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A BOA F COMO FONTE DE OBRIGAES

Edvaldo Sapia Gonalves Mestrado em Direito pela Universidade Estadual de Maring Professor de Direito Civil do Cesumar

1. Boa-f Embora a noo de boa-f nas relaes obrigacionais seja conhecida desde a antiguidade, com destaque ao direito romano1, tem-se que difcil conceituar e explicar a boa-f, pois se trata de expresso plurvoca. Tem sido ela compreendida em vrias acepes: honestidade, confiana, lealdade, sinceridade, fidelidade. Igualmente, histrica a sua vinculao com a eqidade. Diga-se que, sendo um valor jurdico antes de tudo um valor

moral2, por essa razo a amplitude de noes com as quais relacionada. Elevada condio de 3 princpio , revela sua fora no mbito do direito, influenciando e orientando todos os seus ramos. As relaes jurdicas nela se firmam ou a pressupem. Nas relaes obrigacionais, em particular, ela operou verdadeira transformao jurdica. Antes era considerada apenas como regra de interpretao dos negcios jurdicos, atualmente se tem que:

________________ ' Bonae fidei emptor esse videtur, qui ignoravit eam rem alienam esse (Modestino, Dig., Liv. 1, Ti!. 109), ou seja, considerase comprador de boa-f quem ignorou ser alheia a coisa. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, em sua obra Leso nos contratos, p. 105, nos d o seguinte brocardo: Bona fides quae in contractibus exigitur aequitatem summam desidera!.
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Segundo RIPERT "Ia bonne foi est I'un des moyen utiliss par le lgislateur et les tribunaux pour faire pntrer Ia rgle morale dans )e dro!1 posilive" (a boa f um dos meios utilizados pelo legislador e pejos tribunais para fazer penetrar a regra moral no Direito Positivo - in La rgle morale dans les obligations, nO 157). Interessante a seguinte observao de BITTAR: ", em verdade, princpio cardeal do sistema jurdico romano-cristo, cuia base tica realada na doutrina, exatamente em razo de concepes ideolgicas relacionadas prpria natureza humana, donde se extrai, no fundo, o direito aplicvel a cada civilizao, em consonncia substancialmente com a alma da coletividade e, formalmente, regra da maioria para a sagrao" (in Direito dos contratos e dos atos unilaterais, p. 39).

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O dever de agir de acordo com a boa-f est presente nas negociaes que precedem o contrato, quer na concluso deste, quer ainda na sua interpretao e execuo - e at chega a justificar a extino de obrigaes, com resoluo de contratos. (NORONHA,1994:150)

Portanto, considerando que a anlise da boa-f, neste trabalho, est restrita s obrigaes e que h a necessidade de precisar o sentido que se d aos termos, informe-se que a noo que norteadora do nosso estudo a seguinte:
[...], fides significa o hbito de firmeza e de coerncia de quem sabe honrar os compromissos assumidos, significa, mais alm do compromisso expresso, a 'fidelidade' e coerncia no cumprimento da expectativa alheia independentemente da palavra que haja sido dada, ou do acordo que tenha sido concludo; representando sob este aspecto, a atitude de lealdade, de fidelidade, de cuidado que se costuma observar e que legitimamente esperada nas relaes entre homens honrados,

no respeitoso cumprimento das expectativas reciprocamente confiadas. o compromisso expresso ou implcito de 'fidelidade' e 'cooperao' nas relaes contratuais, uma viso mais ampla, menos textual do vnculo, a concepo leal do vnculo, das expectativas que desperta (confiana)4. (PEREIRA,1993:79)

Como possvel observar, nossa ateno ser dedicada, s obrigaes com origem nas relaes contratuais, o que no quer significar que o tema no seja relevante para as obrigaes oriundas de outras espcies de fatos jurdicos5. De fato o , mas temos em conta que na prtica contratual que ela mais exigida e necessria6. A boa-f nas relaes contratuais, diga-se, invocada, entre outros motivos: para impor deveres acessrios s partes contratantes; para proteger a parte 7 economicamente mais fraca ;

contra a leso contratual e

_______________ 4 Cludia Lima MARQUES, Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, p. 79. Assimila-se, tambm, a seguinte lio de Caio Mrio da Silva PEREIRA (Leso nos contratos, p. 104): "em nosso tempo, no basta que um indivduo se apresente na sociedade em atitude passiva, para que lhe seja concedida proteo jurica. Ao invs, em acepo mais corrente, seu caracterstico uma atuao positiva, uma ostentao de lealdade, que Bonnecase considera seu sinnimo. 5 V. g., negcios jurdicos bilaterais que no so contratos, negcios jurdicos unilaterais, atos ilcitos, etc. 6 Justifica-se pela grande freqncia das relaes contratuais onerosas, estando essas fundadas, por essncia, na reciprocidade de obrigaes e na justa equivalncia dos direitos. 7 Coibindo o abuso de direito da outra parte, economicamente mais forte.

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para a reviso dos contratos (teoria da impreviso). Veremos, a seguir, que o princpio da boa-f adotado pelos mais importantes sistemas legislativos e que eles normalmente consagram preceitos especficos a seu respeito. 2. Direito comparado A primeira codificao a se referir boa-f nas relaes contratuais foi o Code Napolon (1804), que, em referncia s relaes obrigacionais, prev no seu art. 1.134, al. 3 que "as convenes devem ser executadas de boa-f"8. Infelizmente a escola da exegese no possibilitou o desenvolvimento do carter objetivo do princpio da boa-f, pois em sua excessiva limitao legal e ao individualismo jurdico, restringiu-se a seu aspecto subjetivo, especialmente centrado na boa-f possessria9.

