimento o justificar, ouvido o Conselho Nacional de Recursos Hdricos. 3 O prazo de que trata o inciso III poder ser prorrogado, pela ANA, respeitando-se as prioridades estabelecidas nos Planos de Recursos Hdricos. 4 As outorgas de direito de uso de recursos hdricos para concessionrias e autorizadas de servios pblicos e de gerao de energia hidreltrica vigoraro por prazos coincidentes com os dos correspondentes contratos de concesso ou ato administrativo de autorizao.

A Resoluo 16 do CNRH, traz os prazos das outorgas emitidas pela Unio, referente as guas de domnio da mesma, e tambm das outorgas preventivas:
Art. 6. A outorga de direito de uso de recursos hdricos ter o prazo mximo de vigncia de trinta e cinco anos, contados da data da publicao do respectivo ato administrativo, respeitados os

seguintes limites de prazo: I - at dois anos, para incio da implantao do empreendimento objeto da outorga; II - at seis anos, para concluso da implantao do empreendimento projetado. 1. O prazo de que trata o poder ser prorrogado, pela respectiva autoridade outorgante, respeitando-se as prioridades estabelecidas nos Planos de Recursos Hdricos. 2. Os prazos de vigncia das outorgas de direito de uso de recursos hdricos sero fixados em funo da natureza, finalidade e do porte do empreendimento, levando-se em considerao, quando for o caso, o perodo de retorno do investimento. 3. Os prazos a que se referem os incisos I e II deste artigo, podero ser ampliados quando o porte e a importncia social e econmica do empreendimento o justificar, ouvido o Conselho de Recursos Hdricos competente. 4. A outorga de direito de uso de recursos hdricos para concessionrias e autorizadas de servios pblicos e de gerao de energia hidreltrica, bem como suas prorrogaes, vigorar por prazo coincidente com o do correspondente contrato de concesso ou ato administrativo de autorizao. Art. 7. A autoridade outorgante poder emitir outorgas preventivas de uso de recursos hdricos, institudas pelo art. 6 da Lei n 9.684, de 17 de julho de 2000, mediante requerimento, com a finalidade de declarar a disponibilidade de gua para os usos requeridos, observado o disposto no art. 13 da Lei n 9.433, de 8 de janeiro de 1997. 1. A outorga preventiva no confere direito de uso de recursos hdricos e se destina a reservar a vazo passvel de outorga, possibilitando, aos investidores, o planejamento de empreendimentos que necessitem desses recursos. 2. O prazo de validade da outorga preventiva ser fixado levando-se em conta a complexidade do planejamento do empreendimento, limitando-se ao mximo de trs anos, findo o qual ser considerado o disposto nos incisos I e II do artigo anterior. 3. A outorga de que trata este artigo dever observar as prioridades estabelecidas nos Planos de Recursos Hdricos e os prazos requeridos no procedimento de licenciamento ambiental.

O incio e o fim da implantao do empreendimento no devero ultrapassar os prazos estabelecidos no Art. 5 0, incs. I e II da Lei 9984/00 (ANA). No entanto poder haver uma dilao do referido prazo, levando em conta a importncia do empreendimento, devidamente submetido a avaliao do CNRH. Na legislao Estadual, Lei 1035/94, prev os seguintes prazos para as outorgas estaduais
Art. 9 o As licenas de uso sero outorgadas pelo prazo mximo de cinco anos. Pargrafo nico. As licenas de uso ficam sem efeito se, durante dois anos consecutivos, o titular deixar de fazer o uso outorgado das guas. Art. 10. As autorizaes outorgadas em carter precrio, podem ser revogadas a qualquer momento, a critrio dos rgos referidos no art. 1 o deste Regulamento Art. 11. As concesses sero outorgadas pelo prazo mximo de dez anos. Pargrafo nico. As concesses ficam sem efeito se, durante 3 (trs) anos consecutivos, o concessionrio deixar de fazer o uso outorgado das guas.

