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Direito Civil 1 DIREITO, INTERPRETAO E EFICCIA 5 Introduo..................................................................................................................................................5 Lei de introduo ao cdigo civil...............................................................................................................

5 Classificao da lei conforme sua fora obrigatria............................................................................5 Vigncia da lei......................................................................................................................................6 Tempo de vigncia da lei.....................................................................................................................6 Conhecimento da lei.............................................................................................................................6 Aplicao da lei e as lacunas da lei.....................................................................................................6 Interpretao da lei...............................................................................................................................6 Eficcia da lei no tempo.......................................................................................................................7 Eficcia da lei no espao......................................................................................................................7 PESSOA NATURAL 7 Categorias jurdicas de pessoas: CC. art. 1............................................................................................7 incio da personalidade natural : CC. Art. 2............................................................................................8 Capacidade da pessoa natural.................................................................................................................8 Pessoas absolutamente incapazes - ART. 3o. DO C.C...........................................................................9 Pessoas relativamente incapazes CC. Art. 4.........................................................................................9 Cessao da incapacidade - CC. Art. 5...............................................................................................10 Fim da pessoa natural - personalidade - CC. Art. 6o............................................................................11 Publicidade do estado das pessoas - CC. Art. 9o..................................................................................12 PESSOAS JURDICAS 12 Conceituao..........................................................................................................................................12 Natureza da pessoa jurdica...................................................................................................................12 Classificao das pessoas jurdicas - CC. Art. 40..................................................................................13 Princpios fundamentais da personalidade jurdica................................................................................13 Pessoas jurdicas de direito pblico - CC. Art. 41................................................................................13 Responsabilidade civil das pessoa jurdicas de direito pblico - CC. Art. 43.......................................14 Pessoas jurdicas de direito privado.......................................................................................................16 Generalidades - CC. Art. 44...............................................................................................................16 Comeo da pessoa jurdica - sociedades civis e associaes - CC. Art. 45........................................16 Sociedades e associaes civis - CC. Art. 53.......................................................................................17 Trmino da pessoa jurdica - CC. Art. 69..............................................................................................17 Comeo da pessoa jurdica fundaes - CC. Art. 62.........................................................................18 Modalidades de formao..................................................................................................................19 Disregard theory- disregard of the legal entity - CC. Art. 60..................................................................20 DOMICLIO E RESIDNCIA 20 Conceito..................................................................................................................................................20 Elementos do domiclio...........................................................................................................................21 Distino entre domiclio e residncia....................................................................................................21 Mudana de domiclio - CC. ART. 74....................................................................................................21 Espcies de domiclio.............................................................................................................................21 Domiclio voluntrio ou necessrio da pessoa natural:..........................................................................22 Domiclio da pessoa jurdica de direito pblico interno - CC. ART. 75.................................................23 Domiclio da pessoa jurdica de direito privado - CC. ART. 55 IV.......................................................23 Onde funciona as suas respectivas diretorias e administraes, salvo se no constar no contrato eleio de domiclio especial, no figurando no ato constitutivo, ser o lugar em que a empresa ou associao for administrada. .................................................................................................................23 Domiclio da pessoa jurdica estrangeira - CC. ART. 75 2o...............................................................23 BENS 23 Introduo................................................................................................................................................23 Classificao dos bens...........................................................................................................................24 Dos bens considerados em si mesmo....................................................................................................24 A mveis e imveis .......................................................................................................................24 B fungveis e infungveis - CC. Art. 85...........................................................................................26 C consumveis e inconsumveis - CC. ART. 86............................................................................26 D divisveis e indivisveis.................................................................................................................27 E simples e compostas - CC. ART. 89..........................................................................................27 Bens reciprocamente considerados principal e acessrio..................................................................28 Bens em relao aos proprietrios - pblicos ou privados - CC. Art. 98.............................................30 1

Direito Civil 1 Classificao dos bens pblicos CC. Art. 89...................................................................................30 Privado................................................................................................................................................31 Bem da famlia - CC. Art. 1711..............................................................................................................31 Bens corpreos e incorpreos................................................................................................................32 FATOS JURDICOS 33 Conceito..................................................................................................................................................33 Classificao doutrinria dos fatos jurdicos..........................................................................................33 Classificao ..........................................................................................................................................33 Fato jurdico: aquisio, defesa e perecimento de direitos....................................................................33 Defesa do direito.....................................................................................................................................34 Atos jurdicos (negcios jurdicos) - ......................................................................................................36 Elementos constitutivos (estruturais) dos atos jurdicos........................................................................37 Requisitos de validade para os atos jurdicos: CC. art. 104..................................................................37 Classificao dos negcios jurdicos......................................................................................................39 Defeitos dos atos jurdicos......................................................................................................................39 Vcios de consentimento.........................................................................................................................40 Teorias que informam a questo dos vcios.....................................................................................40 Erro - CC. ART. 138...............................................................................................................................40 Conceito..............................................................................................................................................40 Tipos de erro.......................................................................................................................................40 Casos de erro substancial - CC. Art. 139..........................................................................................41 Erro por transmisso errnea da vontade por instrumento ou nncio - CC. Art. 141......................41 Falso motivo ou causa CC. Art. 140..................................................................................................41 Erro acidental - CC. Art. 142.............................................................................................................42 Dolo - CC. Art. 145.................................................................................................................................42 Distino entre dolo e erro.................................................................................................................42 Formas de dolo...................................................................................................................................42 Coao....................................................................................................................................................44 Tipos de coao.................................................................................................................................44 Pressuposto necessrios para caracterizao da coao moral vis compulsiva - CC. Art. 151 ............................................................................................................................................................44 Vcios de sociedade................................................................................................................................46 Simulao...........................................................................................................................................46 Fraude contra credores......................................................................................................................47 MODALIDADE DOS ATOS JURDICOS 50 Condio.................................................................................................................................................50 Termo - CC. Art. 131.............................................................................................................................53 Encargo - CC. Art. 136...........................................................................................................................54 FORMA E PROVA DOS ATOS JURDICOS 54 Forma......................................................................................................................................................55 Prova.......................................................................................................................................................55 Prova dos atos solenes......................................................................................................................55 Prova dos atos jurdicos de forma livre - CC. Art. 212.....................................................................56 Testemunhas...........................................................................................................................................57 Pessoas proibidas de testemunhar - CC. Art. 228............................................................................58 Presuno...............................................................................................................................................58 Exames e vistorias..................................................................................................................................58 Arbitramento............................................................................................................................................58 NULIDADES 59 Conceituao..........................................................................................................................................59 Formas de nulidade................................................................................................................................59 Casos de nulidade absoluta - CC. Art. 166...........................................................................................59 Casos de nulidade relativa - CC. Art. 171.............................................................................................60 Hipteses de surgimento do ato anulvel..............................................................................................60 Distino entre atos nulos e anulveis...................................................................................................60 Excees a regra de proteo ao menor pbere - CC. Art. 180......................................................61 Nulidade parcial - CC. Art. 184..............................................................................................................61 Efeitos da nulidade - CC. Art. 182.........................................................................................................61 Ato inexistente.........................................................................................................................................62 2

Direito Civil 1 ATOS ILCITOS 62 Conceito..................................................................................................................................................62 Tipos de responsabilidade......................................................................................................................62 Pressupostos da responsabilidade aquiliana.........................................................................................63 Excluso da responsabilidade................................................................................................................63 Responsabilidade por ato prprio ou de terceiro...................................................................................64 Teoria da responsabilidade - tendncias................................................................................................64 Atos causadores de dano no considerados ilcitos - CC. Art. 188......................................................65 EXPECTATIVA DE DIREITO, DIREITO CONDICIONAL E EVENTUAL.......................65 Expectativa de direito..............................................................................................................................65 Direito condicional...................................................................................................................................65 PRESCRIO 66 Conceito..................................................................................................................................................66 Requisitos elementares da prescrio...................................................................................................66 Incio do prazo prescricional...................................................................................................................66 Renncia prescrio - CC . ART. 191.................................................................................................66 Pressupostos da renncia......................................................................................................................66 A renncia pode ser................................................................................................................................67 Prescrio necessidade e momento de ser alegada.............................................................................67 Prescrio em relao as pessoas .......................................................................................................67 Prescrio consumada, suspensa e interrompida.................................................................................68 Suspenso da prescrio.......................................................................................................................68 Hipteses de suspenso da prescrio.............................................................................................68 Interrupo da prescrio - CC. Art. 202..............................................................................................69 Entre as atitudes deliberadas do credor, temos:....................................................................................69 Por procedimento do devedor:..........................................................................................................70 Quem alega e quem alcana a interrupo CC. Art. 203..................................................................70 Prescrio e a fazenda pblica:..............................................................................................................70 Prazo prescricional..................................................................................................................................70 Regra geral - CC. Art. 205..................................................................................................................71 Diferenas entre prescrio e decadncia.............................................................................................71 DAS SUCESSES 71 Conceito e definio................................................................................................................................71 Abertura da sucesso.............................................................................................................................72 ACEITAO DA HERANA 73 RENNCIA A HERANA 74 Efeitos da renncia ................................................................................................................................74 Conseqncia.........................................................................................................................................74 Responsabilidade dos herdeiros............................................................................................................75 HERANA JACENTE 75 VACNCIA DA HERANA 75 Efeitos da vacncia:................................................................................................................................75 INDIGNIDADE 76 Causas da excluso do indigno - CC art. 1814: ...................................................................................76 Efeitos da excluso.................................................................................................................................76 Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente:...........................................................................77 SUCESSO LEGTIMA 77 DIREITO DE REPRESENTAO 78 Requisitos da representao .................................................................................................................78 Representao na linha reta descendente.............................................................................................79 Representao na linha colateral...........................................................................................................79 Efeito da representao..........................................................................................................................79 Representao de quem renuncia........................................................................................................79 SUCESSO TESTAMENTRIA 79 Caractersticas........................................................................................................................................80 Capacidade para testar...........................................................................................................................80 Formas de testamento............................................................................................................................80 Testamento pblico ...............................................................................................................................81 Testamento cerrado................................................................................................................................81 3

Direito Civil 1 Testamento particular.............................................................................................................................81 Testamentos especiais martimo e militar...........................................................................................82 Disposies testamentrias....................................................................................................................82 Regras interpretativas.............................................................................................................................83 Regras proibitivas...................................................................................................................................83 Acarreta a nulidade da disposio - CC. Art. 1.900..............................................................................83 Regras permissveis................................................................................................................................84 Clusula de inalienabilidade...................................................................................................................84 LEGADO 84 Efeitos dos legados e seu pagamento...................................................................................................85 Responsabilidade pelo pagamento do legado.......................................................................................85 Caducidade do legado............................................................................................................................86 DIREITO DE ACRESCER ENTRE OS HERDEIROS E LEGATRIOS........................86 Direito de acrescer..................................................................................................................................86 Direito de acrescer entre os legatrios...................................................................................................87 Excees a regra de que s podem adquirir por testamento as pessoas existentes ao tempo da morte do testador....................................................................................................................................87 Casos de falta de legitimao para suceder por testamento - CC. Art. 1.801.....................................88 HERDEIROS NECESSRIOS 88 Clculo da legtima e quota disponvel...................................................................................................88 Clausulao da legtima..........................................................................................................................88 Reduo das disposies testamentrias..............................................................................................89 Reduo nas doaes feitas pelo falecido: doaes inoficiosas......................................................89 SUBSTITUIO 90 Espcies de substituio........................................................................................................................90 Vulgar..................................................................................................................................................90 DA DESERDAO 91 Condies de eficcia da deserdao - CC. Art. 1964.........................................................................92 Casos de deserdao - CC. Art. 1962 e 1963. ....................................................................................92 DA REVOGAO E DO ROMPIMENTO DOS TESTAMENTOS 93 Revogao por testamento ineficaz - CC. Art. 1971..............................................................................93 Da revogao presumida do testamento cerrado CC. Art. 1.972. .......................................................94 Do rompimento do testamento................................................................................................................94 DO TESTAMENTEIRO 94 Espcies de testamenteiro -- CC. Art. 1.977..........................................................................................95 Testamenteiro universal e particular - CC.Art. 1.977............................................................................95 Deveres do testamenteiro ......................................................................................................................95 A remunerao do testamenteiro: Vintena.............................................................................................96 DO INVENTRIO 96 Definio .................................................................................................................................................96 O processo de inventrio........................................................................................................................96 DA PARTILHA 97 Partilha judicial e amigvel CC. Art. 2015.............................................................................................97 Partilha por ato entre vivos.....................................................................................................................97 Sobrepartilha ..........................................................................................................................................98 Da garantia dos quinhes hereditrios...................................................................................................98 Da nulidade da partilha - CC. Art. 2027..................................................................................................98 AS COLAES 98 Dispensa de conferir...............................................................................................................................99 DOS SONEGADOS 99 Quem est sujeito pena de sonegados.............................................................................................100 Pena a ser imposta...............................................................................................................................100 O PAGAMENTO DAS DVIDAS 100 Responsabilidade do esplio e dos herdeiros......................................................................................100 A habilitao e soluo dos crditos....................................................................................................101 Separao de bens para eventual pagamento....................................................................................101 Despesas funerrias.............................................................................................................................101 Do herdeiro devedor do esplio............................................................................................................101 DO CASAMENTO 102 4

Direito Civil 1 Impedimento e sua oposio................................................................................................................110 Celebrao e prova do casamento.......................................................................................................113 Casamento nulo e anulvel..................................................................................................................117 Efeitos jurdicos do casamento.............................................................................................................125 Do regime de bens................................................................................................................................127 Dissoluo.............................................................................................................................................133 DAS RELAES DE PARENTESCO 138 Filiao..................................................................................................................................................141 Adoo..................................................................................................................................................143 Alimentos...............................................................................................................................................145 Da tutela, curatela e da ausncia.........................................................................................................147 DIREITO, INTERPRETAO E EFICCIA Introduo Cincia do direito s pode ser imaginada em funo do homem vivendo em sociedade. Normas reguladoras das relaes entre os homens. Tais normas so acompanhadas de uma sano. Conforme a sociedade evolui a sano em vez de ser manifestada pelo ofendido, parte da autoridade constituda. Algumas normas vigentes em uma determinada sociedade, vem acompanhada de uma sano oriunda do poder pblico - normas de direito positivo DIREITO: a norma das aes humanas na vida social, estabelecida por uma organizao soberana e imposta coativamente observncia de todos. DIREITO OBJETIVO: norma de agir que a todos se dirigem e a todos obrigam; norma agendi; DIREITO SUBJETIVO: faculdade de invocar a norma a seu favor; facultas agendi. DIREITO PBLICO: destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade, compete a ele a organizao do Estado, disciplina sua atividade na consecuo de seus fins polticos e financeiros distribuio de justia aos delitos. DIREITO PRIVADO: regula as relaes entre os homens tendo em vista o interesse particular dos indivduos ou da ordem privada - confunde-se por vezes com o prprio direito civil, com sua diviso, surgiu o direito comercial. CC. ART. 1 Lei de introduo ao cdigo civil LEI: regra geral que emanada do poder competente imposta coativamente obedincia de todos. Classificao da lei conforme sua fora obrigatria 1- REGRA COGENTE OU DE ORDEM PBLICA atendem ao interesse geral, no podem ser alteradas por conveno das partes - interessa ordem pblica; 2- REGRA DISPOSITIVAS no esto ligadas aos interesses da sociedade, podem ser derrogadas por conveno entre as partes. ela funciona no silncio das partes, suprindo a manifestao da vontade, porventura, faltante. FONTE DA LEI: Poder Legislativo. 5

Direito Civil 1 Vigncia da lei Comea a lei nova vigorar em todo o territrio nacional 45 dias aps oficialmente publicada, se outro prazo no assinalar. O intervalo entre a data da publicao da lei e a sua entrada em vigor, chama-se vacatio legis. Tempo de vigncia da lei no tendo vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. A lei s revogada por outra lei. No pode ser revogada por regulamento, portaria, etc.. Lei posterior revoga a lei anterior quando expressamente o declare; quando seja com ela incompatvel ou regule inteiramente a matria anterior: HIPTESES DE REVOGAO: LICC. ART. 2 1- expressamente se refira lei; 2- seja com ela incompatvel; 3- quando disciplina inteiramente matria por aquela listada. Conhecimento da lei Publicada e transcorrido o vacatio legis, a lei entra plenamente em vigor e vincula todos, ningum pode dela fugir. PRESUNO. LICC. ART. 3 Aplicao da lei e as lacunas da lei O juiz procura dentro da sistemtica do direito a lei que se deve aplicar hiptese concreta. Lei omissa - lacuna da lei. LACUNA: ocorre cada vez que inexistir no ordenamento jurdico uma disposio para disciplinar determinado conflito. LICC ART. 4 Com a ocorrncia da lacuna, o juiz dever decidir, da seguinte forma e na ordem, por: 1- ANALOGIA significa aplicar as hipteses semelhantes as solues oferecidas pelo legislador para casos anlogos; 2- COSTUMES uso implantado numa coletividade e considerado por ela como juridicamente obrigatrio; 3- PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO por demais ampla - princpios do direito natural Interpretao da lei INTERPRETAR: precisar o contedo exato de uma norma jurdica; FORMAS DE INTERPRETAO: 1- CONFORME A FONTE DE ONDE PROVM: A- AUTENTICA emana do prprio legislador que por ato subseqente declara qual o verdadeiro sentido da regra; B- DOUTRINRIA aparece nos livros da cincia e nas obras dos juristas; C- JURISPRUDENCIAL que se elabora nos tribunais, atravs de reiteradas decises do Poder judicirio. 2- QUANTO AO MEIO DE QUE SE LANA MO: A- LITERAL OU GRAMATICAL exame do texto para dele extrair a precisa vontade do legislador; B- LGICA parte do princpio que o ordenamento jurdico sistemtico - examina-se a posio da norma a ser interpretada, dentro desse ordenamento. C- HISTRICA examina os trabalhos que procederam a promulgao da lei, e as discusses que a originaram. D- TELEOLGICA 6

Direito Civil 1 o interprete procura o sentido da norma, qual o seu efeito buscado e o problema que almeja resolver. LICC. ART. 5. Eficcia da lei no tempo Retroativa a lei que procura alcanar seus efeitos de atos que surgiram anteriormente sua vigncia - a lei retroage, no se permite que ela recai sobre o ato jurdico perfeito, direito adquirido e a coisa julgada. Nosso sistema exclui da retroatividade da lei nova algumas espcies de atos, ou seja, excluem da incidncia da lei nova o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. LICC. ART. 6 Eficcia da lei no espao O Estado organizado tem sobre seu territrio soberania - da soberania deflui o poder normativo, alei de um pas s vlida dentro desse territrio - legis non valent ultra territorium -. LICC. ART. 9 PESSOA NATURAL Sujeitos de direitos , advm, essa palavra, do latim : persona JURIDICAMENTE: Pessoa o ente fsico ou moral, suscetvel de direitos e obrigaes - sujeito da relao jurdica. No direito moderno, alm dos homens, so dotados de personalidade jurdica, certas organizaes. Categorias jurdicas de pessoas: CC. art. 1 1- PESSOA NATURAL : pessoa fsica, ser humano; 2- PESSOA JURDICA: pessoa moral ou coletiva, agrupamento de entes humanos visando os fins de interesse comum. O direito constitudo - hominum causa para o homem (ser humano), entre os homens de homem para homem. Entidades msticas, ex.: santos, no so pessoas juridicamente consideradas. CAPACIDADE: aptido para adquirir direitos e exercer por si ou por outrem atos da vida civil. INCAPACIDADE: o reconhecimento da inexistncia em uma pessoa dos requisitos que a lei considera indispensveis para que ela exera os seus direitos - defeito de ordem interna -. PERSONALIDADE o conjunto desses poderes. CAPACIDADE elemento da personalidade, que projeta-se no campo do direito Capacidade poderes ou faculdades, personalidade a resultante desses poderes, pessoa o ente a quem a ordem jurdica a outorga esses poderes Liga-se a pessoa a idia de personalidade, que exprime a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes. Sendo a pessoa natural sujeito das relaes jurdicas e a personalidade a possibilidade de ser sujeito, ou seja, uma aptido a ele reconhecida , toda a pessoa dotada de personalidade. A personalidade o conceito bsico da ordem jurdica, que a estende a todos os homens, consagrando-se na legislao civil e nos direitos constitucionais de vida, liberdade e igualdade. Personalidade tem sua medida na capacidade , que reconhecida , num sentido de universalidade, conforme o artigo 1 do CC. A personalidade o pressuposto de todo direito ; o elemento que atravessa todos os direitos privados e que em cada um deles se contm , no mais da que a capacidade jurdica , a possibilidade de Ter direitos.

Direito Civil 1 incio da personalidade natural : CC. Art. 2 O artigo sub examine, no contemplou os requisitos da viabilidade, ou seja permanncia com vida do recm nascido e forma humana para o incio da personalidade natural. Para que um ente seja pessoa e adquira personalidade jurdica, ser suficiente que tenha vivido por um segundo. Nascimento, ponto de partida da personalidade, a criana deve separar-se completamente do ventre materno, sem a ligao do cordo. Nascimento, recm-nascido deve dar sinais inequvocos de vida (requisio da lei), ainda que depois morra. Criana nasceu com vida, tornou-se sujeito de direitos, se nasce morta no chega a adquirir a personalidade. Nascimento com vida, a lei pe o direito do nascituro a salvo, desde a sua concepo, inclusive o direito a alimentos, vida, a uma adequada assistncia pr-natal, pode ser contemplado por doao, etc... Poder-se-ia at mesmo afirmar que, na vida intra-uterina, tem o nascituro personalidade jurdico formal, no que atina aos direitos personalssimos e aos da personalidade, passando a Ter a personalidade jurdica material, mas se tal no ocorrer, nenhum direito patrimonial ter. Nascituro o cidado em germe homen in spen por ser uma expectativa de vida a lei no pode ignor-lo, salvaguardando-lhe, seus eventuais direitos. para aquisio desses eventuais direitos deve, o nascituro, nascer com vida. Nascituro pessoa em condicional, a aquisio da personalidade depende de nascer com vida. Ante as novas tcnicas de fertilizao in vitro , e do congelamento de embries humanos, levanta-se questes importantes relativo ao momento em que se deva considerar juridicamente o nascituro, entendendo-se que a vida tem incio, naturalmente , com a concepo no ventre materno. Assim sendo, na fecundao na proveta, embora seja a fecundao do vulo, pelo espermatozide, que inicia a vida, a nidao do zigoto ou ovo, para alguns autores, o nascituro s ser pessoa quando o ovo fecundado for implantado no tero materno, sob a condio do nascimento com vida. O embrio congelado no poderia ser tido como nascituro, apesar da proteo jurdica como pessoa virtual com uma carga gentica prpria.. Reforando essa idia, temos a lei 8974/95 que veda: manipulao gentica humano in vivo, salvo se para evitar defeitos genticos; manipulao gentica de clulas germinais humanas; produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos. Personalidade = nascimento com vida, a lei pe a salvo os direitos do nascituro. Capacidade da pessoa natural CAPACIDADE: aptido para ser sujeitos de direitos e obrigaes e exercer, por si ou por outrem atos da vida civil. CAPACIDADE PODE SER: A capacidade, a maior ou menor extenso dos direitos de uma pessoa. GOZO: - DIREITO :Inerente ao ser humano, no pode ser privada pelo ordenamento jurdico, pode subsistir sem a capacidade de FATO. aptido oriunda da personalidade para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil. A capacidade de direito no pode ser recusada ao indivduo, sob pena de se negar sua qualidade de pessoa , despindo-se dos atributos da personalidade. No podendo ser privada, pode somente ser inibida, pode sofrer restries legais quanto ao seu exerccio pela intercorrncia de um fator genrico como tempo (maioridade e menoridade) de uma insuficincia somtica ( loucura, surdo-mudez). Difere de LEGITIMAO este consiste em saber se uma pessoa em face de determinada relao jurdica tem ou no condio de estabelec-la. Ex.: proibido de se praticar determinados negcios jurdicos em relao a certos bens. CAPACIDADE DE EXERCCIO OU DE FATO 8

Direito Civil 1 a aptido de exercer por si os atos da vida civil, dependendo , portanto de discernimento, que critrio , prudncia , juzo, tino, inteligncia, e, sob o prisma jurdico , da aptido que tem a pessoa de distinguir o lcito do ilcito. Simples aptido para exercitar direitos e de faz-los valer contrariamente a de gozo, a capacidade de fato pode ser retirada. Exerccio dos direitos pressupe conscincia de vontade. Vincula-se a capacidade de fato fatores objetivos, idade e estado de sade. A incapacidade de exerccio no suprime a de gozo ou de direito. Quando o cdigo enuncia no seu artigo 1, que todo homem capaz direitos e obrigaes na ordem civil, no d a entender que possua concomitantemente o gozo e o exerccio desses direitos civis no podem exerc-los. A capacidade jurdica da pessoa natural limitada, pois uma pessoa pode Ter gozo de um direito sem Ter o exerccio por ser incapaz, logo seu representante legal que o exerce em seu nome. A capacidade de exerccio pressupe a de gozo, mas pode subsistir sem a de fato ou de exerccio. Pessoas absolutamente incapazes - ART. 3o. DO C.C. Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil, devendo ser encarada restritamente, considerando-se o princpio que a capacidade a regra a incapacidade a exceo. A incapacidade ser absoluta quando houver proibio total do exerccio do direito pelo incapaz, acarretando em caso de violao do preceito , a nulidade do ato (ato nulo). Logo os absolutamente incapazes tm direitos, porm no podero exerc-los direta ou pessoalmente, devendo ser representados. 1- MENORES DE 16 ANOS: Devido a idade no atingiram o discernimento para distinguir o que podem ou no fazer, o que lhes conveniente ou prejudicial. Para validade de seus atos necessrio que estejam representados por seu pai, sua me, ou seu tutor. 2- OS QUE, POR ENFERMIDADE OU DEFICINCIA MENTAL, NO TIVEREM O NECESSRIO DISCERNIMENTO PARA A PRTICA DESSES ATOS: Abrange toda a espcie de desequilibrado mental, ainda que seja interrompido por intervalos de lucidez e desde que haja um processo de interdio. Sero tidos , igualmente , como absolutamente incapazes. A enfermidade ou deficincia pode ser: limitada: que similar a interdio dos relativamente incapazes; plena : semelhante a dos absolutamente incapazes. Senilidade: por si s no causa de restrio de capacidade de fato., no podendo ser considerada equivalente a um estado psicoptico, salvo se originar um estado patolgico, como a arteriosclerose, que afete a faculdade mental. 3- OS QUE, MESMO POR CAUSA TRANSITRIA, NO PUDEREM EXPRIMIR SUA VONTADE; Pessoas relativamente incapazes CC. Art. 4 A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os atos da vida civil desde que assistidos por quem o direito encarrega deste ofcio, em razo do parentesco, de relao civil ou designao judicial , sob pena de anulabilidade (CC,. Art 171, I) daquele ato, dependente da iniciativa do lesado, tal ato, poder, entretanto, em certas hipteses, ser ratificado ou confirmado. H atos que o relativamente incapaz pode praticar livremente, sem autorizao. Relativamente a certos atos ou a maneira de exerc-los; so os que a lei entende que sem terem julgamento adequado das coisas, apresentam um grau perfeito intelectualmente - no desprezvel - so assistidos -.

Direito Civil 1 1- MAIORES DE 16 ANOS E MENORES DE 18 ANOS: Em regra os maiores de 16 anos e menores de 18 anos s podero praticar atos vlidos se assistidos pelo seu representante. Caso contrrio so anulveis. Casos h em que o menor relativamente incapaz pode agir independentemente da presena de um assistente: A- MAIORES DE 16 ANOS E MENORES DE 18 PODEM LIVREMENTE: - servir de testemunhas; - testar; - ser mandatrio; - casar - mulher idade nupcial aos 16 anos; - requerer pessoalmente - sem multa - seu registro de nascimento; - pleitear perante a Justia do Trabalho - sem assistncia do pai ou tutor; - celebrar contrato de trabalho; - exercer na justia criminal direito de queixa; bem como a renncia e o perdo; 2 - OS BRIOS HABITUAIS, OS VICIADOS EM TXICOS, E OS QUE, POR DEFICINCIA MENTAL, TENHAM O DISCERNIMENTO REDUZIDO; 3- OS EXCEPCIONAIS, SEM DESENVOLVIMENTO MENTAL COMPLETO; 4- OS PRDIGOS So aqueles que, comprovada e habitual e desordenadamente dilapidam seu patrimnio, fazendo gastos excessivos. Com a interdio o prdigo estar privado dos atos que possam comprometer seus bens , no podendo sem assistncia do curador, alienar, emprestar, dar quitao transigir, hipotecar, agir em juzo e praticar em geral, atos que no sejam de mera administrao. Todos os atos podero por ele serem, validamente, praticados CONSIDERAES SOBRE A INCAPACIDADE A incapacidade no obsta a que o incapaz venha a exercer seus direitos pois a lei apenas lhe probe o exerccio pessoal dos direitos que adquiriu, permitindo-o que os exera por meio de pessoa legalmente indicada para dirigir sua pessoa, administrar seus bens e defender seus interesses. Ser , tal pessoa, seu representante legal, que o representar , se absolutamente incapaz, ou o assistir , se relativamente incapaz. Se houver conflito de interesses entre o absolutamente incapaz e seu representante, ou entre o relativamente incapaz e seu assistente, ser imprescindvel que o juiz nomeie um CURADOR ESPECIAL, em favor do menor para proteg-lo. Suprir-se- a incapacidade por meio de representao legal da assistncia, de curador especial ou pelo suprimento judicial de autorizao. Cessao da incapacidade - CC. Art. 5 MAIORIDADE Aos 18 anos cessa a INCAPACIDADE - habilita o indivduo para exercer pessoalmente todos os atos da vida civil - , capacidade civil difere de capacidade criminal (18 anos) e eleitoral (16 anos); EMANCIPAO EMANCIPAO: a aquisio da capacidade civil antes da idade legal; Est capitulada no artigo 9, sendo ele exaustivo, extingue-se o poder familiar, cessa a tutela e a curatela. 10

Direito Civil 1 EMANCIPAO irrevogvel. Emancipao no direito do menor benefcio.Escritura A - EMANCIPAO POR ATO EXPRESSO OU VOLUNTRIO: 1- CONCEDIDA PELO TITULAR DO PODER FAMILIAR Antes da maioridade legal, tendo o menor atingido 16 anos, poder haver a outorga de capacidade civil por concesso do pai ou da me, no exerccio do poder familiar mediante- Escritura Pblica ou particular, inscrita no Registro Civil. 2- POR SENTENA JUDICIAL, SE O MENOR ESTIVER SOB TUTELA: por tutor que entende poder o tutelado ser emancipado, menor com 16anos, por sentena do juiz depender desta sentena., sentena que dever ser comunicada ao oficial do Registro Civil, j que antes dele a emancipao no produzir efeitos. Emancipao deve ser denegada: se colima com outro fim, que no o interesse do emancipado; se o emancipado no possui discernimento para reger sua pessoa e seus bens; no fundamenta o pedido, ignora os fatos; requerida com a nica finalidade de liberar bens clausulados at a maioridade. B - EMANCIPAO AUTOMTICA TCITA OU LEGAL: 1- CASAMENTO: ainda que contrado antes da idade nupcial, o nubente tem plena capacidade civil. Mesmo que o casamento seja anulado, haja viuvez, separao ou divrcio, o emancipado por esta forma no retorna a incapacidade 2- EXERCCIO DE EMPREGO PBLICO EFETIVO: com exceo de funcionrio de autarquia ou entidade para estatal, que no alcanado pela emancipao. 3- COLAO DE GRAU EM CURSO SUPERIOR; pouco provvel que ocorra atualmente. 4- ESTABELECIMENTO CIVIL OU COMERCIAL COM ECONOMIA PRPRIA: sinal de que a pessoa tem amadurecimento, experincia, podendo reger seu prprio patrimnio. Fim da pessoa natural - personalidade - CC. Art. 6o.. MORTE REAL Com a morte real cessa a personalidade jurdica da pessoa natural, que deixa de ser sujeito de direitos e obrigaes, acarretando: dissoluo do vnculo, conjugal e da comunho de bens ; extino do poder familiar; da cessao de alimentos com o falecimento do credor, da obrigao de fazer, quando convencionado o cumprimento pessoal; do pacto de venda a contento, de preempo do melhor comprador, da obrigao oriunda da ingratido do donatrio. dos contratos personalssimos como: locao de servio, parceria, mandato, sociedade; extino do usufruto, da doao em forma de subveno peridica; do encargo da testamentaria. (no h morte civil, resqucio, excluso da herana por indignidade) que MORTE PRESUMIDA CC. Art. 6o. , 2a. parte e 9o. IV A morte presumida pela lei se d pela ausncia de uma pessoa nos casos dos artigos 29 a 39 do CC. e dos artigos 1.161 a 1.168 do CPC, apenas no que concerne a efeitos patrimoniais e alguns pessoais (CC. Art. 1571 1o.). Se uma pessoa desaparecer, sem deixar notcias, qualquer interessado na sua sucesso ou o MP. Poder requerer ao juiz a declarao de sua ausncia e a nomeao de curador. Dever-se- publicar de 2 em 2 meses at perfazer um ano, chamando o ausente. Sem o aparecimento deste, poder ser requerida a sua sucesso provisria e o incio do inventrio e partilha de seus bens , ocasio em que a ausncia do desaparecido passa a ser considerada presumida. Feita a partilha, seus herdeiros devero administrar os bens, prestando cauo real , garantindo a restituio no caso de o ausente aparecer . Aps 10 ANOS do trnsito em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, sem que o ausente aparea, ou 5 ANOS depois das ltimas notcias do desaparecido que conta com 80 anos de 11

Direito Civil 1 idade, ser declarada a sua morte presumida a requerimento de qualquer dos interessados , convertendo-se a sucesso provisria em definitiva. Se o ausente retornar em 10 ANOS, aps a aberta da sucesso definitiva ter os bens no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os herdeiros houveram recebido com sua venda. Regressando, aps, esses 10 ANOS, no ter direito a nada. COMORINCIA: CC. Art. 8o.- a morte de duas ou mais pessoas, na mesma ocasio e por fora do mesmo evento. Ter grande importncia na transmisso de direitos sucessrios, se os comorientes so herdeiros uns dos outros, NO h transferncia de direitos; um no suceder ao outro, sendo chamado a sucesso os seus herdeiros ante presuno juris tantum de que faleceram ao mesmo tempo. Se as provas permitirem determinar a ordem cronolgica dos bitos, no h problemas - Se impossvel essa determinao presume-se , simultaneamente mortos. Publicidade do estado das pessoas - CC. Art. 9o. Com escopo de assegurar direitos de terceiros., o legislador, a fim de obter a publicidade do estado das pessoas, exige inscrio em registro pblico de determinados atos, e a certido extradas dos livros cartorrios far prova plena e segura do estado das pessoas fsicas. REGISTRO DE NASCIMENTO: todo nascimento deve ser registrado, ainda que a criana tenha nascido morta ou morrido durante o parto se for natimorta o assento ser feito no livro C ; se morreu durante o parto, tendo respirado, sero feitos dois registros: o de nascimento e o de bito. REGISTRO DE INTERDIO: o decreto judicial de interdio dever ser inscrito no Registro de Pessoas Naturais e publicado pela a imprensa local e pelo rgo oficial 3 vezes , com intervalo de 10 dias, constando no edita o nome do interdito e do curador que o representar , na vida civil, a causa da interdio e os limites da curatela. REGISTRO DE SENTENA DECLARATRIA DE AUSNCIA: necessrio se faz o assento da sentena declaratria de ausncia que nomear curador no cartrio do Domiclio do ausente, A sentena da abertura da sucesso provisria ser averbada no assento de ausncia aps o trnsito em julgado. PESSOAS JURDICAS

Conceituao PESSOA JURDICA: so entidades a quem a lei em presta personalidade jurdica, atuam com personalidade distinta das pessoas que a compes, so capazes de serem sujeitos de direitos e obrigaes na esfera civil. Sua existncia comea somente quando registrada. Associaes ou instituies formadas para a realizao de um fim e reconhecidas pela ordem jurdica como sujeitos de direitos. Pessoa jurdica tambm conhecida como pessoas morais ou coletivas, so associaes ou instituies para a realizao de um fim e reconhecida pela ordem jurdica como sujeitos de direitos. a unidade de pessoas naturais ou de patrimnio que visa obteno de certas finalidades, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes. Natureza da pessoa jurdica A pessoa jurdica no passa de mera fico, uma forma , uma investidura, um atributo que o Estado defere a certos entes, havidos como merecedores dessa atribuio. 12

Direito Civil 1 Pessoa jurdica tem a realidade jurdica, e no a realidade fsica, no campo civil so dotadas do mesmo subjetivismo outorgado as pessoas. Pela teoria da realidade das instituies jurdicas de Hauriou, a pessoa jurdica uma instituio jurdica. A personalidade jurdica um atributo que a ordem jurdica estatal outorga a entes que o merecerem. Classificao das pessoas jurdicas - CC. Art. 40. 1- QUANTO AS SUAS FUNES E CAPACIDADE A- DIREITO PBLICO interno; externo. B- DIREITO PRIVADO Sociedades empresariais; Sociedades Civis; Associaes; Fundaes particulares. 2- QUANTO A SUA ESTRUTURA A- ASSOCIAES: pluralidade de pessoas e o escopo comum que as anima, o patrimnio representa um meio para consecuo do fim colimado, tem o patrimnio a funo instrumental. Tem rgos dominantes e seus fins so internos e comuns. Fins e meios prprios exclusivos dos scios; o patrimnio constitudo por eles j que deles so os interesses. Os associados deliberam livremente, por isso seus rgos so dirigentes e dominantes. B- FUNDAES: requisitos integrantes: o patrimnio e sua destinao a um fim; constitui o elemento essencial juntamente com o objetivo a que se destina, seu fins so externos e alheios. Os fins so do fundador, o patrimnio oferecido por este , o instituidor, que pode ser um particular ou o Estado. Resolues so delimitadas pelo instituidor, que pode tanto ser o particular ou o Estado., seus rgos, por isso, so servientes. Na existncia das associaes e fundaes coexistem dois elementos pessoal e patrimonial (acervo de bens). 3- QUANTO A NACIONALIDADE A- NACIONAIS; B- ESTRANGEIRAS. Princpios fundamentais da personalidade jurdica 1- PERSONALIDADE DISTINTA DE SEUS MEMBROS; 2- PATRIMNIO PRPRIO, DISTINTO; 3- TEM VIDA PRPRIA DISTINTA DE SEUS MEMBROS. Em regra tem os mesmos direitos que a pessoa natural, nome, poder de contratar, adquirir por testamento. excluindo-se, logicamente, os privativos da pessoa humana. No podem, as pessoas jurdicas, cometerem crimes - societas delinquere nom potest - s as pessoa que a constituem podem cometer, podem ser sujeitos passivos de crimes, desde que estes lhe sejam aplicveis. Pessoas jurdicas de direito pblico - CC. Art. 41. PODEM SER: 1- EXTERNO: 13

Direito Civil 1 Regidas pelo direito internacional, abrangendo : naes estrangeiras, Santa S e organismos internacionais (ONU, OEA, UNESCO, FAO) 2- INTERNO de administrao direta Unio; Estados e Municpios legalmente constitudos; e de administrao direta dos rgos centralizados, criados por lei, com personalidade jurdica prpria para o exerccio de atividades de interesse pblico, como as autarquias, dentre elas: INSS, OAB, USP, etc.. e as fundaes pblicas (ex.: FAPESP) que surgem quando a lei individualiza um patrimnio a partir de bens pertencentes a uma pessoa jurdica de direito pblico, afetando-o realizao de um fim administrativo e dotando-o de organizao adequada Unio: designa a nao brasileira, nas suas relaes com os Estados Federados que a compem e com os cidados que se encontram em seu territrio; logo indica a organizao poltica dos poderes nacionais considerada em seu conjunto. Assim o Estado Federal (UNIO) seria ao mesmo tempo Estado e Federao. Unio pessoa jurdica de capacidade poltica e s cogitvel em Estado do tipo Federal. fruto da unio de Estados. Da aliana destes, sob o imprio de uma nica Constituio nasce a Unio. Estados: regem-se pela Constituio e pelas leis que adotar. Cada estado federado possui autonomia administrativa, competncia e autoridade na seara legislativa, executiva e judiciria, decidindo sobre negcios locais. Sua personalidade surge da Carta magna. Distrito Federal: a Capital da Unio, municpio equiparado a Estado Federado por ser sede da Unio, tendo administrao prprias e leis atinentes aos servios locais. Municpios: legalmente constitudos por terem interesses peculiares assegura sua autonomia poltica . e economia prpria . A CF.

