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CURSO PROGRESSO CAXIAS Prof.

Jean Castelo
DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS I - A DECLARAO DOS DIREITOS 1) A declarao dos direitos nas constituies brasileiras: a Constituio do Imprio j os consignava quase integralmente, havendo, nesse aspecto, pouca inovao de fundo, salvo quanto Constituio vigente que incorpora novidades de relevo; ela continha um ttulo sob rubrica confusa Das Disposies Gerais, e Garantia dos Direitos Civis e Polticos dos cidado brasileiros, com disposies sobre a aplicao da Constituio, sua reforma, natureza de suas normas e o art. 179, com 35 incisos, dedicados aos direitos e garantias individuais especialmente. J a Constituio de 1891 abria a Seo II do Ttulo IV com uma Declarao de Direitos, assegurando a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana e propriedade nos termos dos 31 pargrafos do art. 72; basicamente, contm s os chamados direitos e garantias individuais. Essa metodologia modificou-se a partir da Constituio de 1934 que abriu um ttulo especial para a Declarao de Direitos, nela inscrevendo no s os direitos e garantias individuais, mas tambm os de nacionalidade e os polticos; essa constituio durou pouco mais de 3 anos, pelo que nem teve tempo de ter efetividade. A ela sucedeu a Carta de 1937, ditatorial na forma, no contedo e na aplicao, com integral desrespeito aos direitos do homem, especialmente os concernentes s relaes polticas. A Constituio de 1946 trouxe o Ttulo IV sobre as Declaraes dos Direitos, com 2 captulos, um sobre a nacionalidade e a cidadania e outro sobre os direitos e garantias individuais, incluindo no caput do art. 141, o direito vida. Assim fixou o enunciado que se repetiria da Constituio de 1967 (art. 151) e sua Emenda 1/69 (art. 153), assegurando os direitos concernentes vida, liberdade, segurana individual e propriedade. A CF/88 adota tcnica mais moderna; abre-se com um ttulo sobre os princpios fundamentais, e logo introduz o Ttulo II - Dos Direitos e Garantias Fundamentais, matria que nos ocupar a partir de agora. TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO HOMEM 2) Inspirao e fundamentao dos direitos fundamentais: a doutrina francesa indica o pensamento cristo e a concepo dos direitos naturais como as principais fontes de inspirao das declaraes dos direitos; fundada na insuficiente e restrita concepo das liberdades pblicas, no atina com a necessidade de envolver nessa problemtica tambm os direitos econmicos, sociais e culturais, aos quais se chama brevemente direitos sociais; outras fontes de inspirao dos direitos fundamentais so o Manifesto Comunista e as doutrinas marxistas, a doutrina social da Igreja, a partir do Papa Leo XIII e o intervencionismo estatal. indicao de que se trata de situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e , as vezes, nem mesmo sobrevive; fundamentais do homem no sentido de que a todos, por igual, devem ser, no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados; a limitao imposta pela soberania popular aos poderes constitudos do Estado que dela dependem. 5) Natureza e eficcia das normas sobre direitos fundamentais: a natureza desses direitos so situaes jurdicas, objetivas e subjetivas, definidas no direito positivo, em prol da dignidade, igualdade e liberdade da pessoa humana; a eficcia e aplicabilidade das norma que contm os direitos fundamentais dependem muito de seu enunciado, pois se trata de assunto que est em funo do direito positivo; a CF/88 expressa sobre o assunto, quando estatui que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais, tm aplicao imediata. 6) Classificao dos direitos fundamentais: em sntese, com base na CF/88. podemos classificar os direitos fundamentais em 5 grupos: 1 - direitos individuais (art. 5); 2 - direitos coletivos (art. 5); 3 - direitos sociais (arts. 6 e 193 e ss.); 4 - direitos nacionalidade (art. 12); 5 - direitos polticos (arts. 14 a 17). 7) Integrao das categorias de direitos fundamentais: a Constituio fundamenta o entendimento de que as categorias de direitos humanos fundamentais, nela previstos, integram-se num todo harmnico, mediante influncias recprocas, at porque os direitos individuais, esto contaminados de dimenso social, de tal sorte que a previso dos direitos sociais, entre eles, os direitos de nacionalidade e polticos, lhes quebra o formalismo e o sentido abstrato; com isso, transita-se de uma democracia de contedo basicamente poltico-formal para a democracia de contedo social, se no de tendncia socializante; h certamente um desequilibrio entre uma ordem social socializante e uma ordem econmica liberalizante. 8) Direitos e garantias dos direitos: interessam-nos apenas as garantias dos direitos fundamentais, que distinguiremos em 2 grupos: garantias gerais, destinadas a assegurar e existncia e a efetividade (eficcia social) daqueles direitos, as quais se referem organizao da comunidade poltica, e que poderamos chamar condies econmico-sociais, culturais e polticas que favorecem o exerccio dos direitos fundamentais; garantias constitucionais que consistem nas instituies, determinaes e procedimentos mediante os quais a prpria Constituio tutela a observncia ou, em caso de inobservncia, a reintegrao dos direitos fundamentais; so de 2 tipos: gerais, que so instituies constitucionais que se inserem no mecanismo de freios e contrapesos dos poderes e, assim, impedem o arbtrio com o que constituem, ao mesmo tempo, tcnicas de garantia e respeito aos direitos fundamentais; especiais, que so prescries constitucionais estatuindo tcnicas e mecanismos que, limitando a atuao dos rgos estatais ou de particulares, protegem a eficcia, a aplicabilidade e a inviolabilidade dos direitos fundamentais de modo especial. O conjunto das garantias forma o sistema de proteo deles: proteo social, poltica e jurdica; em conjunto caracterizam-se como imposies, positivas ou negativas, aos rgos do Poder Pblico, limitativas de sua conduta, para assegurar a observncia ou, no caso de violao, a reintegrao dos direitos fundamentais.
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3) Forma das declaraes de direitos: assumiram, inicialmente, a forma de proclamaes solenes; depois, passaram a constituir o prembulo das constituies; atualmente, ainda que nos documentos internacionais assumam a forma das primeiras declaraes, nos ordenamentos nacionais integram as constituies, adquirindo o carter concreto de normas jurdicas positivas constitucionais, por isso, subjetivando-se em direito particular de cada povo, que tem conseqncia jurdica prtica relevante. 4) Conceito de direitos fundamentais: direitos fundamentais do homem constitui a expresso mais adequada a este estudo, porque, alm de referir-se a princpios que resumem a concepo do mundo e informam a ideologia poltica de cada ordenamento jurdico, reservada para designar, no nvel do direito positivo, aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantia de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas; no qualitativo fundamentais acha-se a