4.14

Caso de suspenso da outorga de direito de uso da gua. A Lei das guas 9433/97, prev os seguintes casos para motivarem a suspenso das outorgas:
Art. 15. A outorga de direito de uso de recursos hdricos poder ser suspensa parcial ou totalmente, em definitivo ou por prazo determinado, nas seguintes circunstncias: I - no cumprimento pelo outorgado dos termos da outorga; II - ausncia de uso por trs anos consecutivos; III - necessidade premente de gua para atender a situaes de calamidade, inclusive as decorrentes de condies climticas adversas; IV - necessidade de se prevenir ou reverter grave degradao ambiental; V - necessidade de se atender a usos prioritrios, de interesse coletivo, para os quais no se disponha de fontes alternativas; VI - necessidade de serem mantidas as caractersticas de navegabilidade do corpo de gua.

Pelo disposto no artigo acima, o usurio que no cumprir as obrigaes constantes na sua outorga,

citando-se o exemplo de uso de vazo no outorgada, ou seja, usar vazo maior do que lhe foi concedido na sua outorga, ter a suspenso da mesma. Outra situao seria a destinao de resduos que comprometessem a qualidade do meio ambiente, causando grave degradao ambiental, implica na suspenso da outorga.

CONCLUSES

De acordo com o que demonstramos ao longo desse trabalho, importante que o homem se conscientize da real situao em que se encontram um dos recursos naturais mais importantes, que a gua. Se fazem necessrias medidas urgentes no que tange aos efeitos impactantes gerados pela poluio hdrica, caso contrrio, o mundo experimentar em poucas dcadas um verdadeiro caos, desencadeando guerras cujas dimenses pode prever- se, pois todo ser vivo precisa de gua para se manter com vida. Diante da necessidade de disciplinar o uso que se faz da gua, foi institudo o Cdigo de guas de 1934, ele o primeiro instrumento a estabelecer regras de controle federal para o aproveitamento dos recursos hdricos, visando principalmente os fins energticos, tambm prev os primeiros instrumentos de controle do uso de recursos hdricos no pas. No entanto com o crescimento populacional e econmico em nvel mundial, associada ao desenvolvimento da sociedade de consumo, ocorreu o comprometimento dos recursos hdricos, no s pela poluio comum, mas tambm pela poluio das guas, fazendo-se necessrios instrumentos mais eficazes para a proteo tais recursos. Atualmente, dispomos de uma Legislao sobre guas bem evoluda, no entanto a sua implementao implicar em modificaes profundas, principalmente no que concerne ao direito de propriedade, onde de guas particulares, passamos guas de domnio pblico e de uso comum do povo, que somente podero serem usadas mediante outorga de direito de uso. Estamos diante de mudanas considerveis, no entanto, a sua efetivao se dar no momento em que sociedade estiver preparada para recepcionar essas mudanas, o que s possvel atravs da educao ambiental, a qual dever ser proporcionada todas as camadas da sociedade para que tenha eficcia. Outra grande mudana que verifica-se, no Estado brasileiro, pois a Legislao das guas, prev princpios de descentralizao da gesto dos recursos hdricos, que causaro reaes junto a determinados setores da sociedade, porque a sua implementao requer mudana de paradigmas, onde haver a interveno da sociedade atravs dos Comits de Bacias, que estabelecero os critrios de outorga, percebe-se assim, que no haver somente a atuao do Poder Pblico. Nesse sentido, caber aos Comits de Bacias juntamente com o Poder Pblico, a aplicao dos instrumentos de gesto previstos na Legislao das guas, dentre os quais est a outorga, que o instrumento que garante que a gua possa ser aproveitada por todos e para vrias finalidades, que vo desde o abastecimento humano, irrigao, indstria, gerao de energia eltrica, dessedentao animal, ou seja, garantir o uso mltiplo das guas, buscando integrar as demandas econmicas, sociais e ambientais por gua, no entanto, em nveis sustentveis, de modo a permitir a disponibilidade da gua para os usos atuais e futuros. E para garantir essa disponibilidade, dispomos de um importante instrumento, que a Outorga, que a forma de assegurar todos os usurios o efetivo exerccio do direito de acesso gua, evitando-se os conflitos entre usurios que competem pela gua, uma vez que a distribuio ser feita pelos comits de bacia e no mais disputada pelos usurios. Quando a sociedade exercer esse direito/obrigao da outorga de direito de uso da gua, estar efetivamente contribuindo para o controle de qualidade e quantidade desse recurso primordial para todas as formas de vida. Vale ressaltar, para que essa Legislao cumpra a sua finalidade, fundamental que haja ampla divulgao, onde a sociedade como um todo, perceba a importncia da participao no processo de sua implementao. Analisando a Legislao pertinente as guas, mais especificamente, o caso das guas subterrneas, temos a previso na Carta Magna, que a dominialidade das guas subterrneas dos Estados, estando estas includas no rol de bens dos Estados. No entanto com a Instruo Normativa n 0 15 do CNRH, houve uma diminuio da competncia dos Estados no que se refere as guas subterrneas, no entanto poder