Essa enumerao no esgota o rol das pessoas jurdicas de direito pblico interno, com a descentralizao da administrao geral, surge, por exemplo: Autarquia: na conformidade da lei pessoa jurdica de direito pblico,, tem trs caractersticas bsicas: a sus existncia deriva da lei, que lhe confere aptido para adquirir patrimnio; tem administrao distinta da administrao geral ou local; esto sob fiscalizao do governo. A definio legal de autarquia, encontra-se no artigo 5, do dec. lei 200, considerando-a como um servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prpria para executar atividades tpicas da administrao pblica que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Fundaes pblicas; Igreja ( Cunha Gonalves e Darcy Miranda). Responsabilidade civil das pessoa jurdicas de direito pblico - CC. Art. 43 O Estado exerce dupla atividade, jurdica e social, para realizar seus fins utiliza-se de pessoas fsicas, agentes e funcionrios pblicos, que agem em nome deste, por sua delegao de poderes. Se no desempenho de suas funes estes agentes pblicos, que praticam atos da prpria administrao, ocasionarem danos ou leses ao direito de terceiros, temos a a responsabilidade do Estado no ressarcimento dos danos, a responsabilidade regra. TEORIA DO RISCO INTEGRAL E RESPONSABILIDADE OBJETIVA: Por essa teoria cabe indenizao estatal de todos os danos causados, por comportamentos comissivos dos funcionrios, a direitos de particulares. Trata-se da responsabilidade objetiva do Estado, bastando a comprovao da existncia do prejuzo. 14

Direito Civil 1 Tal teoria foi adotada pelo direito brasileiro, o artigo 43 do CC., foi modificado , em parte, pelo artigo 37 6 CF. Com essa afirmao a carta magna vem a consagrar a idia de que as pessoas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondem pelos danos que seus funcionrios causem a terceiros , sem distino da categoria do ato, mas tem ao regressiva contra o agente , quando tiver havido culpa deste, de forma a no ser o patrimnio pblico desfalcado pela sua conduta ilcita. Adota o texto constitucional a RESPONSABILIDADE OBJETIVA. A norma constitucional acolhe a teoria do risco integral, segundo a qual basta, para que o Estado responda civilmente , que haja nexo causal com o ato do funcionrio e que este se ache em servio no momento do evento prejudicial a direito der particular. No requer dolo ou culpa do agente pblico, sendo suficiente que tenha causado dano a terceiro. A responsabilidade do Estado independe do pressuposto subjetivo da culpa, prepondera o carter objetivo. Basta a existncia do dano e o nexo causal entre este e o ato do agente, para que o Estado responda civilmente, a causalidade do ato substitui a culpabilidade do agente. O ato danoso deve ser praticado pelo agente no exerccio da funo pblica. Celso A. Bandeira de Melo, reporta-se a comportamento comissivo do Estado, pois s uma atuao positiva pode gerar, causar ou produzir um efeito. A omisso pode ser uma condio para que outro evento cause dano, mas ela mesma (omisso) no pode produzir o efeito danoso. A omisso poder Ter condicionado sua ocorrncia, mas no o causou. Portanto, no caso de dano por comportamento omissivo, a responsabilidade de pessoa jurdica de direito pblico subjetiva, porquanto supe o dolo ou a culpa em suas modalidades de negligncia, impercia ou imprudncia, embora possa tratar-se de culpa no individualizvel na pessoa de tal ou qual funcionrio, mas atribuda ao servio estatal genericamente. a culpa annima ou falta de servio que ocorre por ex.: na omisso do Estado em debelar incndio, em prevenir as enchentes, etc.. Ensina-nos o caro professor que em matria de responsabilidade estatal, por omisso , h que se aplicar a norma constante do art. 43 do CC. A responsabilidade do Estado por omisso s pode ocorrer na hiptese de culpa annima, da organizao e funcionamento do servio, que no funciona ou funciona mal ou com atraso, e atinge os usurios do servio ou os nele interessados. O artigo 43 do CC. no alcana a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico por ato legislativo e judicial lesivo a outrem. O Estado que paga indenizao a quem foi prejudicado por ato legislativo lesivo no ter ao regressiva contra o legislador faltoso ante o disposto no artigo 53 da CF. e ante o fato de ser alei um ato jurdico complexo, em que, ocorre fuso de vontades ideais de vrios rgos, que funcionam, destarte, como vontade nica para formao de um ato jurdico. Ter-se- responsabilidade estatal por atos legislativos se houver: indenizao fixada na prpria lei causadora do gravame; violao ao princpio da isonomia em circunstncia de a lei Ter lesado diretamente o patrimnio de um cidado ou de um grupo de pessoas. Dano causado a terceiro por ilegalidade ou inconstitucionalidade do ato legislativo. Omisso legislativa. Ex.: se o Poder legislativo no emitiu normas destinadas a dar operatividade prtica a direitos garantidos constitucionalmente Estado responder por ato judicial previsto em lei. O CPC., por exemplo, reconhece a responsabilidade estatal por erro judicirio; por priso preventiva injusta ou por priso alm do tempo fixado na sentena; por sentena de mrito, transitada em julgado, rescindida por estar eivada de vcio previsto no CPC. A responsabilidade pessoal do juiz prevista no CC. e no CPC no exclui a do Estado. As decises e despachos sem carter de res judicata decidindo ou no o mrito da causa, tais como as interlocutrias, as decises prolatadas em processo de jurisdio graciosa, os atos de execuo da sentena e os atos administrativos em geral do Poder Judicirio, podero acarretar responsabilidade estatal. 15

Direito Civil 1 Em relao ao juiz singular, o Estado que pagou a indenizao ter ao regressiva contra ele, se este agiu com culpa ou dolo, mas, quanto aos atos jurisdicionais lesivos do tribunal, descaber tal ao, por serem atos de rgo colegiados. Pessoas jurdicas de direito privado Generalidades - CC. Art. 44. Conforme o artigo acima, as pessoas jurdicas de direito privado, dividem-se em: Fundaes particulares : que so universalidades de bens , personalizadas pela ordem pblica, em considerao a um fim estipulado pelo fundador, sendo este objetivo imutvel e seus rgos servientes, pois todas as resolues esto delimitadas pelo instituidor. Deve ser constituda por escrita e lanada no registro geral. Sociedades civis, religiosas, pias, morais, cientficas ou literrias e as associaes de utilidades pblica: que abrangem um conjunto de pessoas que almejam fins ou interesses dos scios, que podem ser alterados, pois os scios deliberam livremente, j que seus rgos so dirigentes. Na Associao no h fim lucrativo, embora tenha o patrimnio formado com a contribuio de seus membros para a obteno de fins culturais , educacionais, esportivos, religiosos, recreativos, morais etc.. Na Sociedade Civil visa-se o fim econmico ou lucrativo, pois o lucro obtido deve ser repartido entre os scios , sendo alcanado o exerccio de certas profisses ou pela prestao de servios tcnicos. Ex.: sociedade imobiliria. Deve ser constituda por escrita e lanada no registro geral e subordinar-se ao CC. . Sociedades Mercantis: Que visam lucro mediante o exerccio de atividade empresarial ou comercial, assumindo as formas de sociedade em nome coletivo, sociedade de capital e indstria, sociedade em comandita, sociedade em conta de participao, sociedade de responsabilidade limitada, sociedade annima ou por aes. Para sabermos se dada sociedade civil ou mercantil, basta considerar-se a natureza das operaes habituais, se estas tiverem por objeto o comrcio, a sociedade ser comercial, caso contrrio ser civil, mesmo que adote firma comercial, exceto a forma de sociedade annima, que por fora de lei ser sempre mercantil. A associao no se confunde com sociedades civis, j que na primeira no h o fito de lucro, presente na segunda. So ambas espcies do gnero Corporao. Empresa Pblica E Sociedade De Economia Mista: Empresa Pblica pessoa jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja obrigado a exercer por convenincia ou contingncia administrativa, podendo revestir-se de qualquer forma admitida em lei. Sociedade de Economia Mista: dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para explorao de atividade econmica sob a forma de sociedade annima, cuja as aes com direito a voto pertencem em sua maioria Unio ou a entidade de Administrao indireta. Alguns doutrinadores colocam as Instituies como pessoa jurdica de direito privado, mas nossa legislao no a prev. Comeo da pessoa jurdica - sociedades civis e associaes - CC. Art. 45. O fato que d origem pessoa jurdica de direito privado a vontade humana, sem a necessidade de qualquer ato administrativo de concesso ou autorizao , salvo casos especiais. A constituio das pessoas jurdicas dependem de dois elementos: 1- ELEMENTO MATERIAL A- ATOS DE ASSOCIAO

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Direito Civil 1 dizem respeito aos agrupamento de associados, os quais por abstrao so considerados como um nico sujeito. O nmero de scios limitado ou ilimitado, nunca podendo ser menor que dois. O estatuto deve especificar condies de admisso, compromissos etc.. Pode haver vrias categorias de associados, fundadores, remidos, etc..; os atos constitutivos contero disposies a respeito de cada categoria, deveres e obrigaes. Todo scio tem direito de votar , mas podem os estatutos estabelecer o modo de exerce-lo, ampliando ou restringindo esse direito. Os atos constitutivos devem ser escritos, podendo se revestir de forma pblica ou particular, com exceo da fundao que requer instrumento pblico ou testamento. B- FINS os fins a que se prope a pessoa jurdica so vrios, tais fins devem ser determinados, lcitos e possveis, no ,podendo adquirir personalidade entidades de fins imprecisos, fsica ou legalmente impossveis, imorais contrrio ordem pblica e bons costumes. C- CONJUNTO DE BENS Indispensvel para constituio da pessoa jurdica, necessrio para consecuo de seu fim. No preciso que ele exista, integral e concretamente no ato da formao, basta que tenha capacidade para adquiri-lo. 2- ELEMENTO FORMAL: Maneira pela qual se constitui a sociedade ou associao, se opera por escrito pblico ou particular, mas em ambos os casos deve ser registrada. Podendo, tambm, para exercer suas funes, necessitar de autorizao governamental. Antes do registro Ter-se- sociedade de fato ou irregular , que no possui personalidade jurdica. Apenas com o assento adquirir aquela personalidade podendo , ento, exercer todos os direitos, e, alm disso, quaisquer alteraes supervenientes havidas em seus atos constitutivos devero ser averbados no registro. O registro do ato constitutivo uma exigncia de ordem pblica no que atina prova e aquisio da personalidade jurdica das entidades coletivas. CC. Art. 46. Comea a existncia da pessoa jurdica com a inscrio de seus contratos atos constitutivos , estatutos ou compromissos no registro que lhe peculiar. Inicia-se a existncia com o registro. Devem ser registradas todas as alteraes que venham a ocorrer. Tal registro dar-se- no Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo que as sociedades mercantis devero ser registradas no Registro Pblico de Empresa Mercantis e Atividades afins, sendo competente para tais atos as juntas comerciais. O registro da pessoa jurdica civil competir ao oficial do Registro Pblico. Sociedades e associaes civis - CC. Art. 53. No momento em que se opera o assento do contrato ou do estatuto no competente Registro, a pessoa jurdica passa a existir , passando a Ter aptido para ser sujeitos de direitos e obrigaes, a Ter capacidade patrimonial, constituindo seu patrimnio, que NO tem nenhuma relao com os dos scios, adquirindo vida prpria e autnoma , no se confundindo com seus membros , por ser uma nova unidade orgnica. Isto uma decorrncia lgica da personificao da sociedade, que ter personalidade distinta de seus membros. Todos os atos da pessoa jurdica sero tidos como os atos prprios, consequentemente os atos praticados individualmente por seus membros, nada tero que ver com ela. A pessoa jurdica ter nome, patrimnio, nacionalidade e domiclio diverso de seus scios. Assim sendo, um scio no poder exigir a diviso de um bem da sociedade antes de sua dissoluo, nem a sociedade poder Ter sues bens penhorados para pagar dbitos contrados individualmente por seus componentes. Trmino da pessoa jurdica - CC. Art. 69 Termina a pessoa jurdica, pelo: 17

Direito Civil 1 DECURSO DE PRAZO DE SUA DURAO : se a pessoa foi constituda por tempo determinado, com o advento do prazo final , extinguir-se-. (CC. 1033, I ) DISTRATO: pela dissoluo deliberada unanimente entre os membros, salvo o direito da minoria e de terceiros . Se a minoria desejar que ela continue , impossvel ser sua dissoluo por via amigvel, a no ser que o contrato social contenha clusula que preveja a sua extino por maioria simples. Se a minoria pretender dissolv-la , no o conseguir, a no ser que o magistrado apure as razes, verificando que h motivo justo. Ressalva a norma os direitos de terceiros que embora no possam impedir a extino, podem defender-se contra quaisquer leses decorrentes da deliberao extintiva . (CC. 1033, II ) DETERMINAO LEGAL: extino de sociedade perniciosa, com finalidade combativa, constituio de partido ou associao dissolvida por lei ou sentena judicial. (CC. 1033 ). ATO GOVERNAMENTAL: quando o governo lhe cassa a autorizao de funcionamento, por motivos de desobedincia a ordem pblica, por ser inconveniente ao interesse geral dada a sua incompatibilidade , pela sua ilicitude e pela prtica de atos contrrios a seus fins ou nocivos ao bem pblico. (CC. 1033, V e 1125 ) DISSOLUO JUDICIAL : Nos casos: no caso de figurar qualquer causa de extino prevista em norma jurdica ou nos estatutos e, apesar disso, a sociedade continuar funcionando. O juiz por iniciativa de qualquer dos scios decreta seu fim; quando a sentena concluir pela impossibilidade da sobrevivncia da pessoa jurdica , estabelecendo seu trmino em razo de suas atividades nocivas, ilcitas ou imorais. Mediante denncia popular ou do MP. (CC. 1034, I e II) Percebe-se que a extino da pessoa jurdica no se opera imediatamente, pois se houver bens de seu patrimnio e dvidas a resgatar, ela continuar em fase de liquidao, durante a qual subsiste para realizao do ativo pagamento de dbitos, cessando, de uma s vez, quando se der ao acervo econmico o destino prprio. Se extinta uma associao , ante a omisso de seu estatuto e dos scios, a lei procura dispor sobre o destino de seu patrimnio. Apurar-se-o, ento, os seus haveres, procedendo-se liquidao, solvendo-se os dbitos sociais, recebendo o quantum que lhe era devido. Os bens remanescentes devero ser transferidos para um estabelecimento municipal, estadual ou federal que tenha finalidade similar ou idntica a sua. No havendo , nesses entes, estabelecimento nas condies indicadas seus bens iro para os cofres da fazenda do Estado, Distrito Federal ou da Unio. Com a dissoluo da sociedade com finalidade econmica (civil ou comercial), a parte cabvel a cada scio dever ser-lhe entregue aps a liquidao. Partilhar-se- o remanescente do patrimnio social entre os scios ou seus herdeiros. Comeo da pessoa jurdica fundaes - CC. Art. 62 Termo FUNDAO originrio do latim fundatio, ao ou efeito de fundar. um complexo de bens livres colocados por uma pessoa fsica ou jurdica a servio de um fim lcito e especial com alcance social pretendido pelo instituidor, em ateno ao disposto no seu estatuto. Em face de nosso direito FUNDAO: entidade cuja a natureza no consiste na coletividade de seus membros, mas na disposio de certos bens - elemento predominante - em vista de determinados fins. Para criar uma Fundao, far-lhe- o seu institudo, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres (propriedades, crditos ou dinheiro), especificando o fim a que se destina, e se quiser, a maneira de administr-la. A CRIAO DA FUNDAO DESDOBRA-SE EM ATOS: 18

Direito Civil 1 1- ATO DE FUNDAO: Modo de instituio. pode ser - inter vivos - ou - mortis causa, ou seja , pode ser criada por escritura pblica ou por testamento; 2- ATO DE DOTAO compreende a reserva de bens livres , a indicao e a maneira de administra-los. Se porventura a dotao de bens o instituidor vier a lesar a legitimidade de seus herdeiros necessrios, estes podero pleitear o respeito ao quantum legitimrio. A finalidade da Fundao imutvel. 3 ATO ESTATUTO - ATO DE REGISTRO Modalidades de formao 1- DIRETA o instituidor, pessoalmente, tudo prov; 2- FIDUCIRIA entrega outrem a organizao da obra projetada. Cabe ao M.P. a vigilncia das fundaes, a quem se submetero os estatutos feito pelo fundador, verificando as bases em que foram formadas, se o objeto lcito , bem como, se h suficincia de bens aos fins que se destina. Estando tudo em perfeita ordem o MP. Aprovar o estatuto, dentro de 15 dias da autuao do pedido de aprovao. Se dentro de seis messe da instituio no houver um estatuto, compete ao M.P. faze-lo. Portanto, para que a fundao tenha personalidade jurdica ser preciso: dotao elaborao e aprovao dos estatutos e registros. So inalienveis os bens da fundao, pois sua existncia assegura a concretizao dos fins queridos pelo instituidor. Em casos de extrema necessidade de venda, com autorizao judicial e ouvido o M.P.. O administrado est sujeito a prestao de contas, provada desvantagem na sua gesto administrativa, poder ser removido. Os estatutos constituem a lei bsica das fundaes. CC. Art. 63. O legislador prev a possibilidade de se Ter bens insuficientes para a constituio da fundao, ordenando, que no caso, sejam convertidos em ttulos da dvida pblica, exceto se outra coisa no houver disposto o instituidor, at que com os rendimentos ou novas dotaes, obtenham o capital necessrio para o funcionamento da fundao. A lei no fixa nenhum prazo para a obteno do quantum imprescindvel para regular funcionamento da fundao, o prazo deve ser suficiente, para que a situao no perdure indefinidamente, pode os bens serem revertidos para outra fundao, desde que previamente aprove o MP. CC. Art. 66. O MP. o responsvel pela fundao impedindo que se desvirtue a finalidade especfica. E com restries impostas pelo fundador , de maneira a no ser violada a voluntas do instituidor. Se atividade estender-se vrios Estados. O MP. de cada um ter o nus de fiscaliz-la. Ter-se- , uma multiplicidade de fiscalizao, embora dentro dos limites de cada Estado. CC. Art. 65. No elaborado o Estatuto pelo instituidor, estes devero ser organizados por quem foi incumbida a aplicao do patrimnio, conforme a finalidade e restries impostas pelo fundador. . Uma vez ser elaborados os estatutos com base nos objetivos a que se pretende alcanar, devero ser eles submetidos aprovao do MP. Se, porventura , este vier a recusar tal aprovao , o elaborador das normas estaturias poder requerer o suprimento judicial daquela aprovao denegada. CC. Art. 67 Alterao dos estatutos apenas ser admitida nos casos que houver necessidade de sua reforma. A fundao , como qualquer pessoa jurdica, devido aos progressos sociais, precisar amoldar-se s novas necessidades. O legislador conferiu ao MP o dever de fiscalizar e NO o direito de decidir, uma vez que o controle da legalidade compete ao Judicirio. O magistrado ter, ento a competncia para decidir e conhecer das nulidades , porventura, apaream no processo de alterao do estatuto da fundao, mediante 19

Direito Civil 1 recurso interposto pela minoria vencida dos membros de sua Administrao, cuja prescrio se opera em um ano. A minoria poder legar: desnecessidade de sua modificao ou gravame entidade, ou ainda, adulterao finalidade especfica imposta pelo instituidor. No se pode prejudicar direitos adquiridos por terceiro em razo da alterao do estatuto da fundao. Logo, se obtiver-se a declarao judicial da nulidade da reforma estaturia , tendo sido julgada procedente a ao de anulao proposta pela minoria vencida, o terceiro lesado com a anulao poder exigir que se mantenham os direitos que havia adquirindo com as modificaes ulteriormente anuladas pelo rgo judicante. Com a decretao judicial da extino da fundao pelos motivos deste artigo, seus bens sero, salvo disposio em contrrio no seu ato constitutivo ou no seu estatuto, incorporados em outras fundaes que almejam a consecuo de fins idnticos ou similares aos seus ou aplicar-se a regra do artigo 61 do CC por analogia. Disregard theory- disregard of the legal entity - CC. Art. 60 Possibilidade jurdica de afastar pessoa jurdica e ir atrs de seus scios em causo de fraude. A pessoa jurdica surge para suprir a prpria deficincia humana, pois o homem, isolado, por vezes se encontraria na impossibilidade de levar a efeito os gigantescos desafios que a vida moderna lhe prope. De modo que o ordenamento jurdico, conferindo-lhe personalidade diversa daquela dos membros que a compe, permite e mesmo encoraja sua atuao na rbita civil. As pessoas jurdicas sob a forma de sociedade por aes se difundiram enormemente, inclusive sob a forma de holding, cujo escopo primeiro o de ocultar os verdadeiros proprietrios dos bens. A possibilidades que tais sociedades oferecem, de ocultar a pessoa do verdadeiro proprietrio dos bens, provocou, em alguns pases, uma reao da doutrina e da jurisprudncia, visando pr termo aos abusos que esta prtica propiciaria. Disregard theory ou disregard of the legal entity erguendo-se a cortina da pessoa jurdica. O que pretendem os adeptos dessa doutrina justamente permitir ao juiz erguer o vu da pessoa jurdica, para verificar o jogo de interesses que se estabeleceu em seu interior , com o escopo de evitar o abuso e a fraude que poderiam ferir os direitos de terceiro e o fisco. Segundo Silvio Rodrigues: a invocao dessa concepo s deve ser feita em casos excepcionais, pois se rotina iria negar-se a vigncia ao princpio bsico da teoria da personalidade jurdica, segundo a qual a pessoa jurdica tem existncia distinta da de seus membros.

DOMICLIO E RESIDNCIA Conceito CONCEITO: necessrio que haja um lugar onde o homem possa ser encontrado, oficialmente; os sujeitos de direito devem ter por livre escolha ou determinao da lei um lugar certo. Este lugar seu domiclio. Este assunto relevante para o direito. Domiclio civil da pessoa natural: o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo. CC. ART. 70 Domiclio um conceito jurdico. Por ser o local onde a pessoa responde, permanentemente , por seus negcios e atos jurdicos , sendo importantssimo para determinar o local onde devem celebrar tais atos, exercer direitos e responder por suas obrigaes.

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Direito Civil 1 Elementos do domiclio 1MATERIAL RESIDNCIA relao entre a pessoa e o lugar onde habita. 2PSICOLGICO - NIMO DEFINITIVO - caracterizado pelo centro de suas ocupaes habituais, ponto central de seu negcios. Ou ainda: ELEMENTO OBJETIVO: a fixao da pessoa em um dado lugar; ELEMENTO SUBJETIVO: que a inteno de ali permanecer com o nimo definitivo fixao espacial da pessoa natural. Distino entre domiclio e residncia DOMICLIO, RESIDNCIA E HABITAO: Domiclio a sede jurdica da pessoa , onde ela se presume presente para efeitos de direito e onde pratica, habitualmente seus atos e negcios jurdicos. A residncia o lugar em que habita , com inteno de permanecer , mesmo que dele se ausente temporariamente. Na habitao ou moradia tem-se uma mera relao de fato, ou seja o local em que a pessoa permanece acidentalmente, ou seja sem o nimo de ficar (ex.: aluguel de casa de praia no vero). DOMICLIO E RESIDNCIA : Este compreende uma relao de fato entre uma pessoa e um lugar, envolve a idia de habitao; j aquele compreende a residncia acrescida do nimo de a fazer o centro de sua atividade jurdica. O nosso C.C admite a pluralidade de domiclio, e apresenta, tambm, a hiptese da pessoa natural ter vrias residncias, onde alternadamente viva ou vrios centros de negcios, considera-se domiclio, qualquer destes ou daqueles. CC. ART. 71,72,73 c/c CPP. ART. 94 c/c LICC. Art. 7. Mudana de domiclio - CC. ART. 74 Duas sero as condies previstas em lei para que se opere a mudana de domiclio, da pessoa natural: transferncia para lugar diverso; nimo definitivo de fixar a residncia, constituindo novo domiclio. A mudana de domiclio corresponder inteno de no mais permanecer no local em que se encontra. Espcies de domiclio 1- VOLUNTRIO estabelecido livremente pelo indivduo sem sofrer outra influncia que no a vontade ou convenincia; 2- LEGAL OU NECESSRIO que a lei impes determinadas pessoas que se encontram em certas circunstncias 3- ELEIO OU CONVENCIONAL: CC. ART. 78 Ter-se domiclio voluntrio quando escolhido livremente , podendo ser geral, se fixado na prpria vontade do indivduo quando capaz. E especial, se estabelecido conforme os interesses das partes em um contrato, a fim de fixar a sede jurdica onde as obrigaes contratuais devero ser cumpridas ou exigidas. CPC. Art. 95 e 111 . Foro de Eleio : defluente de ajuste entre as partes contratantes, so escolhidos por estes nos contratos escritos para fins de exerccio dos direitos e cumprimento das obrigaes que dos mesmos contratos decorrem, permitido na nossa legislao. O domiclio de eleio depender de manifestao expressa dos contratantes , da qual surge a competncia especial, determinada pelo contrato, do foro que ir apreciar os possveis litgios decorrentes do negcio jurdico contratual. O local indicado no 21

Direito Civil 1 contrato para o adimplemento obrigacional, ser tambm, o local onde o inadimplente ir ser demandado ou acionado. Usando-se o Foro de Eleio, poder prorrogar-se a jurisdio de um juiz. O foro de eleio apenas ser admitido quando a competncia se determinar em razo do valor e do territrio. Domiclio voluntrio ou necessrio da pessoa natural: VOLUNTRIO: Alm de admitir pluralidade de domiclios, admite, a nossa legislao, o domiclio ocasional ou aparente, que ocorre quando a pessoa natural que no tem residncia habitual ou empregue a vida em viagens, sem ponto central de negcios, seu domiclio ser o lugar em que for encontrada. Mudana de domiclio, ocorre quando a pessoa natural altera sua residncia com inteno de transferir o centro habitual de suas atividades. NECESSRIO OU LEGAL: A lei impe-lhe determinado centro de atividades. Ex.: incapazes - domiclio de seus representantes. DOMICLIO NECESSRIO OU LEGAL: Ter-se- o domiclio necessrio ou legal, quando for determinado Por lei, em razo da condio ou situao de certas pessoas. CC. Art. 36. O domiclio do incapaz legal pois sua fixao operar-se- por determinao de lei e no por volio . O recm nascido adquire o domiclio de seus pais. Os absoluta ou relativamente incapazes tero Por domiclio o de seus representantes legais (pais, tutores ou curadores). A mulher casa ter por domiclio, atualmente, o fixado pelo casal, passando a Ter o prprio se lhe competir a administrao do casal, ou se estiver separada judicialmente ou divorciada. A viva conservar o do finado marido enquanto , voluntariamente no adquirir outro. O domiclio do funcionrio pblico legal, pois entende, a lei, por domiciliado o funcionrio pblico, no local onde exera suas funes Por investidura efetiva, logo tem Por domiclio o local onde exerce permanentemente. Se for funo temporria, peridica ou simples comisso, no implicar mudana domiciliar, permanecendo naquele que tinha antes de assumir o cargo, hiptese em que o domiclio ser voluntrio e no legal. Se o funcionrio efetivo, e transferido temporariamente, no haver mudana de domiclio, valendo aquele onde exerce suas funes em carter efetivo. Divergem os autores quanto ao funcionrio que pede licena ou licenciado do servio, muitos afirmam que desaparece a obrigatoriedade de ter por domiclio o lugar de suas funes, j que se refere, a lei, ao efetivo exerccio do cargo. Houve julgado, pelo STF, com pensamento diferente. H de ver-se que se o funcionrio solicita afastamento, licena para tratar de assuntos de seu interesse, transferindo o seu domiclio com nimo definitivo, para outro local, no h como prend-lo ao domiclio funcional, ante a configurao do domiclio voluntrio. Inclui-se no artigo o policial militar dos estados, O militar reformado no ter domiclio legal, j que o artigo menciona ...servio ativo... Se o militar da ativa encontra-se exercendo funes fora do local da sede de seu domiclio, ser este o da sede de sua guarnio ou quartel, pois ficar vinculado ao corpo de que faz parte e de que s se afastara temporariamente. Marinha mercante a encarregada de transportar mercadorias e passageiros. Navio nacional o registrado na capitania do porto (na alf6andega ou delegacia, onde no houver capitania) do domiclio de sue proprietrio, ou onde lhe for mais conveniente, , se ele tiver residncia no exterior Tratando-se de preso internado em manicmio judicirio , competente o juzo local para julgar pedido de sua interdio. O preso ainda no condenado, tem como seu domiclio o voluntrio. Se o preso for condenado a cumprir pena igual ou inferior a 2 anos , sendo casado, o domiclio de sua famlia ser o lugar onde ele cumprir sua sentena. Se sua condenao for superior a dois anos , a mudana domiciliar operar-se- apenas em relao ao preso, para o de sua famlia prevalecer o de sua mulher. Se o condenado for vivo e tiver filho menores, perder o poder familiar e o domiclio de seus filhos ser o do tutor. 22

Direito Civil 1 O agente diplomtico no desempenho de sua funo de representar seu pas no poder se sujeitar jurisdio estrangeira. O termo extraterritorialidade indica to somente o privilgio , de no se submeterem a outra jurisdio que no seja a do Estado que representa. EXCEES IMUNIDADE DIPLOMTICA: se houver a renncia extraterritorialidade , mediante prvia autorizao de seu governo revelar por, atos praticados o firme propsito de renunciar quele privilgio; tratar de ao relativa a imvel de sua propriedade situado em territrio aliengena , desde que tal prdio no seja a sua residncia a sede da legao ou consulado. Domiclio da pessoa jurdica de direito pblico interno - CC. ART. 75 Unio, Estados, Distrito Federal nas capitais e os Municpios no lugar onde funcionar a administrao. As pessoas jurdicas de direito pblico interno tm por domiclio a sede de seu governo. De maneira que a Unio aforar as causas na capital dos Estados ou Territrio em que tiver domiclio a outra parte e ser demandada, escolha do autor, no Distrito Federal ou na capital do Estado em que se deu o ato que deu origem a demanda, ou que se situe o bem. Os Estados e Territrios tem por sede jurdica suas capitais. , e os Municpios , o lugar da administrao municipal. As autarquias , como so entes descentralizados criados por lei, aplicam-se as normas sobre o domiclio da pessoas jurdica de direito pblico interno de que so desmembramento. Domiclio da pessoa jurdica de direito privado - CC. ART. 55 IV. Onde funciona as suas respectivas diretorias e administraes, salvo se no constar no contrato eleio de domiclio especial, no figurando no ato constitutivo, ser o lugar em que a empresa ou associao for administrada. O pargrafo 1 do artigo acima, admite a pluralidade domiciliar da pessoa jurdica de direito privado desde tenham diversos estabelecimentos, situados em comarcas diferentes, caso em que podero ser demandadas no foro em que tiverem praticado o ato. De forma que o local de cada estabelecimento dotado de autonomia ser considerado domiclio para os atos ou negcios neles efetivados, com intuito de beneficiar os indivduos que contratarem com a pessoa jurdica. Ficando na dependncia, a escolha de um dos domiclios, de ter sido praticado o ato no local do domiclio e que no haja foro de eleio Domiclio da pessoa jurdica estrangeira - CC. ART. 75 2o. As agncias que contrarem as obrigaes determinaro o domiclio. As pessoas jurdicas estrangeiras tem por domiclio, no que concerne s obrigaes contradas por suas filiais, o lugar em que estiverem , protegendo assim as pessoas que com ela contratam. CPC. ART. 88 BENS Introduo BENS: so as coisas que so teis aos homens, despertando-lhe interesses, sendo objetos de apropriao privada. So as coisas materiais ou imateriais que tm valor econmico e que podem servir de objeto a uma relao jurdica. 23

Direito Civil 1 BENS ECONMICOS: coisas teis ao homem existentes em quantidades limitadas no universo e objeto de apropriao privada. COISA gnero BENS espcie: econmico til. UNIVERSALIDADE: (PATRIMNIO) conjunto de relaes passivas e ativas, vinculando os direitos e as obrigaes dessa universalidade por fora de lei. Classificao dos bens BENS: 1 CONSIDERADOS EM SI MESMOS A MVEIS E IMVEIS; B FUNGVEIS E INFUNGVEIS; C DIVISVEIS E INDIVISVEIS; D SINGULARES E COLETIVAS. 2 RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS A PRINCIPAIS; B - ACESSRIOS; 3 EM RELAO AO PROPRIETRIOS A PBLICOS; B PRIVADO. 4 DAS COISAS FORA DO COMRCIO 5 DO BEM DE FAMLIA 6 CORPREAS E INCORPREAS (CLASSIFICAO DOUTRINRIA). Dos bens considerados em si mesmo A mveis e imveis MVEIS : Por sua prpria natureza; Por movimento e fora alheia; Por vontade da lei. IMVEIS: sua prpria natureza; Por acesso; Por acesso intelectual ; Por definio da lei. I MVEIS - CC. Art. 82. So os que , sem deteriorao na substncia ou na forma, podem ser transportados de um lugar para o outro, por fora prpria (animais) ou estranha (coisas inanimadas). As coisas inanimadas suscetveis de remoo por fora alheia constituem os bens mveis propriamente ditos. Ex.: mercadorias, moedas, objetos de uso, etc.. 1 por sua prpria natureza: dotado de movimentos prprios. Ex.: semoventes Semoventes animais considerados por terem movimento prprios. So as coisas por natureza so as coisas corpreas que se podem remover sem dano, por fora prpria ou alheia, com exceo das que acedem aos imveis; logo os materiais de construo enquanto no forme nela empregados, so mveis. 24

Direito Civil 1 2 por fora alheia : carro 3 por antecipao: quando a vontade humana mobiliza bens imveis , em funo da finalidade econmica ex.: rvores, frutos, pedras e metais aderentes ao imvel, so imveis; separados , para fins humanos, tornam-se mveis assim se forem alienados , bastar o instrumento particular, no precisando ser transcrito no Registro de Imveis, no necessitando de outorga uxria, se for casado. 4 por vontade da lei - CC. ART. 83: direito das obrigaes do autos , aes. Ex.: um escritor poder ceder seus direitos autorais, sem a outorga uxria. O mesmo se diga do direito industrial, de marcas e de patentes Os materiais enquanto no aderirem ao prdio, constituindo parte integrante do imvel, conservaro a natureza de bens mveis por natureza. Se o material de construo separa-se temporariamente do prdio que est sendo reformada, continuar sendo imvel, uma vez que sua destinao continuar a fazer parte do mesmo edifcio. CC. ART. 84 II IMVEIS - CC. Art. 79: Coisas que no podem ser transportadas de u lugar para o outro, sem que se destrua so os que no podem ser removidos sem alterao de sua substncia. A diviso dos bens em mveis e imveis estendeu-se aos direitos , que podem ser divididos em imobilirios e mobilirios, conforme natureza da coisa , objeto do direito ou critrio do legislador. Ex.: os direitos reais de servido, uso, habitao e enfiteuse; usufruto ser mobilirio ou imobilirio segundo a natureza dos bens gravados. 1 POR SUA PRPRIA NATUREZA: Abrangendo o solo, pois sua converso em bem mvel s seria possvel com modificao de sua substncia . Entretanto, o legislador ampliou esse conceito, incluindo o acessrio e adjacncias naturais , as rvores , os frutos pendentes, o espao areo e o subsolo. A propriedade do solo abrange a do espao areo e do subsolo, embora sofra limitaes legais. CF. ART. 176 2 POR ACESSO FSICA ARTIFICIAL: justa posio, aderncia de uma coisa outra de modo que a primeira absorve a segunda prdios incorporados - a semente lanada a terra Inclui tudo aquilo que o homem incorporar permanentemente ao solo, como a semente lanada terra, os edifcios e construes de modo que se no possa sem destruio , modificao, fratura ou dano. Acesso designa aumento justaposio, acrscimo ou aderncia de uma coisa a outra. Abrangem os bens mveis , que incorporados ao solo, pela aderncia fsica passam a ser tidos como imveis, como ocorre com os tijolos, canso, portas, madeiras, concreto armado, etc.. que no podem ser retirados sem causar danos as construes em que se acham. 3 POR ACESSO INTELECTUAL: por destinao do proprietrio, devido aos propsitos do dono de mant-lo no prdio, agrupados ele mveis podem ser mobilizados a qualquer tempo. Ex.; tratores na fazenda So todas as coisas mveis que o proprietrio mantiver intencionalmente empregadas em sua explorao industrial, aformoseamento e comodidade. Ex.: geradores, aparelhos de ar condicionado, equipamentos de incndio, etc.. Para que se tenha acesso intelectual ser necessrio que se trate de coisa mvel pertencente ao dono do imvel; se destine finalidade econmica da coisa principal ou ao seu servio e no aos interesses pessoais do proprietrio; haja possibilidade desse destinao atuar mediante relao local da coisa com o imvel. A imobilizao da coisa mvel por acesso intelectual no definitiva, j que pode ser a qualquer tempo mobilizada, por mera declarao de vontade, retornando a sua anterior condio de coisa mvel. A mobilizao opera-se por vontade do proprietrio e no bastar para tanto que a remoo das mquinas seja feita momentaneamente para seu ulterior reaproveitamento no mesmo solo, dado que os imveis por acesso intelectual no se mobilizam se ocorrer a separao temporria do imvel principal. MATERIAL DE CONSTRUO : no empregado na obra, mvel, incorporada ao prdio , imvel. CC. ART. 81 25

Direito Civil 1 Considerar-se- imvel qualquer material retirado provisoriamente de uma construo , para ser nela reempregada, aps conserto ou reparo. Se um prdio for demolido, o material resultante da demolio ser considerado mvel, at que seja reutilizado. 4 POR DEFINIO DE LEI: - a lei assim o diz : direito real sobre bens alheios , direito a sucesso. Considera-se como imvel o direito real sobre imveis e as aes que o asseguram, as aplices de dvida pblica e o direito sucesso aberta. Tais bens incorpreos so considerados pela lei como imveis para que possam receber proteo jurdica. No so s os direitos que so considerados imveis, so assim consideradas as aes que lhes garantem reivindicatrias, as hipotecrias, as pignoratcias, as negatrias de servido, as de nulidade ou de reciso de contratos, etc.. as aplices da dvida pblica oneradas com a clusula de inalienabilidade de correntes de doao ou de testamento; Para os casos de alienao e pleitos judiciais a legislao considera o direito sucesso aberta como bem imvel, ainda que a herana s seja formada por bens mveis ou abranja direitos pessoais. Terse- a abertura da sucesso no instante da morte do de cujus, da, ento, seus herdeiros podero ceder seus direitos hereditrios, que so tido como imveis. Logo para aquela cesso ser imprescindvel a escritura pblica. DISTINO ENTRE MVEIS E IMVEIS: Nos mveis h a tradio da coisa, nos imveis necessita-se do registro. B fungveis e infungveis - CC. Art. 85. I FUNGVEIS: A fungibilidade prpria dos bens mveis. So os que podem substituir-se por outro da mesma espcie, quantidade e qualidade. Pode substituir um pelo outro Fungvel: quer dizer substituvel. FUNGIBILIDADE: atributo exclusivo de bens mveis NO H BENS IMVEIS FUNGVEIS, mas existem bens mveis infungveis. Ex.: mtuo, depsito coisas fungveis. As partes podem, por conveno tornar a coisa intrinsecamente fungvel, por coisa infungvel. Ex.: quando se empresta ad pompam vel ostentationem a algum moeda para ser utilizada numa exposio com obrigao de ser restituda, sem que possa ser substituda por outra da mesma espcie. A fungibilidade prpria dos bens mveis. II INFUNGVEIS: So os que, pela sua quialidade individual, tm um valor especial, NO podem ser substitudos por outro da mesma espcie, sem que isso altere sua contedo.. Ex. comodato, locao de coisa no fungvel. A infungibilidade pode apresentar-se em bens mveis e imveis. Algumas obrigaes de fazer podem ser infungveis, como aquelas s exeqveis pelo prprio devedor, por exemplo quando contrata-se um determinado pintor para um retrato.. C consumveis e inconsumveis - CC. ART. 86 I - CONSUMVEIS: Os bens mveis, cujo o uso importa em destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm consideradas tais os destinados a alienao. So os bens consumveis so os que terminam logo com o primeiro uso, havendo imediata destruio de sua substncia. So as coisas que se exaurem num s ato, com o primeiro uso: res consuntibilis sunt quae usu consumuntur. Qualidade daquilo que consumvel. A consumibilidade pode ser: de fato: ex.: gneros alimentcios; de direito: ex.: direito. II - INCONSUMVEIS: que proporcionam reiterada utilizao do homem , sem destruio de sua substncia. os termos consumveis e inconsumveis deve ser visto no sentido econmico do ponto de vista fsica no h nada que no se altere ou se consuma com o uso. 26

Direito Civil 1 Os bens inconsumveis so os que podem ser usados continuamente, possibilitando que se retirem todas as suas utilidades sem atingir sua integridade.. Coisas inconsumveis podem tornar-se consumveis se destinadas a alienao. Nesta hiptese Ter-se a consuntibilidade jurdica O livro por sua natureza inconsumvel , mas na livraria exposto venda , se torna consumvel , porque seu uso normal, a, importa em o fazer desaparecer do acervo que se acha integrado. Coisa consumvel pode se tornar inconsumvel, por acordo das partes. No h como confundir a fungibilidade com a consuntibilidade, uma vez que pode haver bem consumvel que seja infungvel D divisveis e indivisveis I - DIVISVEIS: CC. ART. 87 So divisveis os bens que puderem ser fracionados em partes homogneas e distintas, sem alterao das qualidades essenciais do todo e sem desvalorizao, formando um todo perfeito. Ex. se partirmos uma saca de acar na metade, cada metade conservar as qualidades do produto, podendo Ter a mesma utilizao do todo, pois nenhuma alterao de sua substncia houve. DIVISIBILIDADE MATERIAL: quando a coisa puder ser dividida objetiva e concretamente, como a diviso de uma rea de terra em lotes. A divisibilidade intelectual dar-se- quando o bem, embora no possa ser dividido na realidade, poder s-lo em partes ideais, como ocorre ex.: com uma casa em cada um dos trs condminos ter a parte ideal dela, ou seja, um tero, desde que no diminua consideravelmente o valor ou prejudique o uso II INDIVISVEL: CC. ART. 87 So as que no comportam o aludido fracionamento ou que, fracionadas, perdem a possibilidade de prestar os servios e utilidades que o todo anteriormente oferecia. Sero indivisveis as coisas que no puderem ser fracionadas sem alterao de sua substncia, pois se o forem Ter-se- dano, uma vez que perdero sua identidade e seu valor econmico. ESPCIES DE INDIVISIBILIDADE: MATERIAL (OU FSICA): no se podem partir sem a alterao da substncia. Ex.:, quadro a leo; DECORRENTE DA LEI: se a lei estabelecer sua indivisibilidade .ex. prdio efiteutico; DECORRENTE DA VONTADE DAS PARTES: uma coisa divisvel poder se transformar em indivisvel se assim acordarem as partes, mas a qualquer tempo poder voltar a ser divisvel. obrigaes indivisveis. A indivisibilidade pode concernir tanto nas: 1 . COISAS CORPREAS: ex.: quadro a leo; 2 . COISAS INCORPREAS: ex.: obrigaes. E simples e compostas - CC. ART. 89 I SIMPLES: so as que formam um todo homogneo, cuja as partes so unidas pela prpria natureza ou engenho humano, sem reclamar quaisquer regulamentaes especiais por norma jurdica. Pode ser materiais (cavalo, planta) ou imaterial (crdito). II COMPOSTAS: so partes heterogneas ligadas artificialmente pela arte humana, hiptese em que se tem objetos independentes que se unem num todo s sem que desaparea a condio jurdica de cada parte. Por exemplo, materiais de construo que esto ligadas edificao de uma casa. COISAS SIMPLES OU COMPOSTAS, MATERIAIS OU IMATERIAIS SO: A) SINGULARES: quando embora reunidas se consideram de per si, independentemente das demais embora isoladamente consideradas, tem individualidade prpria, tem valor prprio. As coisas so 27

Direito Civil 1 ordinariamente singulares somente por determinao da lei, ou pela vontade das partes , se consideram coletivas. Clovis Bevilaqua. B) COLETIVAS OU UNIVERSAIS: quando se encaram agregadas em um todo embora constituda de duas ou mais coisas singulares, se consideram, todavia, agrupadas em um nico todo, que passa a Ter individualidade prpria , distinta da dos seus objetos, componentes que conservam a autonomia funcional.; Esse todo , que tem individualidade distinta das unidades que o compe e geralmente designado por um nome genrico. Podem apresentar-se como: 1 UNIVERSALIDADE DE FATO: conjunto de bens singulares , corpreos e homogneos , ligados entre si pela vontade humana, para a consecuo de um fim.: ex. rebanho, biblioteca, etc.. 2 UNIVERSALIDADE DE DIREITO: compe-se de bens singulares corpreos heterogneos ou incorpreos, a que a norma jurdica , com o intuito de produzir certos efeitos, da unidade. ex.: patrimnio, herana, fundo de negcio. PATRIMNIO: complexo das relaes jurdicas de uma pessoa apreciveis economicamente,. Incluise no patrimnio: a posse, os direitos reais, as obrigaes e as aes correspondentes a tais direitos. O patrimnio abrange direitos e deveres redutveis a dinheiro, consequentemente nele no esto includos os direitos de personalidade, os direitos pessoais entre cnjuges, os direitos oriundos do poder familiar, os direitos polticos. HERANA: os bens do esplio ou herana formam um todo ideal, uma universalidade , mesmo que no conste de objetos materiais, contendo apenas direitos e obrigaes (coisas incorpreas). Assim sendo, a herana , objeto da sucesso causa mortis , o patrimnio do falecido ou seja, o conjunto de direitos e deveres que se transmite aos herdeiros legtimos e testamentrios. Bens reciprocamente considerados principal e acessrio BENS RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS 1 PRINCIPAL 2 ACESSRIO: FRUTOS; NATURAIS; INDUSTRIAIS; PENDENTES; PERCEBIDOS ; ESTANTES; PERCIPIENDOS; CONSUMIDOS; PRODUTOS; RENDIMENTOS; BENFEITORIAS; TEIS; VOLUPTURIAS; NECESSRIAS . 1 PRINCIPAL: CC. Art. 92. - coisa que existe sobre si, abstrata ou concretamente; exercendo sua funo e finalidade, independentemente de outra.. Ex.: o solo; Tem cabimento nas coisas corpreas, e nos direitos. 2 ACESSRIO: CC. ART. 92 - Aquela cuja a existncia supe a da principal, a rvore em relao ao solo. Cabvel nas coisas corpreas e nos direitos , conforme a qualidade do principal. Nos imveis o solo o principal , e acessrio tudo aquilo que nele se incorporar permanentemente. Nas coisas imveis , principal aquela para qual as outras se destinam , para fins de uso, enfeite ou complemento. Ex.: numa jia, a pedra acessrio do colar. 28

Direito Civil 1 SALVO DISPOSIO EM CONTRRIO: a coisa acessria segue a principal. Logo a natureza do acessrio e a mesma do principal , (ex.: se este imvel, aquele tambm o ); se a obrigao principal nula a acessria tambm o ser. O proprietrio do principal proprietrio do acessrio. EXCEO AO PRINCPIO DE QUE O ACESSRIO SEGUE O PRINCIPAL: Nos casos em que a lei ou conveno prvia prever diferentemente, ou seja, prevalecer a regra de que o acessrio segue o principal desde que no haja conveno onde as partes convencionam em contrrio e desde que no haja lei derrogando-a . Em apenas um caso o acessrio, domina, no segue o principal, no caso de hipoteca sempre ser cvel, ainda que a gerou, seja comercial. FRUTOS - CC. ART. 95. So utilidades que a coisa periodicamente produz, constituem a produo normal, ordinria e certa da coisa; so quaisquer produtos orgnicos, cuja percepo deixando intacta a substncia da coisa que os produz. CLASSIFICAO DOS FRUTOS QUANTO A SUA ORIGEM: NATURAIS: os que se renovam periodicamente , em virtude da fora orgnica da prpria coisa, independentemente se o homem concorrer com processos tcnicos para melhorar a qualidade ou aumentar sua produo. . Ex.: crias. INDUSTRIAIS: os que se devem interveno do homem sobre a natureza. Ex.: produo de uma fbrica; CIVIS: se tratar-se de rendimentos oriundos da utilizao de coisa frutfera por outrem que no o proprietrio, como as rendas os alugueres, juros, dividendos e foros. CLASSIFICAO DOS FRUTOS QUANTO AO SEU ESTADO: PENDENTES; quando ainda unidos rvore que os produziu, tanto pelos ramos, quanto pelas razes. PERCEBIDOS: os j recolhidos, os separados; ESTANTES: os armazenados e condicionados para a expedio ou venda; PERCIPIENDOS: os que deviam ser, mas ainda no foram percebidos (colhidos); CONSUMIDOS: os que no mais existem por terem sido utilizados. PRODUTOS: utilidades que se extraem da coisa, alterando sua substncia, reduzindo-lhe a respectiva quantidade, at o seu esgotamento. No se produzem, periodicamente, como os frutos, sendo esse trao distintivo entre ambos. Ex.: pedras retiradas de pedreiras, os metais retirados das minas, etc.. RENDIMENTOS: so frutos civis, expresses sinnimas, ou prestaes em dinheiro, so as rendas provenientes da coisa frugvera (que d frutos), em decorrncia da concesso de gozo de um bem que uma pessoa concede a outra. Ex.: aluguel, juros e dividendos. BENFEITORIAS: CC. ART. 96 Obras ou despesas que se fazem num bem mvel ou imvel (pode ser alheio) a fim de conserv-lo, melhor-lo ou embelez-lo. NO SO BENFEITORIAS as acesses naturais que so acrscimos decorrentes de fatos eventuais ou fortuitos, bem como as acesses artificiais (construes e plantaes), que so obras que criam coisa nova, que se adere a propriedade , anteriormente existente. No se considera acessria da coisa as seguintes benfeitorias ESPECIFICAO (atribui a propriedade ao especificador, mas no exime a indenizao). 29

Direito Civil 1 Pintura em relao a tela; Escultura em relao matria prima, O Escrito ou qualquer trabalho grfico em relao a matria prima. A pintura a escultura e a escrita no sero consideradas como acessrios da coisa onde foram produzidas, mas sim bens principais ,independentes da tela onde a pintura foi feita, do mrmore onde se fez a escultura, e do papel onde se lanou o escrito. Logo a obra artstica ou literria de propriedade do artista ou do escritor, tendo valor prprio, independentemente do valor da tela, do mrmore e do papel utilizado, sendo suscetvel de indenizao ao dono da tela, mrmore ou papel. Isto assim porque o trabalho do artista ou do escritor transforma a matria prima, dando origem a uma coisa nova, que passar a Ter uma individualidade prpria, no podendo deixar de ser juridicamente como bem principal. TEIS: que aumentam ou facilitam o uso da coisa, apesar de no serem necessrias.. Ex.: uma construo de garagem no necessria para a conservao do prdio, mais aumenta-lhe o valor, facilita-lhe o uso. VOLUPTURIAS: mero deleite ou recreio, no aumentam o uso habitual da coisa, ainda que a tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor . Tem por escopo, to somente dar comodidade quele que as fez no tendo qualquer utilidade por serem obras para embelezar a coisa. Ex.: construo de piscina em uma residncia particular. NECESSRIAS: Indispensveis conservao da coisa ou evitar que se deteriore. Ex.: restaurao de um assoalho cedido. CC. Art. 96 e 97. CONSERVAR NECESSRIA MELHORAR TIL EMBELEZAR VOLUPTURIA BENFEITORIA diferencia-se de ACESSO: a primeira obra ou despesas efetuadas pelo homem na coisa para melhor-la, conserv-la ou embelez-la; claro est que no abrangem os melhoramentos (acesses naturais) sobrevindos quela coisa sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor por ocorrerem de um fato natural ex.: o aumento de uma rea de terra em razo natural de um rio. ACESSO NATURAL: um aumento do volume ou do valor do bem devido a foras eventuais. Assim sendo no indenizvel, pois para sua realizao o possuidor ou detentor no concorreu com seu esforo, nem com seu patrimnio. Por ser coisa acessria segue o destino da principal so as seguintes as formas de acesso natural do imvel: formao de ilhas, aluvio, avulso e abandono de alvo. A acesso altera a substncia da coisa, e a benfeitoria apenas objetiva a sua conservao ou valorizao ou o seu maior deleite. Bens em relao aos proprietrios - pblicos ou privados - CC. Art. 98 Bens pblicos so os que pertencem ao domnio nacional, Unio, Estados, Municpio assim os bens so federais, estaduais e municipais. Bens particulares so os que tiverem como titular de seu domnio pessoa natural ou jurdica de direito privado. RES NULLIUS: Coisas que no so pblicas nem particulares por no pertencerem a ningum ex.: animais selvagens, conchas numa praia, etc.. 1 PBLICOS So os bens de domnio nacional pertencente Unio, Estados-Membros, Municpios. CF. Art. 20, 26. Classificao dos bens pblicos CC. Art. 89. USO COMUM DO POVO: embora pertencentes a pessoa jurdica de direito pblico, pertencem a todos, e por todos podem ser usados, observados os regulamentos administrativos, o uso pode ser gratuito ou retribudo; Ex.: mares, rios, estradas, ruas, etc.. Nada obsta a que o Poder Pblico venha a suspender seu uso por razes de segurana nacional ou do prprio povo ou usurio. 30