Fernando NORONHA (op. cit.) mais incisivo sobre a pouca importncia dada a esse dispositivo legal do Cdigo Civil francs:
[...] tal preceito permaneceu letra morta, durante todo o sculo XIX, tanto na Frana como na Blgica, porque, como explica Alfred Rieg, desde cedo se consolidou o entendimento de que ele era relativo ' interpretao das convenes'; obras consagradas ou nem falavam nesse preceito, ou apenas lhe dedicavam algumas linhas!10 (p.125-126)

Foi na Alemanha, influenciada pelo pandectismo, que o princpio da boa-f desenvolveu seu carter objetivo, de regra de condutall, passando a traduzir a idia de clusula geral. no notvel 242, do BGB (Brgerliches Gesetzbuch), em vigor desde 1.900, que ressalta-se da seguinte forma a importncia

____________ 8 Art. 1.134, aI. 3: elles (Ies conventons) doivent tre excutes de bonne foi". 9 A respeito, veja-se FRANCISCO ROSSAl DE ARAJO, A boa f no contrato de emprego, p. 278; CLVIS DO COUTO E SILVA, O princpio da boa f no direito brasileiro e portugus, p. 446. 10 Op. cit., p. 125-6. Para destacar a relevncia dessa informao, FERNANDO NORONHA indica na nota de rodap n 1, p. 126, que: "Um dos mais importantes e conhecidos compndios franceses sobre o Direito das Obrigaes, o grosso t. 2, v. 1 (quase 1.300 pginas, e em letra mida), das famosas Leons de droit civil dos trs irmos Mazeaud (Henri, Lon e Jean), escrito h trinta anos, dedica quatro pginas a "Ia regle de I'article 1134"(cf. 6. ed., por F. Chabas, Paris, Montcherestien, 1978, p. 822-5) e nem sequer uma referncia faz sua terceira alnea!". " Passando-se a compreender a noo de deveres acessrios impostos aos contratantes por fora do princpio da boa-f.

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da boa-f: "o devedor obrigado a efetuar sua prestao como exigem a boa-f e a inteno das partes determinada segundo os usos"12. Igualmente o 157, do mesmo diploma legal, ressalta a boa-f: "os contratos devem ser interpretados como exigem a boaf e a inteno das partes determina a segundo os usos13. Por sua vez, o 320 dispe: "se, de um lado a prestao foi executada parcialmente, a contraprestao no pode ser recusada, em sendo recusada contraria a boa-f, a qual deve ser apreciada segundo as circunstncias e, em particular, segundo a modicidade relativa da parte restante14. Ainda no direito alemo, h de se destacar o 9 da AGBGesetz15, com a seguinte redao: "As clusulas contidas em

condies gerais de contratos no produzem efeitos quando prejudicam, contra os princpios de boa-f, de uma maneira inadequada, o aderente,,16. A influncia do Cdigo Civil alemo percebe-se nos cdigos de vrios pases, como, por exemplo, a Espanha, Itlia, Portugal e Sua, entre outros. Vejamos: ESPANHA: Segundo Fernando NORONHA (Ibidem):
Na reforma do Ttulo Preliminar do Cdigo Civil espanhol, introduzida por uma lei de 1973 e por um decreto de 1974, foi includo preceito segundo o qual "los derechos deben ejercitarse conforme a los dictados de la buena fc. (p.16)

Informa Nelson NERY JUNIOR que a clusula geral de boa-f est preconizada pelo "art. 10, 1, c, da Lei espanhola de

_____________ 12 JUDITH MARTINS-COSTA traduz o 242 da seguinte forma: "O devedor deve cumprir a prestao e conformidade aos usos do trfico jurdico, com exatido e boa f" (A incidncia do princpio da boa f no perodo pr-negocial: reflexes em torno de uma notcia jornalstica, p. 145). PAULO LUIZ NETO LB assim traduz o mesmo dispositivo legal: "O devedor est obrigado a efetuar a prestao como exigem a fidelidade e a boa-f em ateno aos usos do trfico" (Condies gerais dos contratos e clusulas abusivas. nota de roda p 28, p. 144). 13 PAULO LUIZ NETO LBO assim tradu o 157: "Os contratos ho de interpretar-se como exigem a fidelidade e a boa-f em ateno aos usos do trfico" 14 A traduo dos referidos dispositivos legais do Cdigo Civil alemo so de VICENTE RO, Ato jurdico. p. 191. 15 Geset? wr Regelung dr Allgemeinem Geschftsbendingungen, de 09/12/76 (Lei para o Regulamento das Condies Gerais dos Negcios). 16 Traduo de PAULO LUIZ NETO LBO, Condies Gerais dos Contratos e Clusulas Abusivas, p. 146.

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proteo ao consumidor (Ley n 20/1984, de 19 de julho)"17. ITLIA: antes do Codice Civile de 1942, vigorava a seguinte regra do Cdigo Civil italiano: "art. 1.123. Os contratos devem ser executados de boa-f [...]"18. Pelo atual (de 1942), verificam-se as seguintes disposies referentes boa-f: o art. 1.337, determinando que ''As partes, no desenvolvimento das negociaes e na formao do contrato, devem comportar-se de acordo com a boa-f19; o art. 1.338, que segundo Antunes VARELA(1991):
[...] responsabiliza o contraente pelos danos a que d lugar quando, conhecendo ou devendo conhecer a existncia de uma causa de invalidade do contrato, no adverte a outra parte, um corolrio (uma aplicao especfica como escrevem alguns

autores; PESCATORE E RUPERTO, Codice civile annotado, 7a ed., 1978, pg. 1259) do princpio geral da boa f (p. 272)

os arts. 1.366 e 1.375 que prevem a utilizao do critrio da boa-f na interpretao e integrao dos contratos20. Para Fernando NORONHA(op. cit.) , refere-se tambm boa-f o art. 1.175: "O devedor e o credor devem comportar-se segundo as regras da honestidade"21 (p. 126). PORTUGAL22: O art. 227, I do Cdigo Civil Portugus de 1966 dispe que:
Quem negoceia com outrem para concluso de um contrato deve, tanto nas preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que