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II - DOS COLETIVOS

DIREITOS

DEVERES

INDIVIDUAIS

FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS 9) Conceito de direito individual: so do direitos fundamentais do homem-indivduo, que so aqueles que reconhecem a autonomia aos particulares, garantindo a iniciativa e independncia aos indivduos diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado. 10) Destinatrios dos direitos e garantias individuais: so os brasileiros e os estrangeiros residentes no Pas(art. 5); quanto aos estrangeiros no residentes, difcil delinear sua posio, pois o artigo s menciona brasileiros e estrangeiros residentes. 11) Classificao dos direitos individuais: a Constituio d-nos um critrio para a classificao dos direitos que ela anuncia no art. 5, quando assegura a inviolabilidade do direito vida, igualdade. liberdade, segurana e propriedade; preferimos no entanto, fazer uma distino em 3 grupos: 1) direitos individuais expressos, aqueles explicitamente enunciados nos incisos do art. 5; 2) direitos individuais implcitos, aqueles que esto subentendidos nas regras de garantias, como direito identidade pessoal, certos desdobramentos do direito vida, o direito atuao geral (art. 5, II); 3) direitos individuais decorrentes do regime e de tratados internacionais subscritos pelo Brasil, aqueles que no so nem explcita nem implicitamente enumerados, mas provm ou podem vir a provir do regime adotado, como direito de resistncia, entre outros de difcil caracterizao a priori. 12) Direitos coletivos: a rubrica do Captulo I, do Ttulo II anuncia uma especial categoria dos direitos fundamentais: os coletivos, mas nada mais diz a seu respeito; onde esto, nos incisos do art. 5, esses direitos coletivos?; muitos desses ditos interesses coletivos sobrevivem no texto constitucional, caracterizados, na maior parte, como direitos sociais (arts, 8 e 37, VI; 9 e 37, VII; 10; 11; 225) ou caracterizados como instituto de democracia direta nos arts. 14, I, II e III, 27, 4, 29, XIII, e 61, 2, ou ainda, como instituto de fiscalizao financeira, no art. 31, 3; apenas as liberdades de reunio e de associao, o direito de entidades associativas de representar seus filiados e os direitos de receber informao de interesse coletivo e de petio restaram subordinados rubrica dos direitos coletivos. 13) Deveres individuais e coletivos: os deveres que decorrem dos incisos do art. 5, tm como destinatrios mais o Poder Pblico e seus agentes em qualquer nvel do que os indivduos em particular; a inviolabilidade dos direitos assegurados impe deveres a todos, mas especialmente s autoridades e detentores de poder; Ex: incisos XLIX, LXII, LXIII, LXIV, e etc.. do art. 5. DO DIREITO VIDA E DO DIREITO PRIVACIDADE DIREITO VIDA 14) A vida como objeto do direito: a vida humana, que o objeto do direito assegurado no art. 5, integra-se de elementos materiais e imateriais; a vida intimidade conosco mesmo, saber-se e dar-se conta de si mesmo, um assistir a si mesmo e um tomar posio de si mesmo; por isso que ela constitui a fonte primria de todos os outros bens jurdicos. 15) Direito existncia: consiste no direito de estar vivo, de lutar pelo viver, de defender prpria vida, de permanecer vivo; o direito de no ter interrompido o processo vital seno pela morte espontnea e inevitvel; tentou-se incluir na Constituio o direito a uma existncia digna. 16) Direito integridade fsica: a Constituio alm de

garantir o respeito integridade fsica e moral (art. 5, XLIX), declara que ningum ser submetido a tortura ou tratamento desumano ou degradante (art. 5, III); a fim de dotar essas normas de eficcia, a Constituio preordena vrias garantias penais apropriadas, como o dever de comunicar, imediatamente, ao juiz competente e famlia ou pessoa indicada, a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre; o dever da autoridade policial informar ao preso seus direitos; o direito do preso identificao dos responsveis por sua priso e interrogatrio policial. 17) Direito integridade moral: a Constituio realou o valor da moral individual, tornando-a um bem indenizvel (art. 5, V e X); integridade moral do direito assume feio de direito fundamental; por isso que o Direito Penal tutela a honra contra a calnia, a difamao e a injria. 18) Pena de morte: vedada; s admitida no caso de guerra externa declarada, nos termos do art. 84, XIX (art. 5, XLVII, a). 19) Eutansia: vedado pela Constituio; o desinteresse do indivduo pela prpria vida no exclui esta da tutela; o Estado continua a proteg-la como valor social e este interesse superior torna invlido o consentimento do particular para que dela o privem. 20) Aborto: a Constituio no enfrentou diretamente o tema, mas parece inadmitir o abortamento; devendo o assunto ser decidido pela legislao ordinria, especialmente a penal. 21) Tortura: prtica expressamente condenada pelo inciso III do art. 5, segundo o qual ningum ser submetido a tortura ou a tratamento desumano e degradante; a condenao to incisiva que o inciso XLIII determina que a lei considerar a prtica de tortura crime inafianvel e insuscetvel de graa, por ele respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-lo, se omitirem (Lei 9.455/97). DIREITO PRIVACIDADE 22) Conceito e contedo: A Constituio declara inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (art. 5, X); portanto, erigiu, expressamente, esses valores humanos condio de direito individual, considerando-o um direito conexo ao da vida. 23) Intimidade: se caracteriza como a esfera secreta da vida do indivduo na qual este tem o poder legal de evitar os demais; abrangendo nesse sentido inviolabilidade do domiclio, o sigilo de correspondncia e ao segredo profissional. 24) Vida privada: a tutela constitucional visa proteger as pessoas de 2 atentados particulares: ao segredo da vida privada e liberdade da vida privada. 25) Honra e imagem das pessoas: o direito preservao da honra e da imagem, no caracteriza propriamente um direito privacidade e menos intimidade; a CF reputa-os valores humanos distintos; a honra, a imagem constituem, pois, objeto de um direito, independente, da personalidade. 26) Privacidade e informtica: a Constituio tutela a privacidade das pessoas, acolhendo um instituto tpico e especfico para a efetividade dessa tutela, que o habeas data, que ser estudado mais adiante. 27) Violao privacidade e indenizao: essa violao, em algumas hipteses, j constitui ilcito penal; a CF foi explcita em assegurar ao lesado, direito indenizao por dano material ou moral decorrente da violao do direito privacidade. DIREITO DE IGUALDADE 28) Introduo ao tema: as Constituies s tem reconhecido a igualdade no seu sentido jurdico-formal (perante a lei); a CF/88 abre o captulo dos
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direitos individuais com o princpio que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza; refora o princpio com muitas outras normas sobre a igualdade ou buscando a equalizao dos desiguais pela outorga de direitos sociais substanciais. 29) Isonomia formal e isonomia material: isonomia formal a igualdade perante a lei; a material so as regras que probem distines fundadas em certos fatores; Ex: art. 7, XXX e XXXI; a Constituio procura aproximar os 2 tipos de isonomia, na medida em que no de limitara ao simples enunciado da igualdade perante a lei; menciona tambm a igualdade entre homens e mulheres e acrescenta vedaes a distino de qualquer natureza e qualquer forma de discriminao. 30) O sentido da expresso igualdade perante a lei: o princpio tem como destinatrios tanto o legislador como os aplicadores da lei; significa para o legislador que, ao elaborar a lei, deve reger, com iguais disposies situaes idnticas, e, reciprocamente, distinguir, na repartio de encargos e benefcios, as situaes que sejam entre si distintas, de sorte aquinho-las ou grav-las em proporo s suas diversidades; isso que permite, legislao, tutelar pessoas que se achem em posio econmica inferior, buscando realizar o princpio da equalizao. 31) Igualdade de homens e mulheres: essa igualdade j se contm na norma geral da igualdade perante a lei; tambm contemplada em todas as normas que vedam a discriminao de sexo (arts. 3, IV, e 7, XXX), sendo destacada no inciso I, do art. 5 que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; s valem as discriminaes feitas pela prpria Constituio e sempre em favor da mulher, por exemplo, a aposentadoria da mulher com menor tempo de servio e de idade que o homem (arts. 40, III, e 202, I a III). 32) O princpio da igualdade jurisdicional: a igualdade jurisdicional ou igualdade perante o juiz decorre, pois, da igualdade perante a lei, como garantia constitucional indissoluvelmente ligada democracia; apresenta-se sob 2 prismas: como interdio do juiz de fazer distino entre situaes iguais, ao aplicar a lei; como interdio ao legislador de editar leis que possibilitem tratamento desigual a situaes iguais ou tratamento igual a situaes desiguais por parte da Justia. 33) Igualdade perante tributao: o princpio da igualdade tributria relaciona-se com a justia distributiva em matria fiscal; diz respeito repartio do nus fiscal do modo mais justo possvel; fora disso a igualdade ser puramente formal. 34) Igualdade perante a lei penal: essa igualdade deve significar que a mesma lei penal e seus sistemas de sanes ho de se aplicar a todos quanto pratiquem o fato tpico nela definido como crime; devido aos fatores econmicos, as condies reais de desigualdade condicionam o tratamento desigual perante a lei penal, apesar do princpio da isonomia assegurado a todos pela Constituio (art. 5). 35) Igualdade sem distino de qualquer natureza: alm da base geral em que assenta o princpio da igualdade perante a lei, consistente no tratamento igual a situaes iguais e tratamento desigual a situaes desiguais, vedado distines de qualquer natureza; as discriminaes so proibidas expressamente no art. 3, IV, onde diz que:... promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade, e quaisquer outras formas de discriminao; probe tambm, diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor, estado civil ou posse de deficincia (art. 7, XXX e XXXI). 36) O princpio da no discriminao e sua tutela penal: a Constituio traz 2 dispositivos que fundamentam e exigem normas penais rigorosas contra discriminaes; diz-se num