Direito Civil 1 USO ESPECIAL: so os utilizados pelo prprio Poder Pblico constituindo-se em imveis destinados ao servio pblico. Edifcios ou terrenos aplicados a servio ou estabelecimento. Ex.: escolas, tribunais, etc.. DOMINICAIS: constituem o patrimnio. So os que integram o patrimnio da pessoa jurdica de Direito Pblico Interno (prdios de renda, terras devolutas, terras de marinha, etc..) como objeto do direito pessoal ou real dessas pessoas de direito pblico interno. Abrangem bens mveis e imveis: ttulos da dvida pblica, ilhas formadas em mares territoriais. Os bens dominicais podem, por determinao legal ser convertidos em bens de uso comum ou especial. Os bens pblicos de uso comum e especial so inalienveis , logo no podem ser vendidos ou trocados tal inalienabilidade poder ser revogada desde que o seja mediante lei especial, desde que haja autorizao legal, que tenha perdido sua necessidade ou utilidade, que a entidade o faa em hasta pblica ou por meio de concorrncia administrativa. CC. ART. 100 c/c CF. Art. 191 Os bens pblicos so imprescritveis , no podendo ser adquiridos por usucapio. So impenhorveis , porque inalienveis, sendo, portanto, insuscetveis de serem dados em garantia. A impenhorabilidade impede que o bem passe do patrimnio do devedor ao do credor, ou de outrem, por fora de execuo judicial (adjudicao ou arrematao). CC. Art. 103 A regra geral o seu uso gratuito, dado que so destinados ao servio do povo ou comunidade, que para tanto paga impostos. Todavia, no perdero a natureza de bens pblicos se leis ou regulamentos administrativos condicionarem ou restringirem o seu uso a certos requisitos ou mesmo se institurem pagamento de retribuio. Ex.: pedgio nas estradas, venda de ingressos em museus. H certas razes excepcionais que requerem o uso oneroso de determinados bens pblicos como a sua conservao ou a realizao de melhoramentos, pois o Estado, para fazer frente s despesas prementes e vultosas, precisar recorrer contribuio popular. Em tais casos evidente a legitimidade da cobrana. Privado Todos os quer no pertencem ao patrimnio Pblico, salvo as coisas que no pertencem ningum (tesouros, coisas abandonadas, etc..). Bem da famlia - CC. Art. 1711. Bem de famlia um prdio que o cnjuge ou a entidade familiar destina para abrigo e domiclio desta, com clusula de ficar isento da execuo por dvidas futuras. Esse instituto visa assegurar um lar famlia, pondo-a ao abrigo de penhoras por dbitos posteriores instituio, salvo os que provierem de impostos relativos ao prdio trata-se de bem inalienvel e impenhorvel - somente pessoa casada poder constituir bem da famlia sua instituio competir ao chefe de famlia, seja ele o marido ou a mulher tendo-se em vista certas hipteses ela estar na chefia (ex.: viuvez) Os solteiros, os concubinados, o tutor ou curador, av no podem instituir. Prdio rural ou urbano desde que residencial ocupado pela famlia. Persiste o bem, enquanto persistir a famlia, o prdio institudo como bem de famlia estar isento da responsabilidade por dbitos do seu instituidor, exceto os de impostos oriundos do mesmo imvel. Tal iseno durar enquanto os cnjuges forem vivos, e at que os filhos atinjam a maioridade. Como se v a inalienabilidade e impenhorabilidade relativa. Se um dos consortes falecer , o prdio no ser inventariado, nem ser partilhado enquanto viver o outro, mas se este se mudar de prdio, e se nele no ficar residindo filho menor, a clusula ser eliminada e o imvel partilhado, se ambos morrerem , dever-se- esperar a maioridade de todos os filhos. O prdio s entrar em inventrio para ser partilhado somente quando a clusula for eliminada. PENHORADO: somente para pagamento da dvida do prprio imvel no caso de fraude a lei. 31

Direito Civil 1 Permite-se o arrendamento. Caractersticas: Bem de famlia no precisa ser registrado; Mveis dentro dele, tambm so considerados bem de famlia; Deve residir no imvel; Nada obstar que se institua o bem de famlia, se o instituidor com dvida, tenha como sald-las. A impenhorabilidade do bem de famlia refere-se aos dbitos posteriores sua instituio. Conseqentemente, no ter eficcia para fraudar credores mediante inadimplemento de dvidas anteriores a ele. CC. Art. 1714 A instituio de bem de famlia tem por escopo garantir o patrimnio, logo no h inteno do instituidor de assegurar a morada permanente da famlia de modo permanente nesse prdio. No poder o prdio, gozando de impenhorabilidade, destinado, ter outra finalidade , nem ser alienado sem o consentimento dos interessados e seus representantes legais, sendo certo, ainda que caso o marido resolva vend-lo , dever obter anuncia de sua mulher e de seus filhos, que constituiro curador especial, designado pelo juiz, ouvindo-se o MP. A clusula somente poder ser levantada por mandado do juiz, se for requerido pelo instituidor que o justifique por motivo relevante e comprovado ou por qualquer interessado que prove desvio em sua destinao. Se na famlia houver menores impberes no poder ser eliminada clusula de alienao do imvel , salvo se houver sub-rogao em outro imvel para habitao da famlia, desde que razoavelmente justificada. Contudo, como j se observou, essa inalienabilidade ser relativa, por subsistir apenas enquanto viverem os consortes e at que os filhos atinjam a maioridade. A instituio do bem de famlia dever ser por via de escritura pblica, com a individuao do prdio e declarao de sua destinao, devidamente registrada. No qualquer imvel que pode ser objeto do de bem de famlia, mas sim prdio residencial urbano ou rural, sem qualquer limite de valor, desde que o seja residncia dos interessados por mais dois anos. Lavrada a escritura pblica, o instituidor a entregar ao oficial do Registro Imobilirio, para que providencie os editais para sua publicao, cientificando os interessados de que devero apresentar impugnao dentro de 30 dias contados da publicao. CC. Art. 1714. Se no houver qualquer impugnao o cartrio far o registro integral da escritura pblica. Se porventura, alguma reclamao for apresentada, aps a publicao do edital na imprensa local, ou na Capital do Estado, dentro do prazo, o oficial dever fornecer cpia ao instituidor , restituindo a escritura, cientificando o de que o assento ficar suspenso. Se o instituidor no se conformar com as impugnaes feitas, poder pedir ao magistrado que ordene o registro da escritura; se seu pedido for deferido, o impugnante poder propor ao de anulao da instituio do bem de famlia e promover a execuo de seu crdito penhorando o prdio institudo como bem de famlia, isto porque a deciso judicial ordenando o registro irrecorrvel. IMPENHORABILIDADE DO NICO IMVEL DA FAMLIA: Ser preciso no confundir o bem de famlia, previsto no Cdigo Civil., com a impenhorabilidade do nico imvel de famlia n, urbano ou rural, contemplada pela lei 8009/90, bem como dos mveis que guarnecem (excludos os veculos, obras de arte e adornos suntuosos) devidamente quitados , desde que a entidade familiar nele tenha fixado residncia permanente. LEI N 8.009, Art. 1, 2 e 4. Bens corpreos e incorpreos CORPREOS: dotados de existncia fsica , material, que incidem ou recaem sob os sentidos. (ex.: bens imveis) INCORPREAS: embora de existncia abstrata ou ideal, so reconhecidas pela ordem jurdica, tendo para o homem valor econmico (propriedade literria, cientfica, artstica e etc..) As coisas corpreas so objetos de compra e venda, enquanto as incorpreas so objetos de cesso. Alm, disso, estas , ao contrrio daquelas, no se prestam tradio e ao usucapio. 32

Direito Civil 1

FATOS JURDICOS Conceito FATOS JURDICOS: so acontecimentos em virtudes dos quais as relaes de direito nascem e se extinguem. Engloba em amplo sentido eventos decorrentes da atividade humana e da natureza. Fatos jurdicos so os acontecimentos previstos em norma de direito, em razo das quais nascem, se modificam, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas, Classificao doutrinria dos fatos jurdicos 1- FATOS DA NATUREZA (NATURAIS) (FATOS JURDICOS EM SENTIDO ESTRITO) Fatos externos ao homem, no envolvem qualquer ato humano, por advirem de foras alheias ao homem. FATOS JURDICOS EM SENTIDO ESTRITO: ORDINRIO: Nascimento , morte, abandono de alvo, avulso etc... EXTRAORDINRIO: Caso fortuito e fora maior. 2- ATOS HUMANOS - JURGENOS - ATOS JURDICOS Dependem da vontade humana. S os atos jurgenos, ou seja os atos capazes de criar relaes na rbita do direito. dividem-se em: LCITOS : a1- MERAMENTE LCITOS: Se produzir o efeito jurdico perseguido pelo agente; abrangendo o ato jurdico stricto sensu se contiver a mera realizao da vontade do agente (perdo, confisso). a2- NEGCIOS JURDICOS : inspirados num propsito negocial, ou seja, na deliberao de alcanar um fim jurdico. Regulao do interesse das partes. B- ILCITOS: carece de liceidade. Se acarretar conseq6encias jurdicas alheias vontade do agente, mas previstas em norma, como sanes. (indenizao de perdas e danos). Classificao FATO JURDICO : FATO DA NATUREZA; 2 - ATOS HUMANOS: - LCITOS : ATOS JURDICOS; - ILCITOS: ATOS ILCITOS. O cdigo usa ato e negcio jurdico como sinnimos. Fato jurdico: aquisio, defesa e perecimento de direitos O direito subjetivo ao nascer , vincula-se a certa pessoa, diz-se que quando nasce o direito o sujeito o adquire. A aquisio de um direito a sua conjuno com seu titular, que, ento, passar a ser sujeito de direito. A AQUISIO DOS DIREITOS SE D: 1-ADMISSIBILIDADE DE AQUISIO DE DIREITOS MEDIANTE ATO DIRETO DO ADQUIRENTE (PESSOA INTERESSADA) OU POR INTERMDIO DE OUTREM: seu representante legal , se o titular for incapaz, ou convencional, se capaz. Na representao, portanto, ter-se- a substituio de uma vontade a outra, de tal modo que os efeitos decorrem em proveito daquele em cujo o nome e interesse 33

Direito Civil 1 o ato foi praticado. Ser preciso no olvidar que direitos existem que podem ser adquiridos independentemente de ato do adquirente ou de seu representante, como na avulso. 2- POR INTERMDIO DE OUTREM: assim uma pessoa pode adquirir bens para si, ou terceiros. Sem que haja uma representao , e sem conhecimento do terceiro em favor de quem adquire direitos, como ocorre na estipulao em favor de terceiros. OS DIREITOS ADQUIRIDOS PODEM SER: 1- ATUAIS : os completamente adquiridos tendo condies de ser exercido, por estar incorporado ao patrimnio do adquirente. 2- FUTUROS: aquele cuja a aquisio por ocasio do negcio, no se acabou de operar, por depender de prazo ou condio A- DEFERIDOS so no se incorporaram no patrimnio, pois o adquirente no quis , s depende da vontade deste; depende apenas do arbtrio do sujeito. B- NO DEFERIDOS: se sua aquisio subordinar-se a fatos ou condies falveis , pode ser que no se incorporem , por razes alheias a vontade do adquirente. MODOS PELOS QUAIS O DIREITO ADQUIRIDO: 1- ORIGINRIO: no existe entre o adquirente e o antecessor qualquer vnculo: ex.: usucapio. 2- DERIVADO: existe vnculo jurdico entre o titular atual e o anterior: ex.: compra e venda. 3- GRATUITO: o patrimnio do adquirente aumenta sem contraprestao. 4- ONEROSO: h uma contraprestao. 5- TTULO SINGULAR: tem por objeto coisa ou mais de uma coisa determinada. 6- TTULO UNIVERSAL: objeto uma universalidade de bens , ou uma parte alquota dessa universalidade. Defesa do direito Possibilidade de ser defendido o direito subjetivo, via de regra, defesa por intermdio de ao judicial. Algumas vezes permitindo-se outros meios de defesa, desforo, reteno de arras etc.. Defesa do direito subjetivo, se houver ameaa ou violao por ato omissivo ou comissivo, a um direito subjetivo, este ser protegido por ao judicial., por meio da qual seu titular poder pleitear do Estado uma prestao jurisdicional para assegur-lo. No haver, ento, direito sem que haja uma ao que o proteja. AO: meio pelo qual o titular do direito tem para obter a atuao do Judicirio no sentido de solucionar litgios relativos a interesses jurdicos. Evita-se fazer justia com as prprias mos. vedado em nosso direito apenas no artigo 502 do CC. prev a auto defesa, da pessoa lesada empregando a fora fsica, sem recorrer ao Judicirio. A lei confere ao Poder Judicirio o poder de julgar decidir as demandas. Este artigo vem conferir ao titular do direito subjetivo o poder de exigir e obter a proteo contra qualquer ofensa ilicitamente feita, mediante ao emprego da ao judicial. CONDIES PARA O EXERCCIO DA AO: - Para o exerccio da ao ser preciso a existncia de: DIREITO: uma vez que visa garanti-lo; CAPACIDADE DE FATO: a aptido para exercer o direito de ao ou melhor a legitimatio ad processum; QUALIDADE: ou seja permisso para atuar em juzo (ex.: como vencimento da dvida, etc..); INTERESSE DE AGIR: legitimatio ad causam, pois para propor ou contestar uma ao ser preciso ter legtimo interesse econmico ou moral. No se deve confundir legitimatio ad processum com legitimatio ad causam pois nada obsta a que algum tenha a capacidade para exercer o direito de ao, por ser plenamente capaz e no Ter nenhum interesse para ser parte na ao. Pode ter interesse na causa, apesar de no Ter a ad processum, por no poder ingressar em juzo, por si, devendo ento ser representada ou assistida. 34

Direito Civil 1 Legitimatio ad causam: o artigo acima, faz meno a esta. Quem prope uma ao deve Ter interesse no objeto dela. Surge tal interesse de agir quando houver leso ou violao a um direito ou interesse tutelado pela norma. INTERESSE ECONMICO: o suscetvel de aferio patrimonial, isto , aprecivel em dinheiro. INTERESSE MORAL: o concernente honra, liberdade, ao decoro, ao estado da pessoa e profisso do autor ou de sua famlia. INTERESSE NAS AES POPULARES: CF. ART. 5... LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico.... 3- PERECIMENTO Desaparecendo o objeto do direito desaparecer o direito. J que o objeto integrantes da relao jurdica. OBJETO IMEDIATO: no direito pessoal prestao devida pelo sujeito; OBJETO MEDIATO: no direito real. um do elementos

Os direitos podem se extinguir apenas em relao a seu titular; quando transmitido outra pessoa no h perecimento , mas somente modificao do sujeito ativo. OUTRAS CAUSAS EXTINTIVAS DO DIREITO: alm do perecimento do objeto, existem outros motivos determinantes da extino da relao jurdica: Alienao: ato de transferir o objeto de um patrimnio a outro, havendo perda do direito para o antigo titular; Renncia: ato jurdico pelo qual o titular de um direito dele se despoja, sem transferi-lo a outrem; Abandono: inteno do titular em se desfazer da coisa, por no querer mais continuar a ser seu dono; Falecimento do Titular: sendo o direito personalssimo e por isso intransmissvel; Prescrio: extinguindo a ao faz com que o direito desaparea pela ausncia de tutela jurdica; Decadncia: que atinge o direito; Abolio de uma instituio jurdica: ex.: escravido foi abolida por lei; Confuso: numa s pessoa rene-se a qualidade de devedor e credor; Implemento de condio resolutiva; Escoamento de prazo: se a relao for constituda a termo; Perempo: da instncia ou processo, ficando ileso o direito de ao; Aparecimento de direito incompatvel como direito atualmente e que o suplanta; HIPTESES DE PERECIMENTO DO OBJETO: Destruio total da coisa: para que a extino do direito se d, mister ser que ocorra a completa destruio do objeto sobre o qual incida. quando perde as qualidades essenciais ou o valor econmico: se a coisa perder suas qualidades essenciais , tornando-se imprpria ao uso ao fim a que se destina ter-se- ento, sua destruio total e o perecimento do direito. Se ocorrer modificao que acarreta o desaparecimento do valor econmico da coisa, ser ela causa extintiva do direito: Ex.: cdulas recolhidas. Quando se confunde com outro, de modo que no se possa distinguir: CONFUSO: a mistura de lquidos; COMISTO: a mistura de slidos; ADJUNO: justaposio de uma coisa a outra O direito desaparecer por perda total do objeto , se impossvel for a separao de uma coisa da outra. Quando ficar em lugar de onde no pode ser retirado: ex.: um anel que cai no mar. Se o objeto da relao jurdica vier a perecer por fato de terceiro e alheio vontade do dono este ter direito s perdas e danos. O dono da coisa destruda ter ao pelos prejuzos contra o culpado o fato deve ser oriundo por culpa de terceiro, dever se averiguar se o terceiro culpado ou no. Ter-se- culpa de terceiro se o perecimento da coisa se deu em razo omissivo voluntrio, de sua negligncia , impercia ou imprudncia. 35 de seu ato comissivo ou

Direito Civil 1 AUSNCIA DA OBRIGAO DE INDENIZAR: no ter em certos casos, a ao de indenizar contra o causador do dano por falta de culpabilidade. No se ter culpa se a destruio se der : no exerccio regular de um direito; legtima defesa; no estado de necessidade. Isto assim porque em tais hipteses no se configura ato ilcito, no havendo culpado, no haver indenizao. Perecendo o objeto o obrigado a conserv-lo deve indenizar o dono, tendo ao regressiva para receber de terceiro culpado pela destruio. Tal ao regressiva s possvel, aps o pagamento das perdas e danos ao dono da coisa pela pessoa que tem o dever de guard-la. Contempla o artigo acima uma modificao e no uma extino do direito, pois este sofre uma transformao, uma vez que ter uma sub-rogao real, ou seja , a substituio da coisa destruda pelo valor da indenizao. Atos jurdicos (negcios jurdicos) ATOS JURDICOS: Ato lcito da vontade humana, capaz de gerar efeitos na rbita do direito. Tem por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos. Fundamentalmente um ato de vontade que visa um fim, fim esse imediato de alcanar um EFEITO JURDICO. Representa uma prerrogativa que o ordenamento jurdico confere ao indivduo capaz , de por intermdio de sua vontade criar relaes. O fim da declarao produz efeitos imediatos, dada a liceidade do propsito, tais efeitos so efetivamente gerados. AUTONOMIA DA VONTADE: reconhecimento do direito , aos indivduos, da possibilidade de praticar atos jurdicos e produzir seus efeitos. Constituda a relao a lei lhe empresta sua fora coercitiva, ela se torna obrigatria - PACTA SUNT SERVANDA. As convenes entre os particulares so vlidas sempre gerando efeitos, desde que no colidam com a lei. O ATO LCITO OU ATO JURDICO EM SENTIDO AMPLO, ABRANGE: ATO JURDICO EM SENTIDO ESTRITO: tiver por escopo a mera realizao da vontade do agente, gerando conseqncias jurdicas previstas em lei, no havendo regulamentao da autonomia privada; MATERIAL: se consistir numa atuao da vontade que lhe d existncia imediata porque no se destina ao conhecimento de determinada pessoa ( ex.: descoberta de tesouro); PARTICIPAO: declarao de vontade para comunicao de intenes ou de fatos, tendo por fim dar conhecimento a outrem de que ocorreu determinado fato ou de que algum tem certo propsito. NEGCIO JURDICO: se procura criar normas para regular interesses das partes; FINALIDADE DO ATO LCITO: AQUISIO DE DIREITOS: idneo para criar direitos , j que o ilcito, relativamente ao agente s impe deveres. DEFESA DOS DIREITOS: para resguardar seus direitos, o titular dever praticar atos conservatrios como protesto, reteno, arresto, seqestro, etc.. para proteger seu direito ameaado ou violado, dever mover ao judicial; MODIFICAO DE DIREITOS: sem que haja alterao em sua substncia, sem que haja modificao em seu contedo e em seu titular, poder-se- Ter: Modificao Objetiva: quando atingir a qualidade ou quantidade do objeto da relao jurdica; Modificao Subjetiva: se pertinente ao titular , subsistindo a relao jurdica, caso em que se poder Ter a substituio do sujeito de direito por ato inter vivos ou causa mortis. 36

Direito Civil 1 EXTINO DOS DIREITOS: nos casos previstos em lei Elementos constitutivos (estruturais) dos atos jurdicos 1- VONTADE HUMANA: o ato jurdico fundamentalmente um ato da vontade humana, que se revela atravs da declarao da vontade. 2- IDONEIDADE DO OBJETO: em relao ao negcio que se tem em vista. Ex.: para hipoteca o bem deve ser imvel. 3- FORMA: quando da substncia do ato, pois sem ela sequer o ato existe. O cdigo francs fala em CAUSA, como elemento tcnico capaz de fazer justo um contrato, ou, funo econmico-social que caracteriza o tipo de contrato. Requisitos de validade para os atos jurdicos: CC. art. 104 Os elementos essenciais so imprescindveis existncia e validade do ato negocial, pois forma sua substncia. Podem ser: GERAIS: comum a generalidade dos negcios jurdicos capacidade do agente, ao objeto lcito e possvel e ao consentimento do interessado; PARTICULARES: peculiares a determinadas espcies por serem concernentes sua forma e prova. 1- CAPACIDADE DAS PARTES Como todo o ato negocial pressupe uma declarao de vontade , a capacidade do agente indispensvel sua participao vlida na seara jurdica. Tal capacidade pode ser : GERAL: ou seja a de exercer direitos por si, logo o ato praticado pelo absolutamente incapaz, sem a devida representao, ser nulo. ESPECIAL: legitimao requerida para a validade de certos negcios em dadas circunstncias. Ex.: pessoa casada, embora plenamente capaz, no pode vender imvel sem autorizao do outro consorte. A lei tem finalidade de proteger determinadas pessoas, inclusive os incapazes. O ato jurdico um ato de vontade , e os incapazes tem a sua vontade prejudicada. ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: a lei despreza a sua vontade, exigindo que sejam representados nos atos jurdicos de que participem. RELATIVAMENTE INCAPAZES: a lei exige que seja manifesta sua vontade, assistido por seus representantes. Essas restries tem a finalidade de proteger o incapaz, no deferindo outra parte o direito de invocar, em proveito prprio, a incapacidade de seu contratante. CAPACIDADE E LEGITIMAO : o primeiro aptido intrnseca da pessoa para dar a vida ao negcio jurdico - j o segundo, a aptido para atuar em negcio jurdico que tenha determinado objeto , em virtude de uma relao em que se encontra ou se coloca o interessado em face do objeto do ato. Ex.: o ascendente no pode vender a seus descendentes, ainda que seja plenamente capaz, salvo se os demais descendentes concordarem com a venda. A incapacidade relativa uma exceo pessoal, somente pode ser formulada pelo prprio incapaz ou por seu representante. Como a anulabilidade do ato negocial praticado por relativamente incapaz um benefcio legal para a defesa de seu patrimnio contra abusos de outrem, apenas o prprio incapaz ou seu representante legal o dever invocar. CC. ART. 105 Ex.: um capaz contrata com um incapaz, aquele no poder invocar a incapacidade deste em seu proveito prprio, pois devia Ter procurado saber com quem contratava. Sendo o contratante absolutamente incapaz o ato praticado por ele ser considerado nulo, pouco importando quem tenha invocado a incapacidade, j quer pelo artigo 166 do CC., no possvel o magistrado suprir essa nulidade, nem mesmo se pedida pelos contratantes, impondo-lhe at mesmo o dever de declar-la de ofcio. CC. Art. 166 a 168.

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Direito Civil 1 Se o objeto do direito ou da obrigao comum for indivisvel , ante a impossibilidade de se separar os interesses dos contratantes , a incapacidade de um deles poder tornar anulvel o ato negocial praticado, mesmo que invocado pelo capaz. Assim, se o capaz contrata com o relativamente incapaz, pode aquele invocar a incapacidade relativa deste, desde que indivisvel a prestao , objeto do direito ou da obrigao comum. ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: o ato praticado pelo absolutamente incapaz sem que esteja devidamente REPRESENTADO, ou seja, sem a devida representao legal, dever ser declarado nulo. CC. ART. 166 RELATIVAMENTE INCAPAZES: embora estes possam participar pessoalmente dos negcios jurdicos, devero ser ASSISTIDOS pelas pessoas a quem a lei determinar, , salvo nas hipteses em que a norma expressamente permitir que hajam sem tal assistncia. O ato realizado pelo relativamente incapaz sem essa assistncia ser tido como anulvel. CC. Art. 171. 2- OBJETO LCITO E POSSVEL Os atos no podem atentar contra a lei, a moral ou os costumes. No se d validade aos atos jurdicos cujo objeto contrate com a lei, moral ou costumes. Se tiver objeto ilcito ser nulo. Se o objeto do negcio fisicamente e juridicamente impossvel ele inidneo, faltando-lhe por conseguinte um elemento substancial; se juridicamente impossvel o defeito no mais de idoneidade, mas sim de liceidade. Ningum pode alegar sua prpria torpeza, ou se ambas as partes agiram com torpeza, no pode qualquer uma delas pedir a devoluo do que pagou. 3- FORMA PRESCRITA OU NO DEFESA EM LEI requisito de validade dos atos jurdicos obedecerem a forma prescrita em lei, ou no adotarem forma defesa. Liberdade de forma regra, salvo se a lei determina em contrrio. Quando o legislador requer forma, se deve: finalidade de prova; autenticidade do ato maior dificuldade de vcio de vontade. Doutrina distingue formas: 1- ad solemnitatem : quando o ato s se completa revestido de tal forma, a forma e o ato se confundem ; 2- ad probationem tantum: no fundamental o ato sobrevive sem ele. Todo ato negocial, decorre de ato volitivo, que almeja a consecuo de certo objetivo essa declarao de vontade requer uma interpretao , ante o fato de haver possibilidade de o negcio conter clusula duvidosa ou ponto controvertido. FORMAS DE INTERPRETAO: CC. Art. 112 - poder ser a interpretao: Declaratria: se tiver por finalidade expressar a inteno dos interessados; Integrativa: se pretender preencher lacunas contidas no ato negocial, por meio de normas supletivas, costumes, etc.. Construtiva: se objetivar reconstruir o negcio com intuito de salv-lo. Na interpretao do ato negocial, no deve o intrprete ater-se unicamente exegese do negcio jurdico, ou seja, ao exame gramatical de seus termos, mas sim em fixar a vontade, procurando suas conseqncias jurdicas , indagando sua inteno, sem vincular-se ao teor lingstico do ato negocial. Deve-se investigar a real inteno dos contratantes, pois sua declarao apenas ter significao quando lhes traduzir a vontade realmente existente. Importa a vontade real e no a vontade declarada da a importncia de se desvendar a inteno consubstanciada na declarao. 4 CONSENTIMENTO DOS INTERESSADOS As partes devero anuir, expressa ou tacitamente , para a formao de uma relao jurdica sobre determinado objeto, sem que se apresentem quaisquer vcios de consentimento, como erro dolo ou coao , ou vcios sociais , como simulao e fraude contra credores. 38

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Classificao dos negcios jurdicos 1- SIMPLES: um s elemento; 2- COMPOSTOS (COMPLEXOS): concorrncia de vrios elementos; 3- UNILATERAL: basta somente a declarao de uma das partes para que o negcio se aperfeioe; RECEPTCIO: as conseqncias s se perfazem quando o destinatrio recebe a notificao NO RECEPTCIO: independe de endereamento. 4- BILATERAL: requer a manifestao da vontade de ambas as partes para que o negcio se complete; SIMPLES: concede vantagem uma parte e nus outra; SINALAGMTICO: direitos, vantagens e obrigaes para ambas as partes. 5- PLURILATERAIS: mais de trs centros de interesse; 6- ONEROSOS: a vantagem obtida, tem como correspondente um sacrifcio - reciprocidade de prestao entre as partes; 7- GRATUITOS: h um sacrifcio de uma s das partes, e a outra somente se beneficia; 8- SOLENES (FORMAIS): demandam, alm, dos demais requisitos a obedincia a uma forma prescrita em lei; 9- NO SOLENES: no dependem de forma determinada as partes podem recorrer a qualquer uma; 10- CAUSA MORTIS: produzem efeitos aps a morte de seu agente; 11- INTER VIVOS: seus efeitos devem ser produzidos durante a vida do interessado; 12- ABSTRATO: a causa de atribuio do direito no importa. ex.: cheque; 13- CAUSAL: no elemento do ato, mas tem influencia na sua eficcia.

Defeitos dos atos jurdicos Defeitos capazes de infirmar o ato jurdico. Ato negocial produzir efeitos jurdicos se a declarao de vontade das partes houver funcionado normalmente. Se inexistir correspondncia entre a vontade declarada e o que o agente quer exteriorizar, o negcio jurdico ser deturpado ou viciado tornando-se anulvel. Trata-se de hipteses em que se apresentam os : vcios de consentimento: que se fundam no desequilbrio da atuao volitiva relativamente a sua declarao; e , vcios sociais: em que se tem uma vontade funcionando normalmente , havendo at mesmo correspondncia entre a vontade interna e a sua manifestao, entretanto, ela se desvia da lei, ou da boa f, violando o direito e prejudicando terceiro, sendo por isso anulvel o negcio. DEFEITOS DOS ATOS JURDICOS 1- VCIOS CONSENTIMENTO: incidem sobre a vontade do agente impedindo de se externar conforme desejo ntimo do agente, alei visa atravs da anulao a proteo do autor da declarao. A- ERRO; B- DOLO; C- COAO. 39

Direito Civil 1 2- VCIOS SOCIAIS: se conforma com a sentena dos declarantes que se avenam de maneira determinada visando enganar terceiros, a lei anula o ato visando a proteo dos terceiros lesados. A- SIMULAO; B- FRAUDE CONTRA CREDORES. Vcios de consentimento Ato jurdico um ato de vontade, ento essa deve ser livres e consciente, para que ele se aperfeioe. Se a vontade vem inquinada de vcio, a lei com a finalidade de proteger quem manifestou a vontade, permite-lhe promover a ineficcia do ato, pela declarao de vontade defeituosa, protege, ainda, a segurana das relaes negociais. Teorias que informam a questo dos vcios 1- DA VONTADE REAL: - SAVIGNY no ato jurdico o direito empresta conseqncias ao querer individual, evidente que se ocorre disparidade entre a vontade e a declarao a primeira que deve prevalecer. Contra essa teoria temos se ela individualista, traz a insegurana as relaes negociais, pois qualquer negcio aparentemente consolidado pode vir a se desfazer se uma das partes demonstrar que concordou por erro; 2- DA DECLARAO Desconsidera a vontade para ater-se ao reflexo externado - representado pela declarao - despreza o emissor da declarao protegendo quem ela se dirige; 3- DA RESPONSABILIDADE retorno moderado a doutrina da vontade real - desfaz o negcio ainda que por erro e de boa-f; 4- DA CONFIANA abrandamento da teoria da declarao prevalncia da declarao sobre a vontade, quanto a pessoa a quem se dirige esta atua de boa-f. Erro - CC. ART. 138. Conceito ERRO: idia falsa da realidade, capaz de conduzir o declarante a manifestar sua vontade de maneira diversa da que se manifestaria, se porventura, melhor a conhecesse. DIFERENA ENTRE ERRO E IGNORNCIA : Esta o completo desconhecimento, ausncia de idia sobre o fato ou objeto, assim podemos defini-la; naquele h a idia, mas seu conhecimento falso. Embora diferentes, o legislador os equiparou nos seus efeitos jurdicos. Assim sendo, desde que o ato negocial seja viciado por erro ou ignorncia , ser passvel de anulao por existir deturpao da manifestao da vontade das partes. Tipos de erro 1- ACIDENTAL: erro de menor importncia, no h margem para ao anulatria - da mesma forma, se quem errou por sua prpria culpa no pode alegar e se beneficiar da anulao. 2- SUBSTANCIAL: aquele de tal importncia que, se conhecida a verdade, o consentimento no se externaria 3- ESCUSAVEL: Origem impossvel de conhecimento do agente, no essa exigncia expressa em lei, mas est implcito, h vrios julgados nesse sentido. O erro escusvel no autoriza o desfazimento do negcio jurdico. Erro: uma noo inexata sobre um objeto, que influencia a formao de vontade do declarante que a emitir de maneira diversa da que a manifestaria se dele tivesse conhecimento exato. 40

Direito Civil 1 No qualquer espcie de erro que a lei admite como causa de anulabilidade, o erro deve ser ESCUSVEL, REAL e SUBSTANCIAL. A) ESCUSVEL: no sentido de que h de Ter por fundamento uma razo plausvel ou ser de tal monta que qualquer pessoa de ateno ordinria seja capaz de comet-lo. B) REAL: por importar efetivo dano ao interessado. C) SUBSTANCIAL: o erro de fato por recair sobre circunstncia de fato, ou seja, sobre as qualidades essenciais da pessoa ou da coisa. Poder abranger o erro de direito, relativo existncia de uma norma jurdica dispositiva, desde que afete a manifestao da vontade , caso em que viciar o consentimento. Casos de erro substancial - CC. Art. 139. ERRO SOBRE A NATUREZA DO ATO: ex.: o alienante transfere a coisa a ttulo de venda e o adquirente a recebe como doao, no h um nem outro, erro sobre a natureza do contrato. No se ter real acordo volitivo, pois um dos contratantes supe realizar um negcio e o consentimento do outro se dirige a contrato diverso manifestando-se um error in ipso negotio , suscetvel de anulao do negcio. ERRO SOBRE O OBJETO PRINCIPAL DA DECLARAO: ex.: compra terreno situado em determinada rua, valorizada, mas trata-se de rua de igual nome em vilarejo distante. Erro sobre objeto principal da declarao, elemento suficiente para anulao do negcio jurdico. Quando atingir o objeto principal da declarao de sua identidade error in corpore rei isto , o objeto no o pretendido pelo agente. ERRO SOBRE A QUALIDADE ESSENCIAL DO OBJETO: error in substantia ex.: pessoa adquire candelabros prateados pensando serem de prata. A razo exclusiva do consentimento foi a qualidade do objeto, sem o qual o adquirente no iria adquiri-lo. DIZ QUANTO A QUALIDADE DA PESSOA: O erro sobre as qualidades essenciais da pessoa, atingindo sua identidade fsica ou moral , poder tornar o ato anulvel, desde que a considerao pessoa era condio primordial para a efetivao daquele ato. Logo, em negcio em que a prestao possa ser executada por qualquer pessoa, mesmo que o contratante tenha errado a designao desta , no ser tal erro causa determinante da anulao do ato negocial. Ex.: algum faz doao terceiro supondo tratar-se da pessoa que lhe salvou a vida, mas no era so negcios feitos intuitu personae - tendo em considerao determinada pessoa. Importante tal erro, quando trata-se de direito de famlia e sucesso para anulao de casamento bastante relevante ser o erro sobre a pessoa do cnjuge sobre sua identidade fsica ou moral. Erro por transmisso errnea da vontade por instrumento ou nncio - CC. Art. 141 Considera-se erro, o advindo da transmisso defeituosa da vontade por instrumento ou representante, se a mensagem chega truncada a seu destino, acarretando desconformidade entre a vontade declarada e a interna, poder-se- alegar erro nas mesmas condies em que a manifestao volitiva se realiza inter praesentes. Os instrumentos so vrios: fax, telefone, rdio, computador etc.. Se uma declarao de vontade com certo contedo for transmitida com contedo diverso, o negcio poder ser passvel de nulidade relativa, porque a manifestao da vontade do emitente no chegou corretamente outra parte. Se contudo, a alterao no vier a prejudicar o real sentido da declarao expedida, o erro ser insignificante e o negcio efetivado prevalecer. Falso motivo ou causa CC. Art. 140. erro relativamente causa do negcio, seja ele de fato ou de direito , no considerado essencial, logo no poder acarretar a anulao do ato negocial. Deveras, a causa do negcio jurdico no declarada como sua razo determinante ou condio de que dependa no o afetar se houver erro. erro quanto ao fim colimado (falsa causa) em regra no vicia o ato, s vicia o ato quando expressa como razo determinante ou sob forma de condio de que venha depender sua eficcia . 41

Direito Civil 1 O erro acidental pode ser elevado a erro relevante desde que as partes pactuem expressamente sob a forma de condio. ex.: erro sob o movimento de negcios de um estabelecimento no substancial, mas se as partes convencionaram que essa a razo determinante do contrato o erro promovido de acidental para substancial e pode ser alegado para promover a anulao. Erro acidental - CC. Art. 142. Diz respeito s qualidades acessrias ou secundrias da pessoa, ou do objeto. No ter qualquer influncia na perfeio do negcio jurdico. erro acidental no induz anulao do ato negocial por no incidir sobre a declarao da vontade, se puder, por seu contexto e pelas circunstncias identificar a pessoa ou a coisa. Assim, o erro sobre a qualidade da pessoa de ser ela casada ou solteira, no ter o condo de anular um legado que lhe for feito, se puder se identificar a pessoa visada pelo testador, apesar de Ter sido erroneamente indicada Dolo - CC. Art. 145 DOLO: artifcio ou expediente astucioso empregado para induzir algum pratica de um ato, que o prejudica e aproveita ao autor do dolo ou o terceiro. Distino entre dolo e erro No erro o engano espontneo, no dolo provocado, advm do embuste do outro contratante, de sua malcia no sentido de ludibriar a vtima. Formas de dolo I - DOLUS MALUS De que cuida o artigo 145 do C.C., o defeito do ato jurdico , idneo a provocar sua anulabilidade, dado que tal artifcio consegue ludibriar as pessoas sensatas e atentas. Acarreta a anulao de to grave que . II - DOLO PRINCIPAL - DOLUS CAUSAM DANS: aquele que d causa ao negcio jurdico sem o qual ele no teria sido concludo, acarretando a anulao daquele ato negocial. Anula o ato jurdico, revela-se como causa determinante do ato. O artifcio faz gerar uma anuncia que fazia inerte e que de nenhum modo se manifestaria sem o embuste, anula o ato. REQUISITOS PARA A CONFIGURAO DO DOLO PRINCIPAL: para que se configure o dolo principal e torne passvel a anulao do ato, preciso que: haja inteno de induzir o declarante a praticar um negcio lesivo vtima; os artifcios maliciosos sejam graves aproveitando quem os alega, por indicar fatos falsos, por suprimir ou alterar os verdadeiros ou por silenciar algum fato que se devesse revelar ao outro contratante; seja causa determinante da declarao de vontade (dolus causam dans), cujo o efeito ser a anulabilidade do ato, por consistir num vcio de consentimento; proceda do outro contratante , ou seja deste conhecido, se procedente de terceiro; III - DOLO ACIDENTAL - DOLUS INCIDENS: CC. Art. 146. o que leva a vtima a realizar um negcio, porm em condies mais onerosas ou menos vantajosas, no afetando a sua declarao da vontade, embora venha a provocar desvios, no se constituindo vcio de consentimento, por no influir diretamente na realizao do ato negocial que se teria praticado independentemente do emprego de manobras astuciosas. Quando a seu despeito o ato teria se praticado, embora de outro modo. O dolo acidental , por no ser um vcios de consentimento nem causa do contrato, no acarretar a anulao do negcio. No passa de um ato ilcito, que gera para seu agente, apenas, uma OBRIGAO DE REPARAR O PREJUZO causado vtima, ou seja satisfao de perdas e danos ou a uma reduo da prestao convencionada. Existe a deliberao de um contratante de iludir o outro. 42

Direito Civil 1 O consentimento viria de qualquer maneira, s que, dada a incidncia do dolo, torna-se mais oneroso para vtima do engano. S h reparao do dano, no anula o ato . IV - DOLUS BNUS. No induz em nulidade, pois quem nele incorre o faz por sua prpria culpa ou por uma simpleza de esprito inconcebvel. ex.: gabana de vendedor propagandeando o objeto de venda com a finalidade de seduzir o cliente. Prtica to comum, que uma pessoa normal no seria enganada V DOLO POSITIVO (COMISSIVO) E DOLO NEGATIVO(OMISSIVO) - CC. Art. 147. DOLO POSITIVO: o artifcio astucioso decorrente de ato comissivo em que a outra parte levada a contratar por fora de afirmaes falsas sobre a qualidade da coisa. DOLO NEGATIVO: previsto no artigo acima, vem a ser a manobra astuciosa que constitui uma omisso dolosa ou reticente para induzir a um dos contratantes a realizar o negcio. Ocorrer quando uma das partes vem a ocultar algo que a outra deveria saber e se sabedora no teria efetivado o ato negocial. Silncio via de regra no gera qualquer efeito jurdico, mas dele pode resultar obrigaes para o contratante silente, se existir o dever de enunciar uma circunstncia. Trata-se da reticncia maliciosa, do dolo negativo, que se configura pela violao de um dever de agir. Silenciando sobre circunstancia que se conhecida, da outra parte, a teria dissuadido do negcio, constitui dolo capaz de conduzir a anulao do contrato. O dolo negativo acarretar a anulao do ato se for o dolo principal. PRESSUPOSTOS NECESSRIOS PARA CARACTERIZAR O DOLO POR OMISSO: tratar-se de ato bilateral; inteno de induzir o outro contratante pratica de um ato que o prejudique e beneficie o autor do dolo; autor do dolo silencia sobre as circunstncias relevantes, quando cumpria-lhe revela-la; ser a omisso causa do consentimento; a omisso deve partir do outro contratante, pois a lei se refere ao silencia intencional de uma das partes. VI - DOLO DE TERCEIRO - CC. Art. 148. Se o dolo for provocado por terceira pessoa a mando de um dos contratantes ou com concurso direto deste , o terceiro e o contratante sero tidos como autores do dolo. Poder-se- apresentar trs hipteses: o dolo poder ser praticado por terceiro com a cumplicidade de um dos contratantes; o artifcio doloso advm de terceiro, mas a parte , a quem aproveita o conhece; o dolo obra de terceiro, sem que dele tenha cincia o contratante favorecido; Se o dolo de terceiro apresentar-se por cumplicidade de um dos contratantes ou se este dele tiver conhecimento , o ato negocial anular-se- por vcio de consentimento, e se ter a indenizao de perdas e danos a que sero obrigados os autores do dolo. Se o contratante favorecido NO tiver conhecimento do dolo de terceiro , o negcio efetivado continuar vlido, mas o terceiro dever responder pelos danos que causar. S anula o ato se o beneficirio sabia. VIII DOLO DE REPRESENTANTE: CC. Art. 149. dolo de representante legal ou convencional de uma das partes no pode ser considerado de terceiro, pois nessa qualidade age como se fosse o prprio representado, sujeitando-o responsabilidade civil at a importncia do proveito que tirou do ato negocial, com ao regressiva contra o representante. O representado dever restituir o lucro ou vantagem oriunda d ante o princpio que veda o enriquecimento sem causa, o ato doloso e seu representante tendo porm um actio de in rem verso Se o dolo do representante for a causa determinante do ato negocial (dolo principal), este ser passvel de anulao pela outra parte, que tambm poder exigir o ressarcimento dos danos sofridos. Se caracterizado o dolo do representante como dolo acidental, no se ter a anulabilidade do ato, pois o contratante enganado apenas poder mover a ao de indenizao das perdas e danos , e o representante ser responsvel somente pelo limites do proveito que obteve, embora tenha ao regressiva por esta importncia contra seu representante. VIII - DOLO DE AMBAS AS PARTES CC. Art. 180. 43