uma Instruo Normativa mudar a dominialidade das guas, em sendo essas garantidas pela Constituio? Ocorre, que a Constituio Federal confere Unio a competncia para estabelecer os critrios de outorga, previso do artigo 21, XIX, da CF, e quando da regulamentao do referido inciso, instituiu a Lei 9433/97, onde criou o Sistema Nacional dos Recursos hdricos, que tem na sua composio o CNRH. Esse Conselho, tem como um dos seus objetivos coordenar a gesto integrada das guas, entre elas as subterrneas, visando evitar o comprometimento qualitativo e quantitativo dos aqferos e dos corpos hdricos superficiais a eles interligados. Portanto a Instruo Normativa foi recepcionada pela CF no interferindo na competncia dos Estados assegurada por ela, mas sim, regulamentando o procedimento no caso de guas subterrneas que envolverem mais de uma bacia, mais de um Estado ou at mesmo excedam o territrio nacional. Alem disso, essa Instruo, solucionou o problema gerado pela CF, no art. 26 I, que atribu a dominialidade das guas subterrneas aos Estados de forma exclusiva. As guas subterrneas so reservas futuras, atualmente pouco exploradas, e quase no se tem conscincia da sua importncia, mas que diante da demanda futura, despertaro interesses quanto ao uso das mesmas, logo, requer sejam tomadas medidas que garantam que as guas subterrneas, no tenham o mesmo destino que a grande maioria dos rios que foram transformados em enormes canais de esgoto a cu aberto. Outro aspecto importante no que tange a proposta de descentralizao da gesto dos recursos hdricos prevista na Legislao, que poder ser contestada a partir da competncia para emisso das outorgas ser exclusiva da ANA em nvel Federal e pelo DRH e FEPAM no caso do RS. No entanto o ato administrativo de outorga, ato tpico do Poder Pblico, tendo em vista serem as guas de domnio pblico. No obstante isso, os Comits de Bacias podero proceder na anlise, aprovao da outorga, cabendo ao Poder Pblico exclusivamente o ato administrativo de emisso de outorga, dessa forma haveria a descentralizao da outorga do direito de uso das guas. Para que se reverta o quadro crtico em que se encontram os recursos hdricos, sero necessrios trabalhos conjuntos do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, em especial com vistas a resguardar o direito das presentes e futuras geraes ao acesso gua. Se houverem infraes quanto ao cumprimento da legislao, caber ao Poder Judicirio exigir que a lei seja cumprida, sendo essa infrao cometida por uma pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, no poder haver distino quanto ao critrio de punio dos infratores, caso contrrio, ser apenas mais uma lei, como tantas outras que esto em vigor, cujo propsito no foi atingido ou que no so aplicadas como deveriam. Ultimando, cabe salientar que estamos diante de uma Legislao especial, cujo objeto vital para a condio vida na Terra, desta forma, no cabe deixar ao acaso e tentar remediar quando for tarde demais, logo necessria uma ao conjunta voltada para preservao desse precioso recurso natural.

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LEGISLAO pertinente a rea