deles que a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais, e outro, mais especfico porque destaca a forma mais comum de discriminao, estabelecendo que a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito a pena de recluso, nos termos da lei. (art. 5, XLI e XLII). 37) Discriminaes e inconstitucionalidade: so inconstitucionais as discriminaes no autorizadas pela Constituio; h 2 formas de cometer essa inconstitucionalidade; uma consiste em outorgar benefcio legtimo a pessoas ou grupos, discriminando-os favoravelmente em detrimento de outras pessoas ou grupos em igual situao; a outra forma revela-se em se impor obrigao, dever, nus, sano ou qualquer sacrifcio a pessoas ou grupos de pessoas, discriminando-as em face de outros na mesma situao que, assim, permaneceram em condies mais favorveis. DIREITO DE LIBERDADE 38) O problema da Liberdade: a liberdade tem um carter histrico, porque depende do poder do homem sobre a natureza, a sociedade, e sobre si mesmo em cada momento histrico; o contedo da liberdade se amplia com a evoluo da humanidade; fortalece-se, medida que a atividade humana se alarga. A liberdade ope-se ao autoritarismo, deformao da autoridade; no porm, autoridade legtima; o que vlido afirmar que a liberdade consiste na ausncia de coao anormal, ilegtima e imoral; da se conclui que toda a lei que limita a liberdade precisa ser lei normal, moral e legtima, no sentido de que seja consentida por aqueles cuja liberdade restringe; como conceito podemos dizer que liberdade consiste na possibilidade de coordenao consciente dos meios necessrios realizao da felicidade pessoal. O assinalado o aspecto histrico denota que a liberdade consiste num processo dinmico de liberao do homem de vrios obstculos que se antepem realizao de sua personalidade: obstculos naturais, econmicos, sociais e polticos; hoje funo do Estado promover a liberao do homem de todos esses obstculos, e aqui que a autoridade e liberdade se ligam. O regime democrtico uma garantia geral da realizao dos direitos humanos fundamentais; quanto mais o processo de democratizao avana, mais o homem se vai libertando dos obstculos que o constrangem, mais liberdade conquista. 39) Liberdade e liberdades: liberdades, no plural, so formas de liberdade, que aqui, em funo do Direito Constitucional positivo, distingue-se em 5 grupos: 1) liberdade da pessoa fsica; 2) liberdade de pensamento, com todas as suas liberdades; 3) liberdade de expresso coletiva; 4) liberdade de ao profissional; 5) liberdade de contedo econmico. Cabe considerar aquela que constitui a liberdade-matriz, que a liberdade de ao em geral, que decorre do art. 5, II, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. 40) Liberdade da pessoa fsica: a possibilidade jurdica que se reconhece a todas as pessoas de serem senhoras de sua prpria vontade e de locomoverem-se desembaraadamente dentro do territrio nacional; para ns as formas de expresso dessa liberdade se revelam apenas na liberdade de locomoo e na liberdade de circulao; mencionando tambm o problema da segurana, no como forma dessa liberdade em si, mas como forma de garantir a efetividade destas. 41) Liberdade de pensamento: o direito de exprimir, por qualquer forma, o que se pense em cincia, religio, arte, ou o que for; trata-se de liberdade de contedo intelectual e supe contato com seus semelhantes; inclui as liberdades de opinio, de comunicao, de informao, religiosa, de expresso
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intelectual, artstica e cientfica e direitos conexos, de expresso cultural e de transmisso e recepo do conhecimento. 42) Liberdade de ao profissional: confere liberdade de escolha de trabalho, de ofcio e de profisso, de acordo com as propenses de cada pessoa e na medida em que a sorte e o esforo prprio possam romper as barreiras que se antepem maioria do povo; a liberdade anunciada no acima (art. 5, XIII), beneficia brasileiros e estrangeiros residentes, enquanto a acessibilidade funo pblica sofre restries de nacionalidade (arts. 12 3, e 37, I e II); A Constituio ressalva, quanto escolha e exerccio de ofcio ou profisso, que ela fica sujeita observncia das qualificaes profissionais que a lei exigir, s podendo a lei federal definir as qualificaes profissionais requeridas para o exerccio das profisses. ( art. 22, XVI). DIREITOS COLETIVOS 43) Direito informao: o direito de informar, como aspecto da liberdade de manifestao de pensamento, revela-se um direito individual, mas j contaminado no sentido coletivo, em virtude das transformaes dos meios de comunicao, que especialmente se concretiza pelos meios de comunicao social ou de massa; a CF acolhe essa distino, no captulo da comunicao (220 a 224), preordena a liberdade de informar completada com a liberdade de manifestao do pensamento (5, IV). 44) Direito de representao coletiva: estabelece que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados em juzo ou fora dele (art. 5, XXI), legitimidade essa tambm reconhecida aos sindicatos em termos at mais amplos e precisos, in verbis: ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas (art. 8, III). 45) Direito de participao: distinguiremos 2 tipos; um a participao direta dos cidados no processo poltico e decisrio (arts. 14, I e II, e 61, 2); s se reputa coletivo porque s pode ser exercido por um nmero razovel de eleitores: uma coletividade, ainda que no organizada formalmente. Outro, a participao orgnica, s vezes resvalando para uma forma de participao corporativa, a participao prevista no art. 10 e a representao assegurada no art. 11, as quais aparecem entre os direitos sociais. Coletivo, de natureza comunitria nocorporativa, o direito de participao da comunidade (arts. 194, VII e 198, III). 46) Direito dos consumidores: estabelece que o Estado prover, na forma da lei, a defesa do consumidor (art. 5, XXXII), conjugando isso com a considerao do art. 170, V, que eleva a defesa do consumidor condio de princpio da ordem econmica. 47) Liberdade de reunio: est prevista no art. 5, XVI; a liberdade de reunio est plena e eficazmente assegurada, no mais se exige lei que determine os casos em que ser necessria a comunicao prvia autoridade, bem como a designao, por esta, do local de reunio; nem se autoriza mais a autoridade a intervir para manter a ordem, cabendo apenas um aviso autoridade que ter o dever, de ofcio, de garantir a realizao da reunio. 48) Liberdade de associao: reconhecida e garantida pelos incisos XVII a XXI do art. 5; h duas restries expressas liberdade de associar-se: veda-se associao que no seja para fins lcitos ou de carter paramilitar; e a que se encontra a sindicabilidade que autoriza a dissoluo por via judicial; no mais tm as associaes o direito de existir, permanecer, desenvolver-se e expandir-se livremente. REGIME DAS LIBERDADES 49) Eficcia das normas constitucionais sobre as