Direito Civil 1 Pode haver dolo de ambas as partes que agem dolosamente, praticando ato comissivo ou omissivo, configurando-se torpeza bilateral. Se o ato negocial foi realizado em virtude do dolo principal ou acidental de ambos os contratantes , no poder se anulado, nem se poder pleitear a indenizao; Ter-se- uma neutralizao do delito porque h compensao entre dois ilcitos; a ningum caber aproveitar do prprio dolo. Se ambas as partes contratantes se enganaram reciprocamente, uma no poder invocar contra a outra o dolo, que ficar paralisado pelo dolo prprio. (dolus inter ultramque partem compensatur) Para que a anulao do ato necessrio que no seja o dolo recproco. Se ambas as partes procederam com dolo, nenhuma pode alega-lo para anular o ato ou para reclamar a indenizao. Ningum pode beneficiar-se de sua prpria torpeza. Coao COAO: toda presso exercida sobre um indivduo para determin-lo a concordar com um ato. Presso fsica ou moral exercida sobre algum para induzi-la a prtica de um ato. Qualquer presso fsica ou moral exercida sobre a pessoa, os bens ou a honra de um contratante para obrig-lo a efetivar certo ato negocial. Tipos de coao I- VIOLNCIA ABSOLUTA (FSICA VIS ABSOLUTA): Se houver constrangimento corporal que venha a retirar toda a capacidade de querer de uma das partes, implicando ausncia total de consentimento, o que acarretar a nulidade absoluta do negcio, no se tratando , como se v de vcio de vontade. Ato se consegue pela fora fsica, pega-se na mo da vtima e a obriga assinar, no h consentimento, por conseguinte no h ato jurdico - nulo - inexistente falta o elemento substancial o consentimento II- VIOLNCIA RELATIVA (MORAL VIS COMPULSIVA): Se atuar sobre a vontade da vtima sem aniquilar lhe o consentimento , pois conserva ela relativa liberdade, podendo optar pela realizao do que lhe exigido e o dano com que ameaada. Trata-se de modalidade de vcio de consentimento, permitindo que o coacto emita uma declarao volitiva, embora maculada, acarretando a anulabilidade do negcio por ele realizado. Configura-se o vcio da vontade, seu mecanismo envolve uma escolha, tem opo ou submete-se ao ato exigido ou sofre as conseqncias do ato ameaado. O ato anulvel Ex.: assina o contrato ou morre. Pressuposto necessrios para caracterizao da coao moral vis compulsiva - CC. Art. 151 Para que haja coao moral, suscetvel de anular ato negocial, ser preciso que: a ameaa seja a causa determinante do negcio jurdico: deve haver um nexo entre o meio intimidativo e o ato realizado pela vtima; que inculta a vtima um temor justificado: por submet-la a um processo que lhe produza ou venha a produzir dor , fazendo-a recear a continuao ou o agravamento do mal se no manifestar sua vontade no sentido que se lhe exige; Que o temor ela diga respeito a um dano que seja atual ou iminente: suscetvel de atingir a pessoa da vtima , sua famlia ou seus bens; Que o dano seja considervel, que ele seja grave: podendo ser moral , se dirigir contra liberdade, honra da vtima ou pessoa de sua famlia, ou patrimonial se disser respeito a seus bens . O dano ameaado dever ser efetivo ou potencial a um bem pessoal ou patrimonial. Que traga justo receio de um prejuzo igual , pelo menos, ao decorrente do ato jurdico: necessrio, portanto, que a ameaa se refira ao prejuzo que influencie a vontade do coacto a ponto de alterar suas determinaes, embora no se possa , no momento, verificar com justeza, se ser superior ou inferior ao resultado do ato extorquido. 44

Direito Civil 1 Faltando um deles, no ocorrer coao. COAO INCIDENTE Quando a presso vinda de outro contratante fez com que o ajuste se ultimasse de forma diferente do que se ultimaria sem ameaa. No gera anulao do ato, mas como ato ilcito, atuando sobre a vontade, obrigando-a a manifestar-se diferentemente, obriga-se o ressarcimento do prejuzo. COAO CAUSA DO ATO A violncia deve ser causa do consentimento se a vtima deu sua anuncia independente da ameaa no se configura coao. Deve haver um nexo causal entre a violncia e a vontade para prtica do ato. GRAVIDADE DA AMEAA - CC. Art. 152. A coao deve ser grave de provocar um temor tal, que vicie sua vontade. Adotou o artigo acima quanto a caracterizao da coao moral , um critrio subjetivo , exigindo que o rgo judicante , ao declarar a anulabilidade do ato jurdico viciado, se a tenha anlise de condies personalssimas do coacto, da ocasio e do modo pelo qual foi levado a realizar o negcio. CRITRIOS PARA MEDIR A GRAVIDADE DA AMEAA 1-ABSTRATO (OBJETIVO): menos individualista figura-se o homem mdio e normal, a fim de examinar se a ameaa em questo suficiente para assust-lo - se for positiva a resposta que h coao; 2- CONCRETA (SUBJETIVO): individualista, no verifica se o ato capaz de viciar a anuncia de um homem mdio, mas examina-se se a vtima da ameaa, tendo em vista seu sexo, educao, temperamento idade, para apurar se a violncia perpetrada for ou no suficientemente intensa para alterar-lhe a espontaneidade do querer. Da idia de coao deve ser repelida a covardia da vtima, se extrema. Nosso cdigo adota o critrio concreto, ao contrrio dos romanos. NO SE CONSIDERA COAO - CC. Art. 153. I -SIMPLES TEMOR REVERENCIAL receio de desgostar pai, me ou outros a quem se deve obedincia a respeito; Deve ser simples o temor reverencial, se acrescentar-se violncia o contrato anulvel, ainda que a vis no oferea a gravidade requerida nos outros casos, pois o prprio temor reverencial por si s uma grande ameaa. II - EXERCCIO REGULAR DO DIREITO a ameaa da coao deve ser injusta, no se considera coao a ameaa de um exerccio normal de um direito. configura-se, contudo, coao quando embora a ameaa seja o da prtica de um ato lcito, o resultado que se quer extorquir injusto.; ou abuso de direito. AMEAA: deve ser capaz de incutir no paciente o temor de um dano iminente, pois a ameaa de um dano impossvel, remoto ou evitvel, no constitui coao capaz de viciar o ato. CONTEDO DA AMEAA: 1- deve recair o temor de dano sua pessoa, a pessoa de sua famlia , ou seus bens, ou bens desta. No necessrio que seja ascendente ou descendente. O mal ameaado pode se dirigir ao prprio coator, filho ameaa suicidar-se se o pai no fizer certa doao. 2- temor do dano deve ser pelo menos igual, pelo menos recevel, do ato extorquido . COAO DE TERCEIRO CC. Art. 154. A coao exercida por terceiro ainda que dela no tenha conhecimento o contratante, vicia o negcio jurdico, causando sua anulabilidade. Havendo coao exercida por terceiros urge averiguar, para apurar a responsabilidade civil, se: a parte a quem aproveite dela teve prvio conhecimento, pois esta responder solidariamente como o coator por todas as perdas e danos causados ao coacto. Assim, alm da anulao do ato negocial, pelo vcio de consentimento, a vtima ter direito de ser indenizada pelos prejuzos sofridos. 45

Direito Civil 1 A parte prejudicada com a anulao do negcio no tinha conhecimento da coao exercida por terceiro, porque nesta hiptese apenas o coator ter responsabilidade por perdas e danos Vcios de sociedade Simulao CONCEITO SIMULAO: declarao enganosa da vontade visando produzir efeitos diverso do ostensivamente indicados. elementar, na simulao a existncia de uma aparncia contrria a realidade. Tal disparidade produto da deliberao do contratantes Caracteriza-se quando duas ou mais pessoas, no intuito de enganar terceiros recorrem a um ato aparente quer para esconder um outro negcio que se pretende dissimular, quer para fingir uma relao jurdica que nada encobre. Desacordo intencional entre a vontade interna e a declarada para criar , aparentemente um ato negocial que inexiste, ou para ocultar , sob determinada aparncia, o negcio querido, enganando terceiro , acarretando a anulao do negcio. CARACTERSTICAS PARA QUE OCORRA A SIMULAO CC. Art. 167. Acordo entre os contratantes, que geralmente se apresenta como uma declarao bilateral da vontade; desconformidade consciente entre a vontade e a declarao, realmente as partes no querem o negcio declarado, faz-se somente parac-lo querido; propsito de enganar terceiros. ESPCIES DE SIMULAO A- SOB O ASPECTO DA NATUREZA DO ENGANO 1- SIMULAO ABSOLUTA Ter-se- simulao absoluta quando a declarao enganosa da vontade exprime um negcio jurdico bilateral ou unilateral, no havendo inteno de realizar ato negocial algum Quando sob o ato simulado no se encontra qualquer outra relao negocial efetiva entre as partes. as partes no querem ato nenhum. Procura ordinariamente prejudicar terceiros subtraindo bens do devedor execuo do credor. Completa ausncia de realidade. Ex.: o caso da emisso de ttulos de crdito, que no representam qualquer negcio feita pelo marido antes da separao judicial para lesar a mulher na partilha bens. 2- SIMULAO RELATIVA A simulao relativa a que resulta no intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada. Ocorrer sempre que algum , sob a aparncia de um negcio fictcio, realizar outro que o verdadeiro, diverso no todo ou em parte , do primeiro, com escopo de prejudicar terceiro. Apresentamse dois contratos: um real e outro aparente. Os contratantes visam ocultar de terceiros o contrato real querido por eles. Encontram-se dois negcios, um simulado ostensivo , aparente, que no representa o querer ntimo da partes, e outro dissimulado, oculto que constitui a relao jurdica verdadeira. Ex.: a lei probe doao feita por homem casado concubina, aquele entretanto, para ilidir a proibio, finge uma venda interposta pessoa. SIMULAO RELATIVA PODE RECAIR (MODALIDADES DE SIMULAO): 1- OBJETIVA: se respeitar a natureza do negcio pretendido , ao objeto ou a um de seus elementos contratuais, se o negcio contiver declarao , confisso , condio ou clusula no verdadeira. a- NATUREZA DO NEGCIO (ATO): quando se finge uma dao em pagamento, para esconder uma venda, para evitar a eventual ao renovatria promovida pelos credores do alienante; 46

Direito Civil 1 b- QUANTO AO OBJETO DO NEGCIO quando se lana mo de preo menor que o real para evitar o pagamento do imposto; 2- SUBJETIVA - SOBRE A PESSOA INTERESSADA AO ATO : se a parte contratante no tira proveito do negcio por ser sujeito aparente. O negcio no efetuado pela parte, mas por pessoa interposta. ocorre nas hipteses de interposta pessoa, como no exemplo da dao concubina; Fraude contra credores CONCEITO FRAUDE CONTRA CREDORES: ocorre quando o devedor insolvente, ou na iminncia de torna-se, pratica atos suscetveis de diminuir seu patrimnio, reduzindo desse modo a garantia que este representa para resgate de suas dvidas. O patrimnio responde por dvidas do devedor A fraude contra credores s caracteriza-se contra devedores insolventes ou que atravs de atos fraudulentos venham a se tornar insolvente. O devedor solvente tem livre liberdade de dispor de seu bens. Pratica maliciosa, pelo devedor, de atos que desfalcam seu patrimnio com o fim de coloc-lo a salvo de uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios. ELEMENTOS DA FRAUDE CONTRA CREDORES 1- EVENTUS DAMNI (ELEMENTO OBJETIVO): Que todo ato capaz de prejudicar o credor quer por tornar insolvente o devedor, quer por haver sido praticado em estado de insolvncia 2- CONSILIUM FRAUDIS (ELEMENTO SUBJETIVO): caracterizado pela m-f do devedor ou do devedor aliado a terceiro, com intuito malicioso de ilidir os efeitos da cobrana. ESTADO DE INSOLVNCIA : Ter-se- insolvncia sempre que os dbitos forem superiores importncia dos bens do devedor. A prova da insolvncia far-se-, em regra , com a execuo da dvida. FRAUDE CONTRA CREDORES E FRAUDE DE EXECUO Ter-se- fraude contra credores quando a alienao de bens lese os credores. Caracterizar-se- a fraude de execuo quando se der a alienao de bens do devedor, j comprometidos por obrigao sua , desde que esteja em curso alguma ao movida contra ele e desde que a execuo recaia futuramente sobre esses bens. ATOS EM QUE A FRAUDE CONTRA CREDORES PODE SE APRESENTAR 1- ATOS DE TRANSMISSO GRATUITA DE BENS OU REMISSO DA DVIDA; CC. Art. 158. A lei permite que se anulem os atos de transmisso gratuita de bens, quando os pratique o devedor insolvente, ou que por eles fique reduzido a insolvncia. A lei no cogita saber se houve entre o doador e o donatrio ajuste fraudulento, presume-se a fraude, o propsito fraudulento. O doador insolvente deve mais do que possui, dando parte de seu reduzido patrimnio, abre mo do que indiretamente pertence a seus credores - no mais lhe pertence. Irrelevante o donatrio estar ciente ou no das condies do doador. a mesma soluo aplica-se a remisso de dvidas, pois tal ato representa uma liberalidade. ATOS FRAUDULENTOS: sero suscetveis de fraude os atos jurdicos a ttulo gratuito (doao, dote) ou remisso de dvida, quando os pratique, independentemente de m-fe, o devedor j insolvente , ou por eles reduzido insolvncia AO PAULIANA: a fraude contra credores, que vicia o negcio de simples anulabilidade , somente atacvel por ao pauliana ou revocatria movida pelos credores quirografrios (sem garantia), que 47

Direito Civil 1 j o eram ao tempo da prtica desse ato fraudulento que se pretende invalidar. O credor com garantia real (penhor, hipoteca ou anticrese) no poder reclamar a anulao por Ter no nus real a segurana de seu reembolso. 2 - ATOS A TTULO ONEROSO; CC. Art. 159. Ser suscetvel de fraude o negcio jurdico a ttulo oneroso se praticado por devedor insolvente ou quando a insolvncia for notria ou se houver motivo para ser conhecida do outro contratante, podendo ser anulada pelo credor. Se os atos de alienao de bens , levados a efeito pelo devedor insolvente forem onerosos, entram em conflito dois interesses que devem ser respeitados o dos credores; o do adquirente de boa-f. Se o adquirente estava de boa-f, ignorava a insolvncia do vendedor e nem podia com diligncia, ordinria, descobri-la, vale o negcio efetuado - prejuzo dos credores. Se o adquirente ingressou de m-f, sabendo da insolvncia do alienante, cessa a considerao que merecia da lei, presumindo-se cmplice no negcio fraudulento., por conseguinte revogado. A lei presume o adquirente sabedor da insolvncia do alienante, quando esta for notria ou quando houver motivo para ser conhecida do primeiro. INSOLVNCIA NOTRIA: Ser notria a insolvncia de certo devedor se for tal estado do conhecimento geral. Todavia, desta notoriedade no se poder dispensar prova. Notoriedade se revela por atos externos, protestos de ttulos, aes de execuo etc.. INSOLVNCIA PRESUMIDA: Ser presumida a insolvncia quando as circunstncias indicarem tal estado, que j devia ser do conhecimento do outro contraente, que tinha motivos para saber da situao financeira precria do alienante. As vezes no seja notria a insolvncia do devedor, tem outras razes , o contratante para conhece-la. Jorge Americano refere-se a algumas presunes que decorrem de circunstncias que envolvem os negcios, presumindo-os fraudulentos: clandestinidade do ato; continuao dos bens alienados na posse do devedor; pelo parentesco ou afinidade do devedor com terceiro; preo vil; alienao de todos os bens. Se o comprador no pagou o preo, se este for corrente (no inferior), deposita-o em juzo, cessa o interesse dos credores.. Perdero os credores a legitimao ativa para mover a ao revocatria, se o adquirente dos bens do devedor insolvente que ainda no pagou o preo, que o corrente, deposit-lo em juzo, com citao em edital de todos os interessados. Para que no haja nulidade relativa do negcio jurdico lesivo a credor, ser mister que o adquirente: ainda no tenha pago o preo real , justo ou corrente; promova o depsito judicial desse preo; requeira as citao do edital de todos os interessados, para que tomem cincia do depsito. Com isso estar assegurando a satisfao dos credores, no se justificando a resciso contratual, pois ela no trar qualquer vantagem aos credores defraudados , quer, no processo de consignao em pagamento, podero , se for o caso , contestar o preo alegado hiptese em que o magistrado dever determinar a percia avaliatria. 3- PAGAMENTO ANTECIPADO DE DVIDAS VINCENDAS; CC. Art. 162. O patrimnio do devedor garantia comum de todos os credores, por conseguinte, todos os credores devem ser aquinhoados igualmente, proporcionalmente - igualdade entre credores quirografrios - O pagamento antecipado de dvida frustra essa igualdade, que por tal razo os credores quirografrios, 48

Direito Civil 1 podero propor ao pauliana para invalid-lo, determinando que beneficirio reponha de volta ao acervo o que recebeu. Essa devoluo no aproveitar somente aos que o acionaram, mas reverter em benefcio do acervo do devedor, que dever ser partilhado entre todos os credores que legalmente estiverem habilitados no concurso creditrio. 4- CONSTITUIO DE DIREITOS DE PREFERNCIA A UM OU ALGUNS DOS CREDORES QUIROGRAFRIOS - CC. Art. 163 e 164. Considera-se fraudulenta a concesso de garantias reais feita pelo devedor insolvente a um de seus credores, uma ameaa o direito dos outros, dada a garantia real da ao beneficirio um direito de preferncia em face dos co-credores, o que acarretar sua anulabilidade. O credor quirografrio, a quem, foi institudo a garantia, aps a sua revogao, volta a condio de credor quirografrio. Se o devedor insolvente vier a contrair novo dbito, visando beneficiar os prprios credores, por Ter o escopo de adquirir objetos imprescindveis ao funcionamento do seu estabelecimento mercantil, agrcola ou industrial., evitando a paralisao de suas atividades e conseqentemente a piora de seu estado de insolvncia e o aumento do prejuzo aos seus credores, o negcio por ele contrado ser vlido , ante a presuno em favor da boa-f. Todos os novos compromissos indispensveis conservao e administrao do patrimnio do devedor insolvente , mesmo que o novo credor saiba de sua insolvncia, sero tidos como vlidos, e o novel credor equiparar-se- aos credores anteriores. A dvida contrada pelo insolvente com tal finalidade no constituir fraude contra credores, sendo incabvel a ao pauliana. AO REVOCATRIA (PAULIANA) - CC. Art. 165 Apresentada a fraude contra credores, a lei confere a estes a ao revocatria. S tem legitimao ativa nesta demanda os credores quirografrios que j o eram quando da ocorrncia do ato fraudulento. Os credores com garantia real, no tem interesse na Ao pauliana, j que, no caso de alienao dos bens dados em garantia, tem direito de seqela. A ao pauliana tem como principal efeito a revogao do negcio lesivo aos interesses dos credores quirografrios , repondo o bem no patrimnio do devedor, cancelando a garantia real concedida em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, possibilitando a efetivao do rateio, aproveitando a todos os credores e no apenas ao que a intentou Se, porventura , o ato invalidado tinha por nico escopo conferir garantias reais, como penhor hipoteca e anticrese, sua anulabilidade alcanar to-somente a da preferncia estabelecida pela referida garantia; logo a obrigao principal (dbito) continuar tendo validade. Com a anulao da garantia , o credor no ir perder seu crdito, pois figurar , perdendo a preferncia , como quirografrio, entrando no rateio final do concurso creditrio. LEGITIMAO PASSIVA: CC. Art. 161 Em regra a revocatria deve ser intentada contra o devedor insolvente, seja em caso de transmisso gratuita de bens seja na hiptese tendo-se em vista que tal ao visa to somente anular o negcio celebrado em prejuzo do credor. Nada obsta a que seja movida contra a pessoa que com ele veio a efetivar o ato fraudulento ou contra adquirente de m-f. Podero ser acionados por terem celebrado estipulao fraudulenta com o devedor insolvente: devedor insolvente; herdeiros do adquirente; contratante ou adquirente de boa-f , sendo o ato a ttulo gratuito , embora no tenha o dever de restituir os frutos percebidos, nem o de responder pela perda ou deteriorao da coisa , a que no deu causa, tendo, ainda o direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis e necessrias que fez; adquirente de boa f , sendo o negcio oneroso, hiptese em que, com a revogao do ato lesivo e restituio do bem ao patrimnio do devedor, se entregar ao contratante acionado a contra prestao que forneceu , em espcie ou no equivalente . 49

Direito Civil 1 Quem receber do devedor por ato oneroso ou gratuito , conhecendo seu estado de insolvncia, ser obrigado a devolv-lo com os frutos percebidos e percipiendos , tendo, ainda, de indenizar os danos sofridos pela perda ou deteriorao da coisa , exceto se ele demonstrar que eles sobreviriam se ela estivesse em poder do devedor Todavia estar resguardado o seu direito indenizao das bem feitorias necessrias que, porventura, tiver feito no bem. Ao pauliana contra terceiro adquirente de m-f: o terceiro ser aquele que veio a adquirir o bem daquele que o obteve diretamente do alienante insolvente, ou melhor, o segundo adquirente ou subadquirente, que, estando de m-f, dever ser acionado e restituir o bem. jurisprudencial a orientao de se promover a ao contar todos os que intervieram no negcio fraudulento (litisconsrcio necessrio). A ao revocatria tem por efeito anular os atos praticados em fraude, o patrimnio do devedor se restaura, restabelecendo-se a garantia original com que contavam os credores.

MODALIDADE DOS ATOS JURDICOS MODALIDADE: diz respeito aos ELEMENTOS ACIDENTAIS, que so aqueles que no sendo indispensveis para sua constituio, podem existir para alterar as conseqncias que deles ordinariamente resultam. Maneiras que podem afetar o negcio jurdico quando oposta pela vontade das partes. Modalidade caracteriza o elemento acidental, que sem ele o ato jurdico se realizaria, caso contrrio, tratar-se-ia de um elemento essencial. ELEMENTOS ACIDENTAIS: sua presena no indispensvel para existncia do negcio. 1- CONDIO; 2- TERMO; 3- ENCARGO. Condio CONCEITO - CC. ART. 121 a clusula que subordina o efeito do negocio jurdico, oneroso ou gratuito, a EVENTO FUTURO E INCERTO. negcio condicional, portanto, quando sua eficcia depende de um acontecimento futuro e incerto. No afeta a existncia do negcio, mas somente a sua eficcia. EX.: algum ajusta com pintor a compra de sua tela se ela for aceita em uma exposio internacional, negcio completo sem dvida de sua existncia, porm sua eficcia fica dependendo de um evento futuro e incerto, o seja, ser o no aceita a tela. Em caso afirmativo o negcio gera seus efeitos independentemente das partes; em caso negativo, o negcio se desfaz por no ter ocorrido o pressuposto acidental, em que virtude do acordo das partes foi tornado relevante. REQUISITOS: I) ACEITAO VOLUNTRIA: por ser declarao acessria da vontade incorporada a outra, que a principal, por se referir ao negcio a que a clusula condicional se adere com o objetivo de modificar uma ou algumas de suas conseqncias naturais. II) FUTURIDADE DO EVENTO: se exige sempre um fato futuro , do qual o efeito do negcio depender. No h de se falar em evento passado que subordina o ato, nesse caso seria negcio puro e simples, no condicional;

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Direito Civil 1 III) INCERTEZA DO ACONTECIMENTO: pois a condio relaciona-se com um acontecimento incerto, que poder ocorrer ou no. Se for certo o evento, trata-se de TERMO e NO de CONDIO, um direito j deferido, embora futuro. Ex: entregar determinada mercadoria certo dia. A CONDIO AFETA O NEGCIO JURDICO SOB DOIS ASPECTOS: CONDIO SUSPENSIVA: impede que a avena se aperfeioe at o advento da condio - se a condio jamais ocorrer, jamais o contrato gerar efeitos. ex.; compra da tela. CONDIO RESOLUTIVA: o negcio produz seus efeitos desde logo, mas pode perder sua eficcia, se advier o EVENTO FUTURO E INCERTO. Ex.: aquisio de uma fazenda sob a condio de o contrato se resolver se gear nos prximos 3 anos; se no gear no perodo estabelecido, o contrato esta perfeito, no podendo ser infirmado. CONDIO: declarao acessria da vontade, se o contrato for nulo, a condio tambm o ser. NO CONDIO CONDIO VOLUNTRIA: condio voluntria a clusula oriunda de manifestao de vontade, sendo uma autntica condio. CONDIO NECESSRIA: ser necessria a condio se for inerente natureza do negcio, no sendo por isso, verdadeiramente uma condio. Ex.: a tradio da coisa pelo vendedor, a efetivao do negcio com outorga de escritura por parte do vendedor etc.. NEGCIOS QUE NO ADMITEM CONDIO: So atos geralmente ligados ao direito da famlia ou sucesses, em tese os demais negcios jurdicos tem possibilidade de serem CONDICIONADOS, algumas hipteses: 1- CASAMENTO: no se pode casar sob condio ou termo, casamento elemento bsico da sociedade; 2- EMANCIPAO: gera importantes efeitos, seria inconveniente se desfeito por condio; CLASSIFICAO DAS CONDIES SOB DIVERSOS NGULOS: 1- PERMITIDAS OU DEFESAS POR LEI: CC. Art. 122. A - LCITAS: Lcita ser a condio quando o evento que a constitui no for contrrio lei. Se todas as que a lei expressamente no veda; B - ILCITAS: a lei probe as condies que: PERPLEXAS: que privarem de todo efeito o ato; PURAMENTE POTESTATIVAS: se advindas de mero arbtrio de um dos sujeitos; C IMPOSSVEIS; 2- QUANTO A FONTE QUE PROMOVE ; A- CAUSAIS: provm do acaso, depende de um acontecimento alheio a vontade das partes; caso fortuito ou acaso. Tema mesma denominao, a que depende da vontade exclusiva de um terceiro; B- POTESTATIVAS: deflui da vontade de uma das partes, exclusivamente, subordinam-se a vontade de uma das partes que pode provocar ou impedir sua ocorrncia. MERAMENTE: embora sujeita a manifestao da vontade de uma das partes, dependem de algum acontecimento que escapa a sua alada. Ex.: dar-te-ei minha casa se for ao Japo; ir ao Japo depende da vontade do agente, mas tambm de conseguir o dinheiro e tempo. PURAMENTE: ilcita, so aquelas em que o a eficcia do negcio fica ao inteiro arbtrio de uma das partes sem a interferncia de qualquer fator externo. C- MISTAS: depende da vontade de uma das partes e igualmente de um terceiro determinado 3- QUANTO A POSSIBILIDADE; CC. Art. 129. IMPOSSVEIS: aquela que subordina a eficcia do negcio a um acontecimento inalcanavel, futuro ou juridicamente; FISICAMENTE: contradiz com a natureza da coisa, s se caracteriza quando se invoca circunstncia inalcanvel para todas as pessoas; Tem como EFEITO ser considerado inexistente, o ATO PREVALECE, considera-se a condio no escrita. Ex.: doarei uma casa , se voc trouxer o mar at So Paulo. 51

Direito Civil 1 JURIDICAMENTE : aquela que colide com um obstculo legal e permanente, ou fere a moral e os bons costumes. Tem como EFEITO INVALIDAR o ato a ela subordinado, tanto a condio como o contrato so considerados invlidos, o direito no pode amparar o que lhe adverso. 4- QUANTO A INFLUNCIA DO DIREITO QUE AFETA A - SUSPENSIVA: CC. Art. 125 Ser suspensiva a condio se as partes protelarem, temporariamente, a eficcia do negcio at a realizao do acontecimento futuro e incerto. Subordina-se a eficcia do ato a condio suspensiva, enquanto esta no se verificar, no se ter adquirido o direito a que ele visa. A aquisio do direito fica submetido ocorrncia de um fato futuro e incerto, se este advir adquire-se o direito, caso contrrio no. Pendente a condio suspensiva , no se ter direito adquirido, o titular do direito eventual tem apenas uma expectativa de direito spes debitum iri ou seja a possibilidade de vir adquirir um direito caso a condio ocorra. S se adquire o direito aps o implemento da condio. A condio se diz realizada quando o acontecimento previsto se verificar. Ter-se-, ento, o aperfeioamento do ato negocial, operando-se ex tunc, ou seja desde o dia de sua celebrao, se inter vivos, e data da abertura da sucesso, se causa mortis, da ser retroativo. Como, entretanto, representa um valor patrimonial a lei permite ao titular do direito eventual o exerccio de atos conservatrios. CC. Art. 121. Como titular de direito eventual ou condicional no tem ainda direito adquirido, a lei reconhecelhe a possibilidade de praticar atos conservatrios para resguardar seu direito futuro , impedindo assim que , que sofra qualquer prejuzo . Assim sendo , a condio suspensiva no obsta o exerccio dos atos destinados a conservar o direito a ela subordinado. Logo se algum prometer uma casa a outrem, para quando se casar , este poder reform-la , se necessrio for , e rechaar atos de esbulho ou turbao. Quanto aos atos de administrao praticados em pendncia da condio, ela no ter efeito retroativo, salvo se a lei expressamente o determinar , de maneira que tais atos sero intocveis , e os frutos colhidos no precisaro ser restitudos. Porm, a norma jurdica, estabelece que a condio ter efeito retroativo quanto aos atos de disposio , que com sua ocorrncia tero sido como nulos. B - RESOLUTIVA: CC. Art. 127 e 128. A condio resolutiva subordina a ineficcia do negcio a um evento futuro e incerto. Enquanto a condio no se realizar, o negcio jurdico vigorar, mas, verificada a condio, para todos os efeitos extingue-se o direito a que ela se ope. Ex.: constituo uma renda em seu favor, se voc estudar. O negcio s se resolve com o referido advento. RESOLUO EXPRESSA: quando os contratantes estipularem que um deles poder extinguir o negcio desde que ocorra o evento futuro e incerto. A resoluo operar-se- de pleno direito, automaticamente, sem que haja necessidade de interveno judicial; RESOLUO TCITA: Nos contratantes bilaterais, subtende-se que houve acordo entre as partes contratantes relativo a resoluo contratual se uma delas no cumprir o estabelecido no contrato. imprescindvel que o inadimplente deve ser interpelado judicialmente, para que seja declarada a extino do liame contratual. CONDIO OBSTADA OU PROVOCADA PELO INTERESSADO: CC. Art. 129. 1- Considera-se verificada a condio quando maliciosamente obstada pela parte a quem prejudica; 2- presume-se no ocorrida quando for maliciosamente provocada por aquele a quem aproveita; A regra acima informada pelo PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE, pois convocando ou frustrando a condio um dos contratantes causa prejuzo ao outro e a melhor maneira de repar-lo considerar a condio, como no ocorrida ou realizada. No basta apenas a culpa, no culpando se atuou negligentemente, a lei usa a palavra maliciosamente - inteno - DOLO - deve haver dolo de uma das partes. A condio suspensiva ou resolutiva valer como realizada se seu implemento for intencionalmente impedido por quem tirar vantagem com sua no realizao. 52

Direito Civil 1 Se a parte beneficiada com o implemento da condio forar maliciosamente a sua realizao , esta ser tida aos olhos da lei como no verificada para todos os efeitos. A RETROATIVIDADE DA CONDIO: CC. Art. 126. A retroatividade da condio suspensiva no aplicvel aos contratos reais, uma vez que s h transferncia da propriedade aps a entrega do objeto sobre que versam ou da escritura pblica devidamente transcrita No Brasil a condio no tem efeito retroativo, exceto quando a lei expressamente o determina. Mas, os atos de administrao praticados pendente condio, vivem intocados, no se devendo, devolver os frutos colhidos. Quando determinada por lei , a condio ter efeito retroativo quanto aos atos de disposio, os quais se invalidam com a sua ocorrncia. Termo - CC. Art. 131 CONCEITO TERMO : dia em que comea ou se extingue a eficcia de um ato jurdico. Tem a finalidade de suspender a execuo ou efeito de uma obrigao at um momento determinado ou advento de um evento FUTURO e CERTO TERMO: Clusula que subordina os efeitos do ato negocial a um acontecimento futuro e certo DIFERENA ENTRE TERMO E CONDIO: No primeiro o evento FUTURO e CERTO, no impede a aquisio do direito, cuja eficcia ele apenas suspende, no segundo o evento futuro, mas INCERTO. DISTINO DO TERMO 1- TERMO INICIAL - DIES A QUO (EX DIE): suspende o exerccio de um direito , ou ainda o momento em que a eficcia de um ato jurdico deve comear - TERMO SUSPENSIVO - portai a exigibilidade de um direito. o que fixa o momento em que a eficcia do negcio deve Ter incio retardando o exerccio do direito. Assim sendo, o direito s termo ser tido como adquirido. O termo inicial no suspende a aquisio do direito , que surge imediatamente , mas s se torna exercitvel com a supervenincia do termo. O exerccio do direito fica suspenso at suspenso at o instante em que o acontecimento futuro e certo , previsto, ocorrer. A existncia do direito real ou obrigacional no fica em suspenso in medio tempore , pois desde logo o titular a termo o adquire. titular de um direito adquirido , cujo exerccio esteja na dependncia de um termo inicial, poder exercer todos os atos conservatrios que forem necessrios para assegurar seu direito , no podendo ainda , ser lesado por qualquer ato de disposio efetivado pelo devedor ou alienante antes do advento do termo suspensivo. CC. Art. 135. 2- TERMO FINAL - DIES AD QUEM (AD DIEM): d trmino a um direito criado pelo contrato e at ento vigente - momento em que a eficcia do ato jurdico deve terminar - TERMO RESOLUTIVO ou EXTINTIVO. Como so parecidos, termo e condio , para alguns efeitos a lei compara: TERMO INICIAL - CONDIO SUSPENSIVA ; TERMO FINAL - CONDIO RESOLUTIVA. TERMO CERTO: refere-se a uma data determinada; TERMO INCERTO: fato inexorvel, mas em que no se pode precisar o momento exato de sua ocorrncia. Ex.: data de falecimento de uma pessoa; 53

Direito Civil 1 PRAZO: lapso de tempo transcorrido entre a declarao da vontade e o advento TEMPO. No se confunde termo com prazo, que o lapso de tempo compreendido entre a declarao de vontade e a supervenincia do termo em que comea o exerccio do direito ou extingue o direito at ento vigente. CONTAGEM DO PRAZO: computam-se os prazos, excluindo o dia do comeo (dies a quo) e incluindo o do vencimento (dies ad quem) se este cair em feriado, considerar-se- o prazo prorrogado at o seguinte dia til. CC. Art. 132. Sbado no feriado no h qualquer prorrogao, salvo se tiver que ser efetuado em banco, que no tiver expediente aos sbados. Meado o dcimo quinto dia de cada ms, qualquer que seja o nmero de dias que o acompanham, assim pouco importar se o ms de 28, 30, ou 31 dias. Os prazos fixados em hora contam-se minuto por minuto Se o prazo for estabelecido por ms , este ser contado do dia do incio ao dia correspondente do ms seguinte. Se no ms de vencimento no houver o dia correspondente , o prazo findar-se- no primeiro dia til. No silncio do ato, a lei, presume o prazo estabelecido em favor do devedor. Se porventura houver prazo para entrega de um legado, haver presuno de que o prazo foi fixado em favor do herdeiro obrigado a pag-lo e no em favor do legatrio. O mesmo se diga para a satisfao de encargo. NADA obsta que o herdeiro pague ou cumpra o encargo, antes do vencimento do prazo. CC. Art. 133. Nos contratos se o prazo estabelecido a favor do devedor , este poder pagar o dbito antes do vencimento, mesmo contra a vontade do credor , mas este no poder exigi-lo antes do vencimento. Se foi avenado em proveito do credor, o devedor poder ser forado a pagar , mesmo antes de vencido o prazo. Se em prol de ambos os contratantes , apenas por mtuo acordo Ter-se- vencimento antecipado. CC. Art. 134. A expresso ...exeqveis desde logo..., no deve ser entendida ao p da letra, deve haver o tempo bastante para que se realize o fim visado, ou se empregue meios para realiz-lo. Casos haver em que impossvel ser o adimplemento imediato. Encargo - CC. Art. 136. CONCEITO ENCARGO OU MODO : limitao trazida a uma liberalidade. Determinao acessria em virtude do qual se restringe a vantagem criada pelo ato jurdico estabelecendo o fim a que deve ser aplicado a coisa adquirida ou impondo certa prestao. clusula acessria aderente a tos de liberalidade inter vivos (doao) ou causa mortis (testamento ou legado), embora possa aparecer em promessa de recompensa ou em outras declaraes unilaterais da vontade, que impe um nus ou uma obrigao pessoa natural ou jurdica contemplada pelos referidos atos. Importa em uma obrigao de fazer. ENCARGO DIFERE DE CONDIO Este atua sobre a eficcia do negcio impedindo a aquisio do direito (suspensiva) ou aniquilando-a (resolutiva); - aquele no suspende a aquisio que se torna perfeito e acabado desde logo. O inadimplemento de encargo pode conduzir ao desfazimento da liberalidade. FORMA E PROVA DOS ATOS JURDICOS

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Direito Civil 1 Forma CONCEITO ATOS JURDICOS: so atos da vontade humana capazes de provocar conseqncias no mundo do direito, na sua rbita. A vontade elemento de carter subjetivo, deve manifestar-se para ser conhecida, atravs de uma declarao, esta se exterioriza atravs de uma forma. Para alguns atos alei exige forma determinada, para outros a dispensa. Nossa legislao exige forma para certos atos, deixando para as partes, na maioria das vezes, plena liberdade para adotarem a forma que entenderem, a forma s ser essencial do negcio quando a lei determinar. FORMA: conjunto das solenidade que se devem observar para que a declarao de vontade tenha eficcia jurdica. Meio pelo qual se externa a manifestao da vontade nos negcios jurdicos , para que possam produzir efeitos jurdicos - CC. Art. 109. Regra geral a da liberdade da forma, s no vigendo quando a lei expressamente demandar forma especial. Nosso Cdigo civil inspira-se no princpio da forma livre , significando que a validade da declarao da vontade s depender de forma determinada quando a norma jurdica explicitamente a exigir. A forma livre qualquer meio para exteriorizar a vontade nos negcios jurdicos, desde que no previsto em norma jurdica como obrigatrio, palavra escrita, falada, gestos e at mesmo o silncio Prova CONCEITO PROVA: conjunto dos meios empregados jurdico. para demonstrarem legalmente a existncia de um ato

Prova dos atos solenes s pode ser provado pela exibio do documento exigido por lei. No caso de aperfeioamento do ato, por mais de um meio, sua prova poder ser feita por um dos referidos meios. O legislador em nossa lei processual CPC. 366 - probe o juiz de admitir como provado um ato dessa espcie se a prova no consistir no documento adequado e prescrito em lei Casos h em que a lei requer para a efetivao de um ato negocial vlido a anuncia ou a autorizao de outrem, como ocorre com a venda de imvel por pessoa casada, em que h necessidade de outorga marital ou uxria. CC. Art. 220. A prova dessa anuncia ou autorizao indispensvel validade do negcio jurdico far-se- do mesmo modo que este, devendo sempre que possvel constar do prprio instrumento. Para celebrao de uma escritura de compra e venda de um imvel, a outorga uxria ou marital somente poder ser dada por meio de instrumento pblico, devendo sempre que for possvel constar daquela mesma escritura, ou seja, devendo ser declarada pelo oficial pblico incumbido de lavrar o ato a que ela se aplica. A - ESCRITURA PBLICA: Ato em que as partes comparecem perante ao oficial pblico, relatam o seu propsito negocial e ultimam o ajuste, sendo que o todo ocorrido anotado pelo tabelio em livro prprio, presenciado por testemunhas - no invalida o termo a no presena de testemunhas. CC. Art. 108 e 215. FORMA NICA: aquela que, por lei para a validade do ato negocial no pode ser preterida por outra. ESCRITURA PBLICA: um documento dotado de f pblica , lavrado por tabelio em notas, redigido em lngua nacional contendo todos os requisitos objetivos e subjetivos exigidos legalmente. B - INSTRUMENTO PARTICULAR: CC. Art. 221. 55

Direito Civil 1 Prova a obrigao convenciona (contrato ou declarao unilateral de vontade), de qualquer valor, sem Ter efeitos perante terceiros, antes de transcrito no Registro Pblico. O reconhecimento de firmas representaria to-somente a autenticao do ato realizada por tabelio. Alm de dar existncia ao ato negocial serve-lhe de prova. Possui, portanto , fora probante do contrato entre as partes, sendo que, para valer contra terceiro que do ato no participou, dever ser registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos. DECLARAO DISPOSITIVA (disposies principais) : aludem aos elementos essenciais do ato negocial. CC. Art. 219. DECLARAO ENUNCIATIVA : Podero Ter relao direta com a disposio (disposies principais) ou ser-lhes alheias. Apenas as declaraes meramente enunciativas que no tiverem quaisquer relaes com as disposies principais no liberam os interessados em sua veracidade do dever de prov-las. Logo h presuno de veracidade das declaraes enunciativas diretas que tiverem relao com as disposies principais e das declaraes enunciativas constantes de documento assinado, relativamente ao signatrio. O documento pblico ou particular assinado estabelece a presuno juris tantum de que as declaraes dispositivas ou enunciativas diretas, nele contidas so verdicas em relao s pessoas que o assinam. A forma contratual a eleita pelas partes contratantes, pois o artigo ora examinado estabelece que os contraentes num contrato podem determinar, mediante uma clusula , o instrumento pblico para a validade do negcio jurdico, tanto entre as partes como em relao a terceiros. CC. Art. 109. Perante a lei no se considera a escritura pblica da substncia do ato negocial que vise a venda de coisa mvel , mas, se entre as partes contratantes ficar estipulado que tal venda far-se- mediante instrumento pblico, este passar as er da substncia do negcio; logo; se tal venda se der por instrumento particular, no ter validade. Prova dos atos jurdicos de forma livre - CC. Art. 212. O artigo acima arrola de modo exemplificativo e NO TAXATIVO os meios de prova dos atos negociais a que se impe a forma especial, que permitiro ao litigante demonstrar em juzo a sua existncia , convencendo o rgo judicante dos fatos sobre os quais se referem. No significa, entretanto, que o magistrado face ao caso concreto deixe de decidir por falta de provas, podendo ele determinar de ofcio o requerimento das provas. CONFISSO; A confisso judicial ou extrajudicial : ato pelo qual uma das partes, espontaneamente ou no, afirma o que a outra alega, versa sempre sobre questes de fato, dentro desse limite a rainha das provas. Valor probante incontestvel, embora possa conforme o caso, variar de intensidade. A confisso judicial tem um valor probante maior que a extrajudicial. A confisso pode se; EXPRESSA: provm de deliberao do confitente, traduzidas por palavras, ou escrito; PRESUMIDA (FICTA): quando a lei supe, em virtude de determinado comportamento do litigante. Ser vlida a confisso, ainda que feita por mandatrio, com poderes para tal, s beneficiando contra a quem feita, no beneficia o confitente, nem prejudica seus litisconsortes ou terceiros. A confisso no pode ser parte aceita, parte rejeitada, se outra prova no houver. DOCUMENTOS PBLICOS E PARTICULARES; aqui no se confunde documento com instrumento, o primeiro gnero, do qual o segundo espcie. INSTRUMENTO: elemento criador do ato, por ser sua substncia ou por representar prova prconstituda de sua existncia; DOCUMENTO: mais abrangente, pois alm do sentido acima, qualquer papel til para evidenciar um negcio jurdico. Tem fora probatria, representam um fato, destinado-se a conserv-lo para futuramente prov-lo. Documento pode ser; PBLICO: so os que emanam da autoridade publica, ex.: certides; PARTICULARES: emanados da atividade privada, ex.: cartas. Os documentos escritos em lngua estrangeira s produziro efeitos no Brasil depois de traduzidos por tradutor juramentado. 56

Direito Civil 1 As certides textuais de pea processual , do protocolo das audincias ou, ainda, de qualquer outro livro, feitas pelo escrivo, ou sob as suas vistas, e subscritas por ele, tero a mesma fora probatria que os originais, sendo que para os traslados de autos ser, ainda preciso que sejam conferidos por outro escrivo. CC. Art. 216. A certido textual, seja verbo ad verbum (de inteiro teor), seja breve relatrio, a reproduo do contedo do ato escrito, registrado em autos ou livro, feita por pessoa investida de f pblica. TRASLADO: de autos a cpia fiel, passada pelo prprio escrivo e por outro concertada, de documentos constantes do arquivo judicirio CC. Art. 218. Constituem documentos pblicos os que constam dos livros e notas oficiais, tendo fora probatria. Tero a mesma fora probante dos originais as certides e os traslados que o o oficial pblico extrair dos instrumentos e documentos lanados em suas notas. Traslados de instrumento a cpia do que estiver escrito no livro de notas ou dos documentos constantes dos arquivos dos cartrios. Ex.: traslado de escritura pblica. Tal traslado s ter fora pblica desde que concertado (conferido) por outro escrivo , j a certido far prova sem dependncia do referido concerto. Logo , o traslado e a certido de escritura pblica tero a mesma fora probatria da prpria escritura registrada. CC. Art. 218. Como vimos o traslado depende de concerto para fazer a mesma prova que o original, mas ser tido como instrumento pblico, mesmo sem tal concerto se extrado de original oferecido em juzo como prova de algum ato. A certido de pea de autos ser considerada documento pblico se extrada de original apresentado em juzo para produzir prova de algum fato ou ato. Instrumentos aliengenas podero ser registrados em nosso pas, no original, para fins de sua conservao, mas, para que possam Ter eficcia e para valerem contra terceiros , devero ser vertidos para o vernculo e essa traduo por sua vez dever ser registrada. CC. Art. 224. Testemunhas TESTEMUNHA: a pessoa que chamada para depor sobre fato ou para atestar um ato negocial, assegurando perante outra, sua veracidade. Asseguram a verdade de um ato ou fato alegado. As testemunhas podem ser; INSTRUMENTRIAS: quando se pronunciam sobre o contedo do instrumento que subscrevem, so em nmero varivel, conforme a espcie de ato que atenderem; JUDICIRIAS: a pessoa natural ou jurdica representada , entranha relao processual , que declara em juzo conhecer o fato alegado, por hav-lo presenciado ou por ouvir algo a seu respeito. Quando depe em juzo, no devendo exceder ao nmero de 10 para cada uma das partes. No se pode fazer prova totalmente testemunhal em contratos com valor superior acima de 10 salrios mnimos. Podendo ser prova complementar de contratos de qualquer valor, restrio somente para contratos. CC. Art. 227 TESTEMUNHA: instrumentria a pessoa que se pronuncia sobre o teor do instrumento pblico ou particular que subscreve. Nas obrigaes oriundas de atos ilcitos, qualquer que seja seu valor ser permitida prova testemunhal. A prova testemunhal, qualquer que seja o valor do contrato, sempre ser admitida em juzo como complemento de prova documental ou se houver comeo de prova por escrito, desde que o documento seja relativo ao contrato ou obrigao e esteja assinado pelo devedor. Admitir-se- tambm a prova exclusivamente testemunhal seja qual for o valor contratual, quando o credor no puder, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao, em casos como o de parentesco, depsito necessrio ou hospedagem em hotel. 57

Direito Civil 1 Condies precpuas de admissibilidade de prova testemunhal so a capacidade de testemunhar, a compatibilidade de certas pessoas com a referida funo e a idoneidade da testemunha. Pessoas proibidas de testemunhar - CC. Art. 228. Exceto nas questes que versem sobre nascimento, bito, questes de famlia em geral. Pelo CPC. O cnjuge, ascendente ou descendente, ou colateral at terceiro grau de alguma das partes, por afinidade ou consanginidade, no esto impedidos de depor se o interesse pblico o exigir e se a causa for alusiva ao estado da pessoa, no se podendo obter de outra maneira a prova que o rgo judicante entender necessria para poder julgar o mrito. CPC. Art. 405. Testemunha no poder recusar-se a depor, no podendo ser compelida a depor sobre fatos a cujo respeito, por estado ou profisso (advogado, mdico, padre, confessor, funcionrio pblico, bancrio, jornalista, militar) deva guardar segredo, sobre questes que acarretem desonra prpria, de cnjuge, parente ou amigo, ou exp-los a perigo de demanda ou de dano patrimonial imediato. CC. Art. 229 A desobrigao do dever de depor em juzo sobre fatos que devem ser guardados em sigilo por profisso ou estado, deve-se a uma imposio constitucional. CC. Art. 229, I Presuno Ilao tirada de um fato conhecido para demonstrar outro desconhecido. a conseqncia que a lei ou magistrado tiram, tendo como ponto de partida um fato conhecido para chegar ao ignorado. DIVISO DA PRESUNO: 1- COMUNS, SIMPLES ou HOMINIS : advm de circunstncia da vida, daquilo que habitualmente acontece (quod plerumque fit), o que a experincia da vida demonstra. 2- LEGAIS: as que se encontram na lei, podem ser ABSOLUTA: JURIS ET DE JURIS: se a norma estabelecer a verdade legal, no admitindo prova em contrrio. A lei presume um fato, sem permitir que se prove ao contrrio; RELATIVA: JURIS TANTUM: presume-se determinada circunstancia, sendo permitida prova em contrrio. tem por efeito reverter o nus da prova. Ordinariamente tal nus compete ao autor da ao. Todavia se alei presume um fato tal regra se altera e o nus da prova transfere-se para o ru, que dever demonstrar no ser verdadeira a alegao de seu contendor. Exames e vistorias So percias do CPC. EXAME: apreciao de alguma cosa por meio de peritos para esclarecimento do juiz; VISTORIAS: a mesma operao, porm restrita inspeo ocular, procede-se a vistoria para apurar o estado de uma coisa. Dentre as medidas preventivas a lei inclui a vistoria ad perpetuam rei memoriam, ou seja, a verificao atravs de percia de um estado transitrio da coisa, quando necessitar-se de efetuar reparos na coisa, antes de final sentena. Arbitramento Exames que os peritos fazem de alguma coisa para determina-lhe valor ou estimar em dinheiro a obrigao a ela ligada.