______________ 17 Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, p. 349 e Os princpios gerais no Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, p. 62. 18 Ar!. 1.123. "I contralli debbono esse eseguili di buona fede .. .". 19 Artculo 1.337. "Ie parti, nello svolgimento delle traltative e nella formazlone dei contralto, devono comportarsi secondo buona fede'. 20 Segundo EMIUO BETTI (La interpretacan de Ia leyes y aclas jurdicos, p. 369: "Cierlamenle que entre Ia interpretacin dirigida a aclarar el significado objetivo y Ia integracin con normas supletorias o dispositivas existen rascos comunes (arts. 1.366, 1.375, C. c. ity. Trad.: "Certamente que entre a interpretao dirigida a alcarar o significado objetivo e a integrao com normas suplementares ou dispositivas existem aspectos comuns, pois tomam como base a causa para a composio de interesses no tipo abstrato de negcio e aplicam de conformidade com os critrios deduzidos de fontes comuns como a boa-f'. 21 M. 1.175 "i1 debitore e iI creditore devono comportarsi secondo de regole della corretezza'. 22 Sobre o princpio da boaf no direito portugus, sugere-se a leitura do esclarecedor estudo de CLVIS DO COUTO E SILVA, O princpio da boa f no direito brasileiro e portugus, in Estudos de direito civil brasileiro e portugus, So Paulo, RT, 1980, p. 43-72.

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culposamente causar outra parte.

O art. 239, I, por sua vez, estipula:


Na falta de disposio especial, a declarao negocial deve ser integrada de harmonia com a vontade que as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso, ou de acordo com os ditames da boa f, quando outra seja a soluo por eles imposta.

Estabelece o art. 437, n. 1, que:


Se as circunstncias em que as partes fundarem a deciso de contratar tiverem sofrido uma alterao anormal, tem a parte lesada direito resoluo do contrato, ou modificao dele segundo juzos de eqidade, desde que a exigncia das obrigaes por ela assumidas afete gravemente os princpios da boa f e no esteja coberta pelos riscos prprios do contrato.

Determina o art. 762, n. 2, que: "no cumprimento da obrigao, assim como no exerccio do direito correspondente, devem as partes proceder de boa-f. Finalmente, preconiza a clusula geral de boa-f o art. 16 do Decreto-Lei n 446/85 (GRINOVER, 1995; NERY JUNIOR, 1992).

SUIA: estabelece o art. 2 do Cdigo Civil Suo que: "Cada um deve exercer os seus direitos e cumprir suas obrigaes segundo as regras da boa-f23. URUGUAI: o art. 1.291 do Cdigo Civil uruguaio preconiza que todos os contratos "devem executar-se de boa-f e, por conseguinte, obrigam no apenas ao que neles se expressa, mas a todas as conseqncias que, segundo sua natureza, sejam conformes eqidade, ao uso lei" (RODRIGUEZ, 1994:26S Observe-se a sua semelhar: com o art. 1.135 do Cdigo Napolenico: "Les conventions obligent non seulement ce qui y est exprim, mais encore toutes les suites qui l'quite, l'quite, l'usage, ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature (SILVA, 1996:45). ARGENTINA: prev o z:. 1.198 do Cdigo Civil desse pas, que: "los contratos deben celebrarse, interpretars e ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y

_______________ 23 Art. 21l.Chacun esl lenu d'exercer ses droits el d"exculer ses obligations selon les rgles de Ia bonne foi

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previsin" (garibotto, 1991:58). ESTADOS UNIDOS: Fernando NORONHA (op. cit.:126-127) nos d uma importante sntese de como a boaf tratada pelo Uniform Commercial Code. Vejamos: Seo 1-203: "Todo contrato ou obrigao no mbito desta lei impe uma obrigao de boa-f no seu adimplemento ou na realizao do direito do credor24; Seo 1-201 (19): "Boa-f significa honestidade de ato na conduta ou transao em causa"25; Seo 2-103(1)(b), aplicvel a merchants (comerciantes): "Boaf' [...] significa honestidade de fato e a observncia de razoveis padres comerciais de atuao correta no trfico"26. H, tambm, o Restatement of the Law of Contract (Second), que na Seo 205 estabelece que "todo contrato impe a cada parte um dever de boa-f e conduta correta

no seu adimplemento e na realizao do direito do credor27. INGLATERRA: aqui se fala em fair dealing (atuao correta), ao invs de good faith. Nas leis de proteo ao consumidor desse pas28 impe-se a observncia dos razoveis padres comerciais de atuao correta nas transaes (Id. Ibidem: 127). 3. Direito brasileiro Antigos atos legislativos mercantis j preconizavam que a "boa-f indispensvel ao comrcio" (Alvars de 20/07/1758, de 30/05/1759 e de 16/11/1771), bem como, que na "boa-f consideram os comerciantes fundamento slido e til de sew interesses" (Lei n 16/12/1771, 6) (RO, 1994: 191; SILVA 1996:60). O Cdigo Comercial de 1850,

___________ 24 Section 1203: "Every contract ar duty within this Act imposes an obligation of good faith in its performanl ar enforcement". 25 Section 1201(19): "Good Faith' means honesty in fact in lhe conduct ar lransaction concerned". 26 Section 2103(1)(b): "Good Faith' ... means honesty in fact and lhe observance of reasonable commerc standards of fair dealing in the trade". 27 Section 205 "every contracl imposes upon each party a duty of good faith and fair ealing in its performan and its enforcement". 28 Fair Trading Act (1973) e Unfair Contract Terms Act (1977).