liberdades: as normas constitucionais que definem as liberdades so, via de regra, de eficcia plena e aplicabilidade direta e imediata; vale dizer, no dependem de legislao nem de providncia do Poder Pblico para serem aplicadas; algumas normas podem caracterizar-se como de eficcia contida (quando a lei restringe a plenitude desta, regulando os direitos subjetivos que delas decorrem); o exerccio das liberdades no depende de normas reguladoras, porque, como foi dito, as normas constitucionais que as reconhecem so de aplicabilidade direta e imediata, sejam de eficcia plena ou eficcia contida. 50) Sistemas de restries das liberdades individuais: a caracterstica de normas de eficcia contida tem extrema importncia, porque da que vm os sistemas de restries das liberdades pblicas; algumas normas conferidoras de liberdade e garantias individuais, mencionam uma lei limitadora (art. 5, VI, VII, XIII, XV, XVIII); outras limitaes podem provir da incidncia de normas constitucionais (art. 5, XVI e XVII); tudo isso constitui modos de restries de liberdades que, no entanto, esbarram no princpio de que liberdade, o direito, que deve prevalecer, no podendo ser extirpado por via da atuao do Poder Legislativo nem do poder de polcia. DIREITO DE PROPRIEDADE Direito de Propriedade em Geral 51) Fundamento constitucional: O regime jurdico da propriedade tem seu fundamento na Constituio; esta garante o direito de propriedade, desde que este atenda sua funo social (art. 5, XXII), sendo assim, no h como escapar ao sentido que s garante o direito de propriedade que atenda sua funo social; a prpria Constituio d conseqncia a isso quando autoriza a desapropriao, como pagamento mediante ttulo, de propriedade que no cumpra sua funo social (arts. 182, 4, e 184); existem outras normas que interferem com a propriedade mediante provises especiais (arts. 5, XXIV a XXX, 170, II e III, 176, 177 e 178, 182, 183, 184, 185, 186, 191 e 222). 52) Conceito e natureza: entende-se como uma relao entre um indivduo (sujeito ativo) e um sujeito passivo universal integrado por todas as pessoas, o qual tem o dever de respeitlo, abstraindo-se de viol-lo, e assim o direito de propriedade se revela como um modo de imputao jurdica de uma coisa a um sujeito. 53) Regime jurdico da propriedade privada: em verdade, a Constituio assegura o direito de propriedade, estabelece seu regime fundamental, de tal sorte que o Direito Civil no disciplina a propriedade, mas to-somente as relaes civis e ela referentes; assim, s valem no mbito das relaes civis as disposies que estabelecem as faculdades de usar, gozar e dispor de bens (art. 524), a plenitude da propriedade (525), etc.; vale dizer, que as normas de Direito Privado sobre a propriedade ho de ser compreendidas de conformidade com a disciplina que a Constituio lhe impe. 54) Propriedade e propriedades: a Constituio consagra a tese de que a propriedade no constitui uma instituio nica, mas vrias instituies diferenciadas, em correlao com os diversos tipos de bens e de titulares, de onde ser cabvel falar no em propriedade, mas em propriedades; ela foi explcita e precisa; garante o direito de propriedade em geral (art. 5, XXII), mas distingue claramente a propriedade urbana (182, 2) e a propriedade rural (arts. 5, XXIV, e 184, 185 e 186), com seus regimes jurdicos prprios. 55) Propriedade pblica: a Constituio a reconhece: - ao incluir entre os bens da Unio aqueles enumerados no art. 20 e, entre os dos Estados, os indicados no art. 26; - ao autorizar desapropriao, que consiste na transferncia compulsria de bens privados para o domnio pblico; - ao facultar a explorao direta de atividade econmica pelo Estado (art. 173) e o monoplio (art. 177), que importam apropriao pblica de bens
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de produo. *ver tambm os arts. 65 a 68 do CC; e 20, XI, e 231 da CF. PROPRIEDADES ESPECIAIS 56) Propriedade autoral: consta no art. 5, XXVII, que contm 2 normas: a primeira confere aos autores o direito exclusivo de utilizar, publicar e reproduzir suas obras; a segunda declara que esse direito transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; o autor , pois, titular de direitos morais e de direitos patrimoniais sobre a obra intelectual que produzir; os direitos morais so inalienveis e irrenunciveis; mas, salvo os de natureza personalssima, so transmissveis por herana nos termos da lei; j os patrimoniais so alienveis por ele ou por seus sucessores. 57) Propriedade de inventos, de marcas e indstrias e de nome de empresas: seu enunciado e contedo denotam, quando a eficcia da norma fica dependendo de legislao ulterior: que a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como a proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas (art. 5, XXIX); a lei, hoje, a de n 9279/96, que substitui a Lei 5772/71. 58) Propriedade-bem de famlia: segundo o inc. XXVI do art. 5, a pequena propriedade rural, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; possui o interesse de proteger um patrimnio necessrio manuteno e sobrevivncia da famlia. LIMITAES AO DIREITO DE PROPRIEDADE 59) Conceito: consistem nos condicionamentos que atingem os caracteres tradicionais desse direito, pelo que era tido como direito absoluto (assegura a liberdade de dispor da coisa do modo que melhor lhe aprouver), exclusivo e perptuo (no desaparece com a vida do proprietrio). 60) Restries: limitam, em qualquer de suas faculdades, o carter absoluto da propriedade; existem restries faculdade de fruio, que condicionam o uso e a ocupao da coisa; faculdade de modificao coisa; alienabilidade da coisa, quando, por exemplo, se estabelece direito de preferncia em favor de alguma pessoa. 61) Servides e utilizao de propriedade alheia: so formas de limitao que lhe atinge o carter exclusivo; constituem nus impostos coisa; vinculam 2 coisas: uma serviente e outra dominante; a utilizao pode ser pelo Poder Pblico (decorrente do art. 5, XXV) ou por particular; as servides so indenizveis, em princpio; outra forma so as requisies do Poder Pblico; a CF permite as requisies civis e militares, mas to-s em caso de iminente perigo e em tempo de guerra (art. 22, III); so tambm indenizveis. 62) Desapropriao: a limitao que afeta o carter perptuo, porque o meio pelo qual o Poder Pblico determina a transferncia compulsria da propriedade particular especialmente para o seu patrimnio ou de seus delegados (arts. 5 XXIV, 182 e 184). FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE 63) Conceito: no se confunde com os sistemas de limitao da propriedade; estes dizem respeito ao exerccio do direito ao proprietrio; aquela estrutura do direito mesmo, propriedade; a funo social se modifica com as mudanas na relao de produo; a norma que contm o princpio da funo social incide imediatamente, de aplicabilidade imediata; a prpria jurisprudncia j o reconhece; o princpio transforma a propriedade capitalista, sem socializ-la; constitui o regime jurdico da propriedade, no de limitaes, obrigaes e nus