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Direito Civil 1 NULIDADES Conceituao ATO JURDICO: ato da vontade, conformado com o mandamento da lei e tendo objeto lcito gera os efeitos queridos pelas partes. NULIDADE: a declarao legal de que a determinados atos no se prendem os efeitos jurdico normalmente produzidos por atos semelhantes. Consiste no reconhecimento da existncia de um vcio que impede um ato de ter existncia legal ou produzir efeitos. NULIDADE: a sano, imposta pela norma jurdica, que determina a privao dos efeitos jurdicos do ato negocial praticado em desobedincia ao que prescreve. Formas de nulidade A - ABSOLUTA - ATOS NULOS - CC. Art. 166. H atos que vem inquinados de defeitos irremediveis, pois lhe falta elemento substancial para que o negcio ganhe validade. Assim estes atos ferem um interesse pblico, a prpria sociedade. EFEITOS: declarao da nulidade absoluta do negcio jurdico este no produzir qualquer efeito por ofender princpios de ordem pblica, por estar inquinado por vcios essenciais . De modo que um negcio nulo como se nunca tivesse existido desde a sua formao , pois a declarao de sua invalidade produz efeito ex tunc. B - RELATIVA - ATOS ANULVEIS - CC. Art. 171 Tem por vexes, o legislador o escopo de proteger determinadas pessoas que se encontram e dada situao, no h ofensa em um interesse social, mas a pessoa que o legislador que proteger, se o interessado quiser anular o ato. H negcios que se acham inquinados de vcio capaz de lhes determinar a ineficcia, mas que poder ser eliminado, restabelecendo-se a sua normalidade Casos de nulidade absoluta - CC. Art. 166 Nos casos de nulidade absoluta existe um interesse social, a par do individual que exige absoluta ineficcia do ato jurdico. O ato jurdico consiste na declarao da vontade que a lei atribui efeitos jurdicos dados certos pressupostos: agente capaz; objeto lcito; forma prescrita ou no defesa em lei. O desatendimento a um destes requisitos constitui srio pecado que provoca como reao do ordenamento jurdico a decretao da nulidade do ato. Nulo o ato praticado por agente incapaz ou cujo objeto ilcito, que por colidir com a lei, quer por atentar contra a moral e os bons costumes, o ainda o ato que desprezou a forma legal prescrita em lei ou utilizou forma que a lei vedava. Nulo o ato jurdico que preteriu alguma solenidade. Nulo o ato jurdico que a lei taxativamente o declara como tal, o negar-lhe efeito. A nulidade absoluta no poder ser suprida pelo juiz, ainda que a requerimento dos interessados, sendo tambm insuscetvel de ratificao ou de confirmao.

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Direito Civil 1 Casos de nulidade relativa - CC. Art. 171. Hipteses de surgimento do ato anulvel quando praticado por pessoa relativamente incapaz; sem a devida representao quando h vcio no negcio jurdico: erro, dolo, coao simulao. Aqui o legislador protege o interesse particular, quer da pessoa que ainda no atingiu pleno desenvolvimento mental, como o menor pbere e o silvcola, quer da pessoa que tenha concordado em virtude de vcio de vontade, ou haja sido ludibriada pela simulao ou fraude. Interesse social mediato o ordenamento jurdico confere ao ao prejudicado que se no tomar iniciativa, vlida o ato. Distino entre atos nulos e anulveis A- QUANTO AOS EFEITOS O ato nulo no produz qualquer efeito, j o ato anulvel produz todos os efeito at ser julgado como tal por sentena. a nulidade automtica, emana da vontade do legislador, a anulabilidade depende de sentena e emana do juiz a pedido do prejudicado. De certa maneira pode-se dizer que a sentena que proclama a nulidade absoluta declaratria, e a que afirma a nulidade relativa constitutiva. A nulidade relativa pode ser convalidada, absoluta, no pode ser suprida, ainda que as partes , assim, requeiram. Quanto aos efeitos da sentena decretadora de nulidade absoluta, estes se operam erga omnes, os da nulidade relativa aproveitam exclusivamente aos que alegarem, salvo caso de solidariedade ou indivisibilidade. B- QUANTO PESSOA QUE PODE ALEGAR O ato anulvel s pode ser alegado pelos interessados, j os nulos, por qualquer interessado, MP, juiz de ofcio, quando se encontrar provada. C- QUANTO A RATIFICAO CC. Art. 172 A NULIDADE RELATIVA pode convalescer, sendo ratificada expressa ou tacitamente, pelas partes, salvo direito de terceiros. O ato anulvel suscetvel de ser ratificado, j o ato nulo (NULIDADE ABSOLUTA) no admite ratificao. RATIFICAO: renncia ao direito de promover a anulao do ato, advm da vontade do prejudicado e portanto s se admite em casos de anulabilidade. Como os atos nulos ameaam a ordem social, a vontade do particular ou dos particulares no pode sobrepujar as normas de ordem pblica Ato jurdico pelo qual una pessoa faz desaparecer os vcios dos quais se encontra inquinada uma obrigao contra qual era possvel prover-se por via de nulidade ou resciso. NO SE PODE RATIFICAR ATO ANULVEL, SE DA DECORRER PREJUZOS PARA TERCEIROS. A ratificao retroage data do ato, logo seu efeito ex tunc, tornando vlido o negcio desde sua formao, resguardando os direitos , j constitudos, de terceiros. RATIFICAO EXPRESSA - CC. Art. 173. deve conter a substncia do ato ratificado e a vontade expressa de ratific-lo, ou seja as partes preciso ser que deixe patente a livre intentio de ratificar o ato negocial que se sabe anulvel. A forma da ratificao: deve ser usada a forma prescrita para o negcio, mencionar a causa da anulabilidade do ato anterior, declarando sua disposio de ratific-lo. CC. Art. 174. RATIFICAO TCITA: A lei admite ao lado da ratificao expressa a ratificao tcita que caracteriza pelo cumprimento parcial da prestao, feita pelo devedor, consciente do vcio que inquinava o ato. Assim., a vontade de ratificar est nsita nos atos praticados. Existe , tambm, a ratificao tcita que se opera atravs da prescrio. REQUISITOS PARA QUE CONFIGURE A RATIFICAO TCITA: 60

Direito Civil 1 voluntria execuo parcial da obrigao; conhecimento do vcio que a torna anulvel ; inteno de confirm-la; PROVA DA RATIFICAO TCITA: a prova da ratificao tcita competir a quem argir. CONSEQNCIA DA RATIFICAO EXPRESSA OU TCITA: Se o ato passvel de anulao, o lesado poder lanar mo de uma ao, mas se houve ratificao expressa ou tcita, subtende-se que houve renncia a qualquer providncia que possa obter a decretao judicial da nulidade relativa. Com a ratificao no mais ser possvel anular o ato negocial viciado, pois a nulidade deixou de existir, ante a IRREVOGABILIDADE do ato ratificatrio, que validou a obrigao em definitivo - CC. Art. 175.. D- QUANTO A PRESCRITIBILIDADE O ato nulo imprescritvel - pois irratificvel - , j os atos anulveis, a ao anulatria, esta sujeito a prescrio. Excees a regra de proteo ao menor pbere - CC. Art. 180. Quando ele, para eximir-se de uma obrigao mente sobre sua idade no ato de contratar. Deve haver dolo do menor e o erro escusvel do outro contratante. No ser juridicamente admissvel que algum prevalea de sua prpria malcia para tirar proveito de um ato ilcito , causando dano ao outro contratante de boa-f, protegendo assim o interesse pblico Quando pratica ato ilcito que o sujeita ao dever de reparar o dano - por dolo ou culpa responsabilidade aquiliana. Nulidade parcial - CC. Art. 184 A nulidade parcial de um ato no o prejudica na parte vlida se esta for da outra separvel. Se um ato jurdico pode ser desdobrado, e apenas uma de suas partes vem afetada pela nulidade, a outra continua vlida, porque no a contamina aquele vcio destruidor. A nulidade parcial de um ato negocial no o atingir na parte vlida, se esta puder subsistir autonomamente, devido o princpio utile per inutile non vitiatur. Se for a parte principal afetada pela nulidade implicar a da acessria, todo o negcio perece, pois a existncia do acessrio pressupe a do principal, o contrrio no verdadeiro se o vcio se refere somente a parte acessria, essa perece, sem que a relao principal se extinga. Efeitos da nulidade - CC. Art. 182 Com a invalidao do ato negocial, Ter-se- a restituio das partes contratantes ao status quo ante, ou seja, ao estado em que se encontravam antes da efetivao do negcio. O pronunciamento da nulidade absoluta ou relativa requer que as partes retornem ao estado anterior, como se nunca tivesse ocorrido. Se for impossvel que os contratantes voltem ao estado em que se achavam antes da efetivao negocial, por no mais existir a coisa ou por ser invivel a reconstituio da situao jurdica, o lesado ser indenizado com o equivalente. EXCEES: a norma do artigo 182 comporta as seguintes: impossibilidade de reclamao do que se pagou a incapaz , se no se provar que reverteu em proveito dele a importncia paga; o possuidor de boa-f poder fruir das vantagens que lhe so inerentes, como no caso dos frutos percebidos e das benfeitorias que fizer. 61

Direito Civil 1 Se no houve malcia por parte do incapaz , Ter-se- a invalidao de seu ato, que ser ento, nulo, se sua incapacidade for absoluta, ou anulvel, se relativa for, sendo que, neste ltimo caso , competir ao incapaz, e no quele que com ele contratou, pleitear a anulabilidade do negcio efetivado. Se a incapacidade for absoluta, qualquer interessado poder pedir a nulidade do ato negocia, at mesmo o magistrado poder pronuncia-la de ofcio. Absoluta ou relativamente incapaz, no ter o dever de restituir o que recebeu em razo do ato negocial contrado e declarado invlido, a no ser que o outro contratante prove que o pagamento feito reverteu em proveito do incapaz. A parte contrria , para obter a devoluo do quantum pago ao menor, dever demonstrar que o incapaz veio a se enriquecer com o pagamento que lhe foi feito em virtude do ato negocial invalidado. CC. Art. 181. NULIDADE ABSOLUTA : tem EFEITO EX TUNC, opera retroativamente por expressa disposio legal da lei atuando como se o ato jamais tivesse existido. NULIDADE RELATIVA - CC. Art. 177 :Tem EFEITO EX NUNC, o negcio gera efeito at o momento de sua nulidade, respeitando-se os efeitos gerados anteriormente. Tal ocorre porque a anulabilidade prende-se a uma desconformidade que a norma considera menos grave, uma vez que o negcio anulvel viola preceito concernente a interesses meramente individuais acarretando uma reao menos extrema Decretada a nulidade, portanto, procura o legislador apagar qualquer efeito do ato, recorrendo a indenizao, se no puder alcanar tal ato diretamente. A anulabilidade s pode ser alegada pelos prejudicados com o negcio ou por seus representantes legtimos, no podendo ser decretada ex-officio pelo juiz.. A anulabilidade de um negcio s aproveitar a parte que a alegou, com exceo da indivisibilidade ou da solidariedade. Na nulidade relativa , a inoperncia do instrumento no implicar a do ato, se este puder provar por outros modos, o negcio continuar eficaz . Se, porm o instrumento for essencial constituio e prova do ato negocial, com a sua nulidade Ter-se- a do negcio. Ato inexistente ATO INEXISTENTE: negcio que no rene os elementos de fato que sua natureza ou seu objeto supe, e sem os quais inconcebvel imaginar sua existncia - nossa legislao no fala obre eles. ATOS ILCITOS Conceito ATO ILCITO: aquele praticado com infrao a um dever e do qual resulta dano para outrem. Dever legal ou contratual. o praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual. Causa dano a outrem, criando o dever de repar-lo. Logo, produz efeito jurdico, s que este no desejado pelo agente, mas imposto pela lei. Tipos de responsabilidade 1- RESPONSABILIDADE CONTRATUAL: quando algum descumpre uma obrigao contratual pratica um ilcito contratual - a ordenao jurdica impe ao inadimplente a obrigao de reparar o prejuzo causado 2- RESPONSABILIDADE EXTRA CONTRATUAL OU AQUILIANA: quando o ilcito se apresenta fora do contrato no h ligao de carter convencional vinculando o causador e a vtima do dano. 62

Direito Civil 1 Aquele que infringiu uma norma legal por atuar com dolo ou culpa, violou um preceito de conduta de onde resultou prejuzo para outrem, portanto de indenizar. A infrao norma de conduta pode ser mais ou menos intensa. CC. Art. 186. Pressupostos da responsabilidade aquiliana Inocorrendo um destes pressupostos, no aparece o direito de indenizar. 1- AO OU OMISSO DO AGENTE Fato lesivo voluntrio; o ato ilcito pode advir no s de uma ao mas tambm de uma omisso do agente, sempre decorre de uma atitude ou ativa ou passiva que cause dano a terceiro. AO: ato doloso imprudente. OMISSO: via de regra negligncia, a omisso s ocorre quando o agente, tendo o dever de agir de determinada maneira, deixa de faz-lo. 2- RELAO DE CAUSALIDADE deve se apresentar a relao de causalidade entre o comportamento do agente e o dano causado. Pode haver ato ilcito, pode haver dano, sem que um seja a causa do outro. possvel que a relao de causalidade no se estabelea por se demonstrar que o dano foi provocado por agente externo, ou por culpa exclusiva da vtima. Importante pois na maioria das vezes incumbe vtima provar tal relao. 3- EXISTNCIA DE DANO Ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que sero cumulveis as indenizaes por dano material e moral, decorrente do mesmo fato. Smula 37 STJ. em rigor se algum atua culposa ou dolosamente, mas no infringe a norma penal nem causa dano a terceiros, seu ato no gera qualquer conseqncia, pois a questo da responsabilidade civil, s se apresenta em termos de indenizao e esta s possvel se ocorrer prejuzo. 4- DOLO OU CULPA DO AGENTE para emergir a responsabilidade civil necessrio que o agente do dano tenha agido dolosamente ou culposamente. DOLO: o que intencionalmente procura causar dano a outrem, ou ainda aquele que consciente das conseqncias funestas de seu atos, assume o risco de provocar o evento danoso. CULPA: quando o agente causa o prejuzo terceiro em virtude de sua imprudncia, impercia ou negligncia. A idia de culpa envolve a de imputabilidade e esta a de capacidade - os mentores impberes ou os amentais, no podem a rigor serem responsabilizados, a no ser atravs das pessoas cuja a guarda se encontram. CULPA PODE SER: IN CONCRETO: quando se examina a imprudncia ou negligncia do agente no caso sob judice, verificando as condies que cercam uma espcie determinada; IN ABSTRATO: quando se compara o comportamento do agente ao homem normal. Nossa lei usa o critrio da culpa IN CONCRETO. A obrigao de indenizar a conseqncia jurdica do ato ilcito, sendo que a correo monetria incidir sobre essa dvida a partir da data do ilcito. Excluso da responsabilidade EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE: se faltam qualquer um dos pressupostos, no se configurar a responsabilidade. EXCLUI-SE AINDA A RESPONSABILIDADE : meios de defesa eficaz do ru; 1- CULPA DA VTIMA cessa a relao de causalidade entre o ato do agente e o evento danoso; 63

Direito Civil 1 2- CONCORRNCIA DE CULPA da vtima com agente h uma atenuao pois a vtima tambm contribuiu para o dano; 3- CASO FORTUITO fator externo, produzido por mquinas objetos, evento no palpvel; 4- FORA MAIOR: Fator externo da natureza. Caso fortuito e fora maior, cessa igualmente a responsabilidade pois a presena de uma dessas circunstncia elimina a idia de culpa e sem culpa, no h, via de regra responsabilidade. ELEMENTOS: elemento interno objetivo representado pela inevitabilidade do evento; elemento externo subjetivo representado pela ausncia de culpa do pretenso agente do dano;

Responsabilidade por ato prprio ou de terceiro pode a responsabilidade decorrer de ato do prprio agente ou ato de pessoa por quem se responsvel. Ex.: pai-filho; tutor, curador-pupilo,curatelado; preponente-preposto. A responsabilidade indireta s se caracteriza se ficar provado que tais pessoas concorreram com culpa para o evento danoso. CULPA DO PATRO POR ATO DE SEU EMPREGADO CULPA IN ELIGENDO: por hav-lo escolhido mal; CULPA IN VIGILANDO: de no hav-lo vigiado. Deve-se, assim, alm de provar a culpa do preposto pelo dano direto, provar-se- a concorrncia de culpa do proponente, demonstrando que ele escolheu ou vigiou mal o seu preposto. Jurisprudencialmente, tem admitido presuno de culpa do patro nas hiptese de dano provocado por ato de seu empregado. CC. Art. 932

Teoria da responsabilidade - tendncias Responsabilidade se baseia na culpa - s provada a culpa do agente - emerge a necessidade de reparar o dano. Para remediar os inconvenientes advindos da estreiteza da teoria da culpa, alguns procedimento tcnicos podem ser adotados 1- abuso do direito, o agente agindo nos quadros de sua prerrogativa pode ser obrigado a reparar o dano causado, se no usa-lhe o regulamento; 2- acolhimento da culpa negativa possibilidade de reparar prejuzo decorrente de mera omisso de sua parte. 3- possibilidade de inverso de nus da prova presumindo culpa do agente, devendo ele provar sua no culpa; 4- na responsabilidade contratual no precisa o contratante pontual provar a culpa do inadimplente, para obter perdas e danos, basta provar o inadimplemento; 5- adoo da teoria do risco - responsabilidade objetiva. Ela independe da existncia de culpa e se baseia na idia que a pessoa que cria o risco deve reparar os danos advindos de seu empreendimento. No necessita provar a culpa do agente, basta a evidencia da relao de causalidade entre o ato e o prejuzo.

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Direito Civil 1 Atos causadores de dano no considerados ilcitos - CC. Art. 188. H hipteses excepcionais que no constituem atos ilcitos apesar de causarem dano s aos direitos de outrem , isto porque o procedimento lesivo do agente , por motivo legtimo estabelecido em lei, no acarreta o dever de indenizar , porque a prpria norma jurdica lhe retira a qualidade de ilcito. Assim, so eles: 1- LEGTIMA DEFESA excepcional meio de defesa do direito , de sua preservao, colhe-se no cdigo penal os requisitos para que essa defesa direta seja legtima REQUISITOS DA LEGTIMA DEFESA 1- ameaa ou agresso iminente; 2- seja injusta; 3- meios moderados de repelir a ameaa ou agresso - proporcional. Assim, exclui, a legtima defesa, a responsabilidade pelo prejuzo causado se , com uso dos meios necessrios , algum, repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. 2- EXERCCIO REGULAR DE UM DIREITO RECONHECIDO no causa dano a outrem quem utiliza o seu direito - s no haver dano se esse direito for exercido de forma regular, regularmente, se for exercido irregularmente, anormalmente ou com abuso h iliceidade. Mesmo atuando no mbito de sua prerrogativa pode a pessoa ser obrigada a indenizar dano causado, se daquela fez uso abusivo. 3- ESTADO DE NECESSIDADE Consiste na ofensa do direito alheio para remover perigo iminente, quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrios e quando no exceder os limites do indispensvel para a remoo do perigo. no havendo outro meio para evitar mal maior, sacrifica-se um valor patrimonial de terceiro, para impedir catstrofe. REQUISITO PARA QUE O ATO NO SEJA ILCITO: 1- as circunstncias o tornem absolutamente necessrio; 2- no exceda os limites do indispensvel para remoo do perigo.

EXPECTATIVA DE DIREITO, DIREITO CONDICIONAL E EVENTUAL

Expectativa de direito A expectativa de fato como mera esperana de vir adquirir um direito trata-se de mera potencialidade de aquisio resultante da personalidade e da capacidade como situaes genricas, na expectativa de direito , embora a pessoa rena os requisitos de capacidade e legitimidade, o direito s surge se adquire ao se verificar o fato ou ato capaz de produzi-lo ou de lhe conferir aperfeioamento e vida. Vicente Rao. Assim, um direito concebido e no nascido, falta-lhe elemento bsico mais que uma expectativa de fato, j que algumas circunstncias de que depende seu aperfeioamento j se produziram. Direito condicional S se aperfeioa ou se aniquila, pelo advento de um evento futuro e incerto. Condio clusula que subordina o efeito do ato a acontecimento futuro e incerto, assim s ser adquirido o direito se sobrevier condio suspensiva. 65

Direito Civil 1 Direito Condicional: espcie do gnero PRESCRIO

Conceito CONCEITO: perda da ao atribuda a um direito e de toda a sua capacidade defensiva em conseqncia de no uso delas durante um determinado espao de tempo. O que perece portanto, atravs da prescrio extintiva no o direito, este pode, pois, permanecer por longo tempo inativo sem perder sua eficcia. O que se extingue a ao que o defende, na prtica pouca diferena tem, j que perecendo a ao, o direito perde quase inteiramente sua eficcia. Extino de uma ao ajuizvel, em virtude da inrcia de seu titular durante um certo lapso de tempo, na ausncia de causas preclusivas de seu curso. Requisitos elementares da prescrio 1- Inrcia do titular - o desinteresse no , protegido juridicamente; 2- Transcurso do tempo. Fundamenta-se o instituto da prescrio no anseio social de no permitir que as demandas fiquem indefinidamente em aberto, estabelecendo um clima de segurana e harmonia. Normas sobre prescrio so de ordem pblica, insuscetveis de serem derrogadas por particulares: 1- os particulares no podem ajustar sobre a imprescritibilidade de qualquer direito; 2- no podem prorrogar o prazo de prescrio; 3- No se pode a ele renunciar, antes que se consuma; Incio do prazo prescricional em muitos casos a lei expressa a respeito, mas em geral tem seu incio no momento em que a ao poderia ter sido proposta. Renncia prescrio - CC . ART. 191 Renncia prescrio o ato pelo qual o prescribente (pessoa que invoca a prescrio em seu benefcio), se despoja do direito de invoc-la. Somente depois de consumada a prescrio, desde que no haja prejuzo de terceiro , que poder haver renncia expressa ou tcita por parte do interessado. Como se v no se permite a renncia prvia ou antecipada prescrio, a fim de no destruir sua eficcia prtica , caso contrrio, todos os credores poderiam imp-la aos devedores , portanto, somente o titular poder renunciar prescrio aps a consumao do prazo previsto em lei. Na RENNCIA EXPRESSA, o prescribente abre mo da prescrio de modo explcito, declarando que no a quer utilizar, na RENNCIA TCITA, o prescribente pratica atos incompatveis com a prescrio. Ex.: pagar dvida prescrita. Pressupostos da renncia 1- QUE DELA NO DECORRA PREJUZO PARA TERCEIRO; 66

Direito Civil 1 a prescrio prejudica um credor, o ato no ganha validade, a renncia equivale a uma liberalidade, afasta do patrimnio do renunciante uma prerrogativa, a liberalidade no pode trazer sacrifcios para terceiros; 2- QUE J HAJA SE CONSUMADO. s se admite prescrio aps sua consumao, no podem as partes convencionar desde logo, que a ao conferida ao credor imprescritvel. No pode ser ilidida pela conveno entre particulares. A renncia pode ser 1- EXPRESSA: Como ato unilateral que , a renncia se revela travs de uma declarao autntica no sujeita a forma especial. 2- TCITA: Quando o prescribente ciente que contra si j se consumou a prescrio, pratica algum ato ostensivo que envolve o reconhecimento do direito prescrito. A renncia tcita deve ser veemente no pode deixar dvidas quanto a inteno do prescribente de despojar-se de benefcio da prescrio. vedado o aumento antecipado do prazo de prescrio, mas sua reduo controverso na doutrina, pois os partidrios da possibilidade de sua reduo, afirma que esta coincide com o fim da prescrio pois faz que as aes no ajuizadas perdurem longa e indefinidamente. Prescrio necessidade e momento de ser alegada Prescrio um benefcio concedido a uma parte, a uma pessoa, o juiz s pode decret-la se expressamente invocada, no pode decret-la de ofcio. CC. Art. 193. A lei faculta ao prescribente alegar a prescrio em qualquer instncia, vale dizer que o interessado pode aduzi-la, em forma de excees na primeira ou superior instncia, na ao ou na execuo. A prescrio poder ser argida na primeira instncia, que est sob a direo de um juiz singular, e na Segunda instncia, que se encontra em mos de um colegiado de juzes superiores. Pode ser invocada em qualquer fase do processual : na contestao , na audincia de instruo e julgamento, nos debates, em apelao , em embargos infringentes, sendo que no processo de execuo NO cabvel a argio de prescrio, exceto se superveniente sentena transitada em julgado. Com o principal prescrevem as aes atinentes aos direitos acessrios, de modo que, prescrita uma obrigao, prescrita estar. A prescrio do acessrio NO atingir o principal . Poder prescrever a ao para exigir a prestao acessria, sem que isso afete o exerccio da ao para pleitear judicialmente a obrigao principal. Prescrio em relao as pessoas EM RELAO AS PESSOAS PRIVADAS DE SEUS BENS - CC. Art. 195. As pessoas a que se refere o artigo acima so as pessoas jurdicas e os relativamente incapazes, visto que o curso da prescrio NO FLUI para os absolutamente incapazes. A lei protege os absolutamente incapazes de maneira incisiva, contra eles no corre o prazo prescricional, no iniciando-se o seu curso, ou suspendendo-o, se j tiver iniciado. Quanto aos relativamente incapazes ou os que no se encontram na administrao de seus bens, permite a lei que a prescrio contra eles se consume, mas confere aos mesmos, ao regressiva contra seus representantes que por permitir, dolosa ou culposamente, que sobrevindo a prescrio, venha trazer prejuzo a seu representado. EM RELAO AOS SUCESSORES - CC. Art. 196 67

Direito Civil 1 A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu herdeiro a ttulo universal ou singular, salvo se for absolutamente incapaz. A prescrio iniciada contra o de cujus continuar a correr contra seus sucessores, sem distino entre singulares e universais, logo continuar a correr contra o herdeiro, o cessionrio ou o legatrio. A prescrio iniciada contra o auctor sucessionis continuar e NO recomear a correr contra seu sucessor. EM RELAO AO JUIZ - CC. Art. 194. O juiz no poder conhecer da prescrio da ao relativa a direitos patrimoniais, reais ou pessoais, se no for invocada pelos interessados, no podendo, portanto decret-la ex officio, por ser prescrio um meio de defesa ou exceo peremptria. CPC. Art. 219. A decadncia do direito ao no-patrimonial ou prejudicial que protege o estado das pessoas, poder ser decretada ex officio. Prescrio consumada, suspensa e interrompida A- PRESCRIO CONSUMADA Quando se completa o curso do prazo determinado, na lei para sua efetivao; B - O CURSO DO PRAZO NO SE INICIE OU QUANDO INICIADO SE SUSPENDA: a lei tendo em vista a proteo de determinadas pessoas ou a ocorrncia de circunstncias especiais, impede que o prazo de prescrio comece a fluir, ou se j iniciado ordena que se suspenda. em ambas as hipteses independe da vontade de quem quer que seja, pois as conseqncias advm da lei. C- O CURSO DO PRAZO NO SE INICIE OU INICIADA SE INTERROMPA a interrupo da prescrio envolve um comportamento ativo do credor, supe uma iniciativa de sua parte demonstrando que em vez de negligente e inerte est atento ao seu direito. Suspenso da prescrio O prazo transcorrido aproveita-se, pois reiniciado o seu curso, aquele se adiciona ao novo. A lei cuida , conjuntamente, das causas que impedem o incio da prescrio ou a suspende. Quando o prazo ainda no comeou a fluir e ocorre uma das causa impeditivas mencionadas na lei, ele no se inicia, se tal prazo j vinha transcorrendo quando adveio a mesma causa, seu curso se suspende Hipteses de suspenso da prescrio 1 - ARTIGO 197: As causas IMPEDITIVAS DA PRESCRIO so as circunstncias que impedem que seu curso inicie por estarem fundadas no status da pessoa individual ou familiar, atendendo razes de confiana, amizade e motivos de ordem moral. Tem em vista este artigo, as pessoas ligadas entre si por determinados vnculos jurdicos que dificultaria ou impediria a uma delas a defesa de seu direito: entre os cnjuges na constncia do casamento, no corre a prescrio, pois se assim o fosse, acarretaria uma desarmonia conjugal, um cnjuge influenciaria o outro para impedir o ajuizamento da ao durante o poder familiar, no corre a prescrio entre pai e filho, j que aquele assiste este quando pbere e representa-o quando impbere. o mesmo dito acima, cabe para a tutela e a curatela , alei suspende a prescrio das aes que porventura tenham uns contra os outros. Nestas hipteses, a prescrio ficar impedida de fluir no tempo. 2- ARTIGO 198: 68

Direito Civil 1 temos que a prescrio no corre entre certas pessoas em virtude de uma circunstncia particular, no poderiam zelosamente e diligentemente, defender seus interesses o INCISO I contm CAUSA IMPEDITIVA DA PRESCRIO, logo esta no correr contra os absolutamente incapazes, uma maneira de proteg-los; contra aqueles que, a servio da ptria, se encontram fora do Brasil; contra os que estiverem incorporados as Foras Armadas, em tempo de guerra. 3- ARTIGO 199 suprfluo pois nos casos consagrados, a prescrio no corre, como de fato no poderia s-lo, pois no existe ao para exigir o cumprimento da obrigao. No direito condicional, se ele ainda no se considera deferido, se o direito se encontra sujeito a um termo suspensivo no ele exigvel; enquanto pende a evico ou seja a ao de evico no se confere ao eventual evicto a ao contra o vendedor para pleitear a restituio do preo. Se a obrigao for indivisvel e solidria forem os credores, suspensa a prescrio em favor de um dos credores, tal suspenso aproveitar os demais. Se a obrigao for divisvel a prescrio no se suspender para todos os coobrigados, ante o fato de ser um benefcio personalssimo. Se vrios forem os co-interessados, ocorrendo em relao a um deles uma causa suspensiva de prescrio, esta aproveitar apenas a ele, no alcanando os outros, para os quais correr a prescrio sem qualquer soluo de continuidade. Interrupo da prescrio - CC. Art. 202. As causas interruptivas da prescrio so as que inutilizam a prescrio iniciada, de modo que o seu prazo recomea a correr da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato do processo que a interromper. O prazo flui at a data da interrupo, quando reiniciado o prazo, o transcorrido no se aproveita. A suspenso da prescrio como vimos, independe de um comportamento ativo das partes - a Lei determina sua operao automtica. A interrupo envolve em regra, uma atitude uma deliberao do credor (quatro primeiros casos abaixo) ou, um comportamento inequvoco do devedor, reconhecimento, por este, da relao jurdica (o ltimo caso). Duas so as hipteses em que a prestao interrompida recomea a correr: da data do ato que a interrompeu ou do ltimo processo para a interromper. CC. Art. 202 nico. Se a prescrio interromper-se por qualquer das causas arroladas no artigo 202, ela recomear a fluir da data do ato que a interrompeu. Todavia o mesmo no se dar com a citao - CC. ART. 202, II porque o prazo prescrito j decorrido no recomear a correr da data da citao, mas somente do ltimo termo da demanda ou quando esta findar. A interrupo , portanto, produz efeitos no passado , inutilizando o tempo transcorrido, e no futuro , determinando o reincio da prescrio , recontando-se o prazo com o se nunca tivesse fludo. NO H QUALQUER limitao legal do nmero de vezes em que o interessado poder interromper a prescrio, a no ser contra a Fazenda Pblica, Dec. n 20.910, que dispe que interrompida a prescrio, apenas mais uma vez poder haver interrupo e somente pela metade do prazo. Entre as atitudes deliberadas do credor, temos: 1- a prescrio interrompe pela citao feita ao devedor, ainda que ordenada por juiz incompetente, a interrupo da prescrio retroagir a data da propositura da ao. Sendo nula a citao por vcio de forma, por circunducta (ineficaz), ou por se achar perempta a instncia ou ao, o lapso prescricional no se interromper continuando a correr,. 69

Direito Civil 1 Haver defeito de forma quando a citao no seguir os requisitos exigidos por lei. Sua nulidade NO causar a interrupo da prescrio. Se a citao for efetuada por qualquer dos modos legais , no sendo acusada pelo autor que no comparece na primeira audincia , ser considerada circunducta, ou seja sem efeito, por revelar o desinteresse por parte do autor. Hodiernamente no mais existe a circunduo da citao. 2- interrompe a prescrio o protesto, o protesto judicial, no se interrompendo a prescrio o simples protesto cambirio. Smula 153 do STF. 3- Interromper o prazo prescricional apresentao do ttulo de crdito em juiz de inventrio ou em concurso de credores; 4- por qualquer ato judicial que constitua mora do devedor. Por procedimento do devedor: 1- interrompe a prescrio qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial que importe o reconhecimento do direito pelo devedor. Ex: quando o devedor faz pagamento por conta da dvida, solicita a ampliao do prazo, paga juros vencidos, outorga novas garantias. Quem alega e quem alcana a interrupo CC. Art. 203 A prescrio pode ser interrompida pelo titular do direito, ou por quem quer que legalmente o represente, se a prescrio prejudica terceiro no participante da relao jurdica, a lei confere a este o direito de interromp-la. No inciso II, o seu representante legal, salvo o dos incapazes do artigo 5 do CC. No inciso III, o terceiro com legtimo interesse econmico ou moral, como o seu credor, o credor do credor ou o fiador do credor. Quanto aos efeitos da interrupo da prescrio, o princpio de que ela aproveita to-somente a quem promove (em regra os efeitos da prescrio so pessoais), prejudicando aquele contra quem se processa; contudo, a interrupo efetuada por um credor no aproveita aos outros, da mesma forma que se promovida contra o co-devedor, no prejudica os demais. CC. Art. 204. Excees regra personam ad personam non fit interruptio civilis nec active nec passive: se houver solidariedade seja ela ativa ou passiva, a interrupo efetuada contra o devedor solidrio envolver os demais, e a interrupo aberta por um dos credores solidrios aproveitar aos outros. E se o objeto for indivisvel e houver co-proprietrios. A interrupo produzida pelo credor contra o principal devedor prejudicar o fiador, independentemente de notificao especial, pelo simples fato de ser a fiana uma obrigao acessria. Desaparecendo a responsabilidade do afianado , no mais ter o fiador ; igualmente se o credor interrompe a prescrio contra o devedor , esta interromper-se- tambm relativamente ao fiador. Prescrio e a fazenda pblica: O poder pblico criou regime de excees, tornando mais ampla a incidncia da prescrio nos negcios em que fosse devedor. Principais disposies; 1 - Limitar em no mximo de 5 anos o lapso de tempo prescricional das dvidas passivas da Unio, Estados e Municpios, sendo igualmente esse prazo o exerccio das aes em que essas pessoas jurdicas de direito pblico forem rs; 2 - limitao sobre o que concerne a interrupo da prescrio o credor no pode faz-lo, seno uma nica vez, e interrompida a prescrio ele passa a correr pela metade dois anos e meio. A prescrio se consuma mesmo no curso da lide. Prazo prescricional O prazo prescricional o espao de tempo que decorre entre seu termo inicial e final. 70

Direito Civil 1 Cuida o cdigo civil , da seguinte forma; Regra geral - CC. Art. 205. ORDINRIA: tem prazo de 10 anos .

Diferenas entre prescrio e decadncia Nosso Cdigo Civil no fala em decadncia ou caducidade, s se refere a prescrio, mas a doutrina e jurisprudncia admitem que vrios casos de prescrio, disciplinada no Cdigo Civil, so na realidade de decadncia. DECADNCIA: a extino do direito pela falta de exerccio dentro do prazo prefixado, atingindo indiretamente a ao, enquanto a prescrio extingue a ao, fazendo desaparecer, por via oblqua, o direito por ela tutelado que no tinha tempo fixado para ser exercido. DECADNCIA Pode ser estabelecido pela lei ou pela vontade unilateral ou bilateral. Corre contra todos , no admitindo sua suspenso ou interrupo em favor daquele contra os quais no corre a prescrio. Decorrente a decadncia de prazo legal pode se considerada e julgada de ofcio pelo juiz, independentemente de argio pelo interessado Decadncia oriunda de prazo prefixado por lei no poder ser renunciada pelas partes nem antes nem depois de consumada a decadncia os prazos fluem inexoravelmente contra quem quer que seja, no se interrompendo ou suspendendo., o que perece o direito. Quando a ao tem origem comum com o direito, trata-se de decadncia. Ex.: O marido tem prazo de dois meses para contestar o filho havido por sua mulher, neste caso o direito de contestar a legitimidade, nasce ao mesmo tempo que a ao conferida ao marido. burlado. PRESCRIO fixado por lei para exerccio da ao que protege um direito A prescrio pode ser suspensa interrompida ou impedida pelas causas legais. A prescrio das aes patrimoniais no pode ser ex officio, decretada pelo rgo judicante Prescrio aps sua consumao, poder ser renunciada pelo prescribende. Prescrio interrompida, e no corre contra determinadas pessoas, o que perece a ao; Se o direito preexiste a ao, que s aparece com a violao deste direito o prazo prescricional. Ex.: o intervalo concedido ao autor para exercer ao contra violador de sua obra literria de prescrio, pois o direito autoral j existia quando foi lesado e s d leso que resulta a ao.

DAS SUCESSES Conceito e definio A idia de sucesso sugere, genericamente, a de transmisso de bens, pois implica a existncia de um adquirente de valores, que substitui o antigo titular. Assim, em tese, a sucesso, pode operar-se a ttulo gratuito ou oneroso, inter vivos ou causa mortis. Todavia, quando se fala em Direito das Sucesses entende-se apenas a transmisso em decorrncia de morte, excluindo-se, portanto, do alcance da expresso, a transmisso de bens por ato entre vivos. Direito das Sucesses disciplina a transmisso do patrimnio do falecido, a definio abrange os valores por ele deixados, assim como as dvidas pelas quais era responsvel.

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Direito Civil 1 A possibilidade de transmitir bens causa mortis constitui um corolrio, do direito de propriedade, pois, caso contrrio a propriedade ficaria despida de um dos seus caractersticos, ou seja, a perpetuidade. Abertura da sucesso Abertura da sucesso. Momento da transmisso da herana. - A sucesso causa mortis se abre com a morte do autor da herana. No momento exato do falecimento, o domnio e a posse da herana se transmitem aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujos, quer estes tenham ou no cincia daquela circunstncia. A personalidade civil, ou seja, a capacidade da pessoa humana para ser titular de direitos e obrigaes na rbita do direito, se extingue com sua morte, com no se pode conceber direito subjetivo sem titular, a titulariedade dos direitos do de cujus deve se transmitir,desde o preciso instante de sua morte, a seus sucessores a ttulo universal Caso contrrio, seu patrimnio ficaria sem dono, durante algum tempo, o que, inconcebvel. O intervalo mediado pela morte do de cujos e a sentena de partilha, provoca um sem-nmero de conseqncias, dentre as quais saliento as seguintes: A capacidade para suceder a do tempo da abertura da sucesso, que, naturalmente, se regular conforme a lei ento em vigor, pois, como no momento do falecimento e o herdeiro chamado a suceder, nesse momento que deve este ostentar a condio de herdeiro. O herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um instante, faz sua a herana por aquele deixada. Com efeito, ao menos por uma frao de segundo os bens do finado incorporam-se ao patrimnio de seu sucessor, de modo que, quando este morre, no momento seguinte transmite aos seus prprios herdeiros os bens adquiridos, embora houvesse morrido na ignorncia de haver herdado referido patrimnio. O valor dos bens inventariados o do momento da morte do de cujus, pois nesse momento que se d a transmisso dos mesmos para os herdeiros . A atribuio da qualidade de possuidor ao herdeiro gera importantes efeitos, dos quais o principal deferir-lhe a prerrogativa de recorrer aos interditos possessrios para defesa dos bens herdados. A sucesso simultnea legtima e testamentria, quando o testamento no abrange todos os bens do de cujus. Os bens do testamento se transmitem aos herdeiros testamentrios e aos legatrios. E os restantes so deferidos aos herdeiros legtimos na ordem da vocao hereditria . SUCESSO - ttulo universal ou ttulo singular: TITULO UNIVERSAL: quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade dos bens do de cujos ou em uma parte alquota dos mesmos o sucessor sub-roga-se na posio do finado como titular da totalidade ou parte da universitas iuris - tanto no ativo como no passivo. TTULO SINGULAR: testador transfere ao beneficirio um bem determinado - destaca-se coisa certa e individuada da herana para incorpora-se ao patrimnio do legatrio. LIBERDADE DE TESTAR: visa legislao consagrar o sistema limitao da liberdade de testar. Havendo herdeiros necessrios- descendente e ascendente - a lei concede a estes a metade do patrimnio do de cujus - legtima ou reserva - o testador poder dispor por testamento, da outra metade do patrimnio. No tendo herdeiros necessrios - descendente ou na falta destes, descendentes - e irrestrita sua liberdade de testar. 72

Direito Civil 1 A sucesso se abre no lugar do ltimo domiclio do falecido - com vrios domiclios pode ser requerido o inventrio em um deles fixando-se a competncia do juiz Da escolha do inventariante : Cnjuge : regime de comunho , convivendo com o de cujus; Herdeiro que se acha na posse e administrao de bens; Qualquer herdeiro; Testamenteiro; Inventariante judicial; Pessoa estranha. Deve o juiz ater-se ao mximo possvel a presente relao - ordem legal - s em casos de razes relevantes pode o juiz deixar de segu-la - hipteses: No caso do cnjuge, mesmo no sendo ele herdeiro, que presume-se corrente aos negcios do esposo facilitando descrever e partilhar os bens. Por ser necessrio o regime de comunho. Pois o cnjuge sobrevivente condmino do patrimnio comum morto o companheiro aquele tem o direito sua meao - na comunho por separao , falta um pressuposto para ser inventariante - salvo se herdeiro institudo ou legtimo. Na falta de cnjuge , ser nomeado herdeiro que se acha na posse e administrao dos bens da herana. Caso no exista o juiz escolher o herdeiro mais idneo - idoneidade no s moral, reputabilidade, mas se auxiliava o de cujos, no trato dos negcios. Na falta das pessoas acima mencionadas ou quando o testador lhe conceder a posse e administrao da herana ser nomeado testamenteiro para a inventariana - Testamenteiro pessoa encarregada pelo testador de cumprir disposio de ltima vontade - s caber a este ser inventariante quando no houver cnjuge ou herdeiros necessrios. INDIVISIBILIDADE DA HERANA PARA EFEITO DE RECLAM-LA: a herana uma universalidade iuris, contemplando a hiptese de existirem dois ou mais herdeiros declara que o direito dos mesmos quanto posse e o domnio daquela indivisvel at se ultimar a partilha - gera para cada herdeiro a prerrogativa de reclamar a herana por inteiro de quem quer que injustamente a possua - sem que esta alega o carter parcial do direito do reivindicante. O herdeiro dada sua condio de condmino titular apenas da parte ideal do esplio, pois seu quinho s se individuar por ocasio da partilha. Como no possvel defender seu quinho, ainda no individuada, defere-lhe a lei, o direito de reclamar a universalidade da herana. VER: CC. Art. 1784,1786,1788,1789,1785,1797,1791 . ACEITAO DA HERANA ACEITAO: (adio) da herana ato pelo qual o herdeiro manifesta a vontade de receber a herana que lhe devolvida - representa a pena s ato de vontade revelador da anuncia do beneficirio em receber a sucesso. Aceitao pode ser: Tcita: configura-se com a prtica de atos incompatveis com o carter de herdeiros de quem os pratica, contratao de advogados, paga credor, etc.. Expressa: manifestao por escrito; Presumido: na possibilidade de algum interessado em saber se o herdeiro aceita ou no a herana (um credor, ou pessoa a ser promovido a condio de sucessor caso este herdeiro renuncie) pode o interessado, para que este declare, em prazo no superior a 30 dias se aceita ou no a herana - sob cominao de se presumir aceita se permanecer em silncio. Aceitao, parcial condicional ou a termo: herana universalidade de direitos - valores positivos e negativos - herdeiros que aceita continua na posse do defunto tomando o seu lugar em suas relaes jurdicas sub-rogando-se em seus direitos e obrigaes at a fora da herana - seu quinho.