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prev a respeito da boa-f o seguinte dispositivo legal: ''Art. 131. Sendo necessrio interpretar as clusulas do contrato, a interpretao, alm das regras sobreditas, ser regulada sobre as seguintes bases: 1. a inteligncia simples e adequada, que for mais conforme boa-f, e ao verdadeiro esprito e natureza do contrato, dever sempre prevalecer rigorosa e restrita significao das palavras". Nosso Cdigo Civil de 1916 faz referncia expressa a boa-f em vinte e dois artigos29, contudo, pode ser observado que em nenhum momento a ela se referiu como clusula geral contratual. A esse respeito interessante a anlise feita por Clvis do Couto e SILVA (1991):
Quanto ao direito brasileiro, os juristas no deram importncia e valor s clusulas gerais. Assim

aconteceu com Clvis Bevilqua, e, depois, com Eduardo Espnola. Em alguns que representaram a mesma tendncia de aplicao da Pandectstica, muito embora com concepes filosficas diversas, como Lacerda de Almeida, no se pode dizer que tivesse tido reflexos a essa feio de encarar a relao obrigacional. Pontes de Miranda, como se sabe, o ponto mais alto da civilstica ptria, em que, de alguma forma, procura-se harmonizar concepes to dissemelhantes, como o pensamento sistemtico e o tpico, dando lugar, com diversas matizes, s diferentes concepes dos sistemas abertos30. (p. 62)

Mas fato , que "[...] impossvel uma obrigao cumprir-se normalmente se uma das partes no est de boa-f" (PEREIRA, 1993 :33)", e a lei deve repelir a atuao do contratante

_____________ 29 No direito de famlia: Art. 221 Nos direitos reais: Arts. 490, 491, 510, 511, 514, 516, 549, 550, 551, 612, 619 e 622. No direito das obrigaes: Arts. 933, 935, 968, 1.072, 1.272, 1.318, 1.404, 1.443 e 1.477. 30 E a respeito de Pontes de Miranda, Fernando NORONHA apresenta uma severa crtica: 'E se no Brasil, infelizmente a boa-f no conheceu o desenvolvimento que seria de esperar, sobretudo na jurisprudncia, em grande parte talvez tenha sido devido influncia de Pontes de Miranda, que aqui no mostrou aquele brilho e clarividncia que seu apangio. Na verdade, no longnquo ano de 1943 o Supremo Tribunal Federal j decidia, em Sesso Plenria (RT, 157:358). O ministro Castro Nunes disse, ento, que 'a noo de contrato vai cedendo dia-adia s imposies, sem necessidade de haver no direito positivo de cada pas, como existe no suo, texto expresso armando o juiz do poder de fazer prevalecer aquela regra, que se deve haver como implcita na interpretao e execuo das convenes'. Infelizmente, porm, Pontes de Miranda, com todo o peso de sua indiscutvel autoridade, reputou este entendimento de absurdo, no Tratado, e, assim, parece ter coibido o desenvolvimento de um jurisprudncia que se prenunciava promissora" (negrito nosso ob. cit., p. 131).

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desleal e impor o comportamento de boa-f, Nossos doutrinadores no descuraram desse propsito, Veja-se que na exposio de motivos do Anteprojeto de Cdigos das Obrigaes - Parte Geral, elaborado em 1941 pela comisso integrada pelos professores Orosimbo Nonato, Philade1phoAzevedo e Hahnemann Guimares (SENADO FEDERAL, 1989), destaca-se a seguinte observao:
Em sntese, o anteprojeto se caracteriza por uma defesa extrema da boa f, ainda que sem prejuzo da segurana do comrcio; procura coibir os abusos egosticos e, ao mesmo tempo, alcanar a verdadeira liberdade das partes na formao do vnculo e na sua execuo, tendo em vista os interesses da ordem social. (p. 42)

morais, dominou a elaborao do anteprojeto. As alteraes propostas satisfazem exigncias longamente manifestadas. (p. 93)

Assim, elucidativo dessa preocupao o seguinte dispositivo do anteprojeto: "Art. 66 - As declaraes devem ser interpretadas conforme a boa f e os usos dos negcios. No Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes de Caio Mrio da Silva PEREIRA (1963), esclarece ele em sua exposio de motivos que: "Mantendo o mesmo princpio do art. 85 do Cdigo de 1916, predominncia da inteno sobre a literalidade da clusula (Willeamstheorie em oposio ErkIarungstheorie), adotei ainda o princpio do Treu und Glauben, a interpretao conforme a boa f, e sujeio aos usos" (Ibidem: 117). Assim, o art, 22 do anteprojeto traz a seguinte redao: "As declaraes de vontade devem ser interpretadas conforme a boa f e os usos dos negcios, presumindose, no silncio ou ambigidade das clusulas, que se sujeitaram as partes ao que usual no lugar do cumprimento da obrigao", Alm disso, acolhe o instituto da leso (arts. 62 a 64), a clusula

E em seu "Estudo comparativo do anteprojeto do Cdigo das Obrigaes e do Direito Vigente", salienta Hahnemann GUIMARES (Ibidem) que:
''A preocupao de proteger a boaf, de impedir a explorao usuria, de combater a malcia, de no permitir que o erro, a fraqueza e a inexperincia oferecessem presas fceis ambio de lucro, de obstar aos proveitos excessivos, de inundar, em suma, a ordem jurdica com os imperativos

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rebus sc stantbus e a teoria da impreviso (arts. 358 a 361). No contrato de seguro, estipulou-se pe1o art. 766, que: "Os contratantes so obrigados a guardar, seja no perodo prcontratual, seja na execuo do contrato, a mais estrita veracidade e boa f, assim a respeito do objeto, como das circunstncias e declaraes a ele concernentes". No Projeto de Cdigo de Obrigaes (PL n 3.264/65), que aproveitou o Antreprojeto do Prof Caio Mrio da Silva Pereira, citado no pargrafo anterior, deuse a seguinte redao ao art. 23:

Devem as declaraes de vontade ser interpretadas conforme a boa f e os usos dos negcios". Manteve-se ainda o instituto da leso (arts. 64 a 66) e a resoluo do contrato por onerosidade excessiva (arts. 346 a 349). Quanto ao contrato de seguro, manteve-se no art. 719 a mesma redao indicada no pargrafo acima.

Por sua vez, o Projeto de Lei n 634-B31, de 1975; com redao aprovada em 1984 pela Cmara dos Deputados, o mais expressivo em relao ao princpio da boa-f32. A seu respeito, prevem os seguintes dispositivos: "Art. 133. Os negocios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao"; Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. O art. 422, por sua vez, a expresso mais importante do princpio da boa-f: "Os contraentes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e boaf".