que podem apoiar-se em outros ttulos de interveno, como a ordem pblica ou a atividade de polcia; constitui um princpio ordenador da propriedade privada; no autoriza a suprimir por via legislativa, a instituio da propriedade privada. III - DIREITOS SOCIAIS FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS 64) Ordem social e direitos sociais: a CF/88 traz um captulo prprio dos direitos sociais e, bem distanciado deste, um titulo especial sobre a ordem social, no ocorrendo uma separao radical, como se os direitos sociais no fossem algo nsito na ordem social; o art. 6 diz que so direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana a previdncia social ......, na forma desta Constituio; esta forma dada precisamente no ttulo da ordem social, onde trata dos mecanismos e aspectos organizacionais desses direitos. 65) Direitos sociais e direitos econmicos: a Constituio inclui o direito dos trabalhadores como espcie de direitos sociais, e o trabalho como primado bsico da ordem social (arts. 7 e 193); o direito econmico tem uma dimenso institucional, enquanto os sociais constituem forma de tutela pessoal; o direito econmico a disciplina jurdica de atividades desenvolvidas nos mercados, visando a organiz-los sob a inspirao dominante do interesse social; os sociais disciplinam situaes objetivas, pessoais ou grupais de carter concreto. 66) Conceito de direitos sociais: so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a equalizao de situaes sociais desiguais. 67) Classificao dos direitos sociais: vista do Direito positivo, e com base nos arts. 6 a 11, so agrupados em 5 classes: a) direitos sociais relativos ao trabalhador; b) relativos seguridade, compreendendo os direitos sade, previdncia e assistncia social; c) relativos educao e cultura; d) relativos famlia, criana, adolescente e idoso; e) relativos ao meio ambiente; h porm uma classificao dos direitos sociais do homem como produtor e como consumidor. DIREITOS SOCIAIS RELATIVOS AOS TRABALHADORES Questo de Ordem 68) Espcies de direitos relativos aos trabalhadores: so de duas ordens: a) os direitos em suas relaes individuais de trabalho (art. 7); b) direitos coletivos dos trabalhadores (arts. 9 a 11). Direitos dos Trabalhadores 69) Destinatrios: o art. 7 relaciona os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, mas seu pargrafo nico assegura categoria dos trabalhadores domsticos os direitos indicados nos incisos IV, VI, VIII, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV. 70) Direitos reconhecidos: so direitos dos trabalhadores os enumerados nos incisos do art. 7, alm de outros que visem melhoria de sua condio social; temos assim direitos expressamente enumerados e direitos simplesmente previstos. 71) Direito ao trabalho e garantia do emprego: o art. 6 define o trabalho como direito social, mas nem ele nem o art. 7 trazem norma expressa conferindo o direito ao trabalho; este sobressai do conjunto de normas sobre o trabalho; no art. 1, IV, declara que o Pas tem como fundamento, entre outros, os valores sociais do trabalho; o 170 estatui que a ordem econmica funda-se na valorizao do trabalho; o 193 dispe
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que a ordem social tem como base o primado do trabalho. A garantia de emprego significa o direito de o trabalhador conservar sua relao de emprego contra despedida arbitrria ou sem justa causa , prevendo uma indenizao compensatria, caso ocorra essa hiptese (art. 7, I). 72) Direitos sobre as condies de trabalho: as condies dignas de trabalho constituem objetivos dos direitos dos trabalhadores; por meio delas que eles alcanam a melhoria de sua condio social (art. 7, caput); a Constituio no o lugar para se estabelecerem as condies das relaes de trabalho, mas ela o faz, visando proteger o trabalhador, quanto a valores mnimos e certas condies de salrios (art. 7, IV a X), e, especialmente para assegurar a isonomia material (XXX a XXXII e XXXIV), garantir o equilbrio entre o trabalho e descanso (XIII a XV e XVII a XIX). 73) Direitos relativos ao salrio: quanto fixao, a CF oferece vrias regras e condies, tais como: salrio mnimo, piso salarial, salrio nunca inferior ao mnimo, dcimo-terceiro salrio, renumerao do trabalho noturno superior do diurno, determinao que a renumerao da hora extra seja superior no mnimo 50% a do trabalho normal, salrio-famlia, respeito ao princpio da isonomia salarial e o adicional de insalubridade; quanto proteo do salrio, possui 2 preceitos especficos: irredutibilidade do salrio (inciso VI), e a proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa (inciso X). 74) Direitos relativos ao repouso e inatividade do trabalhador: a Constituio assegura o repouso semanal renumerado, o gozo de frias anuais, a licena a gestante e a licena-paternidade (incisos XV e XVII a XIX). 75) Proteo dos trabalhadores: a CF ampliou as hipteses de proteo, a primeira na ordem do art. 7 que aparece a do inciso XX: proteo ao mercado de trabalho da mulher; a segunda a do inciso XXII, forma de segurana do trabalho; a terceira do inciso XXVII, prev a proteo em face da automao, na forma da lei; a quarta a do inciso XXVIII, que estabelece o seguro contra acidentes de trabalho; cabe observar que os dispositivos que garantem a isonomia e no discriminao (XXX a XXXII) tambm possuem uma dimenso protetora do trabalhador. 76) Direitos relativos aos dependentes do trabalhador: o da maior importncia social o direito previsto no inc. XXV, do art.7, pelo qual se assegura assistncia gratuita aos filhos e dependentes do trabalhador desde o nascimento at 6 anos de idade em creches e pr-escolas. 77) Participao nos lucros e co-gesto: diz-se que direito dos trabalhadores a participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da renumerao, e, excepcionalmente, a participao na gesto da empresa, conforme definido em lei (art. 7, XI); o texto fala em participao nos lucros, ou resultados; so diferentes; resultados, consistem na equao positiva ou negativa entre todos os ganhos e perdas; lucro bruto a diferena entre a receita lquida e custos de produo dos bens e servios da empresa; a participao na gesto da empresa s ocorrer quando a coletividade trabalhadora da empresa, por si ou por uma comisso, um conselho, um delegado ou um representante, fazendo parte ou no dos rgos diretivos dela, disponha de algum poder de co-deciso ou pelo menos de controle. DIREITOS COLETIVOS DOS TRABALHADORES 78) Liberdade de associao ou sindical: so mencionados no art. 8, 2 tipos de associao: a profissional e a sindical; a diferena que a sindical uma associao profissional com prerrogativas especiais, tais como: defender os direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, participar das negociaes coletivas, eleger ou designar representantes da respectiva categoria, impor contribuies; j a associao profissional no sindical se limita a fins de estudo, defesa e coordenao dos interesses econmicos e profissionais de seus