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Direito Civil 1 Sendo assim inadmissvel a aceitao parcial de herana, se assim fosse, aceitaria o herdeiro somente seu ativo e repudiando seu passivo. Pode ocorrer a hiptese de o herdeiros suceder a ttulo universal e a ttulo singular, nada impedindo que ele renuncie integralmente a uma sucesso conservando a outra. Probe-se, tambm, aceitao a termo, j que traria insegurana, com a suspenso da resoluo do domnio do herdeiro. A aceitao deve ser pura e simples. VER: CC. Art. 1806,1808,1805,1807,1809. RENNCIA A HERANA Ato solene , em que uma pessoa chamada sucesso de outra, declara que no aceita. Deve ser pura e simples. Renncia da herana - ato solene - depende forma prescrita em lei - s aperfeioa-se levada a efeito atravs de escritura pblica ou termos nos autos. O Renunciante ser considerado como se jamais houvesse sido herdeiro, retroage ao momento da abertura da sucesso. A pessoa capaz pode renunciar a herana como a utros direitos , contudi depender do consentimento de seu consorte a renuncia sucesso aberta , de direito a um bem imvel. Restringe-se a renncia a herana quando esta prejudicar credores do herdeiro, que podero com autorizao do juiz, aceit-la em nome do renunciante. Paga todas as dvidas do renunciante , a renncia prevalece para os demais efeitos - sendo devolvida aos outros herdeiros. OBSERVAO: Credores precisam pleitear a revogao da renncia atravs da ao revocatria - pedem ao juiz que suspenda os efeitos do ato do renunciativo, a fim de se cobrarem. No depende o pedido dos credores,da m-f do renunciante, cabe aqueles provarem que so credores e o renunciante no tinha recursos para os pagar, caso existam recursos a liberdade de renunciar do herdeiro ilimitada. Efeitos da renncia O primeiro efeito afastar o renunciante da sucesso, retroage a abertura da sucesso o herdeiro renunciante; considerado como jamais houvesse sido herdeiro. Conseqncia Na sucesso legtima, acresce dos outros herdeiros da mesma classe, e sendo o nico dessa classe devolve-se aos herdeiros da classe subseqente. Ex.: o de cujus tinha 3 filhos , uma renncia a herana se divide entre os outros dois, renunciante e sua estirpe se consideram como se nunca tivessem existido. Se o de cujos tinha um nico filho, e este sem descendentes, renuncia a herana, devolve-se aos ascendentes do finado, na falta destes seu cnjuge. No podem os descendentes representar o renunciante na sucesso do ascendente. Direito de representao - lei chama certos parentes do falecido para suceder em todos os direitos que ele sucederia se vivesse. Ex.: de cujus morre tendo um nico filho e netos de um outro filho pr-morto sucesso se divide em 2 partes uma caber ao filho sobrevivo , outra aos descendentes do pr-morto, estes herdam recebendo o que caberia ao seu pai (sucesso por estirpe - herdeiros em graus inferior herdam representando seu ascendente , recebendo a que cabe sua estirpe) sucesso por cabea - por quando todos os herdeiros se encontram no mesmo grau ex.: de irmos que sucedem o pai, herana se divide por cabea conforme o nmero de herdeiros. 74

Direito Civil 1 Os herdeiros do renunciante tem maior desvantagem que os do pr-morto. Podero os descendentes do renunciante herdar por direito prprio e por cabea se o renunciante for o nico de sua classe ou se todos da mesma classe renunciarem. Na sucesso testamentria, torna-se caduca a disposio que o beneficia salvo tendo o testador indicado substituto ou haja direito de acrescer entre os herdeiros. Responsabilidade dos herdeiros A responsabilidade dos herdeiros no excede a fora da herana aceitao sempre em benefcio do inventrio. A renncia irretratvel , j que opera retroativamente, sendo que o renunciante jamais foi herdeiro , salvo se a renncia, como todo o ato jurdico, for proveniente de vcio de vontade, ou seja, erro, dolo ou violncia, quando ento, ser anulada. VER: CC. Art. 1813,1792,1811,1810,1812.

HERANA JACENTE aquela cujos herdeiros no so conhecidos , no se confunde com a idia de vacncia jaz a herana quando no se apresentam herdeiros do de cujus para reclam-la no se sabendo se existem herdeiros O Estado para evitar o perecimento da riqueza, representada pelo esplio, ordena sua arrecadao, a fim de entrega-la ao herdeiro que demonstrar tal condio somente aps diligncias legais no aparecendo herdeiros a herana jacente declarada vacante, a fim de incorporar-se no patrimnio pblico. Jacncia uma fase no processo de declarao de vacncia da herana. CASO DE HERANA JACENTE: Ver: CC. Art. 1819,1820,1822. VACNCIA DA HERANA Efetuada a arrecadao da herana jacente, entregues os bens ao curador, juiz manda publicar editais com o prazo de 6 meses reproduzidos 3 vezes com o intervalos de 30 dias , convocando os eventuais herdeiros do finado para que venham habilitar-se . No aparecendo herdeiros que prove tal condio, transcorrido 1 ano da concluso do inventrio, o juiz declara vacante os bens. HERANA VACANTE: a que no foi disputada com xito por qualquer herdeiro e que judicialmente foi proclamada de ningum. Efeitos da vacncia: Afastar os colaterais que notoriamente no forem conhecidos , ficam excludos aps a vacncia; Fixa o termo inicial de 5 anos, findo os quais os bens vagos passam inexoravelmente e definitivamente para o domnio do Estado ou Distrito Federal. Transcorrido in albis o prazo de 5 anos, incorpora-se definitivamente os bens ao patrimnio pblico, cessando para os herdeiros o direito de pleite-la. VER: CC. Art. 1820 e 1822..

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Direito Civil 1 INDIGNIDADE Privao do direito cominado por lei a quem cometeu certos atos ofensivos pessoa ou ao interesse do hereditando. Perda da herana aplicvel ao sucessor legtimo ou testamentrio que houver praticado determinados atos de ingratido contra o de cujus. INDIGNIDADE DIFERE DE DESERDAO: esta instituto exclusivo da sucesso testamentria, e aquela atinge tanto a sucesso legtima, como a testamentria. Esta instrumento a que recorre o testador para afastar de sua sucesso os seus herdeiros necessrios (descendentes ou ascendentes). A indignidade resulta de mandamento legal, e priva no apenas os necessrios, bem como todos os legtimos e testamentrios. Causas da excluso do indigno - CC art. 1814: I O herdeiro que priva ou tenta privar, o hereditando da vida, a voluntariedade aludida o dolo do direito penal, afastando assim, a indignidade o crime culposo. No h necessidade da condenao penal. II Os crimes contra honra so previstos no CP, neste caso determinante a condenao no juzo criminal. A calnia deve ser no juzo criminal. III preserva-se a liberdade do hereditando, pune-se igualmente o herdeiro que obsta a execuo do testamento. A excluso no deriva automaticamente do ato de ingratido, a excluso deve ser feita por processo ordinrio, promovido por quem tenha interesse na sucesso, sendo caracterizada a indignidade por sentena com trnsito em julgado. H o devido processo com direito de defesa, onde o autor articula uma das causas de excluso contida na lei e o ru procura demonstrar o contrrio. matria de direito privado e no de direito pblico, assim, se o autor matou o hereditando, mas os beneficirios com a sua excluso mantem-se silentes, o MP no pode impedir tal situao. PERDO DO INDIGNO: permite a lei que a vtima perdoe o indigno, atravs de ato solene autntico ou testamento.

Efeitos da excluso Personalidade da pena: indigno como se morto fosse, seus descendentes no ficam prejudicados, sucedendo por representao. Retroao dos efeitos da sentena: como o indigno considerado morto, na data da abertura da sucesso (com a morte do de cujus), ele no mais existia; Frutos: deve o indigno restituir os frutos e os rendimentos produzidos pelos bens da herana, como morto, no pode fazer seu os frutos colhidos. Atos de disposio: os atos de disposio praticados pelo herdeiros indigno pela lgica no deveriam valer, entretanto colide esse princpio com a boa-f do adquirente que num erro comum e invencvel, acredita na condio de herdeiro do excludo. Assim vlida a transmisso ao comprador de boa-f (o ato deve ser oneroso), cabendo aos herdeiros prejudicados demandar o prejuzo contra o excludo, nada podendo fazer contra o adquirente. Efeitos subsidirios : reembolso dos gastos (devem ser ressarcido o indigno com os gastos que teve com a conservao da coisa, desde a abertura da sucesso) perda do usufruto ( no usufrui dos bens que, por exemplo, seus filhos herdaram na sucesso em que foi excludo) no tem direito a sucesso de tais bens .

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Direito Civil 1 Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente: Herdeiro aparente aquele que embora no tenha condio de tal, apresenta-se aos olhos de todos como se herdeiro fosse. Tal como no caso de herdeiro excludo por indignidade, prevalece a proteo do adquirente de boa-f, se adquiriu o bem, por ato oneroso. VER: CC. Art. 1815,1818,1816,1817. SUCESSO LEGTIMA a que opera por fora da lei quando: O de cujus no deixou testamento; Deixou testamento e este caducou ou foi julgado ineficaz. Nessas hipteses a lei convoca as pessoas da famlia do de cujus na ordem por ela fixada ordem de vocao hereditria para receberem a herana. Ordem de vocao hereditria relao preferencial da lei, onde as pessoas so chamadas suceder o finado CC. Art. 1829 Descendentes concorrente com o cnjuge; Ascendentes concorrente com o cnjuge; Cnjuge sobrevivente; Colaterais; Denomina-se ordem preferencial, pois em tese, a existncia de herdeiros de uma classe exclui o chamamento de herdeiros de uma classe subseqente. Ex.: se o de cujus falece, deixando descendentes e ascendentes, os primeiros recebem todo o patrimnio e os ltimos nada. A lei presume ser essa a vontade do de cujus, as que se assim no p fosse, teria feito testamento. Aberta a sucesso legtima chama-se primeiramente os descendentes - quando todos esto no mesmo grau, processa-se por cabea ou seja, se divide a herana em tantas partes quantos forem os herdeiros se concorrerem herdeiros de graus diversos, a sucesso se processa por estirpe. Ex.: de cujos tinha 2 filhos vivos e netos de um filho pr-morto, a herana se divide em 3 estirpes, os filhos recebem por direito prprio, cada um uma parte e os netos sucedem por representando seu falecido pai repartindo 1/3 da herana. FILHOS ESPRIOS E ILEGTIMOS: equiparam-se para efeitos sucessrios aos filhos legtimos, ao legitimados, reconhecidos e aos adotivos sem restrio. CF artigo 227 6o. DA SUCESSO DO ASCENDENTE: diferentemente do descendentes, no h direito de representao, de modo que o ascendente de grau mais prximo exclui o de grau mais remoto, se o de cujos tem ascendentes em igualdade de graus e diversidade de linhas (pai e me, avs maternos e paternos) a herana se divide ao meio, cabendo metade para cada linha. No caso de parentesco ilegtimo (a CF probe esse termo) h essa reciprocidade, o filho herda do pai e o pai herda do filho. No caso de adotado o adotante s herdar do adotado se este no tiver pais vivos , pois se assim no o for, se forem vivos cabe estes. O adotante na falta dos pais originais, conserva posio de primazia em relao aos demais ascendentes do adotado. DA SUCESSO DO CNJUGE SOBREVIVENTE: no havendo descendentes ou ascendentes e no estando dissolvida a sociedade conjugal, ter o cnjuge a condio de herdeiro (separado de fato o cnjuge herdar). Observaes: Se o regime de comunho no era universal: ter direito enquanto vivo ao usufruto de dos bens do cnjuge falecido se houver filhos deste ou do casal e a se no houver filhos, embora sobrevivam ascendentes do de cujus. 77

Direito Civil 1 Sendo o regime de comunho de bens: assegura-lhe enquanto viver, ou permanecer vivo, direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que se trate do nico bem daquela natureza a inventariar. Os casos acima aplicam-se ao companheiro (a), nos casos de separados de fato e separao de corpos. SUCESSO DE COLATERAIS: no havendo, descendentes, ascendentes, cnjuge, sero chamados a suceder os colaterais at o 4o. grau, os mais prximos excluem os mais remotos ex.: se h irmos concorrendo com tios, estes so afastados por aqueles. No h direito de representao, exceto no caso de representao em favor dos filhos do irmo que concorrem com o tio. Ex.: falecido deixa dois e sobrinhos de um irmo pr morto, a herana divide-se por trs, j que os sobrinhos representam o pai, irmo do falecido pr morto.Se os sobrinhos forem pr mortos, os filhos destes (sobrinhos netos) nada recebem. Para efeito de sucesso colateral distingue-se : Irmos germanos: filhos do mesmo pai e me Irmos unilaterais: filho de um dos progenitores; estes recebem somente aquilo que seu progenitor receberia. SUCESSO DO PODER PBLICO: trata-se da herana arrecadada como jacente, iniciando o processo para torna-la vacante. VER: CC. Art. 1829,1835,1836,1834,1830,1831,1839,1840,1841,1842,1844 DIREITO DE REPRESENTAO H duas maneiras de suceder: DIREITO PRPRIO: pessoa chamada em virtude de sua proximidade de parentesco com o falecido ou por ser cnjuge. DIREITO DE REPRESENTAO: pessoa chamada a sucesso em substituio a um ascendente pr-morto,que sucederia por direito prprio se vivesse. Direito de representao: exceo a regra de que os mais prximos excluem os mais remotos. A representao ocorre na sucesso legtima, no ocorrendo na sucesso testamentria. Configura-se a representao na linha reta dos ascendentes e excepcionalmente na linha colateral (sobrinhos filhos do irmo pr-morto) mas jamais na linha dos ascendentes.. Requisitos da representao Haver o representado falecido antes do de cujus (pr morto), salvo no caso de indignidade ( herdeiros do indigno representam este, j que a pena no pode passar de sua pessoa mas os herdeiros do renunciante no pode representa-lo, falta a este a qualidade de sucessor). Ter o representante legitimao para herdar do representado, no momento da abertura da sucesso, observe-se que no em relao ao de cujus e sim ao ascendente pr-morto, assim o indigno afastado da sucesso de seu pai, no tem direito de representao na sucesso de seu av, embora nada tenha feito a este. Deve o representante descender do representado e que o representado seja sucessor representante. do

No h representao se existe soluo de continuidade, entre o representante e o representado, assim no pode algum, v.g. pleitear a sucesso do av, representando seu pai vivo e digno. 78

Direito Civil 1 Representao na linha reta descendente Na linha reta descendente, os filhos herdam por cabea, os demais por estirpe, se no estiverem no mesmo grau. Herdar por estirpe o mesmo que herdar por direito de representao, havendo descendente de graus diversos a herana se dividir em tantos quantos forem os ramos. De cujos falece, deixa 2 filhos : estes herdam por cabea, a herana se divide em 2 partes. De cujus falece: deixa 1 filho e 2 netos de outro filho pr-morto, a herana se divide em 2 partes cabendo uma a estirpe do filho vivo e outra a estirpe do filho pr morto, que ser, no caso, dividida pelos dois netos. Representao na linha colateral Excepcionalmente a lei permite representao na linha colateral, quando se tratar de filhos do falecido, que venham concorrer com irmos deste. Efeito da representao Possibilita ao representante a participao em uma herana da qual seria afastado por fora da regra de que o mais prximo exclui os parentes mais remotos. O representante herda o que caberia ao representado. Obriga-se aos netos levarem a colao aquilo que seus pais receberam do de cujus, salvo se os netos estiverem sucedendo por direito prprio, se for por representao, devem levar os bens colao. Representao de quem renuncia O renunciante herana de uma pessoa , poder representa-lo na sucesso de outra. Assim possvel que algum renuncie a herana de seu pai, mas , tal ato no envolve a renuncia herana do av, para a qual pode ser chamado, representando seu pai pr-morto. VER : CC. Art. 1851,1852,1853,1854,1855,1856..

SUCESSO TESTAMENTRIA Sucesso legtima: por fora da lei; Sucesso testamentria: manifestao de ltima vontade , revestida de solenidade legislador. prescrita pelo

A liberdade da disposio de testar limitada pelo legislador no caso d ter o testador herdeiros necessrios descendentes e ascendentes nesta hiptese s pode o testador dispor da metade de seus bens j que a outra metade reserva daqueles herdeiros que fora os casos de deserdao e excluso ela tem direito. TESTAMENTO: ato revogvel, pelo qual algum na forma da lei, dispe no todo ou em parte de seu patrimnio para depois de sua morte. CC. Art. 1.626

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Direito Civil 1 Caractersticas Ato jurdico unilateral aperfeioa-se com a exclusiva manifestao do testador; Personalssimo: reclama sua feitura, a presena pessoal do testador, afastada a interferncia de um procurador; Solene: alei estabelece forma rgida para sua feitura, que se desobedecida conduz o ato a invalidade; Gratuito: o testador nada visa em troca de sua liberalidade; Irrevogvel: ilimitada a prerrogativa de revogar o ato de disposio de ltima vontade, a existncia de um testamento ulterior vlido, revoga o anterior. CODICILO: ato de menor importncia, revestido de pouca solenidade devendo ser assinado e datado pelo disponente a lei lhe d eficcia para dispor de esmolas, legados de mveis, roupas jias no muito valiosas e de uso pessoal.

Capacidade para testar Testamento ato jurdico,obedece a regra de todos os negcios jurdicos, agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. So incapazes de testar: - CC. Art. 1860 e 1861 Maiores de 16, podem testar, desnecessria a presena de seu representante, seu testamento no anulado. A capacidade de testar deve ser aferida no momento em que o testamento elaborado, incapacidade superveniente no invalida o testamento eficaz. O testamento feito por incapaz, no se convalida sobrevindo sua capacidade. Testamento, como os demais atos jurdicos, pode ser invalidado por vcio de consentimento: erro, dolo, coao. Captao da vontade: artifcio para conquistar a benevolncia de algum , no intuito de obter liberalidades desse algum , em favor do captante ou terceiros - pode ser a captao: inocente ou culposa aqui configura-se vcio de consentimento, suscetvel de anular o testamento. O vcio de consentimento s aparece quando captao se perfaz por meio de recursos menos lcitos deve vir acompanhada de malcia. Formas de testamento TESTAMENTO: ato jurdico e solene obedece a forma prescrita em lei. S se d validade a esse ato, se for revestido das formalidades que a lei enumera ao caracterizar os testamentos ordinrios ou configurando-se as hipteses excepcionais a ser externada atravs dos testamentos especiais. No ter validade o ato de disposio dos bens post mortem externado de modo diverso da lei nulidade absoluta so vlidos somente os testamentos especiais previstos em lei. PROBE-SE: o testamento conjuntivo (mo comum) onde duas pessoas, atravs de um s instrumento, por um mesmo ato de ltima vontade, dispem de seus bens. Pode ser: Simultneo: ambos dispem em benefcio de terceiro; Recprocos: instituem um ao outro, de modo que o sobrevivente recolha a herana do outro; Correspectivo: o benefcio outorgado por um dos testadores, ao outro, retribui, vantagem correspondente. Tal proibio inspira-se em outra, que veda o contrato sobre herana de pessoa viva. FORMAS DE TESTAMENTO: CC . Art. 1862 e 1863 ORDINRIOS: Pblico; 80

Direito Civil 1 Cerrado ou mstico; Particular. ESPECIAIS: Martimo; Militar. Testamento pblico o escrito por tabelio em seu livro de notas, ditado ou com declaraes do testador,em lngua nacional, na presena de 2 testemunhas que devem assistir a todo o ato. Aps escrito, lido em voz alta pelo tabelio e, em seguida, todos assinam, testemunhas, testador. Surdo: sabendo ler ler o testamento, se no o souber, designar algum que o faa. Cego: s pode testar por testamento pblico ser lido duas vezes , uma pelo oficial, outra por uma das testemunhas, fazendo meno disto no instrumento. Nulo ser o testamento se faltar qualquer formalidade ou no se mencionar uma delas. Testamento pblico: indestrutvel, remanesce no tabelionato ao alcance de todos que a qualquer tempo pode obter certido. No ser destrudo ou extraviado por terceiros. O nico inconveniente a publicidade, j que qualquer pessoa pode tomar conhecimento de sue contedo. VER: CC. Art. 1864, 1865,1866, 1867. Testamento cerrado Escrito pelo testador ou outra pessoa a seu rogo e que por ele assinado (nos casos em que no puder ou souber ser assinado por quem escreveu) instrumento cujo o contedo s o testador conhece. Para assegurar sua autenticidade, feito o testamento o testador deve entrega-lo ao oficial pblico, na presena de 2 testemunhas, declarando que quer ver aprovado aquele testamento. Lanar o auto de aprovao, o oficial, aps a ltima palavra do testamento, salvo se impossvel, quando o oficial opor seu sinal pblico. Proclamando tal circunstncia no instrumento mo instrumento de aprovao lido pelo oficial , assinado pelo tabelio, testemunhas e o testador (assinado a rogo por uma das testemunhas, quando no puder ou no souber assinar). Feito isso, o oficial, cerra , cose e lacra o instrumento, entregando-o ao testador, lanando no seu livro a data dia, ms e ano em que o testamento foi aprovado e entregue. Inconveniente h no caso de extravio ou destruio do testamento, j que o mesmo secreto. Falecido o testador seu testamento ser apresentado ao juiz para abertura.o juiz na presena do escrivo e do apresentante examina para verificar se encontra-se intacto e no apresenta vcios extrnsecos, nessa hiptese ordenar sua abertura Se apresentar sinais de que foi aberto, o juiz ordena que se faa percia , para que apenso aos autos de abertura, se registre com preciso o estado do testamento. Aberto o testamento em cartrio, os autos iro conclusos ao juiz, aps oitiva do MP, desses autos extrair-se-o cpias que devero ser entregues ao testamenteiro, para juntada ao processo de inventrio. VER: CC. Art. 1868,1869,1870,1871,1872,1873,1874,1875. Testamento particular Deve ser escrito e assinado pelo testador, intervindo na sua feitura 5 testemunhas, deve ser lido depois de pronto s testemunhas que a seguir o assinaro assim as testemunhas tomam cincia de seu contedo. o mais suscetvel de se extraviar, j que no h qualquer registro em ofcio pblico, sendo s atestada pela memria das testemunhas - se o testamento no for encontrado obviamente no poder ser cumprido ainda que todas as testemunhas confirmem o fato de sua elaborao e atestem sobre seu contedo.

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Direito Civil 1 Morto o testador, abre-se e publica-se em juzo o seu testamento ordinariamente apresentado pelo herdeiro institudo, legatrio ou testamenteiro, notificando aos que caberiam a sucesso legtima para assistir a inquirio das testemunhas, instrumentais que sero intimadas a depor. INQUIRIR-SE- AS TESTEMUNHAS, SOBRE: Autenticidade da assinatura; Teor das disposies testamentrias; Fato de ter o testamento sido lido por ocasio de sua elaborao; Encontrava-se o testador em perfeito juzo, no momento de testar. VER : CC. Art. 1876,1877,1878,1880. Testamentos especiais martimo e militar O primeiro permitido a quem se encontra em viagem em auto mar, em navio mercante ou de guerra e receie morrer na viagem. O segundo facultado ao militar e demais pessoas que se encontrem em campanha, correndo os riscos da guerra. Ambos so de carter provisrio, feitos para uma emergncia, caducando se o testador no falecer na viagem ou campanha de guerra, ou se estiver 3 meses em lugar em que possa testar. Duas so as espcies de testamento martimo e trs as de testamento militar. , todas contm regras semelhantes: Ser escrito pelo comandante (militar ou do navio) ou pelo oficial de sade, perante duas testemunhas ou trs conforme saiba ou no assinar o testador. O testador escrever o testamento e apresentar ao comandante. Declarando na presena das testemunhas ser aquele seu testamento. O comandante receb-lo-, certificando , abaixo do escrito, datando e assinando com o testador e as testemunhas. Testamento nuncupativo (testamento verbal) militar , quando as pessoas esto em combate ou feridas podem testar, nuncupativamente, confiando sua vontade duas testemunhas. VER: CC. Art. 1888,1889,1890,1891,1892,1893,1894,1895,1896. Disposies testamentrias Atravs delas d o testador destino ao seus bens, aps a morte, bem como, fazer outras determinaes de carter no patrimonial e de seu interesse, e de eventual repercuso aps seu falecimento. HERDEIRO CONSTITUDO: sucede o de cujus numa universalidade, seja na totalidade ou parte de seu patrimnio. Sucede a ttulo universal. LEGATRIO: recebe atravs de testamento um bem preciso e determinado, sucede a ttulo particular. TESTADOR: no tendo herdeiros necessrios pode dispor da totalidade de seus bens, tendo herdeiros necessrios poder dispor somente da metade de seus bens,. Testamento alm da nomeao de herdeiro e/ou legatrio, pode apenas conter, reconhecimento de filho, deserdar descendente ou dispensa-lo da colao, perdoar indigno, revogar testamento anteriores.

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Direito Civil 1 Regras interpretativas Deve prevalecer a interpretao que melhor assegure a vontade do testador quando clusula testamentria for suscetvel de mais de uma interpretao. Quando houver erro na pessoa do herdeiro/legatrio ou da coisa legada, anula-se a disposio testamentria, se do contexto do testamento, por outros documentos ou fatos, puder-se identificar pessoa ou coisa que o testador se referiu, no incidir a nulidade. Quando o testador, genericamente favorecer os pobres ou estabelecimentos assistenciais, se no os individualizar, sero os do domiclio do finado. Nomeando vrios herdeiros, sem discriminar a parte de cada um, dividir-se- entre todos a poro disponvel do testador. Os bens no abrangidos pelo testamento, os remanescentes, caber aos herdeiros legtimos. Aquinhoando uns, e na aquinhoando outros, a estes cabero os bens que remanescerem, aps o aquinhoamento daquele. Regras proibitivas HERDEIROS A TERMO: salvo nas disposies de fideicomisso, evita-se a insegurana das relaes jurdicas em virtude das transmisses de bens a termo No proibiu a instituio de herdeiro sob condio, bem como legatrio a termo. No termo suspende-se o exerccio , mas no a aquisio do direito, na condio pode ou no haver sua aquisio. Observe-se que a instituio de herdeiro a termo no anula o testamento ou a disposio. Se a clusula testamentria designa o momento em que deva comear ou cessar o direito do herdeiro, entender-se- que houve doao pura. Acarreta a nulidade da disposio - CC. Art. 1.900. No se trata aqui de disposio genrica de captao dolosa da vontade existncia de vcio da vontade veda-se aqui, a disposio em favor de algum contanto que o beneficirio disponha em favor do testador ou de terceiro troca de favores um quase contrato. Probe-se contratos de herana de pessoa viva pacta corvina A liberalidade testamentria estabelece uma relao jurdica entre duas pessoas envolve a transmisso de bens de uma pessoa a outra, A nulidade deixa de operar se a pessoa determinvel, determina alei valer disposio a favor de pessoa incerta que deva ser determinada por terceiro dentre duas ou mais pessoas mencionadas pelo testador ou pertencentes a uma famlia ou a um corpo coletivo ou estabelecimento por ele designado. Assim deixar bens a pessoas virtuosas da cidade ou aos amigos do testador nula por beneficiar pessoa incerta e indeterminvel vlida a disposio do melhor aluno de uma escola, do vencedor de determinada competio, pois, embora incerta a pessoa, determinvel. Difere da exceo aludida acima, aqui a liberalidade perderia o carter personalssimo do testador, que lhe essencial, para tornar-se ato de terceiro. Estriba-se em preceito semelhante ao anterior, se lcito fosse a outrem que no o testador a fixao do legado, seria este e no o testador que estaria dispondo. Admite excees: em que valer disposio que deixa ao arbtrio do herdeiro ou de outrem determinar o valor do legado, quando atravs desta visase remunerar servios prestados pelo legatrio ao testador, por ocasio de molstia de que o mesmo faleceu.

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Direito Civil 1 Regras permissveis Permite-se instituir herdeiro ou legatrio de forma pura ou condicional, para certo fim ou modo, ou por certa causa. CONDIO: clusula oposta em um ato jurdico que subordina a eficcia do mesmo a um evento futuro e incerto no sendo lcito as condies potestativas, perplexas e impossveis (fsica ou juridicamente). ENCARGO: limitao imposta a uma liberalidade, quer por se dar destino ao seu objeto, quer por impor ao beneficirio uma contraprestao. ENCARGO DIFERE DE CONDIO SUSPENSIVA:nesta o efeito do negcio jurdico no se alcana enquanto a condio no advir no encargo o negcio se aperfeioa desde logo, devendo aquele ser cumprido posteriormente. No primeiro o direito deferido, no eventual, no segundo, antes da ocorrncia do evento futuro e incerto, o seu direito eventual e no deferido. Em nenhum lugar o legislador declarou textualmente que o descumprimento do encargo infirma a eficcia da liberalidade a doutrina opina que descumprido incapaz qualquer interessado, pode promover a declarao de ineficcia da deixa testamentria de modo , que por sentena, saiam do patrimnio do beneficirio inadimplente e passem a quem de direito. Permite-se ainda que a nomeao de herdeiro ou legatrio se faa por certa causa, cogita a indicao do beneficirio e a razo que a ditou. Clusula de inalienabilidade a disposio testamentria determinando que o beneficirio no pode dispor da coisa recebida sendo que o domnio que o beneficirio recebe limitado, embora tenha a prerrogativa de usar e gozar e reivindicar a coisa, faltando-lhe o direito dela dispor. Assim feito, os bens no podero, sob pena de nulidade, ser alienados, salvo desapropriao ou execuo por dvida proveniente de impostos relativos aos respectivos imveis. Implica a clusula de inalienabilidade as de incomunicabilidade e impenhorabilidade , j que se o bem inalienvel no pode ser penhorado, e nem se comunica com o do cnjuge por ocasio do casamento. A impenhorabilidade pode abranger ou no os frutos, conforme o caso concreto. No caso de desapropriao ou sinistro o produtos destes, sub roga-se na qualidade de impenhorvel , podendo ser adquirido novo prdio, com a sub-rogao de ser ele impenhorvel. Faz-se judicialmente, mediante fiscalizao do juiz que verifica a equivalncia de valores para que no se descumpra a vontade do testador. VER: CC. Art. 1897,1898,1899,1900,1901,1902,1903,1904,1905,1906,1907,1908,1911 LEGADO Deixa testamentria a ttulo particular pode ser um objeto, valor em dinheiro. Herdeiro sucede o de cujus na universalidade, quer no total quer em parte do patrimnio. Legatrio: sucede a ttulo singular. LEGADO DE COISA ALHEIA: CC. Art. 1.9121 nulo, impossvel fazer liberalidades com bens de outrem. COROLRIOS DO PRINCPIO QUE NO SE LEGA COISA ALHEIA: CC. Art. 1914,1916,1917 Se a coisa legada foi tirada pelo testador antes de falecer, definitivamente, o legado perde sua eficcia, caso tenha sido a retirada provisria, o legado continua vlido. 84

Direito Civil 1 Se o legado for de crdito do testador para com terceiro ele se cumpre com a entrega ao legatrio do ttulo que representa a obrigao; Se for quitao de um crdito contra o legatrio, quita-se com a entrega do ttulo representado; Se o testador deva ao legatrio, caso no conste que a liberalidade compensao de dvida, dever o herdeiro entregar o legado e pagar a dvida. VER: CC. Art. 1918,1919,1921,1922 Efeitos dos legados e seu pagamento direito do legatrio de pedir ao herdeiro institudo que lhe seja entregue a coisa legada. No momento da morte do testador, adquire o legatrio o domnio da coisa legada, bem como a posse indireta da mesma, a posse direta s ocorrer com a entrega do legado pelo herdeiro. S pode exigir o legado, quando este for puro e simples, se condicionado ou a termos deve se esperar a ocorrncia destes. O direito de exigir o legado transmite-se aos herdeiros, ainda que tenha morrido no instante subseqente ao do testador, mas, nunca antes deste. Se o legatrio falece antes da ocorrncia da condio suspensiva, o legado no havia sido incorporado em seu patrimnio, portanto no pode ser transferido para seus herdeiros. No pode o legatrio ingressar por sua prpria autoridade no legado, pois isso compete ao herdeiro que ir verificar se a herana solvvel ou no, pois, conforme o passivo, os legatrios podem concorrer total ou parcialmente para o resgate dos dbitos. Pedida e deferida a entrega do legado, esta levada a efeito somente aps o pagamento dos impostos de transmisso. RENDA VITALCIA: deve ser prestada pelo herdeiro ao legatrio enquanto este viver ocorre desde a morte do testador, ainda que demore o legatrio ter direito a prestao vencida. A prestao peridica devida por inteiro desde o primeiro dia de cada perodo no do falecimento do testador - o legatrio tem direito a prestao relativa ao primeiro ano, vencido o ano seguinte tem direito a segunda prestao por inteiro. CC. Art. 1.928. Assemelha-se a obrigao de dar coisa incerta legatrio credor herdeiro devedor escolha pertence ao devedor. CC. Art. 1931. LEGADO ALTERNATIVO: clusula diferente. cabe a escolha ao devedor (herdeiro), salvo se o testamento trouxer

Responsabilidade pelo pagamento do legado Compete ao herdeiro, ou se vrios todos proporcionalmente, salvo se o testador deixar certos herdeiros responsveis pela execuo do legado. A coisa legada ser entregue no lugar e estado em que se achava ao falecer o testador, abrangendo os acessrios. Recebe-a , o legatrio, com todos os encargos, e com a despesa e riscos pela sua entrega. S paga os impostos causa mortis no paga os honorrios advocatcios e o de transmisso. LEGADO COM ENCARGO: aquele em que o testador limita o alcance da liberalidade impondo ao legatrio uma contraprestao, ou fixando total ou parcialmente o destino da coisa legada. Caso o legatrio descumpra o encargo, revoga-se a legao. VER: CC. Art. 1933 nico.

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Direito Civil 1 Caducidade do legado Caducidade perda por circunstncia superveniente da razo de existir um determinado ato, que foi feito de maneira vlida. No caso dos legados ocorre quando a disposio testamentria que ordinariamente produziria efeito, mas que em virtude de supervenincia de um evento, deixa de operar. CC Art. 1.939 Revela aqui o testador seu propsito de cancelar a liberalidade, a modificao deve ser fundamental Nulo o legado de coisa alheia, o testado manifesta equivocadamente a sua inteno de cancelar o legado. Se a coisa perecer quando vivo o testador caduca o legado, mas se perecer aps sua morte gerou efeitos, assim: Sem culpa do herdeiro, gerou efeitos, transmitiu-se ao legatrio no momento da abertura da sucesso, mas como esse titular do domnio, perecendo o objeto perece o seu domnio res perit domino; Com culpa do herdeiro: deve esse compor o prejuzo, o mesmo ocorre quando o herdeiro encontra-se em mora na entrega do legado e vier a coisa perecer por sua culpa. Evico; caduca o legado, pois deflui de uma senten judicial que proclama a coisa ser de outrem e no do testador. Indignidade do legatrio. CC Art. 1815 Pr morte do legatrio: disposies testamentrias so disposies intuitu personae, assim condio de eficcia da deixa testamentria que o beneficirio sobreviva ao testador. LEGADO ALTERNATIVO E CADUCIDADE: na alternatividade perecendo uma ou mais das coisas alternativamente legadas, haver o dbito no tocante as outras. VER: CC. Art. 1.839 e 1840 . DIREITO DE ACRESCER ENTRE OS HERDEIROS E LEGATRIOS Disposies testamentrias caducam Pr-morte dos herdeiros ou legatrios; Quando abre mo da herana ou legado; Nos casos de indignidade. As disposies nos casos acima tornam-se ineficazes e os bens objetos dessas disposies remanescem no esplio, para serem repartidos entre os herdeiros legtimos e testamentrio. Se em uma disposio testamentria vrios so os beneficiados, a renncia ou excluso de um deles, faz caducar em relao a estes, o quinho dos excludos repartido pelos herdeiros legtimos. O do legatrio renunciante se incorpora ao patrimnio do herdeiro, que s deve pagar o quinho deste aos demais co-legatrios. Salvo se: Houver designao de substituto; Se houver direito de acrescer entre herdeiros e legatrios. No sendo devolvido ao herdeiro legtimo. Direito de acrescer Sendo vrios herdeiros testamentrios ou legatrios o quinho de um deles que no quer ou no pode receber aumenta o dos outros. Apresentam-se assim 3 solues , quando na sucesso testamentria, com vrios herdeiros ou legatrios um deles no quer ou no pode receber sua quota: recolhido pelo substituto indicado no testamento; 86

Direito Civil 1 Retorna ao monte para ser dividido entre os herdeiros legtimos ou incorporase ao patrimnio do herdeiro testamentrio, que no paga essa parte do legado Acresce os quinhes dos co-herdeiros e dos co-legatrios, se houver direito de acrescer entre eles. As regras do Cdigo Civil so dispositivas, in casu, so disposies que se aplicam somente quando silente o testador. DIREITO DE ACRESCER: direito do co-legatrio de receber a totalidade de uma coisa do qual no teria seno parte, se os seus co-legatrios tivesse aceitado com ele. Direito de acrescer dos herdeiros Verifica-se quando estes pela mesma disposio so conjuntamente chamados a herana em quinhes no determinados re et verbis no h meno da frao (deixo todos os prdios ou minha parte disponvel para a A e B). Nomeao conjunta de herdeiros em um nico dispositivo, quinhes no determinados. Se nesse caso morrer um dos co-nomeados antes do testador, renunciar ou for excludo, seu quinho acrescer a parte do co-herdeiro conjunto, salvo se o testador designar substituto, caso em que prevalecer a vontade do testador sobre o direito de acrescer. Direito de acrescer entre os legatrios Compete ao legatrio o direito de acrescer , quando nomeados conjuntamente conjuncto verbis a respeito de uma coisa s determinada e certa, tanto faz na mesma disposio ou no. Deixo o carro para Tambm deixo para B o mesmo carro que deixei para A H direito de acrescer entre os legatrios quando a coisa ou objeto no pode ser dividida. NO H DIREITO DE ACRESCER: quando se determina aos herdeiros ou legatrios - ainda que nomeados conjuntamente a quota parte do objeto que lhe destinado. CONSEQNCIA DO ACRECIMENTO: transmitem-se as vantagens, nus , encargos que deveriam caber ao herdeiro ou legatrio renunciante, excludo ou pr morto. DESTINO DA DEIXA QUANDO NO H DIREITO DE ACRESCER: No havendo disposio testamentria que torne possvel o direito de acrescer, a quota vaga, pela pr morte, excluso ou renncia de um dos herdeiros ou legatrios devolvida aos sucessores legtimos do falecido. DA CAPACIDADE DE ADQUIRIR POR TESTAMENTO: Capacidade testamentria passiva: falta de legitimao das pessoas relacionadas pela lei para serem herdeiros ou legatrios REGRA GERAL: todas as pessoas existentes ao tempo da morte do testador podem adquirir por testamento, sal as que a lei expressamente excluir. S as pessoas vivas ao tempo da abertura da sucesso podem ser herdeiros ou legatrios, disposies testamentrias que beneficiam pessoas falecidas caducam (deixa testamentria intuitu personae). possvel que prevendo a morte do herdeiro testamentrio, o testador diga que deixa tal parte para A e que na falta dele , ela seja transmitida a seus filhos. Assim , os filhos do herdeiros pr-morto herdam em substituio, no em representao, j que esta no existe na sucesso testamentria. Podem receber por testamento: Pessoas fsicas Pessoas jurdicas ( as de fato e irregulares no podem receber por testamento). Excees a regra de que s podem adquirir por testamento as pessoas existentes ao tempo da morte do testador Pessoa no nascida mas concebida: o nascituro embora no tenha personalidade, pode ser indicado para receber a deixa testamentria. Morto o testador antes de seu nascimento a titularidade da herana ou legado fica suspensa: 87

Direito Civil 1 nascendo com vida: adquire o domnio de tais bens; nascendo morto: os bens so devolvidos aos herdeiros legtimos ou substituto testamentrio, retroage a data da abertura da sucesso; prole eventual de determinada pessoa : enquanto no sobrevm a prole, os bens ficam a cargo da pessoa cuja prole quis se beneficiar fideicomisso. Fundaes: permite-se que se faa uma dotao especial de bens livres para se criar uma fundao, que s ser executada aps a morte do testador. VER: CC. Art 1941 e 1946 . Casos de falta de legitimao para suceder por testamento - CC. Art. 1.801 Visa evitar a tentao daquele que escreve, de incluir parentes, tirando proveito da confiana do testador. Evita a influncia interesseira na vontade do testador; Aqui deve ser entendida a cmplice do adultrio, a amante, havendo divrcio, separao judicial, no h bice em que o testador favorea a companheira. Impede que aquele que interfira diretamente no testamento de se beneficiar. INTERPOSIO DE PESSOAS: quando a deixa testamentria beneficia diretamente um terceiro e indiretamente o incapaz de receber - negcio simulado, a lei invlida o negcio simulado pela mesma razo que invalida o real reputam-se pessoas interpostas: o pai, a me, os descendentes e o cnjuge dos incapazes. No caso de outras pessoas, diversas das relacionadas, ficando provada nula a clusula testamentria. VER: CC. Art. 1799 e 1802. HERDEIROS NECESSRIOS So os ascendentes e os descendentes no podem ser afastados inteiramente da sucesso, salvo casos de indignidade ou deserdao No pode o testador que tenha herdeiros necessrios dispor em testamento de mais da metade de seus bens, pois a lei , visando a proteo daqueles , lhe defere de pleno direito a outra metade (reserva ou legtima) limitando a liberdade de testar. Clculo da legtima e quota disponvel Falecido tendo herdeiros necessrios, seu patrimnio se divide em duas metades parte disponvel e parte indisponvel . bvio que se era casado com comunho, separa-se antes da partilha a meao do cnjuge que difere da herana. A metade disponvel o resultado do monte mor deduzido das dvidas do de cujus e as despesas de funeral (passivo da herana) e repartido ao meio. A outra metade em regra, constitui reserva aos herdeiros necessrios. possvel que o testador em vida haja gratificado alguns descendentes com liberalidades, assim, aqueles que houverem recebido do de cujos em vida, doaes ou dotes devem conferir tais liberalidades colao . Clausulao da legtima determinar a converso da legtima em outros bens: desde que no seja abusivo ou restrinja a quota dos herdeiros; clusula de incomunicabilidade; determina o testador que a legtima do herdeiro necessrio, qualquer seja o regime de bens convencionado, no entrar na comunho, em virtude do casamento. 88

Direito Civil 1 Confiar os bens administrao da mulher-herdeira: seguindo o escopo do artigo anterior protege-se a mulher herdeira de seu marido, de modo, que este no poder administrar o bem da esposa, com esta clusula. Inalienabilidade: determina o autor da liberalidade que o bem transferido ao beneficirio no pode ser vendido, doado, dado em pagamento durante certo perodo ou durante toda a vida do donatrio ou herdeiro. No exceder a vida deste. VER: CC. Art. 1845,1846,1847,1848,1849,1850. Reduo das disposies testamentrias Nosso regime adota o princpio da relativa liberdade de testar, no tendo herdeiros necessrios total essa liberdade do testador. Caso contrrio, havendo os necessrios restringe-se essa liberdade de testar metade dos bens do testador. A lei a ttulo de sano concede ao herdeiro, que porventura seja prejudicado, com as excessivas liberalidades do testador, a prerrogativa de pleitear as redues da mesma. Reduo das disposies testamentrias ocorrem quando estas ultrapassam a quota disponvel do testador. A disposio excessiva no anula o testamento, s permitindo que estas sejam reduzidas. A reduo das disposies testamentrias aplicam-se em qualquer hiptese em que haja sacrifcio da legtima- inclusive na partilha em vida e nas doaes. VER: CC. Art. 1966-1967 . Reduo nas doaes feitas pelo falecido: doaes inoficiosas So as doaes que a poca de sua feitura excedessem a metade dos bens do testador. Sendo nula a doao quanto parte que exceder a de que o testador poderia dispor por testamento no momento da liberalidade. Anula-se somente a parte ineficaz, caso contrrio, o autor da herana alcanar por ato inter vivos o que a lei lhe veda causa mortis. A poca para avaliar o valor da metade o da doao, o momento da liberalidade. Nesse momento abre-se o prazo para o herdeiro necessrio propor a ao de reduo das doaes inoficiosas com prazo prescricional de 4 anos. MANEIRA DE OPERAR-SE A REDUO: se as liberalidades do de cujus desfalcarem a legtima dever-se- verificar se a doao inoficiosa so suscetveis de serem reduzidas sendo vrias as doaes a reduo se procede em cada qual - a seguir verificando-se que as disposies testamentrias ainda excedem a quota disponvel, sero proporcionalmente reduzido os quinhes dos herdeiros institudos j que estes sucedem a ttulo universal (substitui o de cujus, em tese s lhe cabe o remanescente da herana de que o finado podia dispor , reduz-se a quota do herdeiro institudo recompondo-se a legtima se este for insuficiente reduzir-se- os legados. A reduo proporcional ao seus valores. Poe o testador antevendo o excesso de suas disposies testamentrias,m indicar quais os quinhes de determinados herdeiros ou legatrios que devem ser reduzidos, nesse caso, proceder-se- conforme disposio do de cujus. REDUO EM LEGADO CUJO OBJETO UM BEM IMVEL: CC. Art. 1968 Se o legado inoficioso tiver como beneficirio herdeiro necessrio, fica este obrigado a devolver o excesso aos demais herdeiros. AO DE REDUO conferida ao herdeiro necessrio para reclamar a integrao de sua legtima hereditria, quando esta estiver desfalcada por liberalidade efetuada pelo de cujus, atravs de atos inter vivos ou por disposio de ltima vontade. Nos dois casos deve o herdeiro provar a inoficiosidade ato inter vivos prazo de 4 anos. Causa mortis, s pode ser proposta aps abertura da sucesso, pois s nesse instante que o testamento suscetvel de ser cumprido. 89