______________ 31 Trata-se do Anteprojeto de Cdigo Civil elaborado em 1972 (e revisto em 1973) pela comisso presidida pelo Prol. Miguel Reale e composta pelos seguintes membros: Jos Carlos Moreira Alves (parte geral); Agostinho Neves de Arruda Alvim (direito das obrigaes); Sylvio Marcondes (atividade negocial); Ebert Vianna Chamoun (direito das coisas); Clvis do Couto e Silva (direito de famlia). 32 Tenha-se em conta que somente a boa-f objetiva pode ser considerada como princpio. A esse respeito, a lio de Fernando NORONHA, ob. cit., p. 129: " ... existem duas acepes da boa-f, ou mesmo duas boas-fs, uma subjetiva e a outra objetiva, s se podendo falar em princpio da boaf a propsito da objetiva; s esta dever de agir".

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Mas foi somente por intermdio da Lei n 8.078, DE 11/09/90 (CDC), que ocorreu a positivao em nosso ordenamento jurdico do princpio da boa-f. Primeiro como determinao de uma interpretao teleolgica: "Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria de sua qualidade de vida, bem como, a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores".

Em segundo, como clusula geral: "Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis coma boa-f ou a eqidade". Considerando que esses dispositivos legais esto insertos em um estatuto de proteo ao consumidor, poder-se-ia afirmar que sua aplicao est restrita s relaes de consumo, no sendo extensvel s obrigaes em que no esteja presente o consumo. N uma interpretao meramente gramatical essa afirmao est correta. Contudo, aplicar o princpio da boa-f a todas as relaes obrigacionais uma necessidade tica essencial e que se impe mesmo quando falta disposio legal expressa. No fosse assim, seria afirmar que em relaes obrigacionais que no sejam de consumo seria tolerada a m-f,

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quando isso no verdade. Como afirma Cludia Lima MARQUES (1995): "A relao contratual no libera os contraentes de seus deveres de agir conforme a boa-f e os bons costumes, ao contrrio, a vinculao contratual os impe, os refora!"(p.81) Foroso concluir, portanto, que a boa-f um princpio informador do ordenamento jurdico e encontra dinamicidade no direito das obrigaes. Dessa forma, tem-se por correta a seguinte afirmao de Francisco Rossal de ARAJO (1996): "Sem qualquer sombra de dvida, todo o ordenamento jurdico brasileiro est inspirado em valores, como lealdade, honestidade e confiana no cumprimento das obrigaes" (p.19). Por essa razo, o prximo item dedicado ao princpio da boa-f. 4. Princpio da boa-f Como afirma Fernando NORONHA "[...] existem duas acepes da boa-f, ou mesmo duas boas-fs, uma subjetiva e a

outra objetiva, s se podendo falar em princpio da boa-f a propsito da objetiva" (p.129). Impe-se, para tomar compreensvel a idia de boa-f como fonte de obrigaes, que se faa uma clara distino entre boa-f subjetiva e boa-f objetiva. 4.1. Boa-f subjetiva Tambm denominada boa-f crena, baseia-se em um estado de erro ou ignorncia da verdadeira situao jurdica, sendo que essa compreende a possibilidade de conduzir leso a direito alheio33. Nela h uma convico da legalidade ou validade do ato que se pratica, levando a pessoa a crer que titular de um direito que somente existe na aparncia. Como conhecido, nosso Cdigo Civil tutela a aparncia em diversos momentos34, para lhe dar validade e produzir efeitos jurdicos. Mesmo presente o erro do que cr na aparncia
[...], o ordenamento, atendendo

_________________ 33 a Gutten Glauben do direito alemo, segundo LPIO SILVEIRA, A boa f no Cdigo Cvil,voI.1, p. 7. 34 Casamento putativo (ar!. 221); pagamento ao credor putativo (ar!. 935); herdeiro aparente (ar!. 1.600), entre outros.

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convenincia de imprimir segurana e celeridade ao comrcio jurdico e necessidade de dispensar proteo aos interesses legtimos, reconhece como vlidos os atos desse modo praticados e efeitos jurdicos lhes atribui. O erro eliminado por fora de lei e a vontade de quem assim errou preservada, mediante o reconhecimento da eficcia das declaraes que do mesmo ato formam o contedo (RO, op. cit.:196-197) Mas a proteo da boa-f no deve ser confundida com a tutela da aparncia, pois, embora para essa ltima seja invocada a boa-f, ela exige, alm dela, outros requisitos, vejamos: a) uma situao de fato induzidora do erro; b) que o erro seja escusvel; c) que o direito ou o que se apresenta como seu titular parea verdadeiro; d) que a situao de fato corresponda a uma normalidade aparente ou ao trato habitual dos negcios; e) que o verdadeiro titular do direito, por culpa ou dolo, tenha descuidado da conservao de seu direito, bem como no tenha alertado suficientemente a terceiros sobre a verdadeira situao35, possibili-

tando assim o erro de quem acreditou na aparncia; f) que seja uma demonstrao da real necessidade de se proteger a segurana dos atos jurdicos, da eqidade e da f pblica. Quanto boa-f subjetiva debate-se se ela um estado psicolgico ou um estado tico, predominando o entendimento de que se trata do segundo. No estado psicolgico de boaf, algum ignora a real situao que tem diante de si. Basta que a ignorncia, seja desculpvel36. Como salienta Fernando NORONHA (op. cit.):
[...] ou a pessoa ignora os fatos reais, desde que sem incorrer em erro crasso, e est de boa-f, ou no ignora, e est de m-f.' Mesmo quando ela ignore com culpa, continuar de boa-f, a menos que se trate de ignorncia grosseira, caracterizando culpa grave,[...] (p.133)

No estado tico de boa-f por sua vez, algum tem a convico de que pratica um ato legtimo e acredita sinceramente que ele no acarreta prejuzo a outrem. Mas erra a respeito disso, devendo seu erro ser, no

________________ 35 Embora este requisito no seja aplicado a todos os casos de aparncia, demonstra sua utilidade em diversos deles. 36 Portanto, s ser considerada de m-f quando verificado o dolo ou a culpa grosseira. A boaf ser reconhecida mesmo quando presente a culpa leve.