associados. A Constituio contempla e assegura amplamente a liberdade sindical em todos os seus aspectos; a liberdade sindical implica efetivamente: a liberdade de fundao de sindicato, a liberdade de adeso sindical, a liberdade de atuao e a liberdade de filiao. A participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho obrigatria, por fora do art. 8, VI. O inciso IV, do referido artigo autoriza a assemblia geral a fixar a contribuio sindical que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, independente da contribuio prevista em lei.(arts. 578 a 610 da CLT). Sobre a pluralidade ou unicidade sindical, a CF adotou a unicidade, conforme o art. 8, II. 79) Direito de greve: a Constituio assegurou o direito de greve, por si prpria (art. 9); no o subordinou a eventual previso em lei; greve o exerccio de um poder de fato dos trabalhadores com o fim de realizar um absteno coletiva do trabalho subordinado. 80) Direito de substituio processual: consiste no poder que a Constituio conferiu aos sindicatos de ingressar em juzo na defesa de direitos e interesses coletivos e individuais da categoria. 81) Direito de participao laboral: direito coletivo de natureza social (art. 10), segundo o qual assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso. 82) Direito de representao na empresa: est consubstanciado na art. 11, segundo o qual, nas empresas de mais de 200 empregados, assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de promoverlhes o entendimento direto com os empregadores. DIREITOS SOCIAIS DO HOMEM CONSUMIDOR Direitos Sociais Relativos Seguridade 83) Seguridade social: A Constituio acolheu uma concepo de seguridade social, cujos objetivos e princpios se aproximam bastante daqueles fundamentais, ao defini-la como um conjunto de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social (194). 84) Direito sade: a CF declara ser a sade direito de todos e dever do Estado, garantindo mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos a ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao, servios e aes que so de relevncia pblica (196 e 197). 85) Direito previdncia social: funda-se no princpio do seguro social, de sorte que os benefcios e servios se destinam a cobrir eventos de doena, invalidez, morte, velhice e recluso, apenas do segurado e seus dependentes. (201 e 202) 86) Direito assistncia social: constitui a face universalizante da seguridade social, porque ser prestada a quem dele necessitar, independentemente de contribuio (art. 203). Direitos Sociais Relativos Educao e Cultura 87) Significao constitucional: a CF/88 deu relevante importncia cultura, formando aquilo que se denomina ordem constitucional da cultura, ou constituio cultural, constituda pelo conjunto de normas que contm referncias culturais e disposies consubstanciadoras dos direitos sociais relativos educao e cultura. (5, IX, 23, III a V, 24, VII a IX, 30, IX, e 205 a 2017). 88) Objetivos e princpios informadores da educao: os objetivos esto previstos no art. 205:
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a) pleno desenvolvimento da pessoa; b) preparo da pessoa para o exerccio da cidadania; c) qualificao da pessoa para o trabalho; os princpios esto acolhidos no art. 206: universalidade, igualdade, liberdade, pluralismo, gratuidade do ensino pblico, valorizao dos respectivos profissionais, gesto democrtica da escola e padro de qualidade. 89) Direito educao: o art. 205 contm uma declarao fundamental, que combinada com o art. 6, eleva e educao ao nvel dos direitos fundamentais do homem; a se afirma que a educao direito de todos, realando-lhe o valor jurdico, com a clusula a educao dever do Estado e da famlia (art. 205 e 227). 90) Direito cultura: os direitos culturais so: a) direito de criao cultural; b) direito de acesso s fontes da cultura nacional; c) direito de difuso da cultura; d) liberdade de formas de expresso cultural; e) liberdade de manifestaes culturais; f) direito-dever estatal de formao de patrimnio cultural e de proteo dos bens de cultura, que, assim, ficam sujeitos a um regime jurdico especial, como forma de propriedade de interesse pblico (215 e 216). DIREITO AMBIENTAL 91) Direito ao lazer: a Constituio menciona o lazer apenas no art. 6 e faz ligeira referncia no art. 227, e nada mais diz sobre esse direito social; como visto, ele est muito associado aos direitos dos trabalhadores relativos ao repouso. 92) Direito ao meio ambiente:o art. 225 estatui que, todos tm o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. DIREITOS SOCIAIS DA CRIANA E DOS IDOSOS 93) Proteo maternidade e infncia: est prevista no art. 6 como espcie de direito social, mas seu contedo h de ser buscado em mais de um dos captulos da ordem social, onde aparece com aspectos do direito de previdncia social, de assistncia social e no captulo da famlia, da criana, do adolescente e do idoso (art. 227), sendo de ter cuidado para no confundir o direito individual da criana , com seu direito social, que alis coincide, em boa parte, com o de todas as pessoas, com o direito civil e com o direito tutelar do menos (art. 227, 3, IV a VII, e 4). 94) Direito dos idosos: alm dos direitos, previdencirio (201, I) e assintencirio (203, I), o art. 230, estatui que a famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando a sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida, bem como a gratuidade dos transportes coletivos urbanos e, tanto quanto possvel a convivncia em seu lar. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DIREITOS E SUA GARANTIAS 166) Garantia dos direitos: os direitos so bens e vantagens conferidos pela norma, enquanto as garantias so meios destinados a fazer valer esses direitos, so instrumentos pelos quais se asseguram o exerccio e gozo daqueles bens e vantagens. 167) Garantias constitucionais dos direitos: se caracterizam como imposies, positivas ou negativas, especialmente aos rgos do Poder Pblico, limitativas de sua conduta, para assegurar a observncia ou, o caso, inobservncia do direito violado. 168) Confronto entre direitos e garantias: a lio de Ruy