Direito Civil 1 SUBSTITUIO O direito de dispor dos bens limitado , pelos herdeiros necessrios, mas ainda conserva uma amplitude, pois alm de poder indicar herdeiros testamentrios ou legatrios, poder, o testador, indicar-lhes substitutos, que recebero a liberalidade na falta daqueles. Pode ainda o testador determinar que os bens ou parte deles se transmitam a um determinado primeiro beneficirio que passar , findo certo tempo, para um segundo substituto. Substituio resulta de uma disposio testamentria em que o testador indica uma terceira pessoa para receber uma gratificao testamentria na falta de um herdeiro ou legatrio, indicando em primeiro lugar ou aps este. Espcies de substituio Vulgar Quando o testador indica outra pessoa para receber a herana ou legado , no caso de o herdeiro ou legatrio, indicado em primeiro lugar no puder ou no quiser faze-lo. disposio subsidiria e condicional: Subsidiria: s ter lugar se a disposio principal no produzir efeitos se o herdeiro aceita a herana ou dela no excludo a substituio caduca, considerada como no escrita. Condicional: depende para sua ocorrncia de evento futuro e incerto, ou seja, o no recolhimento da herana pelo substitudo. Pode, na substituio vulgar o testador nomear mais de um substituto sucessivamente, para o herdeiro institudo em primeiro lugar. A substituio fideicomissria, aquela em que o testador impe a um herdeiro, ou legatrio, chamado fiducirio, a obrigao de por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, transmitir a outro, que se qualifica de fideicomissrio, a herana ou o legado. Surgem, assim, dois beneficirios sucessivos. 0 testador deixa seus bens ao fiducirio, que deles se torna senhor, por ocasio da abertura da sucesso. Todavia, restringindo aquele domnio, existe clusula criando para o fiducirio a obrigao de transmitir, a certo tempo, os mesmos bens ao segundo beneficirio, ou seja, ao fideicomissrio. A substituio fideicomissria se distingue da vulgar porque, enquanto nesta s uma pessoa se beneficia com a liberalidade testamentria, pois ou o herdeiro a recebe e a faz sua definitivamente, ou no a recebe, e toda a herana recolhida pelo substituto; naquela os dois beneficirios ordinariamente se tornam titulares da herana, apenas em momentos diversos. 0 fiducirio recebe a liberalidade e a transmite, por ocasio de sua morte ou ao fim de certo tempo, ao fideicomissrio. Atravs do fideicomisso vitalcio consegue o testador impedir que o herdeiro, que recebe a deixa testamentria, possa dela dispor por sua morte isso porque, dando ao herdeiro um substituto, determina, desde logo, qual o destino dos bens fideicometidos, que, por morte do fiducirio, passaro para o domnio do fideicomissrio. O fideicomisso e o usufruto so institutos que no se confundem, todavia, muitos dos efeitos que se procura obter com o fideicomisso so suscetveis de serem alcanados pelo usufruto. Quando o testador quer assegurar a sobrevivncia de algum, com a renda de certos bens, para que o domnio dos mesmos seja desfrutado por outra pessoa, em quem se consolidar a propriedade com a morte do primeiro beneficirio, melhor recorrer ao usufruto do que ao fideicomisso. Por outro lado, embora o fiducirio tenha o direito de alienar os bens, como proprietrio que , o fato de seu domnio ser resolvel faz com que os bens fideicometidos raramente sejam adquiridos, de modo que, na prtica, o fideicomisso mantm fora do comrcio os bens sobre os quais ele recai. A inegvel vantagem que o fideicomisso apresenta a possibilidade de gratificar pessoas no nascidas, como a prole eventual de algum. Realmente, atravs dessa substituio, pode o testador nomear fiducirio j existente, e indicar como fideicomissria a prole que vier a ter. A substituio fideicomissria Atravs dela o testador nomeia um fiducirio, que recebe desde logo a liberalidade. Todavia, seu domnio sobre a herana ou legado restrito e resolvel, isto significa que 90

Direito Civil 1 proprietrio sob condio resolutiva- Se se tratar de fideicomisso, vitalcio, a morte do fiducirio transmite os bens ao fideicomissrio. 0 mesmo ocorrer com a supervenincia de outra espcie de termo, ou ainda com o advento da condio. Em virtude de o fiducirio ser proprietrio, tem ele todas as prerrogativas do dominus, ou seja, o direito de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa. Portanto, a pode vender. Todavia, como o seu domnio resolvel, se o mesmo vier a se resolver, o que ocorre, por exemplo, com sua pr-morte do fideicomissrio, a alienao por ele efetuada torna-se ineficaz, e o adquirente deve devolver a coisa comprada ao fideicomissrio, que proprietrio em favor de quem se resolveu o domnio. 0 direito do fiducirio encontra outra restrio na obrigao de proceder ao inventrio dos bens gravados e de prestar cauo de restitu-los, se lho exigir o fideicomissrio. Tais obrigaes do fiducirio so iguais s impostas pela lei ao usufruturio O Cdigo Civil probe os fideicomissos alm do segundo grau. Se, todavia, o testamento instituir um fideicomisso abrangendo mais de dois graus, como no caso de o testador determinar que seus bens passaro a B, que por sua morte os transmitir a C, que por sua vez os deixar para D, nem por isso a clusula ' totalmente nula. A primeira substituio vlida, sendo nula somente a segunda, ou seja, o fiducirio B passar os bens para o fideicomissrio C, que os receber em plena propriedade, no tendo que pass-los ao terceiro beneficirio D. Assim, se o autor da liberalidade deter- mina que os beneficiados deveriam, por sua morte, transmitir os bens a certas pessoas, que por sua vez os deveriam transmitir, ao morrerem, a outras, h um fideicomisso sucessivo, vedado por lei. A extino do fideicomisso. - 0 fideicomisso se extingue, ordinariamente, pelo advento do termo, ou condio, pela qual os bens fideicometidos passam para o patrimnio do fideicomissrio. sua extino natural, pelo alcance do fim almejado pelo testador, isto , o de beneficiar, sucessivamente, duas pessoas, fiducirio e fideicomissrio. O fideicomisso caduca se o fideicomissrio morrer antes do fiducirio. Em tal caso, este ltimo adquire o domnio pleno dos bens fideicometidos, de modo que os transmite, por sua morte, a seus prprios herdeiros, e no aos herdeiros do fideicomissrio. Igual a soluo para os casos de no-verificao a condio sob a qual o fideicomissrio institudo. Apurado que a condio frustrou-se, caduca o fideicomisso. Alis, referida substituio tambm caduca em hiptese de renuncia da herana, de excluso por indignidade e de falta de legitimao para suceder, por parte do fideicomissrio. VER : CC. Art. 1.947 a 1960. DA DESERDAO Deserdao o ato atravs do qual algum, apontando como causa uma das razes permitidas em lei, afasta de sua sucesso, e por meio de testamento, um herdeiro necessrio. O herdeiro necessrio, como vimos, e o que tem direito legitima correspondente metade da herana. Encarada a questo sobre outro ngulo, j verificamos que a lei restringe a liberdade de testar de quem tenha herdeiros necessrios, isto , descendentes ou ascendentes, impedindo de dispor de mais da metade de seus bens, pois; a outra metade constitui a legtima ou reserva de seus herdeiros necessrios. Todavia, excepcionalmente em casos raros e expressos, permite a lei que o testador, por testamento, prive seus herdeiros necessrios no s da quota disponvel como at mesmo da legtima. Para excluir da sucesso os herdeiros legtimos no necessrios, isto , o cnjuge e os colaterais, basta ao testador dispor de seu patrimnio sem os contemplar, independente de qualquer justificativa ou declarao de causa. Contudo, para afastar os herdeiros necessrios, tem que lanar mo da deserdao, com todos os requisitos que envolve e que sero a seguir examinados. 91

Direito Civil 1 Distino entre deserdao e indignidade. - Enquanto a excluso por indignidade instituto que afasta da sucesso tanto herdeiros legtimos quanto testamentrios, a deserdao , fundamentalmente, matria de direito testamentrio. A deserdao ato do testador visante a afastar herdeiro necessrio que se revelou ingrato, privando-o at mesmo de sua legtima. Embora todas as causas de excluso o sejam, tambm, de deserdao, nem todas as causas de deserdao servem para caracterizar a indignidade, enquanto a indignidade tem sua fora geradora na lei, a deserdao repousa na vontade do de cujus, que a manifesta em seu testamento, Finalmente, enquanto por sua natureza a deserdao s se pode basear em fatos ocorridos antes da morte do de cujus, pois este os deve articular em seu testamento, a indignidade pode se fundar em atos posteriores, ou simultneos, morte do hereditando, como na hiptese de caus-la o homicdio de que este vtima, e o herdeiro o autor. Condies de eficcia da deserdao - CC. Art. 1964 A deserdao s pode ser ordenada por testamento, com expressa declarao de causa e mais, aquele a quem ela aproveita incumbe provar a veracidade da causa invocada pelo testador, o que deve ser feito em juzo e atravs de ao ordinria. No provadas as causas de deserdao, esta no opera, sendo nulas as disposies que prejudiquem a legitima dos herdeiros necessrios. Portanto, so estas as condies de validade desse ato jurdico chamado deserdao: testamento; S por testamento, que ato de ltima vontade, pode o testador deserdar seus herdeiros necessrios. Nenhum outro instrumento serve para tal fim. Se nulo for o testamento, ou se se romper, ineficaz ser, igualmente, a deserdao. causa expressa em lei; o legislador relacionou os casos em que por sua considervel gravidade, ele permite a deserdao. Assim, para que esta se processe, mister se faz que o testador, em seu testamento, declare a vontade de deserdar e acrescente que o faz por uma das causas permitidas em lei, que ele, testador, desde logo declina. ao ordinria. impe ao herdeiro institudo, ou quele a quem aproveite a deserdao, o nus de provar a veracidade da causa de deserdao argida pelo testador. Assim, os beneficirios que se quiserem valer da disposio testamentria. , que afasta da sucesso herdeiro necessrio, tero que promover ao ordinria contra este, na qual tomaro evidente que o ato de ingratido pelo mesmo praticado contra o de cujus realmente existiu. Se, todavia, no quiserem propor tal ao ou no o fizerem dentro do prazo legal de decadncia, seu direito caduca, e a sucesso, deferida pelo art. 1.572 do Cdigo Civil, se consolida, no se ultimando a deserdao, por lhe haver faltado um requisito essencial. O art. 178, 9o. IV, do Cdigo Civil estabelece que o prazo de caducidade para propor tal ao de quatro anos. Casos de deserdao - CC. Art. 1962 e 1963. A deserdao tanto pode ser do descendente por seu ascendente - que mais freqente - como do ascendente pelo descendente - esta rarssima. As causas so praticamente as mesmas, a saber: ofensas fsicas, injria grave, relaes ilcitas com o cnjuge do testador e desamparo deste, por aquele, em caso de alienao mental ou grave enfermidade. Apenas uma causa, de resto de chocante iniqidade e incompreensvel dureza, encontra-se a permitir a deserdao do descendente, sem haver causa correspondente a respeito da deserdao do ascendente. EFEITOS DA DESERDAO. O primeiro problema que se prope, aps a publicao do testamento em que figura a clusula de deserdao, o relativo posse da herana entre esse momento e o da sentena final proferida na ao que afasta o herdeiro necessrio, ou lhe defere a sucesso. 92

Direito Civil 1 Pela regra do Cdigo Civil, o herdeiro adquire, desde logo, a propriedade e a posse da herana. Todavia, com a publicao do testamento, surge uma condio resolutiva do domnio, pois, provada a causa de deserdao, ele afastado da herana, retroagindo os efeitos da sentena at a data da abertura da sucesso. Realmente, evidenciada em juzo a causa de deserdao, o deserdado tido como se morto fosse, isto , como se jamais tivesse sido senhor dos bens da herana. Impe-se, desse modo, preservar a integridade do monte para entreg-lo ao deserdado, se for ele vencedor naquela demanda; ou para destin-lo ao herdeiro institudo, ou aos outros beneficiados com a deserdao, na hiptese contrria. No provada, judicialmente, a causa de deserdao, esta no prevalece. Isso, entretanto, no acarreta a invalidade do testamento, que ser aplicado em tudo em que no contrariar o restabelecimento da legitima do herdeiro necessrio. Reduzem-se os legados e os quinhes dos herdeiros legtimos ou institudos, enquanto baste para inteirar a legitima do herdeiro que foi ineficazmente deserdado. VER : CC. Art. 1961,1964,1965. DA REVOGAO E DO ROMPIMENTO DOS TESTAMENTOS elementar, ao conceito de testamento, a idia de revogabilidade. Realmente, o testamento se apresenta como ato eminentemente revogvel. O testador, at a hora de sua morte, tem a possibilidade de se , arrepender, para tomar sem efeito a sua manifestao de ltima vontade. Revogao do testamento o ato cons. ente do testador que revela o seu propsito de tornar ineficaz manifestao de sua vontade, constante de testamento anterior. Tal ato do inteiro arbtrio do testador, que dispensa de justific-lo, ou de fornecer os motivos que o inspiraram. Formas de revogao do testamento. - A regra bsica sobre a matria a de que o testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma por que pode ser feito. Isto equivale a dizer que um testamento s se revoga por outro testamento igualmente vlido, mas no significa que um testamento pblico, s possa ser revogado por outro testamento pblico, pois desde que o testamento revogador seja feito por uma das formas admitidas em lei, tira ele eficcia ao testamento anterior, feito por outra forma legal. A regra, entretanto, admite pelo menos a exceo do art. 1.972, que entende revogado o testamento (cerrado) mstico, uma vez que o testador deliberadamente o abra ou dilacere. A revogao do testamento pode ser expressa ou tcita, total ou parcial. Diz-se total a revogao quando a manifestao de ltima vontade inteiramente revertida pela manifestao volitiva subseqente; parcial, quando. a alterao do testador no recai sobre todo o seu contedo. Na revogao parcial o testamento anterior subsiste em tudo o que no for contrrio ao posterior (art. 1.970, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Se este instrumento dispuser apenas sobre alguns -bens, os restantes tero o destino que lhes foi dado pelo testamento anterior, que no havendo sido revogado nessa parte, nela subsiste em plena vigncia. Revogao por testamento ineficaz - CC. Art. 1971 A revogao produzir seus efeitos, ainda quando o testamento, que a encerra, caduque por excluso, incapacidade, ou renncia do herdeiro ali nomeado. trata-se de testamento vlido, contendo manifestao de ltima vontade do de cujus e que s no alcana plena eficcia por circunstncia posterior sua feitura e alheia a ela. A circunstncia de o herdeiro, nomeado no segundo testamento, vir a ser excludo por indignidade, ou de no ter legitimao para ser contemplado, ou de renunciar ' herana, no apaga o fato inescondvel de que, atravs de um 93

Direito Civil 1 segundo testamento, o testador desejou modificar a disposio anterior, privando da sucesso os herdeiros nomeados no primeiro. Sua vontade de revogar manifesta, foi externada livre e conscientemente, e por isso exige a lei que se a respeite. Neste caso, a quota do herdeiro institudo e o objeto destinado ao legatrio, um e outro afastados da sucesso pelo ato revogatrio, devem ser recebidos pelos herdeiros legtimos do de cujus. 0 mesmo, entretanto, no ocorre, quando o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais, ou por vcios intrnsecos. Da mesma maneira, se o ato foi anulado por se provar a incapacidade do testador, que no estava em seu perfeito juzo no momento da elaborao do testamento revogatrio; ou se foi declarado ineficaz por vicio de erro, coao ou dolo, no tendo assim o testador assegurada a manifestao livre e consciente de sua vontade; em todos esses casos o testamento revogador no pode repercutir no campo do direito, para efeito de substituir o anterior. VER: CC. Art. 1969 e 1970 Da revogao presumida do testamento cerrado CC. Art. 1.972. O testamento cerrado que o testador abrir ou dilacerar perde a eficcia, pois o legislador presume-lhe o propsito de revog-lo. 0 mesmo se d se a abertura ou dilacerao foi levada a efeito por terceiro, com o consentimento do testador., Do rompimento do testamento Determina o legislador a ruptura do testamento em vrios casos em que h a supervenincia de uma circunstncia, de tal modo relevante, que ,ao seu ver capaz de alterar a manifestao de vontade do testador. Assim ocorre quando sobrevm descendente sucessvel ao testador que o no tinha; ou quando o testador, aps o testamento, descobre a existncia de um descendente; ou ainda quando, aps a disposio de ltima vontade, o testador vem a saber que um seu descendente ou ascendente, cuidado morto, ao contrrio, est vivo. Em todas essas hipteses, presume a lei que no teria ele estado da maneira por que o fez, se houvesse que novamente testar, aps a cincia de tais fatos. Por isso, escusa-o de revogar o testamento j existente, e, ela mesma, a prpria lei, determina o seu rompimento. Dai poder-se chamar a essa forma de invalidao do testamento de revogao legal. Se o testador souber da existncia de herdeiro necessrio e no obstante dispuser de sua quota disponvel, o testamento vlido e deve ser cumprido. VER: CC. Art. 1973,1974,1975. DO TESTAMENTEIRO Na definio de Bevilqua, testamenteiro a pessoa encarregada de cumprir as disposies de ltima vontade do testador. a lei faculta ao testador indicar pessoa de sua confiana para defender a validade do ato de ltima vontade e fiscalizar a sua execuo. So as funes do testamenteiro (executor testamentrio). Compete-lhe propugnar pela validade do instrumento, dar cumprimento ltima vontade do testador e ainda desempenhar-se das demais atribuies que lhe forem conferidas pelo testamento 0 testador pode nomear um ou vrios testamenteiros, conjuntos (quando lhes cumpre atuar ao mesmo tempo ou separados) ou separados (quando devam exercer a testamentria, uns em falta dos outros). art. 1.985 do Cdigo Civil Se fosse possvel delegar tal funo, o delegado no teria, ou poderia no ter, a confiana do aludido testador. Faltaria, por conseguinte, na relao entre delegado e testador, o elemento bsico que justifica a relao jurdica, isto , a fidcia. 94

Direito Civil 1 DA NECESSIDADE OU NO DE HAVER UM TESTAMENTEIRO. Questo de interesse prtico mais extenso a de saber se em toda sucesso testamentria se impe a presena de um testamenteiro, ou se pode a mesma ser prescindida. No sentido d prescindibilidade da figura do testamenteiro militam muitas razes inclusive o prprio argumento que justifica a testamentria. Se a lei faculta ao testador nomear um testamenteiro quando recear que os seus sucessores no cumpram total ou parcialmente o seu testamento, lgico que lhe d o direito de no nomear ningum, quando, confiando em seus sucessores, e certo de que eles cumpriro o seu ato de ltima vontade, entender dispensvel a presena de um fiscal. De modo que, se o testador descurou de nome-lo, deve o juiz faz-lo. art. 1.984 do Cdigo Civil: Espcies de testamenteiro -- CC. Art. 1.977 Tendo em vista' a maneira como indicado, o testamenteiro, chama-se institudo s foi nomeado pelo testador; dativo, se o foi pelo juiz; universal, aquele a quem se confere a posse e a administrao da herana; particular, o que no desfruta dessa posse e administrao. Entretanto, no ilimitada, antes restrita, a faculdade concedida ao testador. Realmente, o testador s pode conferir a posse da herana ao testamenteiro se no houver cnjuge sobrevivente, descendentes e ascendentes, ou se estes no a quiserem ou no puderem exerc-la, pois a eles cabe, preferencialmente, a posse e a administrao da herana. Testamenteiro universal e particular - CC.Art. 1.977 aquele a quem o testador conferiu a posse e a administrao da herana, e que a faculdade concedida ao testador de conferir tal posse s ilimitada se no contar com herdeiros necessrios, ou se no deixar cnjuge sobrevivente. A restrio imposta liberdade do testador, entretanto, mais ampla porque, mesmo no caso da concesso da posse ao testamenteiro ser licita, por no contar o testador com herdeiros necessrios ou cnjuge, pode ela ser ilidida pelos colaterais, ou por outros herdeiros testamentrios. Se a posse da herana foi concedida ao testamenteiro, em detrimento do herdeiro, para facilitar quele o cumprimento dos legados, a razo no mais incide quando o herdeiro fornece, ou garante fornecer, ao testamenteiro, os meios bastantes para pagar os legados. isto ocorrendo, atende-se ao interesse dos herdeiros, que so os donos do esplio, deferindo-lhes a imediata partilha, ou a devoluo dos bens, porque se assegurou ao testamenteiro os meios para desincumbir-se de sua tarefa. O testamenteiro particular quando no tem ou perdeu pela razo acima referida, a posse e a administrao da herana Neste caso, cabe-lhe exigir dos herdeiros os meios necessrios para cumprir as disposies testamentrias. Se esbarrar com a recusa dos interessados, reclamar judicialmente e decerto ter xito em seu pleito. Deveres do testamenteiro Obrigao de propugnar pela validade do testamento, sem dvida a mais importante de todas, compete ao testamenteiro, o dever no s de fiscalizar o cumprimento das disposies testamentrias como o de substituir-se ao herdeiro negligente, para cumpri-Ias. Assim, se o herdeiro deixa de executar um encargo ou de pagar um legado, o testamenteiro requer do juiz que ordene ao herdeiro o fornecimento de recursos para que ele, testamenteiro, se desempenhe do encargo ou satisfaa o legado. cabe ao testamenteiro cumprir as disposies testamentrias no prazo marcado pelo testador, ou se este o no marcou, dentro do prazo de um ano, contado da aceitao da testamentria ,entretanto, provando a existncia de impedimento, pode requerer prorrogao dos prazos. 95

Direito Civil 1 Impe-se ao testamenteiro prestar contas do que houver recebido e despendido. As contas sero prestadas a final da testamentria, ou quando forem solicitadas por interessados e ordenadas pelo juiz. A remunerao do testamenteiro: Vintena A testamentria, entre ns, no ofcio gratuito, mas remunerado, de modo que, se o testamenteiro no for herdeiro institudo, ou legatrio, ter direito a, um prmio, denominado vintena, que ser arbitrado pelo juiz, em um a cinco por cento da herana lquida, conforme a maior ou menor dificuldade na execuo do testamento . O prmio do testamenteiro deve ser calculado sobre a herana testamentria lquida. DO INVENTRIO Definio Inventrio o processo judicial que se destina a apurar os bens deixados pelo finado, a fim de sobre o monte proceder-se partilha". No inventrio se verifica qual o patrimnio do de cujus. Cobram -se as dvidas ativas. Pagam-se os dbitos. Calcula-se o valor,do esplio. Pagam-se os impostos sucessrios. Pagam-se os legados. E, a final, procede-se partilha. Segundo a lei, o inventrio deve ser aberto no domiclio do falecido, dentro de trinta dias aps o falecimento. O processo de inventrio De acordo com o art. 987, do Cdigo de Processo Civil, compete a quem estiver na posse e administrao de herana requerer a abertura do inventrio. Aberto o inventrio, o juiz, como primeira medida, nomeia o inventariante. que o representante e administrador do esplio. As primeiras declaraes so pea-base do inventrio, porque nelas que se baseiam, ordinariamente, as partes, para todo o desenvolvimento do processo. A se declara o bito, qualifica-se o finado, d-se o sei, ltimo domiclio; a se declara da existncia ou no de testamento e fornece-se a relao dos bens a inventariar; ai se informa qual o regime de bens do casamento, o nome dos herdeiros e dentre estes esto obrigados colao. Enfim, nessas declaraes so propiciados todos os elementos necessrios para o processamento do inventrio. Feitas as primeiras declaraes, o juiz ordenar a. citao dos interessados. Esta ser dispensada se os outros herdeiros e o testamenteiro se apresentarem espontaneamente. Terminadas as citaes, podem os interessados impugnar as primeiras declaraes. O debate sobre as questes de fato, que envolva problema probatrio, deve. ser pelo juzo remetido s vias ordinrias, onde ser decidido com o necessrio vagar, j que o processo de inventrio no comporta conflito de tal natureza. Nele, entretanto, discutem-se e decidem-se todas as questes de direito, por mais complexas e difceis que se apresentem. Dirimidas as dvidas ou transferida a sua discusso para as vias ordinrias, procede-se avaliao dos bens o que feito por perito da confiana do juiz.Feitas as avaliaes, abre-se vista ao inventariante para as,suas declaraes finais.Ouvidas as partes sobre as avaliaes e declaraes finais, baixam os autos ao contador para clculo do imposto.Publicado, em cartrio, o clculo, so novamente ouvidas todas as partes no prazo comum de cinco dias, que correr em cartrio e, em seguida, a Fazenda Pblica. VER: CC. Art.1976.

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Direito Civil 1 DA PARTILHA Bevilqua : partilha a diviso dos bens da herana segundo o direito hereditrio dos que sucedem, e na conseqente e imediata adjudicao dos quocientes assim obtidos aos diferentes herdeiros. Morto o autor da herana, o seu patrimnio se transmite, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. Estes recebem o patrimnio como um todo, cabendo a cada qual uma parte ideal e indeterminada. Atravs da partilha, entretanto, declara-se qual a parte divisa, ou mesmo indivisa, cabente a cada herdeiro. Pode-se dizer que a partilha entre os co-herdeiros Como a diviso entre os condminos - simplesmente declaratria e no atributiva da propriedade, ou seja, a partilha apenas declara pertencer determinado quinho ao herdeiro, por ele adquirido, entretanto, em razo da morte do de cujus. O art. 2213 do Cdigo Civil defere a qualquer herdeiro a prerrogativa de requerer a partilha, embora isso lhe haja sido proibido pelo testador. Isso se deve a que ningum pode ser obrigado a viver em condomnio, nem se permite ao testador impor a seus herdeiros restrio de tal alcance. A determinao de indiviso no ultrapassar o prazo de cinco. No obsta partilha o fato de um ou mais herdeiros estar na posse de certos bens do esplio, salvo se da morte do proprietrio houver decorrido vinte anos, pois, neste caso, ter-se- consumado, em favor do possuidor, ainda que no exiba justo ttulo e prove boa f, o usucapio extraordinrio. A partilha pode ainda ser requerida: pelos credores do herdeiro, que o querem ver aquinhoado, para se poderem cobrar; e pelos cessionrios, que, em virtude da cesso, se subrogaram nos direitos dos herdeiros cedentes. Partilha judicial e amigvel CC. Art. 2015 A partilha se faz ordinariamente em juzo, nos autos do processo de inventrio. Os herdeiros apresentam plano de partilha, que, lanado pelo partidor, a final homologado pelo juiz,, expedindo-se, a seguir, os formais. Permite-se, entretanto, a partilha: amigvel se os herdeiros forem maiores e capazes, e se for obedecida a forma prescrita em lei. Esta partilha negcio jurdico plurilateral e advm da vontade concordante de todos os herdeiros, que declaram seu Propsito de dividir o esplio de maneira constante do instrumento. Como todo negcio jurdico, a partilha amigvel implica a capacidade das partes. Se forem maiores e capazes podem os herdeiros recorrer soluo extrajudicial. Se algum for incapaz, ainda que relativamente, no pode faz-lo, mesmo que assistido por seu representante legal. A lei exige que a partilha, ento, se processe judicialmente, para que a atribuio de quinhes seja policiada pelo Ministrio Pblico e fiscalizada pelo juiz. A partilha amigvel negcio solene, que s vale se ultimado atravs de forma prescrita em lei. Esta, entretanto, faculta trs diferentes espcies de forma: a escritura pblica; o termo nos autos do inventrio; o instrumento particular, ao depois homologado pelo juiz . Partilha por ato entre vivos A partilha por ato entre vivos aquela em que o pai destina o seu patrimnio, compondo desde logo os quinhes de seus sucessores. Ela pode ser ultimada por ato entre vivos ou por testamento .

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Direito Civil 1 A nica restrio imposta pela lei, ao arbtrio do testador, e o respeito legitima dos herdeiros necessrios, que, como bvio, no pode ser reduzida. Dentro desse limite, no precisa o testador ser justo na distribuio dos quinhes, que podem ser desiguais, contanto que o testamento declare. que as eventuais desigualdades sero imputadas em sua quota disponvel. Realmente, sendo licito ao testador dispor livremente de metade de seus bens, nada impede que gratifique um de seus herdeiros mais do que os outros, embora sejam todos necessrios, contanto que lhes no lese a legtima. Partilha dos frutos. - Como o domnio da herana se transmite desde logo aos herdeiros legtimos e testamentrios do finado, tm esses, naturalmente, direito s rendas produzidas por tais bens. Trata-se apenas. de aplicao da regra de que o acessrio segue o principal. Sobrepartilha No raro, no esplio, ao lado de bens e valores lquidos, encontram-se outros situados em lugares remotos, alguns nem sequer demarcados; ou ento h valores litigiosos, ou bens de liquidao morosa e difcil. Ora, se os herdeiros, para efetuar a partilha, houvessem que esperar at que a situao desses bens se aclarasse, decerto iriam ter de aguardar enormemente. Dai a razo por que o legislador, para lhes evitar tal inconveniente, permite que se efetue desde logo a partilha dos bens lquidos, reservandose para a sobrepartilha a diviso dos bens ilquidos ou de outros que aparecerem posteriormente. A sobrepartilha, assim, nada mais do que uma nova partilha, recai sobre bens do esplio que ainda no foram objeto de diviso entre os herdeiros. Alm dos bens situados em lugar remoto, de liquidao morosa e difcil, entram na sobrepartilha os sonegados , bem como quaisquer outros que se descobrirem depois da partilha. Da garantia dos quinhes hereditrios Pondo a partilha fim comunho, que desde a abertura da sucesso existia entre os herdeiros, seu principal efeito o de fazer com que o direito de cada um deles, que at ento recaa sobre uma parte ideal do todo, fique circunscrito aos bens de seu quinho. Feita a partilha, supe-se, em tese, haver sido alcanada a igualdade, de modo que, se algum dos herdeiros.vem. a sofrer desfalque em seu quinho, por forca da evico, todos os demais tem que concorrer para indeniz-lo do prejuzo, a fim de se restabelecer a igualdade. A indenizao no ser devida se os herdeiros convencionaram em contrrio, assumindo cada qual, individualmente, os riscos da evico, como tambm se a evico deu-se por culpa do evicto que, por exemplo, deixou a ao de reivindicao correr a revelia, ou no se valeu dos meios adequados para defesa de seu direito. VER: CC. Art. 2023,2024,2025,2026. Da nulidade da partilha - CC. Art. 2027 A partilha, como todo ato jurdico, pode ser absolutamente nula, ou meramente anulvel. ela meramente anulvel quando for relativamente incapaz o agente, ou vier eivada de erro, dolo, coao ou simulao. nula pela absoluta incapacidade do compartilhante, por no revestir forma prescrita em lei, quando tiver por objeto coisa juridicamente impossvel, e quando for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial AS COLAES D-se o nome colao ao ato de retorno ao monte partvel. das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legitima destes herdeiros.

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Direito Civil 1 A colao no traz o bem para o esplio nem aumenta a parte disponvel do testador. As liberalidades j foram feitas, j constituem negcios jurdicos perfeitos, que produziram suas conseqncias legais. Apenas so conferidas para apurar-se o seu valor. O escopo propiciar a maior igualdade entre os sucessores. Quem deve conferir. quem deve conferir so os descendentes. Cumpre-lhes conferir as doaes que receberam, ao serem chamados sucesso, por direito prprio; e devem conferir as doaes recebidas por seu representado, quando chamados a suceder por direito de representao. Ainda devem conferir o que renunciou herana, ou o que foi dela excludo por indignidade . A liberalidade feita ao renunciante ou ao indigno pode ser de tal vulto que absorva no apenas a parte disponvel do de cujus, mas tambm a parte da legtima de seus herdeiros necessrios. Por isso a liberalidade deve ser conferida, para o fim de ser ela reduzida ao limite legal, ou seja, para o fim de reportar-se a parte inoficiosa. Parte inoficiosa a que excede legitima do descendente, mais a poro disponvel do testador. Dispensa de conferir Algumas liberalidades, recebidas pelo descendente, no precisam ser conferidas, quer em virtude de assim o determinar o testador, quer por fora de disposio legal. CC. Art. 2005. A disposio, todavia, s valer dentro dos limites; da quota disponvel, pois, se a liberalidade exceder os extremos da metade que o ascendente podia livremente dispor, deve ela ser reduzida a esse montante, cabendo ao beneficirio conferir o restante. A dispensa da colao ato formal que s ganha eficcia se efetuada por testamento, ou no prprio ttulo da liberalidade Qualquer outra maneira de efetuar-se a dispensa ineficaz . A lei dispensa da colao os gastos ordinrios do ascendente com o descendente, enquanto menor, na sua educao, estudo,sustento, vesturio, tratamento nas enfermidades, enxoval e despesas de casamento e livramento em processo-crime, de que tenha sido absolvido. A dispensa s se refere aos descendentes menores. Portanto, as filhas solteiras, que vivem com os pais, e por eles so sustentadas, ou os vares que aps os vinte e um anos no trabalham, devem trazer colao, no inventrio do ascendente, as despesas por ele feitas com seu sustento, aps a maioridade. CC. Art. 2011. que tais doaes, em rigor, no so liberalidades, mas contraprestao, fornecida pelo doador, em paga de favores recebidos do donatrio. DOS SONEGADOS Aberta a sucesso, cumpre ao inventariante prestar as declaraes legais, enumerando os bens d esplio e descrevendo aqueles que pertenciam ao inventariado e que se encontram em seu poder. Os herdeiros, por sua vez, devem declarar quais os bens que tm em seu poder ou os que, com cincia sua, estejam em mos de outrem; cumpre-lhes, ainda, trazer colao as doaes e dotes que houverem recebido em vida do de cujus, a fim de igualar a legitima. dos herdeiros necessrios; devem, finalmente, restituir tais bens, para 'e sobre,o monte completo se proceda partilha. Se os herdeiros ou o inventariante deixarem, dolosamente, de cumprir esse dever, cometem o delito civil de sonegao, ficando sujeitos s penas determinadas na lei. Sonegados so os bens que deviam entrar na partilha, porm foram ciente e conscientemente dela desviados, quer por no terem sido descritos ou restitudos pelo inventariante ou por herdeiro, quer por este ltimo no os haver trazido colao, quando esse dever se lhe impunha. Tal falta, levada a efeito 99

Direito Civil 1 maliciosamente, revela m f e sujeita quem a cometeu ' pena civil de sonegados, podendo, conforme o caso, sujeit-lo tambm pena criminal cabente ao delito de apropriao indbita. Para se caracterizar, entretanto, a sonegao, mister se faz a presena de um procedimento doloso por parte do agente. Mera omisso na declarao dos bens, ou o fato de os no trazer colao por erro ou ignorncia, no constitui, em rigor, sonegao. A sonegao constituda por esse elemento objetivo, mais o propsito malicioso de experimentar um lucro atravs do desvio de bens do monte. S quando se infirma o propsito malicioso dessas pessoas, manifestado atravs de referidas declaraes, que o elemento subjetivo da malcia se faz presente e s ento se caracteriza a sonegao. Assim, para compor a figura da sonegao, mister se faz a presena de dois elementos: o objetivo, representado pela omisso de conferir, de declarar ou restituir bens do esplio subjetivo, compreendendo a inteno maliciosa. Quem est sujeito pena de sonegados Esto sujeitos pena de sonegados todos os que puderem ocultar bens do esplio, impedindo, de qualquer modo, que o monte alcance a sua integralidade. Assim, podem sofre-la: O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo-no inventrio, quando estejam em seu poder, ou, com cincia sua, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou que, deixar de restitui-los, quando deva faz-lo. O inventariante que deixar de declarar bens de que tenha cincia, ou que deixar de devolver os que tenha em seu poder; ou ento, o inventariante que, sendo herdeiro, deixar de trazer a colao os bens que devia conferir. Os testamenteiros em idnticas condies . Pena a ser imposta A lei comina, ao herdeiro sonegador, a pena de perda do direito sobre o bem sonegado. o bem sonegado devolvido ao monte e partilhado pelos outros herdeiros, como se o sonegador nunca tivesse existido. Se o bem sonegado no mais se encontrar no patrimnio do sonegador, por j o ter alienado ou de qualquer modo perdido, ser este responsvel pelo seu valor, mais as perdas e danos. Em rigor, a destituio do inventariante, ou a perda do prmio do testamenteiro, s pode ser decretada aps a sentena que julgar procedente a ao de sonegados. VER: CC. Art. 1992,1993,1994,1995 . O PAGAMENTO DAS DVIDAS conhecida a regra de que o patrimnio do devedor responde por suas dvidas. Ora, sendo a herana o acervo de bens que constitui o patrimnio do finado, natural que deva responder por seus dbitos. Em rigor, o patrimnio transmissvel aos herdeiros do de cujus apenas o saldo entre o seu ativo e o seu passivo. Portanto, para se apurar o montante da herana, isto , aquilo que ser objeto da sucesso, mister se faz, primeiramente, apurar o montante de suas dvidas, para resgat-las. Uma vez deduzidos do monte os dbitos do falecido, verific-se qual o seu ativo. Responsabilidade do esplio e dos herdeiros Antes da partilha, o acervo total deixado pelo de cujus, responde pelo pagamento das dvidas. Entretanto, ultimada a partilha, a herana, como tal, desaparece. Tal ato, contudo, no pode frustra o direito dos credores, que s se extingue pelo pagamento ou pela prescrio. 100

Direito Civil 1 Portanto, os credores podem, mesmo depois da partilha, exigir dos herdeiros, proporcionalmente, o pagamento dos crditos que tenham contra o falecido. A habilitao e soluo dos crditos Aberto o inventrio, os credores do esplio, atravs de petio instruda com a prova do crdito, pedem ao juiz que, ouvidos os interessados, seja determinado o pagamento, ou ordenada separao de bens suficientes para o resgate dos crditos dos que so titulares. Acordes os interessados, efetua-se o pagamento, ou separam-se os bens para oportuna venda judicial e liquidao. No havendo concordncia, cumpre ao credor recorrer vias ordinrias, onde proceder cobrana daquilo que lhe acredita ser devido. Concordes os interessados e havendo dinheiro, no monte, pagam-se as dvidas. Se no houver dinheiro, separam-se bens em quantidade necessria para o pagamento d, passivo, de preferncia mveis e semoventes, e s excepcionalmente imveis. Tais bens sero vendidos em praa, observada as regras de execuo de sentena , usando-se o produto para o pagamento dos dbitos. Separao de bens para eventual pagamento Quando, antes da partilha, for requerido no inventrio o pagamento de dvidas comprovadas por documentos revestidos das formalidades legais, e houver impugnao assentada em alegao outra, que no o pagamento acompanhado de prova valiosa, o juiz, no:interesse dos credores e visando preservar-lhes os interesses, mandar separar da herana bens suficientes para soluo dos dbitos e os reservar em mos do inventariante, para que, sobre os mesmos, recaa a execuo, oportunamente. Atravs dessa providncia, procura o legislador desencorajar a impugnao dos crditos, pelo herdeiro, com finalidades meramente protelatrias. O adiamento do resgate dos dbitos da herana no beneficiar o herdeiro, porque, atravs da ordem judicial, bens de valor correspondente divida sero separados do monte e afetados ao seu pagamento, de modo que tais bens no sero partilhados enquanto no se decidir sobre a impugnao. Cumpre, entretanto, ao credor, uma vez obtida a reserva de bens para, o pagamento de seu crdito, iniciar, dentro de trinta dias, a cobrana judicial, sob pena de perder efeito aquela providncia. Aqui se almeja evitar que a inrcia do credor prejudique o herdeiro. Despesas funerrias So as resultantes do bito do de cujus e de seu enterro. Nelas se incluem no apenas as despesas com o funeral, mas todos os gastos diretamente derivados de sua morte, inclusive alguns aparentemente suprfluos por pomposos, se estiverem de acordo com a condio social e a fortuna do finado. So despesas funerrias: os gastos com mdicos, remdios e hospitais, relativos enfermidade de que faleceu o de cujus; os gastos com o enterro, A lei determina que tais despesas so dvidas do esplio, haja ou no herdeiros legtimos Aqui, a questo delicada que se prope a de saber quando tais gastos, por moderados, so legais, e quando, por exorbitantes, no o so. Ao julgar se as despesas so ou no moderadas, deve o juiz ter em vista, como j disse, a condio e a fortuna do falecido. bvio que aquilo que modesto para um homem de grande riqueza pode ser de pompa exagerada para um homem modesto. Do herdeiro devedor do esplio Ocorrendo a hiptese de um herdeiro ser devedor ao esplio, sua dvida no imputada em seu quinho, numa espcie, indireta, de compensao. Porque se tal ocorresse, sendo o herdeiro devedor 101

Direito Civil 1 solvvel, experimentaria ele um benefcio em face de seus co-herdeiros, principalmente se o esplio tivesse dbitos menos seguros. Para evitar tal inconveniente o art. 1.800 do Cdigo Civil determina que a divida do herdeiro para com o esplio ser partilhada igualmente entre todos; apenas, a regra tem carter dispositivo, pois pode ser ilidida por deciso em sentido contrrio, isto , no de se imputar no quinho do herdeiro-devedor a importncia por ele devida. VER: CC. Art. 1.997,1998,1999,2000,2001.