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mnimo, desculpvel. Impe-se uma valorao moral da conduta social do indivduo no qual se presume a boa-f. Para dela beneficiar-se, deve ter agido com diligncia e cautela. A verificao da boa-f, nesse caso, tem por parmetro o cuidado que o comum das pessoas tem no trato dos negcios37, salvo quando tratar-se de um especialista, que nesse caso ter por parmetro o comportamento comum de um outro especialista. Dessa forma, ainda que o erro ou a ignorncia seja meramente culposa, ter-se- pela m-f. A boa-f subjetiva no direitos das obrigaes revela-se no Cdigo Civil quando trata: do pagamento ao credor putativo (art. 935); da alienao de imvel recebido indevidamente (art. 968); da validade do negcio realizado com o mandatrio quando desconhecida a revogao ou a extino do mandato (arts. 1.318 e 1.321); do portador de boa-f de ttulo ao portador (art. 1.507). A despeito da importncia da

boa-f subjetiva, na boa-f objetiva que se revela a natureza de fonte de obrigaes. 4.2. Boa-f objetiva Tambm denominada boa-f lealdade, apresenta-se como definidora de regras de conduta. Em nome da estabilidade e da segurana dos negcios jurdicos, bem como para a tutela das legtimas expectativas daqueles que contraem direitos e obrigaes, a boa-f objetiva impe comportamentos socialmente recomendados: fidelidade, honestidade, lealdade, cuidado, cooperao, etc. Tutelase, portanto, aqueles que numa relao jurdica acreditam que a outra parte proceder conforme os padres de conduta exigveis. Como afirma Cludia Lima MARQUES (op. cit.), trata-se a boa-f objetiva de um standard, um parmetro objetivo, genrico, que no est a depender da m-f subjetiva38 do fornecedor A ou B, mas de

________________ 37 Por isso revela um contedo tico-social. 38 Fernando NORONHA contrape a boa-f objetiva a ausncia de boa-f e no a m-f (ob. cit., p. 13940). A ausncia de boa-f, nesse caso, revela-se pelo desrespeito do dever de atuar de acordo com padres de conduta exlgveis, ainda que sem m-f (pois a m-f representaria o dolo) ou culpa. Em outras palavras, sempre ser considerada ilcita a atuao que no observar os deveres impostos pela boa-f objetiva.

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um patamar geral de atuao, do homem mdio, do bom pai de famlia que agiria de maneira normal e razovel naquela situao analisada. Na boa-f objetiva encontra-se a boa-f contratual durante a sua concluso, em sua interpretao, execuo e at mesmo justificando, em alguns momentos39, a extino do mesmo contrato, mediante a sua resoluo. Conforme se verificou no item 3, nosso ordenamento jurdico acolheu a clusula geral de boafe40 para os contratos de consumo, de forma que independe de que neles ela conste expressamente. Para as demais relaes obrigacionais, o princpio da boaf vige independente de uma regra de direito nesse sentido e estou acompanhado nesse entendimento 41 . Diga-se que a boa-f objetiva no direito dos obrigaes transparece nos seguintes

dispositivos do Cdigo Civil, ainda quando faam referncia m-f: no ato realizado por menor que se faz passar por maior (art.155); na fraude contra credores (arts.109 e 112); na novao da dvida (art.1.002); na cesso de crdito (art.1.073); na retirada do scio de m-f (arts.1.404 e 1.405); no contrato de seguro (arts.1.438, 1.443 e 1.444). No mesmo sentido o art. 131, I do Cdigo Comercial. Feitas essas consideraes, agora sim possvel partir para o objetivo proposto: a identificao da boa-f como fonte de obrigaes.
5. A boa-f como fonte de obrigaes

Em relao aos negcios jurdicos, especialmente aos contratos, o princpio da boa-f revela trs funes primordiais: interpretativa42, integrativa43 e de

_____________ 39 Leso, onerosidade excessiva, abuso de direito, etc. 40 Boaf objetiva. 41 Veja-se a lio de Judith MARTINS-COSTA (ob, cit., p. 145): "Presente, todavia, a sua importncia, a boa-f objetiva entre ns considerada mesmo nas relaes que no se situam no mbito das relaes de consumo, funcionando como critrio orientador para a soluo judicial de casos concretos e como matriz de deveres anexos s partes envolvidas na relao obrigacional', 42 Os negcios jurdicos devem ser interpretados em conformidade com a boa-f, tomada em seu sentido objetivo. Permanecendo dvida, deve ser adotado o significado que a boa-f indica como mais razovel. 43 A boa-f impe, alm da realizao da prestao principal, uma srie de outros deveres de conduta, especialmente deveres de colaborao com a outra parte.

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controle44. As duas ltimas funes indicadas apontam para o dever de agir segundo a boa-f, revelando assim a necessidade de explicitar deveres e o outro de delimitar direitos. Dessa forma, verifica-se que, alm da prestao principal (dever primrio), so tambm devidos os deveres secundrios da prestao (juros, clusula penal, indenizao pelo inadimplemento e pela mora, responsabilidade pelos vcios da coisa e pela evico, etc.) e os deveres acessrios de conduta (anexos45, laterais ou correlatos), evidenciando, dessa forma, a complexidade da relao obrigacional. Com isso, torna-se evidente o carter dinmico que tm as relaes obrigacionais. no contexto dos deveres acessrios de conduta que a boa-f

est aqui considerada como fonte de deveres e obrigaes 46. bem como das obrigaes acessrias de conduta durante as fases contratual e ps-contratual. 5.1. Deveres contratuais acessrios pr-

A fase das tratativas ou de negociaes preliminares47 que antecedem o contrato, sem dvida alguma, comportam direitos e deveres resultantes da boa-f. Predomina o entendimento que, antes da concluso do contrato, livre a ruptura das negociaes e o arrependimento. Portanto, tem-se que nessa fase a culpa in contrahendo deva ser apurada pelo prisma da boa-f subjetiva. Em outras palavras, s responsvel por perdas e danos