Barbosa: convm olhar os exemplos que esto nas pginas 414 e ss., para entender o assunto, que muito extenso para resumir, sendo necessrio olhar na ntegra. 169) Classificao das garantias constitucionais especiais: nos termos do Direito Constitucional positivo, elas se agrupam: 1) Garantias constitucionais individuais, compreendendo: princpio da legalidade, da proteo judiciria, a estabilidade dos direitos subjetivos adquiridos, perfeitos e julgados, segurana, e os remdios constitucionais; 2) garantias dos direitos coletivos; 3) dos direitos sociais; 4) dos direitos polticos. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS INDIVIDUAIS 170) Conceito: usaremos a expresso para exprimir os meios, instrumentos, procedimentos e instituies destinados a assegurar o respeito, a efetividade do gozo e a exigibilidade dos direitos individuais, os quais se encontram ligados a estes entre os incisos do art. 5. 171) Classificao: apenas agruparemos em funo de seu objeto em legalidade, proteo judiciria, estabilidade dos direitos subjetivos, segurana jurdica e remdios constitucionais. PRINCPIO DA LEGALIDADE 172) Conceito e fundamento constitucional: o princpio da legalidade sujeita-se ao imprio da lei, mas da lei que realize o princpio da igualdade e da justia no pela sua generalidade, mas pela busca da equalizao das condies dos socialmente desiguais; est consagrado no inciso II, do art. 5, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. 173) Legalidade e reserva de lei: o primeiro (genrica) significa a submisso e o respeito lei; o segundo (legalidade especfica) consiste em estatuir que a regulamentao de determinadas matrias h de fazer-se necessariamente por lei formal; tem-se a reserva legal quando uma norma constitucional atribui determinada matria exclusivamente lei formal, subtraindo-a, com isso. disciplina de outrasfontes, quelas subordinadas. 174) Legalidade e legitimidade: o princpio da legalidade de um Estado Democrtico de Direito assenta numa ordem jurdica emanada de um poder legtimo, at porque, se o poder no for legtimo, o Estado no ser Democrtico de Direito, como proclama a Constituio (art. 1); o princpio da legalidade funda-se no princpio da legitimidade. 175) Legalidade e poder regulamentar: cabe ao Presidente da Repblica o poder regulamentar para fiel execuo da lei e para dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma da lei (art. 84, IV e VI); o princpio o de que o poder regulamentar consiste num poder administrativo no exerccio de funo normativa subordinada, qualquer que seja seu objeto; significa que se trata de poder limitado; no poder legislativo. 176) Legalidade e atividade administrativa: Lembra Hely Lopes Meirelles que a eficcia de toda a atividade administrativa est condicionada ao atendimento da lei; na Administrao Pblica no h liberdade nem vontade pessoal, s permitido fazer o que a lei autoriza; no art. 37, esta o princpio segundo o qual a Administrao Pblica obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. 177) Legalidade tributria: esse princpio da estrita legalidade tributria compe-se de 2 princpios que se complementam: o da reserva legal e o da anterioridade da lei tributria (art. 150, I e III), havendo excees, como a do art. 153, 1.
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DIREITO SEGURANA 178) Legalidade penal: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem cominao legal (art. 5, XXXIX); o princpio se contempla com outro, o que prescreve a no ultratividade da lei penal (XL). 179) Princpios complementares do princpio da legalidade: a proteo constitucional do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, constitui garantia de permanncia e de estabilidade do princpio da legalidade, junto com o da irretroatividade das leis que o complementa. 180) Controle de legalidade: a submisso da Administrao legalidade fica subordinada a 3 sistemas de controle: o administrativo, o legislativo e o jurisdicional. PRINCPIO DA PROTEO JUDICIRIA 181) Fundamento: fundamenta-se no princpio da separao dos poderes, reconhecido pela doutrina como uma das garantias constitucionais; junta-se a uma constelao de garantias. (art. 5, XXXV, LIV e LV) 182) Monoplio do judicirio do controle jurisdicional: a primeira garantia que o texto revela (art. 5, XXXV) a que cabe ao Judicirio o monoplio da jurisdio; a segunda consiste no direito de invocar a atividade jurisdicional sempre que se tenha como lesado ou simplesmente ameaado um direito, individual ou no. 183) Direito de ao e de defesa: garante-se plenitude de defesa, assegurada no inciso LV: aos litigantes, em processo judicial e administrativo, a aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. 184) Direito ao devido processo legal: ningum ser privado de liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, LIV); combinado com o direito de acesso justia (XXXV) e o contraditrio e a plenitude de defesa (LV), fechasse o ciclo das garantias processuais. ESTABILIDADE DOS DIREITOS SUBJETIVOS 185) Segurana das relaes jurdicas: a segurana jurdica consiste no conjunto de condies que tornam possvel s pessoas o conhecimento antecipado e reflexivo das conseqncias diretas de seus atos e de seus fatos luza da liberdade reconhecida; se vem lei nova, revogando aquela sob cujo imprio se formara o direito subjetivo, prevalece o imprio da lei velha, consagrado na Constituio, no art. 5 , XXXVI, a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. 186) Direito adquirido: a LICC declara que se consideram adquiridos os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo prefixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem (art. 6, 2); se o direito subjetivo no foi exercido, vindo a lei nova, transforma-se em direito adquirido, porque era direito exercitvel e exigvel vontade de seu titular. 187) Ato jurdico perfeito: nos termos do art. 153, 3 (art. 5, XXXVI) aquele que sob regime da lei antiga se tornou apto para produzir os seus efeitos pela verificao de todos os requisitos a isso indispensvel; perfeito ainda que possa estar sujeito a termo ou condio; aquela situao consumada ou direito consumado, direito definitivamente exercido. 188) Coisa julgada: a garantia, refere-se a coisa julgada material, prevalecendo hoje o conceito do CPC, denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio (art. 467); a lei no pode desfazer a coisa julgada, mas pode prever licitamente, como o fez o art. 485 do CPC, sua rescindibilidade por meio de ao rescisria. 189) Segurana do Domiclio: o art. 5, XI, consagra o direito do indivduo ao aconchego do lar com sua famlia ou s, quando define a casa como o asilo inviolvel do indivduo; tambm o direito fundamental da privacidade, da intimidade; a proteo dirige-se basicamente contra as autoridades, visa impedir que estar invadam o lar. 190) Segurana das comunicaes pessoais: visa assegurar o sigilo de correspondncia e das comunicaes telegrficas e telefnicas (art. 5, XII), que so meio de comunicao interindividual, formas de manifestao do pensamento de pessoa a pessoa, que entram no conceito mais amplo de liberdade de pensamento em geral (IV). 191) Segurana em matria penal: visam tutelar a liberdade pessoal, figuram no art. 5, XXXVII a XLVII, mais a hiptese do LXXV, podem ser consideradas em 2 grupos: 1) garantias jurisdicionais penais: da inexistncia de juzo ou tribunal de exceo, de julgamento pelo tribunal do jri nos crimes dolosos contra a vida, do juiz competente; 2) garantias criminais preventivas: anterioridade da lei penal, irretroatividade da lei penal, da legalidade e da comunicabilidade da priso; 3) relativas aplicao da pena: individualizao da pena, personalizao da pena, proibio da priso civil por dvida; proibio de extradio de brasileiro e de estrangeiro por crime poltico, proibio de determinadas penas; 4) garantias processuais penais: instruo penal contraditria, garantia do devido processo legal, garantia da ao privada; 5) garantias da presuno de inocncia: LVII, LVIII e LXXV; 6) garantias da incolumidade fsica e moral: vedao do tratamento desumano e degradante, vedao e punio da tortura; 7) garantias penais da no discriminao: XLI e XLII; 8) garantia penal da ordem constitucional democrtica: XLIV. 192) Segurana em matria tributria: realiza-se nas garantias consubstanciadas no art. 150: a) nenhum tributo ser exigido nem aumentado seno em virtude de lei; princpio da legalidade tributria; b) de que no se instituir tratamento desigual entre contribuintes; c) de que nenhum tributo ser cobrado em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado nem no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; d) de que no haver tributo com efeito confiscatrio. REMDIOS CONSTITUCIONAIS 193) Direito de petio: define-se como direito que pertence a uma pessoa de invocar a ateno dos poderes pblicos sobre uma questo ou situao, seja para denunciar uma leso concreta, e pedir reorientao da situao, seja para solicitar uma modificao do direito em vigor do sentido mais favorvel liberdade (art. 5, XXXIV). 194) Direito a certides: est assegurado a todos, no art. 5, XXXIV, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certides em reparties pblicas para defesa de direito e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal. 195) Hbeas corpus: um remdio destinado a tutelar o direito de liberdade de locomoo, liberdade de ir e vir, parar e ficar; tem natureza de ao constitucional penal. (art. 5, LXVIII) 196) Mandado de segurana individual: visa amparar direito pessoal lquido e certo; s o prprio titular desse direito tem legitimidade para impetr-lo, que oponvel contra qualquer autoridade pblica ou contra agente de pessoa jurdica no
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exerccio de atribuies pblicas, com o objetivo de corrigir ato ou omisso ilegal decorrente do abuso de poder. (art. 5, LXIX) 197) Mandado de injuno: constitui um remdio ou ao constitucional posto disposio de quem se considere titular de qualquer daqueles direitos, liberdades ou prerrogativas inviveis por falta de norma regulamentadora exigida ou suposta pela Constituio; sua finalidade consiste em conferir imediata aplicabilidade norma constitucional portadora daqueles direitos e prerrogativas, inerte em virtude de ausncia de regulamentao (art. 5, LXXI). 198) Hbeas data: remdio que tem por objeto proteger a esfera ntima dos indivduos contra usos abusivos de registros de dados pessoais coletados por meios fraudulentos, desleais e ilcitos, introduo nesses registros de dados sensveis (origem racial, opinio poltica. etc) e conservao de dados falsos ou com fins diversos dos autorizados em lei (art. 5, LXXII). GARANTIA DOS DIREITOS COLETIVOS, POLTICOS GARANTIA DOS DIREITOS COLETIVOS 199) Mandado de segurana coletivo: institudo no art. 5, LXX, que pode ser impetrado por partido poltico ou organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; o requisito do direito lquido e certo ser sempre exigido quando a entidade impetra o mandado de segurana coletivo na defesa de direito subjetivo individual; quando o sindicato us-lo na defesa do interesse coletivo de seus membros e quando os partidos impetrarem-no na defesa do interesse coletivo difuso exigem-se ao menos a ilegalidade e a leso do interesse que o fundamenta. 200) Mandado de injuno coletivo: pode tambm ser um remdio coletivo, j que pode ser impetrado por sindicato (art. 8, III) no interesse de Direito Constitucional de categorias de trabalhadores quando a falta de norma regulamentadora desses direitos inviabilize seu exerccio. 201) Ao popular: consta no art. 5, LXXIII, trata-se de um remdio constitucional pelo qual qualquer cidado foca investido de legitimidade para o exerccio de um poder de natureza essencialmente poltica, e constitui manifestao direta da soberania popular consubstanciada no art.1, da CF; podemos a definir como instituto processual civil, outorgado a qualquer cidado como garantia poltico-constitucional, para a defesa do interesse da coletividade, mediante a provocao do controle jurisdicional corretivo de atos lesivos do patrimnio pblico, da moralidade administrativa, do meio ambiente e do patrimnio histrico e cultural. GARANTIA DOS DIREITOS SOCIAIS 202) Sindicalizao e direito de greve: so os 2 instrumentos mais eficazes para a efetividade dos direitos sociais dos trabalhadores, visto que possibilita a instituio de sindicatos autnomos e livres e reconhece constitucionalmente o direito de greve (arts. 8 e 9). 203) Decises judiciais normativas: a importncia dos sindicatos se revela na possibilidade de celebrarem convenes coletivas de trabalho e, conseqentemente, na legitimao que tm para suscitar dissdio coletivo de trabalho. (114, 2) 204) Garantia de outros direitos sociais: fontes de recursos para a seguridade social, com aplicao obrigatria nas aes e servios de sade e s prestaes previdencirias e assistenciais (194 e 195); a reserva de recursos oramentrios para a educao (212); aos direitos culturais (215); ao meio ambiente (225). DA ADMINISTRAO PBLICA SOCIAIS E