________________ 44 Na funo de controle, a boa-f impe o exerccio moderado dos direitos, impondo limites s partes, 5coibindo o abuso de direito. 45 Deveres anexos ou Nebenpslichten na terminologia alem. 46 No momento prcontratual (negociaes preliminares) devem ser considerados como deveres e somente dentro dos contratos devem ser designadas como obrigaes acessrias, secundrias ou anexas. Com total procedncia essa observao de Antonio Junqueira de AZEVEDO, A boa f na formao dos contratos, p. 79. Acrescentamos que, a violao desses deveres pr-contratuais que poder ensejar a obrigao de reparar danos pela prtica de ilcito extracontratual. 47 No se est fazendo referncia ao contrato preliminar ou pr-contrato, que consiste na obrigao de celebrar o contrato definitivo. pr-contrato em nosso ordenamento jurdico contrato e cria vnculo jurdico entre as partes, obrigando-as.

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o que age com m-f na formao do contrato. Nesse caso, haver um direito de indenizao fundado em ato ilcito (art. 159 do CC). Saliente-se, desde logo, que a proposta obriga o proponente (art. 1.080 do CC) bem como a oferta obriga o ofertante (arts. 30 e 35, do CDC), de forma que a aceitao da proposta e da oferta faz surgir o vnculo negocial. Verifica-se que o principal dever previsto para a fase prcontratual o DEVER DE INFORAR48. Sabe-se que os candidatos a contratar normalmente assumem uma atitude preventiva em relao ao contedo do futuro contrato. Nos negcios mais simples e usuais a convico se forma mais rapidamente, enquanto que em outros, normalmente exige-se mais tempo e o maior nmero de Informaes possvel. Em qualquer situao, impe-se s partes uma atividade dirigida a prestarem informaes entre si. Maior ateno deve merecer o destinatrio da oferta e da

proposta, uma vez que o ofertante e o proponente normalmente j tm valorizadas as suas pretenses e a idoneidade do contrato. As informaes devem ser as mais corretas e completas, sendo indicativas de m-f a induo a erro (dolo), bem como a falha na informao. Impe-se que seja dada ao contratante, que no formulou o contrato, a oportunidade de conhecer todo o seu contedo (art. 46 do CDC). O dever de informar tambm se impe ao segurado (art. 1.444 do CC). Imposto ao fornecedor em relao aos produtos que coloca no mercado (composio, modo de utilizao, prazo de validade, riscos, quantidade, qualidade, preo, condies de pagamento, juros, etc). Em relao ao dever de informar, indica-nos Cludia Lima MARQUES (op. cit.) o dever de esclarecimento49, imposto ao fornecedor de servios sobre a forma de

___________________ 48 Veja-se arts. 30 e 31 do CDC. 49 Aufklarungsptlichl para os alemes e obligation de renseignemenls para os franceses.

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utilizao e a qualidade dos servios e o dever de aconselhamento50 Imposto a um profissional especialista para com algum que no especialista, dando a este ltimo as informaes necessrias para que possa escolher entre os vrios caminhos e solues possveis, qual ir seguir. Correlatos ao dever de informar, esto os deveres de redigir com clareza e preciso o contrato; destacar e esclarecer as clusulas onerosas, bem como, dar conhecimento dos direitos do outro contratante; fornecer cpia do contrato, entre outros. Quanto ao dever de informar, como veremos, esse no est restrito a fase pr-contratual, mas tambm abrange as fases posteriores. Finalmente, devemos lembrar que, em considerao ao princpio da boa-f, o fornecedor deve privar-se da prtica da publicidade abusiva e enganosa (arts. 36 a 38 do CDC) bem como das prticas consideradas abusivas (arts. 39 a 41 do CDC).

5.2. Obrigaes contratuais

acessrias

Est compreendida aqui a fase posterior formao do contrato, ou seja, o de sua execuo, com especial repercusso nos contratos que se estendem no tempo, com prestaes sucessivas ou de prestao que se protela para o futuro51. Aqui tambm est presente a OBRIGAO DE INFORMAR. Tome-se como exemplo uma escola particular que receba a matrcula de alunos habituais, sem informar que em breve estar atendendo em novo endereo, distante do local em que atualmente est sediada. Sem dvida alguma isso fere a boa-f objetiva dos pais que devidamente informados optariam por mudar a escola dos filhos. Compreende-se aqui, tambm, a obrigao que tem a empresa de energia eltrica de comunicar previamente a populao que ser afetada pela interrupo do fornecimento, enquanto durar a operao de substituio dos

________________ 50 Beratungspflicht em alemo e obligation de consei! em francs. 51 Contratos de assinatura, de assistncia tcnica, de fornecimento, de transporte, de prestao de servios educacionais, etc.

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cabos da rede. Outro exemplo o de uma empresa produtora e fornecedora habitual de papel para uma empresa jornalstica que, tendo conhecimento de que no poder atender a quantidade costumeiramente fornecida, dada a escassez de matria-prima para a produo do papel, no informa esse fato a sua cliente. Como possvel observar, o dever de informar igualmente se impe como obrigao acessria de conduta durante a execuo do contrato. Outra obrigao relevante nessa fase de execuo contratual a OBRIGAO DE COLABORAR, compreendida essa como um agir com lealdade, de forma a no obstruir ou impedir que a outra parte cumpra com suas obrigaes contratuais. As partes devem contribuir e no dificultar a realizao das prestaes. Da mesma forma, no deve ser dificultado o acesso da outra parte ao exerccio de seus direitos, impondo-se a ela dificuldades excessivas e desnecessrias bem como no deve haver recusa injustificada

desses direitos. Para compreenso, tome-se, como exemplo, a recusa injusta de uma empresa de segurosade em reembolsar um segurado (de despesas mdico-hospitalares) que se encontrava em mora por no ter podido efetuar o pagamento da prestao devida, uma vez que se encontrava hospitalizado no dia do seu vencimento, mas que foi diligente para efetu-lo no dia em que recebeu alta mdica. H ainda a OBRIGAO DE CUIDADO, compreendendo esta a de zelar pela integridade fsica e moral do contratante bem como de seu patrimnio. Nesse sentido a obrigao do transportador de zelar pela segurana no transporte proporcionado ao transportado. Da mesma forma o cuidado que deve ter o fornecedor de alimentos, no fornecimento de alimentos saudveis e livres de contaminao (evitando assim a intoxicao alimentar). Da mesma forma, a obrigao de cuidado impe que se resguarde o contratante de danos morais. o caso do mdico que deve manter sigilo dos fatos relacionados sade de seu paciente (salvo as doenas de