ESTRUTURAS BSICAS DA ADMINISTRAO PBLICA 122) Noo de Administrao: Administrao Pblica o conjunto de meios institucionais, materiais, financeiros e humanos preordenados execuo das decises polticas. 123) Organizao da Administrao: complexa, porque a funo administrativa institucionalmente imputada a diversas entidades governamentais autnomas, expressas no art. 37. 124) Administrao direta, indireta e fundacional: direta a administrao centralizada, definida como conjunto de rgos administrativos subordinados diretamente ao Poder Executivo de cada entidade.; indireta a descentralizada, que so rgo integrados nas muitas entidades personalizadas de prestao de servios ou explorao de atividades econmicas, vinculadas a cada um dos Executivos daquelas entidades; fundacional so as fundaes institudas pelo Poder Pblico, atravs de lei. DOS PRINCPIOS ADMINISTRAO PBLICA CONSTITUCIONAIS DA

134) Colocao do tema: A Administrao informada por diversos princpios gerais, destinados, de um lado, a orientar a ao do administrador na prtica dos atos administrativos e, de outro lado, garantir a boa administrao, que se consubstancia na correta gesto dos negcios e no manejo dos recursos pblicos no interesse coletivo. 135) Princpio da finalidade: o ato administrativo s vlido quando atende seu fim legal, ou seja, submetido lei; impe que o administrador pblico s pratique o ato para o seu fim legal; a finalidade inafastvel do interesse pblico. 136) Princpio da impessoalidade: significa que os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao funcionrio que os pratica mas ao rgo ou entidade administrativa em nome do qual age o funcionrio. 137) Princpio da moralidade: a moralidade definida como um dos princpios da Administrao Pblica (37); consiste no conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da Administrao. 138) Princpio da probidade administrativa: consiste no dever de o funcionrio servir a Administrao com honestidade, procedendo no exerccio da suas funes, sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito pessoal ou de outrem a quem queira favorecer. 139) Princpio da publicidade: o Poder Pblico, por ser pblico, deve agir com a maior transparncia possvel, a fim de que os administrados tenham, a toda hora, conhecimento de que os administradores esto fazendo. 140) Princpio da eficincia: introduzido no art. 37 pela EC19/98, orienta a atividade administrativa no sentido de conseguir os melhores resultados com os meios escassos de que se dispe e a menor custo; rege-se pela regra da consecuo do maior benefcio com o menor custo possvel. 141) Princpio da licitao pblica: significa que essas contrataes ficam sujeitas ao procedimento de seleo de propostas mais vantajosas para a Administrao; constitui um princpio instrumental de realizao dos princpios da moralidade administrativa e do tratamento isonmico dos eventuais contratantes com o Poder Pblico. 142) Princpio da prescritibilidade dos ilcitos administrativos: nem tudo prescrever; apenas a apurao e punio do ilcito, no, porm, o direito da Administrao ao seu ressarcimento, indenizao, do prejuzo causado ao errio (37, 5). 143) Princpio da responsabilidade civil da Administrao: significa a obrigao de reparar os danos ou prejuzos de

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natureza patrimonial que uma pessoa causa a outrem; o dever de indenizar prejuzos causados a terceiros por agente pblico, compete a pessoa jurdica a que pertencer o agente, sem necessidade de comprovar se houve culpa ou dolo (art. 37, 6). DOS SERVIDORES PBLICOS AGENTES ADMINISTRATIVOS 144) Agentes pblicos e administrativos: o elemento subjetivo do rgo pblico (titular) denomina-se genericamente agente pblico, que, dada a diferena de natureza das competncias e atribuies a ele cometidas, se distingue em: agentes polticos e agentes administrativos, que so os titulares de cargo, emprego ou funo pblica, compreendendo todos aqueles que mantm com o Poder Pblico relao de trabalho, no eventual. 145) Acessibilidade funo administrativa: a CF estatui que os cargos, empregos e funes so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei (art. 37, I, cf. EC19/98). 146) Investidura em cargo ou emprego: a exigncia de aprovao prvia em concurso pblico implica a classificao dos candidatos e nomeao na ordem dessa classificao; no basta, pois, estar aprovado em concurso para ter direito investidura; necessria tambm que esteja classificado e na posio correspondente s vagas existentes, durante o perodo de validade do concurso, que de 2 anos (37, III); independem de concurso as nomeaes para cargo em comisso (37, II). 147) Contratao de pessoal temporrio: ser estabelecido por lei, para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX). 148) Sistema remuneratrio dos agentes pblicos: Espcies; a EC-19/98 modificou o sistema remuneratrio dos agentes, com a criao do subsdio, como forma de remunerar agentes polticos e certas categorias de agentes administrativos civis e militares; usada a expresso espcie remuneratria como gnero, que compreende: o subsdio, o vencimento, os vencimentos e a renumerao. 149) Isonomia, paridade, vinculao e equiparao de vencimentos: isonomia igualdade de espcies remuneratrias entre cargos de atribuies iguais ou assemelhados; paridade um tipo especial de isonomia, igualdade de vencimentos a cargos e atribuies iguais ou assemelhadas pertencentes a quadros de poderes diferentes; equiparao a comparao de cargos de denominao e atribuies diversas, considerando-os iguais para fins de lhes conferirem os mesmos vencimentos; vinculao relao de comparao vertical, vincula-se um cargo inferior, com outro superior, para efeito de retribuio, mantendo-se certa diferena, aumentando-se um, aumenta-se o outro. 150) Vedao de acumulaes remuneradas: ressalvadas as excees expressas, no permitido a um mesmo servidor acumular dois ou mais cargos ou funes ou empregos, seja da Administrao direta ou indireta (37, XVI e XXVII). 151) Servidor investido em mandato eletivo: o exercer observando as seguintes regras: 1) se se tratar de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado da sua atribuio (38, I); o afastamento automtico; 2) mandato de prefeito, ser afastado do cargo, sendolhe facultado optar pela renumerao; se verifica com a posse; 3) mandato de vereador; havendo compatibilidade de horrio, exercer ambas. Em qualquer das hipteses, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento.

SERVIDORES PBLICOS 152) Aposentadoria, penso e seus proventos: a aposentadoria dos servidores abrangidos pelo regime previdencirio de carter contributivo (art. 40, cf. EC-20/98) se dar: por invalidez permanente, compulsoriamente aos 70 anos com provento proporcionais ao tempo de contribuio e voluntariamente; sobre a penso, determinado que os benefcios da penso por morte ser igual ao valor dos proventos do falecido ou ao valor dos proventos a que teria direito em atividade na data de seu falecimento, observado o disposto no 3 do art. 40. 153) Efetividade e estabilidade: o art. 41, cf. a EC-19/98 diz que so estveis aps 3 anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico; cargo de provimento efetivo aquele que deve ser preenchido de carter definitivo; so requisitos para adquirir a estabilidade: a nomeao por concurso e o exerccio efetivo aps 3 anos. 154) Vitaliciedade: assegurada pela CF a magistrados, membros do Tribunal de Contas e membros do MP; essa garantia no impede a perda do cargo pelo vitalcio em 2 hipteses: extino do cargo, caso em que o titular ficar em disponibilidade com vencimentos integrais; e demisso, o que s poder ocorrer em virtude de sentena judicial. 155) Sindicalizao e greve dos servidores pblicos: expressamente proibida aos militares, cabvel s aos civis; quanto a sindicalizao, no h restries (37, VI); quanto greve, o texto constitucional estabelece que o direito de greve dos servidores ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica, o que, na prtica, quase o mesmo que recusar o direito prometido.

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