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notificao compulsria que devem ser comunicadas s autoridades sanitrias). Alm das obrigaes acima indicadas (de informar, de colaborar e de cuidado), impemse ainda, obrigaes de no constranger o outro contratante, como, por exemplo, atravs da cobrana vexatria (art. 42 do CDC) ou repassando informaes depreciativas sobre o consumidor (art. 39, VII do CDC). 5.3. Obrigaes acessrias pscontratuais Ainda que regularmente adimplidas todas as prestaes devidas, mesmo ocorrendo a soluo da dvida pelo pagamento integral, ainda ficam os contratantes, pelo princpio da boa-f, vinculados a obrigaes acessrias de conduta. Tenha-se em considerao a obrigao acessria de conduta do vendedor que, aps ter efetuado a venda e recebido o preo, necessite auxiliar o comprador que se encontra em dificuldades para efetuar o registro da transferncia da

propriedade do bem adquirido e que dependa dele (do vendedor) para ser retificado algum dado constante do registro. Da mesma forma, identifica-se como obrigao acessria a de o fornecedor (v.g., uma montadora de veculos) garantir o fornecimento de peas de reposio, pelos prximos dez anos, aps deixar de produzir um determinado tipo de veculo. A de evitar danos sade do consumidor, tendo-se como exemplos: a substituio de peas que se revelaram inseguras em um determinado tipo de veculo. Como foi possvel verificar, o princpio de boa-f inspirador de uma srie de deveres e obrigaes acessrias de condutas aos que negociam, no se limitando somente a uma funo interpretativa dos negcios jurdicos, ao contrrio, atuando como verdadeira fonte de obrigaes. No h dvida que, por seu intermdio, revelam-se solues justas para os conflitos negociais, uma vez que ele traz em si uma carga elevada de contedo moral, pois se trata da expresso apurada

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dos valores ticos de uma determinada sociedade. pela ateno a esses deveres e obrigaes impostas pelo princpio da boa-f que os negociantes realmente atendero aos interesses sociais e econmicos presentes no negcio que pela vontade trouxerem ao mundo dos fatos jurdicos. CONCLUSES a) Compreendida em vrias acepes (honestidade, confiana, lealdade, sinceridade, fidelidade, eqidade) a boa-f revela ser uma expresso plurvoca; b) A primeira codificao a referir-se a boa-f nas relaes contratuais foi o Code Napolon (1804), no seu art. 1.134, a!. 3a. Infelizmente a escola da exegese no possibilitou o desenvolvimento do carter objetivo do princpio da boa-f, restringindo-se a seu aspecto subjetivo; c) Foi na Alemanha, influenciada pelo pandectismo, que o princpio da boa-f desenvolveu seu carter objetivo, de regra de conduta, passando a traduzir a idia de clusula geral. no 242, do BGB (Brgerliches

Gesetzbuch), em vigor desde 1.900, que se ressalta a importncia da boa-f: "o devedor obrigado a efetuar sua prestao como exigem a boa-f e a inteno das partes determinada segundo os usos". A influncia do Cdigo Civil alemo se faz sentir nos cdigos de vrios pases: Espanha, Itlia, Portugal e Sua, entre outros; d) Nosso Cdigo Civil de 21916 em nenhum momento fez referncia a boa-f como clusula geral contratual; e) O Projeto de Lei n 634B, de 1975 expressivo em relao ao princpio da boa-f. O seu art. 422 prev: "Os contraentes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e boa-f"; f) A Lei n 8.078, DE 11/09/ 90 (CDC), em seus arts. 4, III e 51, IV, positivou em nosso ordenamento jurdico o princpio da boa-f; g) A boa-f objetiva definidora de regras de conduta, impondo comportamentos socialmente recomendados: fidelidade, honestidade, lealdade, cuidado, cooperao

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h) Nosso ordenamento jurdico acolheu a clusula geral de boa-f para os contratos de consumo, de forma que neles independe de meno expressa. Para as demais relaes obrigacionais, tem-se que o princpio da boa-f vige independentemente de uma regra de direito; i) O princpio de boa-f inspirador de uma srie de deveres e obrigaes acessrias de condutas aos que negociam (seja antes, durante ou aps o contrato), no se limitando somente a uma funo interpretativa dos negcios jurdicos, ao contrrio, atua como verdadeira fonte de obrigaes; j) O principal dever previsto para a fase pr-contratual o DEVER DE INFORMAR impondo s partes uma atividade de prestar informaes entre si. Essas devem ser exatas, sendo indicativas de m-f a induo ao erro (dolo) bem como a falha na informao; k) O dever de informar compreende o dever de esclarecimento imposto ao

fornecedor de servios, sobre a forma de utilizao e a qualidade dos servios e o dever de aconselhamento imposto a um profissional especialista para com algum que no especialista, dando a este ltimo as informaes necessrias para que possa escolher entre os vrios caminhos e solues possveis, qual ir seguir; 1) Entre as obrigaes acessrias da fase contratual est a obrigao de informar, de colaborar (compreendida como um agir com lealdade, de forma a no obstruir ou impedir que a outra parte cumpra suas obrigaes contratuais) e de cuidado (compreendendo a de zelar pela integridade fsica e moral do contratante bem como de seu patrimnio); m) Mesmo quando adimplida a obrigao ficam os contratantes, pelo princpio da boa-f, vinculados por obrigaes acessrias de conduta.

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