DO CASAMENTO Conceituando o casamento, em face do nosso direito, a unio permanente entre um homem e uma mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de criarem seus filhos. Dessa definio resultam os caracteres do casamento: este de ordem pblica. A legislao matrimonial plana acima da convenes particulares; alm disso, implica unio exclusiva, tanto que, em determinadas circunstncias constitui delito a violao dessa norma (art.240 Cod. Penal); ainda permanente, perptuo, poder-se-ia adiantar, se palavra se atribusse sentido relativo; importa comunidade de vida para os cnjuges; e) no comporta termo ou condio, tratando-se, como se trata, de negcio jurdico puro e simples. Devemos destacar trs caractersticas peculiares ao matrimnio: solenidade do ato; diversidade de sexos; e dissolubilidade. O matrimnio ato solene. Ainda quando se despe de toda pompa, no abdica de requisitos formais que o retiram da craveira comum dos contratos em geral, para revesti-lo de um ritual completo. Quanto diversidade de sexos, o ato nupcial no tem em vista a unio de duas pessoas quaisquer, porm de duas pessoas de sexo oposto. A dissolubilidade um carter do matrimnio sem cunho universal. Ao contrrio, dividem-se os sistemas jurdicos, predominando largamente os que o consagram. Historicamente, todos os povos da antiguidade, quer direta ou indiretamente influram em nosso direito de famlia, admitiram o divrcio. Na atualidade do mundo ocidental, poucos pases so antidivorcistas. Os demais aceitam o divrcio, ora como punio ao cnjuge infrator de seus deveres conjugais, quando encontramos o divrcio-sano; ora para libertao dos cnjuges quando as finalidades matrimoniais no podem ser cumpridas, onde se encontra o divrcio-remdio. Ressalvam outros, em respeito conscincia dos cnjuges, a separao de corpos como frmula conciliatria de dissoluo da sociedade conjugal, sem o rompimento do vnculo. Vamos natureza jurdica do casamento e, no estudo da instituio matrimonial a primeira questo que defrontamos relativa sua natureza jurdica. A concepo clssica, tambm chamada individualista ou contratualista, depara no casamento uma relao puramente contratual, estabelecida por acordo entre os cnjuges. Consoante essa concepo, acolhida outrora pela escola do direito natural, esposada pelo Cdigo Napoleo, casamento um contrato civil, a que se aplicam as regras comuns a todos os contratos; o consentimento dos contraentes o elemento essencial e irredutvel de sua existncia. Dentre os que reconhecem o carter contratual do casamento h ainda aqueles que o encaram como contrato de direito de famlia. De outro lado, acha-se a concepo supra-individualista ou institucionalista, que vislumbra no casamento um estado, o estado matrimonial, em que os nubentes ingressam. O casamento constitui assim uma grande instituio social, que, de fato, nasce da vontade dos contraentes, mas que, de 102

Direito Civil 1 imutvel autoridade da lei, recebe sua forma, suas normas e seus efeitos. As pessoas que o contraem tm liberdade de realiz-lo, ou no; uma vez que se decidem, porm, a vontade delas se alheia e s a lei impera a regulamentao de suas relaes. A vontade individual livre para fazer surgir a relao, mas no pode alterar a disciplina estatuda pela lei. A essas duas concepes, podemos acrescentar uma terceira, de natureza ecltica: o matrimnio ato complexo, ao mesmo tempo contrato e instituio; mais que um contrato, porm no deixa de ser contrato tambm. De acordo com Washington de Barros Monteiro, entende-se que o casamento uma instituio. Reduzi-lo a simples contrato ser equipar-lo a uma venda ou uma sociedade, relegando-se para segundo plano suas nobres e elevadas finalidades. Ademais, repousa o contrato, precipuamente, no acordo de vontades, ao passo que no casamento no basta o elemento volitivo, tornando-se igualmente necessria a interveno da autoridade eclesistica, se religioso, ou da autoridade civil, se meramente laico, para sancionar e homologar o acordo livremente manifestado pelos nubentes. Alm disso, o contrato, por sua natureza, pode distratar-se (art.472, CC). No matrimnio a situao diversa, porquanto, segundo o disposto no art. 226, 6, CF. 88, o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos. Quer dizer: depende de um processo judicial, no primeiro caso, e de separao de fato do cnjuges por tempo superior a um binio, no segundo. Vamos s finalidades do casamento. Para a mesma concepo individualista, h pouco mencionada, o matrimnio uma comunidade de amor; tem ele por objetivo, sobretudo, as relaes pessoais entre os cnjuges. Kant definiu o casamento como a unio de duas pessoas de sexo diferente para a posse mtua, durante toda a vida, de suas faculdades sexuais. O amor fsico constitui o nico objetivo do matrimnio, concepo que, evidentemente, avilta e rebaixa a dignidade da unio matrimonial. Segundo a concepo supra-individualista, o casamento visa ao estabelecimento de relaes entre os cnjuges e os seus filhos. A doutrina primitiva resumia-se na conhecida frmula de Santo Agostinho: proles, fides e sacramentum. Proles, o fim primordial do casamento; fides, a f que os cnjuges se devem mutuamente; sacramentum, o instrumento da graa, fazendo da unio conjugal um veculo para a santificao. Tem o casamento por finalidade primordial a procriao, mas esse fim no o nico. Unindo-se pelo matrimnio, visam igualmente os cnjuges obteno de mtua assistncia para a superao dos encargos da vida. Podemos dizer, portanto, que o casamento apresenta trplice finalidade: procriao, educao dos filhos e prestao de mtuo auxlio. Cumpre agora examinar a instituio no seu desenvolvimento histrico. Poremos de lado, nesse estudo, a fase primitiva, em que o macho empunhava o tacape e ia apresar a fmea que lhe despertava o desejo. Nessa unio, nascida da fora, no existe casamento, mas simples captura. Historicamente o casamento comea a interessar em Roma, onde se achava perfeitamente organizado. Inicialmente, havia a confarreatio, coemptio e usus. A primeira era o casamento da classe patrcia, correspondendo ao casamento religioso. Dentre outros traos, caracterizava-se pela oferta aos deuses de um po de trigo, costume que, estilizado, sobreviveu at aos nossos dias, com o tradicional bolo de noiva. A confarreatio no tardou, todavia, a cair em desuso e j se tornara rara ao tempo de Augusto. A coemptio era o matrimnio da plebe, constituindo o casamento civil e descrito por Gaio como uma imaginaria venditio. Finalmente, o usus era a aquisio da mulher pela posse, equivalendo assim a uma espcie de usucapio. Todas essas formas investiam o marido in manus; a mulher e seu patrimnio passavam para a manus maritalis. s referidas formas contrapunha-se ainda o casamento celebrado sine manus, em que a mulher continuava a pertencer ao lar paterno. Chegou-se, por fim, ao matrimnio livre, em que apenas se requeriam capacidade dos contraentes, consentimento destes e ausncia de impedimentos (justae nuptiae). 103

Direito Civil 1 Tal era a situao quando a igreja comeou a reivindicar seus direitos sobre a instituio matrimonial. A regulamentao do casamento cristo teve sua regulamentao efetuada no Conclio de Trento (15451563), estabelecendo-se ento os seguintes princpios: expedio de proclamas, publicados por trs vezes no domiclio dos contraentes; celebrao pelo proco, ou outro sacerdote, na presena de duas testemunhas pelo menos; expresso consentimento dos nubentes e coroamento da cerimnia com a beno nupcial. Suscitando dvida acerca de sua validade, ter-se-ia de recorrer jurisdio eclesistica, sob pena de antema (excomunho). Segundo esses princpios, devido sua origem, formao e constituio, est o casamento acima do Estado. Entre ns, brasileiros, por longo tempo, prevaleceu o casamento religioso. Enquanto a quase-totalidade dos brasileiros era catlica, inconveniente algum havia em alhear-se o Estado recuperao dos seus direitos. A imigrao, porm, com inevitvel introduo de novas crenas, tinha que impor a decretao de outra forma de casamento, mais compatvel com as circunstncias. Foi assim que, a 11 de setembro de 1861, surgiu lei, regulando o casamento dos acatlicos, a celebrarse segundo o rito religioso dos prprios nubentes. Tratava-se, sem dvida, do primeiro passo para a emancipao do casamento da tutela eclesistica. Posteriormente, fizeram-se vrias tentativas no sentido de secularizar o matrimnio, mas somente com a proclamao da repblica, merc da separao temporal e espiritual, veio ele a perder seu carter confessional. Desde ento temos, entre ns, o casamento civil. A vigente CF. 88 dispe, no art. 226, que o casamento civil, acrescentando em seguida, no 6, que o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. Todavia, a prpria CF88 equipara o casamento religioso ao civil, ao dispor no 2 que o casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. A legislao universal sobre o matrimnio, na hora presente, subdivide-se em quatro grupos: I) pases em que s o casamento civil vlido, ressalvada aos contraentes, porm, a celebrao do matrimnio religioso (Brasil, quase todas as legislaes sul-americanas, Alemanha, Sua); II) pases que concedem aos nubentes liberdade de opo entre o matrimnio civil e o religioso, em ambos reconhecendo o mesmo valor legal. Por exemplo, na Inglaterra, o casamento vlido quer seja efetuado perante a autoridade civil, quer perante o ministro da confisso religiosa a que pertenam os nubentes. O mesmo sucede nos Estados Unidos; III) pases em que se mantm a preeminncia do casamento religioso, sendo o civil acessvel apenas s pessoas de outra religio que no a oficial (Espanha e Escandinvia); IV) finalmente, pases em que apenas subsiste o casamento religioso (Grcia e Lbano). Anote-se, contudo, que geralmente predomina o primeiro sistema, isto , o da secularizao do matrimnio, introduzido em todas as repblicas democrticas populares. Ao casamento, como instituio social legtima e regular, contrape-se a unio livre, mais ou menos duradoura e especialmente o concubinato, cuja quase-estabilidade no deixa de atrair as atenes e despertar os interesses da ordem jurdica. O concubinato a unio entre o homem e a mulher, sem casamento. Trata-se de uma manifestao aparente de casamento, vivendo os dois entes sob o mesmo teto prolongadamente, como se fossem casados. Os amsios devem-se assistncia. A companheira beneficiria dos favores da legislao social e previdenciria. Os filhos tm direito a alimentos e concorrem na sucesso do pai. Os problemas em relao ao concubinato comeam quando ocorre a sua cessao, seja pelo rompimento com o abandono da amsia pelo concubino, seja pela morte deste. Surgem ento as aes visando as prestaes de natureza econmica: reparao por perdas e danos, penso alimentcia, partilha de haveres fundada na existncia de uma sociedade de fato entre os amantes, remunerao por servios domsticos. De elaborao jurisdicional, pode-se dizer que existe hoje uma doutrina mais ou menos assente. Demonstra-se o concubinato por qualquer meio de prova, inclusive testemunhas e toda a sorte de circunstncias. Ressaltamos que tambm no passa de simples concubinato o chamado casamento por contrato, pelo qual o homem e a mulher convencionam viver sob o mesmo teto, como marido e esposa. Tais unies so despidas de eficcia jurdica, porque contrrias ordem pblica e aos bons costumes. 104

Direito Civil 1 Regulamentando o art. 226, 3, CF. 88, a lei 8.971, de 29/12/94, deu passo decisivo na equiparao legal dos efeitos decorrentes do concubinato e os do casamento. Efetivamente, questes que antes atormentavam os doutrinadores e aplicadores da lei so agora previstas por esta como direitos expressamente reconhecidos e assegurados companheira, nas mesmas condies em que o so em relao mulher casada. Em primeiro lugar, cumpre assinalar que, a exemplo da equiparao absoluta entre homem e mulher quanto titularidade de direitos e obrigaes, contemplada no art 5, n I, CF. 88, e conseqente igualdade entre marido e mulher no estabelecimento e vida da sociedade conjugal, decorrente do vnculo matrimonial, tambm entre homem e mulher no sobrevive qualquer diferena concubinria. A lei reconhece ao concubino os mesmos direitos outorgados concubina. Na nova sistemtica legislativa reconhece-se aos integrantes da sociedade concubinria, em primeiro plano, direito a alimentos, a ser exercido, no rito sumrio e nas mesmas condies previstas para os casados na lei n 5.478/68. De acordo com esse diploma legal, a concubina, que viva h mais de cinco anos com o concubino, ou dele tenha prole, independentemente do lapso temporal prvio, pode pedir alimentos para si, e tambm para os filhos, independentemente de direcionar-se, ao mesmo tempo, ao desfazimento da ligao concubinria e seus efeitos matrimoniais. Trs requisitos, portanto, se fazem necessrios, alm da comprovao da existncia do concubinato: convivncia more uxorio h mais de cinco anos ou filhos comuns; necessidade da alimentada; estado civil do alimentante, que no pode ser casado. Socorrendo-se da lei 8.971/94, tambm ao concubino dado afastar-se do lar concubinrio, e oferecer alimentos suficientes para a mantena da companheira, tomando a iniciativa nessa questo, portanto, conforme a lei lhe faculta. Por igual, companheira ser dado requerer, na mesma ao, que o ru lhe entregue metade das rendas produzidas pelos bens comuns. Surge aqui a dificuldade de estabelecer-se que bens se enquadram nessa categoria, j que da respectiva comunho dever ainda fazer a prova necessria, demonstrando que foram adquiridos pelo esforo comum. O legislador foi adiante, ao assegurar companheira o direito fixado no art. 1830 e 1831 do CC. Efetivamente, o usufruto vidual, que beneficia o cnjuge suprstite casado pelo regime de separao de bens, com o usufruto sobre metade dos bens deixados pelo falecido, se no tiver este descendentes, e de um quarto desse patrimnio, se houver descendentes, foi estendido tambm companheira ou companheiro sobreviventes, em caso de falecimento do outro. Assim, falecendo um dos integrantes da sociedade concubinria, ao sobrevivente caber o usufruto de metade dos bens do falecido, se este no deixou descendentes; e um quarto desses mesmos bens, se teve descendentes, comuns ou no. Visa o dispositivo legal proteger aquele que, mesmo no sendo casado com o extinto, com ele vivia maritalmente ao tempo do bito. Eis requisito essencial, indispensvel, para o reconhecimento desse direito: a existncia da vida em comum quando da sorte do parceiro. Afastam-se, destarte, ligaes antigas, acabadas, que no mais existiam poca do bito. Indaga-se, nesse particular: necessrio, tambm, que a vida em comum existisse h pelo menos cinco anos? A lei nada diz a respeito. Contudo, se o lapso temporal requisito para a percepo de alimentos, como elemento comprobatrio da existncia da unio entre os amantes, igual requisito parece necessrio para atribuir-lhe direito ao usufruto de parte da herana deixada pelo extinto. Outrossim, necessrio que este no fosse casado. Diz, ainda, o legislador que o concubino e a concubina so os terceiros na ordem de vocao hereditria, nas mesmas condies em que o o cnjuge sobrevivente. Destarte, na ausncia de 105

Direito Civil 1 descendentes, ascendentes e cnjuge, os concubinos tm preferncia na sucesso do extinto em detrimento dos colaterais, que, por essa forma, ficam arredados da sucesso. Com o bito do companheiro, portanto, comprovando o concubino suprstite que contribuiu para sua aquisio, far jus a metade do matrimnio assim amealhado. Assim, independentemente do usufruto a que tem direito, se participou da formao do patrimnio, tem direito metade, porque lhe pertence pelo esforo prprio; e sobre a metade do extinto que recair o usufruto da metade, ou de um quarto. Vamos agora falar sobre os requisitos da habilitao matrimonial, o suprimento judicial do consentimento paterno, casamentos de divorciados, processo de habilitao e exame pr-nupcial. O casamento, devido gravidade de seus efeitos, precedido de vrias formalidades, que tm por objetivo tornar evidente a existncia dos requisitos essenciais sua celebrao. De acordo com a CF. 88, art. 226, 1, o casamento civil e gratuita a sua celebrao. Tais formalidades tendem, pois, a comprovar que a realizao do ato perfeitamente possvel e nada se interpe entre os nubentes, obstando-lhes os propsitos. Apuram-se elas atravs de processo especfico denominado habilitao para casamento e promovido perante o oficial de Registro Civil do domiclio de ambos os contraentes. Se domiciliados em distritos diversos, processar-se- o pedido perante o cartrio do Registro Civil de qualquer deles. Da inobservncia desse preceito, constante do art. 1525 e 1526 do CC, pode advir a nulidade do ato, de acordo com o art. 1560 do mesmo Cdigo. O requerimento deve ser subscrito pelos prprios contraentes, ou por procurador bastante; analfabeto um deles, ou ambos, ser assinado a rogo, com duas testemunhas. Apresentar-se-o os seguintes documentos, indicados no referido art. 1525 e 1526: a) certido de idade ou prova equivalente; b) declarao do estado, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; c) declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou estranhos, que atestem conhec-los e afirmem no existir impedimento que os iniba de casar. Examinemos, porm, cada uma dessas formalidades. No tocante idade, a prova faz-se mediante certido do termo de nascimento do contraente. Admitiu-se igualmente justificao de idade, atravs de depoimentos de duas testemunhas. Tais justificaes, devido s suas facilidades, tornaram-se muito difundidas, sobretudo nas pequenas localidades do interior. Devem elas, todavia, ser definitivamente proscritas, sendo mais natural se promova desde logo a abertura do assento de nascimento, no lavrado na ocasio oportuna. O segundo documento a apresentar-se a declarao de estado, domiclio e residncia atual dos contraentes e de seus pais, se conhecidos. Essa declarao, que recebe o nome de Memorial, deve ser feita pelos prprios nubentes, conjunta ou separadamente, mediante escrito devidamente assinado. Com relao ao estado, esclarecer o signatrio se maior ou menor, solteiro, vivo ou divorciado; filho legtimo ou ilegtimo; se o casamento anterior de um deles foi anulado, onde e quando tal ocorreu; em sendo vivo, se h certido do registro da sentena. Como se percebe, objetiva essa declarao a mais perfeita identificao dos contraentes. O terceiro documento a declarao firmada por duas testemunhas maiores, parentes ou no, atestando que conhecem os nubentes e que no existe entre eles qualquer impedimento matrimonial. Trata-se de documento que tem por finalidade no s completar a prova de identidade dos pretendentes, como ressaltar-lhes o desimpedimento para o ato. Note-se que tal atestao pode ser oferecida indistintamente por familiares ou estranhos, havendo assim, com relao aos primeiros, derrogao ao princpio contido no art. 142, IV, CC, que probe o testemunho de parentes prximos. Alis, a lei 6.015, de 31/12/73, art. 42, expressa a esse respeito. 106

Direito Civil 1 Tais os documentos comumente reclamados na generalidade dos casos; entretanto, conforme determinadas situaes especiais, sujeitam-se os contraentes a exibir documentao particular. Assim, se se trata de pessoa sob a dependncia legal de outrem, dever apresentar a respectiva autorizao, ou o ato judicial que a supra. Quando se comprova que o marido se ausenta por largos anos do lar, pode a mulher sozinha dar validamente o consentimento para matrimnio do filho menor, independentemente de suprimento judicial da autorizao paterna. Contudo, se os pais no forem casados, bastar o consentimento do que houver reconhecido o menor, ou, se este no for reconhecido, o consentimento materno. Se se tratar de menor sob tutela, ter ele de oferecer autorizao do tutor; se se tratar de incapaz (prdigo ou surdo-mudo ), da mesma forma, ministrar permisso o respectivo representante legal. A prodigalidade, uma vez pronunciada, apenas acarreta incapacidade para atos de natureza patrimonial, CC art. 1782, mas no o inibe de casar. Referentemente aos surdos-mudos, cumpre verificar se eles se acham, ou no, em condies de externar o consentimento de modo inequvoco. Existem ainda outras situaes particulares: vivo um dos contraentes, juntar habilitao prova de bito relativa ao cnjuge anteriormente falecido. No caso de bito verificado em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe, quando no for possvel encontrar-se o cadver para exame e estiver provada a presena do desaparecido no lugar do sinistro, podero os juzes togados admitir justificao para o assento de bito, conforme dispe o art. 88, da lei 6.015. A prova de bito ocorrido no exterior produzir-se- mediante certido obtida no pas em que se verificou o fato, no podendo ser suprida por justificao processada no Brasil. Enquanto no ministrada a prova do falecimento do cnjuge, entende-se que o casamento subsiste e, portanto, vlido no poder ser outro, que lhe seja posterior. Se o contraente teve anulado anterior matrimnio, ou se divorciou, rompendo-se-lhe assim o vnculo, oferecer, para convolar as novas npcias, certido comprobatria da deciso judicial proferida na ao de anulao, ou do registro da sentena de divrcio. Se um deles houver residido a maior parte do ltimo ano em outro estado, apresentar prova de que o deixou sem impedimento para casar, ou de que cessou o existente. Essa prova poder ser ministrada mediante justificao, ou por atestao de duas testemunhas, segundo o disposto no art. 180, IV. A mesma prova exigir-se- igualmente se algum dos nubentes residia no exterior. O menor, para contrair o matrimnio, deve obter o suprimento judicial ou o consentimento paterno. A denegao desse consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz, com recurso para a instncia superior. Com esse dispositivo, procura o legislador dar remdio contra o despotismo dos pais tiranos ou caprichosos. Encontra-se a, portanto, indispensvel corretivo contra a prepotncia paterna. Todavia, assentou a jurisprudncia que justos motivos constituem para a denegao: costumes desregrados ou mau proceder por parte do pretendente; no ter este aptido para sustentar a famlia; existncia de impedimento legal; grave risco de sade para o incapaz; rapto e conduo da menor, em seguida, para casa de tolerncia. Mas no justificar a recusa ser baseada em preconceitos raciais ou religiosos. Se os recusantes no fazem prova da ocorrncia de motivo relevante para denegao, e o filho faz prova de seus predicados, defere-se o pedido. 107

Direito Civil 1 Pedidos dessa ndole processam-se no domiclio dos pais, ou representantes legais do incapaz, e no no foro do lugar em que este acaso se encontre, ressalvado o disposto no Estatuto da Criana e do Adolescente. Finalmente, de acordo com o art. 1518 do CC, at celebrao do matrimnio, podem os pais, tutores e curadores retratar seu consentimento. E o casamento de divorciados? A esta altura, cabe versar importante questo amide trazida apreciao das autoridades judiciais: se um dos cnjuges, sendo estrangeiro, for divorciado em seu pas de origem, poder casar de novo no Brasil? Impe-se resposta afirmativa. Antes, porm, do novo casamento em nosso pas, cabe ao contraente divorciado obter homologao da sentena estrangeira que lhe decretou o divrcio. H trs espcies de ao de estado: constitutivas, destrutivas, declarativas. As primeiras so aquelas que se baseiam num julgamento, como o divrcio, a separao judicial, a interdio e a destituio do poder familiar; as segundas, as que desfazem determinada situao, como a de nulidade ou anulao de casamento; as terceiras, finalmente, as que reconhecem certa situao, como a investigao de paternidade e a contestao de filiao. De acordo com este ponto de vista, v-se que sentena de divrcio no meramente declaratria, mas constitutiva, dependendo, por isso, para produzir efeitos no Brasil, de prvia homologao pelo Supremo Tribunal Federal, em consonncia com os arts. 483 e seguintes do CPC. Nesse sentido, como j se salientou, a jurisprudncia. Preterida tal formalidade, nulo ser o matrimnio aqui celebrado. Mas o divrcio, obtido no exterior, se brasileiros um ou ambos os cnjuges, s ser reconhecido no Brasil desde que transcorridos ou observados os prazos previstos no art. 226, 6 CF. 88. S assim a deciso estrangeira se conciliar com a legislao do nosso pas, em condies de ser homologada. Em se tratando, porm, de aliengenas divorciados no estrangeiro, podem eles, sem restries, convolar a novas npcias no Brasil, depois de homologada a sentena do divrcio, o mesmo sucedendo quanto aos aptridas. Com a supervenincia da lei 6.515, de 26/12/77, que rompeu o princpio da indissolubilidade e introduziu o divrcio no Brasil, o divorciado brasileiro poder contrair novas npcias, em conformidade com o disposto no art. 24, uma vez que o divrcio pe termo ao casamento. Nesse caso, ao processo de habilitao matrimonial dever ele anexar prova da sentena definitiva de divrcio, devidamente registrada no Registro Pblico competente. Recebendo o pedido de habilitao, devidamente instrudo, o oficial do registro lavrar os proclamas de casamento, mediante edital, que se afixar durante quinze dias, em lugar ostensivo do edifcio, onde se celebrarem os casamentos, e se publicar pela imprensa, onde a houver. Objetivam os proclamas imprimir ao ato a maior publicidade possvel, para cincia de terceiros e eventual oposio dos impedimentos matrimoniais. Se, decorrido esse prazo, no aparecer quem oponha impedimento, nem lhe constar algum dos que de ofcio lhe cumpre declarar, o oficial do registro certificar aos pretendentes que esto habilitados para casar dentro dos trs meses imediatos. Esse prazo de trs meses de decadncia. Escoado o trimestre, sem que se realize a cerimnia nupcial, impe-se a renovao do processo de habilitao. Se os nubentes residirem em diversas circunscries do Registro Civil, em uma e em outra se publicaro os editais. 108

Direito Civil 1 O registro dos editais far-se- no cartrio do oficial, que os houver publicado, dando-se deles certido a quem pedir. A autoridade competente, havendo urgncia, poder dispensar-lhes a publicao, desde que se lhes apresentem os documentos exigidos no art. 1525 e 1526 CC. Trata-se, sem dvida, de medida bastante justa. A urgncia pode advir de vrios motivos, como grave molstia de um dos contraentes, necessidade de viagem demorada e imprevista, ausncia forada por motivo de servio pblico e crime contra a honra da mulher. Observe-se, por fim, que qualquer irregularidade verificada no processo de habilitao no induz nulidade do matrimnio. As leis de organizao judiciria costumam cometer ao representante do Ministrio Pblico a fiscalizao em tais habilitaes. Para a habilitao matrimonial no exige a lei exame pr-nupcial. A CF. 34, entretanto, no art. 145, pondo em evidncia preocupaes eugnicas, prescreveu a formalidade, com se fosse regulada pela lei ordinria. Atualmente, em face do direito ptrio vigente, s se exige exame pr-nupcial para casamento de colaterais do terceiro grau, isto , de tio com sobrinha e de tia com sobrinho. Ainda temos os esponsais. No podemos aceitar propositura de aes tendentes a compelir noivos arrependidos a cumprirem promessa de matrimnio. Com efeito, o consentimento deve ser dado precisamente no instante da celebrao. Conseguintemente, at esse momento, o nubente tem liberdade de retirar sua palavra ou subtrair-se ao compromisso assumido, sem receio de ser molestado atravs de um procedimento judicial. possvel, no entanto, que o outro noivo venha a sofrer prejuzo com a retratao do arrependido. Certamente fez ele gastos com o preparo dos documentos e os aprestos das bodas, na previso da cerimnia prxima. Em tais condies, provada a culpa do arrependido, que este no teve justo motivo para considerar sua deciso, assiste ao prejudicado direito de obter judicialmente a reparao do dano. Aplica-se, para que subsista semelhante responsabilidade, a regra do art. 186 e 927 do CC, segundo a qual fica obrigado a ressarcir aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem. Com a promulgao da CF. 88, restou assegurado o direito a indenizao por danos morais. Destarte, caber ao de ressarcimento sob esse fundamento, a ser intentada pelo noivo que se sinta moralmente atingido em sua dignidade ou em sua honra, pelo desfazimento do compromisso de casamento. Entretanto, para que se reconhea a responsabilidade, de mister o concurso de trs requisitos: que a promessa de casamento tenha emanado do prprio arrependido, e no de seus genitores; que o mesmo no oferea motivo justo para retratar-se, considerando-se como tal, exemplificativamente, a infidelidade, a mudana de religio ou de nacionalidade, a runa econmica, a molstia grave, a condenao criminal e o descobrimento de defeito fsico oculto durante o noivado; dano. Controvertida a extenso desse ltimo requisito. Quais os danos suscetveis de indenizao? No existe, a respeito, uniformidade de vistas. Sustentam alguns que a indenizao deve restringir-se exclusivamente s despesas realmente feitas e comprovadas, excluindo-se qualquer outro dano. Outros, porm, mais liberais, afirmam que ressarcveis so no s os dispndios efetuados pelo noivo repudiado, como tambm quaisquer prejuzos advindos da ruptura da promessa de casamento. Assim, por exemplo, se a noiva abandona o emprego, tendo em vista o futuro enlace, que afinal se frustra, por culpa do noivo, ter direito a ressarcir-se desse prejuzo. Parece que essa corrente liberal mais conforme equidade e aos princpios gerais do direito. 109

Direito Civil 1 H dispositivo da lei civil a mencionar-se nesta oportunidade, o do art.546 do CC: se tiver havido doao, feita em contemplao de casamento futuro, ficar sem efeito, se o casamento no se realizar. Prendas ou presentes, oferecidos em conseqncia do noivado, regem-se pelo dispositivo questionado, sem que se leve em conta a legitimidade ou a ilegitimidade do rompimento. Resta mencionar que a CF. 88 admitiu expressamente a indenizao por dano moral, nos termos do art. 5, X. Destarte, tambm o prejuzo moral que tenha advindo para o abandono possvel agora de ser indenizado. Nos ltimos tempos tem surgido pessoas, entidades e organizaes que se propem aproximar futuros candidatos ao casamento, mediante pagamento. Levantou-se a questo relativa legitimidade de tal remunerao. Encontrando a princpio resistncias que levavam a considerar-se inexigvel, caminhou-se depois no rumo de considerar vlido o contrato firmado, reservando-se aos Tribunais a faculdade de arbitrar o pagamento. Em nosso direito, ainda considerada uma obrigao judicialmente inexigvel. Mas a tendncia o seu reconhecimento, desde que no se desfigure a espontaneidade do querer dos nubentes. Quer dizer: se estes se unirem em matrimnio livremente, ser devida remunerao organizao que os tiver aproximado. Nunca, porm, ser lcito forar a unio a qualquer pretexto, para o recebimento das taxas cobradas.

Impedimento e sua oposio O direito cannico, vendo no casamento um ato de envergadura capital para o indivduo e para a sociedade, tomou-os, desenvolveu-os, e construiu com eles a teoria dos impedimentos matrimoniais. A sua idia central est em que o matrimnio exige requisitos especiais que no se confundem com os pressupostos necessrios dos atos comuns da vida civil. A noo geral de impedimento no a mesma da incapacidade. Casos h em que se observa sua coincidncia; outros em que o impedimento especfico. s vezes aquele geral, como uma pessoa casada no pode casar com nenhuma outra; outras vezes especial, como o adotado no pode casar com o filho superveniente ao adotante. Da conceituar-se: impedimento matrimonial a ausncia de requisitos para o casamento. Segundo o art. 1521 CC, os impedimentos matrimoniais compreendem 16 incisos, conforme os quais a lei ope barreira ao casamento, mencionando os casos em que as pessoas no podem casar. Vamos, agora, estud-los caso a caso: a) parentesco em linha reta. No podem, pois, casar os ascendentes com os descendentes em qualquer grau, sejam os ligados diretamente por consanguinidade (pai e filha, av e neta, bisav e bisneta), sejam-no por afinidade (sogro e sogra, sogra e genro), ou ainda por vnculo meramente civil (adotante e adotado). O impedimento vigora, se o parentesco legtimo (originrio de justas npcias), como ilegtimo (provindo de relaes concubinrias ou espordicas). A afinidade deve limitar-se ao 1 grau, j que afinidade no gera afinidade. O parentesco resultante da filiao espria (adultrio ou incesto) poder provar-se pela confisso espontnea dos ascendentes da pessoa impedida. No importa em reconhecimento de paternidade, mas de simples declarao destinada a levar ao processo de habilitao o fato proibitivo. Tais sejam as circunstncias, a prova colhe-se em segredo de justia. b) parentesco na linha colateral. Motivos de ordem moral, e tambm biolgica, aconselham no se unam em matrimnio parentes prximos, posto que colaterais. O ambiente familiar se envenenaria de concupiscncia, estimulada pela proximidade constante, se a lei tolerasse a unio matrimonial entre 110

Direito Civil 1 colaterais prximos. Por isto, probe o casamento entre consangneos (irmo e irm), entre afins (cunhados), entre o adotado e o filho superveniente ao adotante. Razes biolgicas desaconselham, ainda, as unies entre consangneos prximo, pelo risco de se agravarem taras e malformaes somticas, defeitos psquicos, ou outros, que se podem conservar como caracteres recessivos, e virem a eclodir somados na descendncia. c) Adoo. Este impedimento, como visto, restrito na linha colateral ao filho adotivo com o superveniente ao adotante, j que o parentesco civil no se estende alm dessas pessoas. Tem fundamento moral e vigora em todos os pases em que a adoo permitida. Com a criao, em nosso direito, da adoo plena, o impedimento vigora como na filiao legtima, porque do novo instituto se origina um status (embora ficto) para o legitimado, e guardado o sigilo que o envolve, no tem cabida romper-se para efeito de permitir o casamento nos casos em que o parentesco legtimo o impede. A matria , todavia, controversa, sustentando, noutro sentido, que o impedimento matrimonial limitado ao que dispe o CC uma exceo aos efeitos da legitimao adotiva. d) Bigamia. Tendo em vista o tipo familiar monogmico dominante no mundo ocidental, constitui impedimento a existncia de um casamento anterior. No , obviamente, o fato de j se ter antes casado qualquer dos contraentes, mas o de ser casado. A proibio, que vigora enquanto o matrimnio anterior subsistir, desaparece com a sua dissoluo pela morte do outro cnjuge ou por decreto judicial de anulao ou pelo divrcio. Se, aps a celebrao do segundo casamento, o primeiro declarado nulo, dever prevalecer o segundo, pois o que se reputar impedimento o casamento vlido; se o no , no macula as npcias realizadas. Desaparece, tambm, pela sentena de divrcio, proferida segundo a lei que autorize, subordinada sua eficcia defintividade, se decretado regularmente no Brasil, e sua homologao pelo Supremo Tribunal Federal, se o tiver sido no estrangeiro e com o efeito liberatrio proclamado pela mais alta Corte. No tocante existncia de casamento anterior, a modificao mais profunda adveio da lei 6.515, de 26/12/77, que introduziu o divrcio no pas. e) Homicdio. No pode casar o vivo ou a viva com o condenado por homicdio de seu consorte. Tambm aqui o que caracteriza o impedimento a condenao, no bastando a mera acusao ou o processo. A proibio vai alcanar obviamente o mandante ou autor intelectual, desde que condenado. E estende-se, por lei, ao que o for por tentativa de homicdio, ainda que de outra causa venha a falecer a vtima. Celebrada a npcia ao seu arrepio, inquina-se de falha que vai atingir a sua validade. Mas os motivos no se apresentam agora to graves que atinjam a sociedade. Via de regra, no transbordam das pessoas dos contraentes ou de seus prximos. De conseguinte, no considera o legislador conveniente franquear sua oposio a qualquer pessoa, seno apenas queles que tenham legtimo interesse. Nos seus efeitos, o casamento celebrado, contravindo-os, ser anulvel e no nulo, atacvel pelo prprio cnjuge prejudicado ou seu ascendente, e vedada ao Ministrio Pblico a iniciativa da ao. f) idade art. 1517 g) confuso de patrimnios. O primeiro deles veda o casamento ao vivo ou viva que tenha filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do extinto casal, e der partilha aos herdeiros. Destarte, visa a lei a evitar que se confunda o acervo patrimonial em que so interessados os filhos do primeiro leito com o que vai constituir o substrato econmico da sociedade conjugal recm-formada. E tem ainda em vista obstar que as novas afeies e criao da nova prole possam influenciar o bnubo, em detrimento dos filhos do antigo casal. Art. 1523 h) contas da tutela ou curatela. O tutor ou curador, e os ascendentes, descendentes, irmos, cunhados e sobrinhos de um ou de outro no podem casar com o tutelado ou curatelado, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas. Trata-se de defender o incapaz contra o administrador de seus bens que procure num casamento o meio de se livrar da prestao de contas. 111

Direito Civil 1 No vale a quitao dada pelo prprio interessado, porque as contas se prestam in iudicio. Mas o impedimento considera-se levantado mediante a permisso paterna ou materna manifestada por escrito autntico ou por testamento, sob a presuno de que ningum mais do que os pais revela zelo na defesa da fazenda do filho. Art. 1523 Os impedimentos podem ser opostos por qualquer pessoa capaz. Exposta a questo da capacidade para opor os impedimentos, vem agora a questo da oportunidade. E esta se liga particularmente ao processo de habilitao: anunciada a npcia pela publicao dos proclamas, abre-se o prazo de 15 dias, dentro no qual os interessados podem objetar contra o casamento. Decorrido in albis o lapso, e passada a certido de habilitao, ainda lcita a apresentao do impedimento, at o momento da cerimnia. Com uma diferena, todavia: enquanto no certificada a habilitao, o interessado dirige-se ao escrivo; depois dela, ao juiz.. Formulada a oposio, suspende-se a cerimnia. Mas, se o incidente ocorrer no ato, mister seja qualificado o oponente e formalizada a representao. No se poder interromper uma solenidade grave pelo simples fato de uma pessoa enunciar a existncia de impedimento, sem provar as suas qualidades e sem trazer as provas da acusao. Mas qual esta forma de oposio? Para que no se transformem em estmulo as imputaes caluniosas ou levianas, nem encorajem despeitos e paixes incontidas, prescreve a lei certo formalismo a ser observado sempre que se argua impedimento matrimonial: o oponente no se pode ocultar sob o manto do anonimato, mas, ao revs, apresentar-se- descoberto, acusando-o sob a responsabilidade de sua assinatura; Alegar o fato por escrito, indicando as razes de sua plausibilidade, para que o oficial ou autoridade judiciria se no desviem de seus misteres com formulaes descabidas, e se no molestem os nubentes por alegaes vs; provar ser, ele oponente, pessoa maior e capaz; far a denncia acompanhada de prova do fato alegado, ou, se lhe no for possvel, precisar o local onde se encontre, ou ao menos indicar duas testemunhas residentes no municpio, que o atestem; em se tratando de impedimento impediente, o opositor dever, ainda, comprovar a sua qualidade, advinda do grau de parentesco com o nubente. Dar o escrivo, aos nubentes, a nota de impedimento com a informao de quem o ops, e a indicao do fundamento e das provas, ficando suspensa a cerimnia ou a certido de habilitao. Aos nubentes caber produzir a prova contrria, e, convencendo da improcedncia do alegado, realizarse- o ato. Levantar-se- o impedimento, por despacho judicial, em face da prova contrria produzida pelos interessados. Mas nada impede ocorra o levantamento voluntrio, desde que conste de ato autntico, emanado do prprio opositor. Com relao s sanes, contra o oponente de m f, podero ser intentadas aes civis ou criminais, cabendo no caso a reparao do dano. A oposio do impedimento no tem efeito conclusivo sobre a eficcia do casamento, quer em sentido positivo, quer negativo. Assim, que a sua rejeio, e celebrao da npcia, no obsta propositura da ao de nulidade baseada no mesmo fato argido. A deciso no processo de habilitao no faz coisa julgada. Por outro lado, no se cogita em nosso direito da dispensa dos impedimentos, tal qual autoriza o Cannico e permitem outros sistemas, como o nosso pr-codificado, que todavia o vedava quanto aos de direito natural ou direito divino: parentesco consangneo em linha reta, impotncia, duplo crime de homicdio e adultrio, casamento preexistente. Exceo se pe no caso dos juzes e escrives, e no parentesco colateral do 3 grau, em face do Decreto-Lei n 3.200/41. Outras situaes podem ocorrer, alm das estudadas, em que no se d propriamente a dispensa, mas a realizao da npcia em circunstncias especiais, como a do menor para evitar a imposio da pena, 112

Direito Civil 1 facultando-se ao juiz impor aos contraentes a separao de corpos at a nubilidade (art. 214 e seu nico).

Celebrao e prova do casamento O casamento, instituto fundamental do direito de famlia, a fonte de importantes efeitos de ordem pblica e privada. o eixo em torno do qual se movimenta todo o sistema jurdico familiar. A sociedade preocupa-se por isso pela sua celebrao, nela intervindo com especial interesse, procurando cerc-la da maior solenidade. A lei reveste a cerimnia do casamento em solenidades especiais, de publicidade ostensiva, e de gravidade notria. Quer desta sorte enfatizar a sua realizao, depois de se ter dedicado s formalidades preliminares, j estudadas. No a faz to pomposa como as cidades antigas; nem to solene quanto os rituais eclesisticos. Mas bastante para revelar a relevncia social do ato. No pode o juiz de casamentos ser substitudo por outra autoridade, ainda que de maior categoria. Nem o juiz de direito, nem o desembargador, nem o ministro poder fazer as vezes daquela autoridade pblica, cuja funo especfica, alm de provativa, indelegvel. Por previso constitucional, ainda no implementada por lei, esse cargo passou a ser de carter eletivo. O juiz competente o do lugar em que se processou a habilitao. No se permite a juiz de outro distrito venha presidir a cerimnia. De posse da certido de habilitao passada pelo oficial, requerero os nubentes lhes designe o juiz competente, segundo a legislao estadual, dia, hora e local da cerimnia. prerrogativa da autoridade celebrante determin-los por despacho, embora normalmente atenda s indicaes dos interessados. O local o em que o juiz normalmente d as suas audincias. Se as partes no puderem dirigir-se quele local pblico, requerero ao juiz lhes designe outro. mesmo freqente a realizao no domiclio de um dos nubentes por mera aquiescncia do celebrante e sem a prova da motivao justificada. A data conjuga-se com a publicao dos proclamas, salvo dispensa destes e urgncia comprovada. A hora deve normalmente compreender-se entre o nascer e o pr do sol. Havendo urgncia comprovada (doena, viagem), poder celebrar-se noite. No momento aprazado, de portas abertas o local da cerimnia, para franquear o acesso a qualquer pessoa e afastar os risco de intimidao ou falseamento da vontade, dar o juiz incio cerimnia. A presena dos nubentes, pessoal e simultnea, indispensvel (salvo caso de procurao). Duas testemunhas, pelo menos, assistem ao ato, no meramente instrumentrias, mas simbolizando a sociedade, parentes dos noivos, ou estranhos. Marido e mulher podem figurar como testemunhas no mesmo ato. Este nmero eleva-se quatro, conforme CC, art. 1534, 8 o., se o matrimnio se realizar em casa particular, e algum dos contraentes no souber escrever. Em presena das testemunhas, o juiz interroga os contraentes - cada um de per si - se de sua livre e espontnea vontade que recebe o outro em casamento. Inbil a produzir efeito matrimonial ser a troca das vontades sem a presena do celebrante, salvo no casamento in extremis. Inaceitvel igualmente a emisso da vontade nupcial por outra via: epistolar, telegrfica, telefnica, e bem assim a manifestao volitiva indireta por via de portador ou de outra pessoa presente. A declarao matrimonial h de ser pura e simples, no se admitindo apor-se-lhe qualquer condio ou termo. Os nubentes podem, contudo, manifestar sua vontade nupcial por escrito ou sinais, se o no puderem fazer oralmente, uma vez que estejam ambos presentes. A recusa de responder equivale a resposta negativa. 113

Direito Civil 1 A celebrao ser imediatamente suspensa, se algum dos contraentes Art. 1537: I) recusar a solene afirmao de sua vontade; II) declarar que esta no livre e espontnea; III) manifestar-se arrependido. Acrescenta o pargrafo nico que o nubente que, por algum destes fatos, der causa suspenso do ato, no ser admitido a retratar-se no mesmo dia. Impe-se o sobrestamento ainda que o noivo declare depois tratar-se de simples gracejo. Ato pblico e solene, a cerimnia nupcial flui continuadamente, desde a instalao at a assinatura do termo. Prev a lei, todavia, venha a suspender-se em trs casos: Segundo j vimos ao estudarmos a oposio dos impedimentos, se no correr do ato comparece algum e acusa a existncia de uma causa proibitiva, o celebrante verifica a plausibilidade da argio, a idoneidade do oponente e a robustez da prova ou informao, suspendendo a cerimnia. No proceder assim por mera suspeita; ser prudente, cauteloso. Mas no poder dar seguimento ao ato, em face de oposio sria. Suspende ainda a cerimnia, nos casos de faltar a declarao escorreita da vontade nupcial, o que a lei desdobra em trs consideraes: se um dos contraentes recusar a solene afirmao de sua vontade; declarar que esta no livre e espontnea; manifestar-se arrependido, conforme j foi dito anteriormente. Em tais circunstncias, no se prosseguir na cerimnia, porque a liberdade matrimonial no comporta dvidas e incertezas. E aquele que deu causa suspenso no admitido a retratar-se no mesmo dia. Resguarda-se com isto a sua vontade contra qualquer interferncia. Uma terceira causa de suspenso da cerimnia prev-se para a hiptese de revogao da anuncia dos pais, tutor ou curador, para a npcia do filho sob patria potestas, ou de nubentes sob tutela ou curatela. E, como a autorizao necessria, e se pode revogar at o momento da cerimnia, sua retirada implica em que nela se no prossiga. Porm, completando o ciclo formal do matrimnio, que se inicia com o processo de habilitao, e prossegue com a cerimnia solene, determina a lei que desta ltima se lavre termo circunstanciado, de sorte a perpetuar o ato, e dele constituir prova. A falta do termo, entretanto, no macula a validade do casamento, nem pesa como falha na celebrao. Ao oficial de Registro ou escrivo compete redigir o assento matrimonial, que conter segundo o art. 1536, CC: 1, os nomes, prenomes, datas de nascimento, profisso, domiclio e residncia atual dos cnjuges; 2, os nomes, prenomes, datas de nascimento ou de morte, domiclio e residncia atual dos pais; 3, os nomes, prenomes do cnjuge precedente e a data da dissoluo do casamento anterior; 4, a data de publicao dos proclamas e da celebrao do casamento; 5, a relao dos documentos apresentados ao oficial de registro; 6, os nomes, prenomes, profisso, domiclio e residncia das testemunhas; 7, o regime de casamento, com declarao da data e do cartrio em cujas notas foi passada a escritura antenupcial, quando o regime no for o da comunho ou o compulsrio estabelecido no CC para certos casos. Em se tratando de contraente incapaz, a autorizao dos pais, tutor ou curador, transcrever-se- integralmente no pacto antenupcial, caso elejam eles regime de bens que o exija; 8, o nome que passa assinar-se a mulher, em virtude do casamento (art.1565, 1o., CC); 9, os nomes dos filhos legitimados pelo casamento, se os houver, no porque sem esta meno eles se no legitimem, mas porque a prova desta circunstncia fica desde logo feita. O assento tem por funo a publicidade e o respectivo meio de prova, inclusive do regime de bens. Surge, a propsito de sua assinatura, interessante questo: com que nome dever subscrev-lo a desposada, com o nome de casada ou ainda o de solteira? Indubitavelmente, deve faz-lo com o 114

Direito Civil 1 primeiro, vale dizer, com os apelidos do marido adotados pelo casamento. Lavra-se o assento apenas ad probationem e no ad solemnitatem; ao ser ele assinado j existe o casamento, a contraente no mais solteira, seu estado civil o de casada, tanto que citado o art. 1536, CC, se refere assinatura dos cnjuges e no dos noivos simplesmente. Por igual, tem sido objeto de controvrsia o momento preciso em que se ultima a celebrao, se no instante em que os contraentes manifestam sucessivamente o consentimento, ou naquele em que o juiz, pronunciando a frmula legal, os declara casados. A questo no meramente acadmica, pois pode acontecer, por exemplo, que o juiz venha a falecer subitamente depois de receber a solene declarao dos nubentes, mas antes de exarar a frmula sacramental. Pelo nosso direito, o casamento s existe com a afirmao da autoridade celebrante. Nessas condies, ele inexistir legalmente se o juiz, ou um dos nubentes, vem a sucumbir antes de pronunciada a frmula vinculatria. Nem todos os sistemas jurdicos admitem o casamento por procurao. O alemo expressamente o probe, como o francs anteriormente lei de 4 de abril de 1915. O direito italiano somente o admite para os militares em tempo de guerra, ou para os residentes no estrangeiro. Permite-o o brasileiro, sujeitando no caso os nubentes a formalismo peculiar a esta modalidade. Devem ser outorgados poderes especiais ao mandatrio para receber, em nome do mandante, o outro contraente, com a indicao precisa. No vale a procurao sem esta especificao. O mandato convm se outorgue por instrumento pblico. Facultativamente, a procurao mencionar o regime de bens, prevalecendo no seu silncio o da comunho parcial, salvo se for obrigatrio na espcie o da separao. Por esta via, facilita-se o matrimnio quando um dos nubentes reside em localidade diversa do outro e no pode deslocar-se, ou quando um deles se acha no estrangeiro em trabalho ou cumprimento de bolsa que no pode interromper. Por esta forma casar-se- o preso ou condenado, quando lhe no permita comparecer em pessoa a autoridade sob cuja guarda estiver. No , contudo, a procurao, meio hbil de suprir a presena do nubente que esteja na localidade, despertando suspeitas, se tal se der. No se dispensa, porm, a cerimnia pblica, que se realizar com a presena do contraente e do procurador do outro. No tem cabimento, portanto, que ambos se faam representar por mandatrios; e muito menos que seja constitudo um s procurador. Pronunciada a frmula legal, declarando a unio, lavrar-se- o assento respectivo, de que conste a circunstncia de representao, ficando arquivado em cartrio, junto aos demais documentos apresentados, o instrumento de mandato. Se chegar ao conhecimento do celebrante uma declarao de vontade do mandante, contrria ao casamento, considera-se extinto o mandato especial. Tratando do processo de habilitao, e explicando depois a celebrao, vimos que o ritual demanda vrios dias: apresentao dos documentos; publicao dos proclamas; decurso do prazo destes; certido de habilitao; designao de dia, hora e local; comparecimento dos contraentes e testemunhas. Vimos, tambm, que, em caso de urgncia, o juiz ir celebr-lo em casa do nubente, mesmo noite, ou far-se- substituir pelo seu suplente, cabendo nomear escrivo ad hoc, que lavre o termo no livro prprio ou em avulso. Pode acontecer, todavia, que as circunstncias se no compadeam com estas exigncias, tornando-se mister a imediata celebrao do casamento, estando algum dos contraentes em iminente risco de vida ( CC, art. 1516 ). o caso do casamento in extremis ou in articulo mortis, que Carlos Carvalho denominou nuncupativo, por analogia com o testamento in extremis, que j se chamava assim. E a denominao pegou. Neste caso, apresentados os documentos, o escrivo, mediante despacho do juiz, dar certido da habilitao, independentemente da publicao dos proclamas. Mas, se no houver tempo para a 115

Direito Civil 1 apresentao dos documentos e para a dispensa dos editais, a iminncia da morte aconselha se celebre o casamento subordinado habilitao a posteriori. No obtendo a presena da autoridade a quem incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder celebrar-se o casamento na presena de seis testemunhas, que no tenham parentesco em linha reta com os nubentes (pais, avs, sogros) ou na colateral em segundo grau ( art. 1540 e 1541, CC). Nos cinco dias subseqentes, abrir-se- processo especial, de acordo com o art. 76, da lei 6.015, de 31/12/73, sendo ouvidas as testemunhas pela autoridade judicial mais prxima, e tomando-se por termo as suas declaraes: que foram convocados pelo enfermo; que lhes parecia estar em risco de vida; que, em sua presena, livre e espontaneamente, declararam receber-se por marido e mulher. No comparecendo todas as testemunhas, qualquer interessado poder requerer sua intimao. At o momento falamos sobre o casamento civil. Porm, por longo tempo, o nico matrimnio que prevaleceu entre ns foi o religioso. todavia, com a proclamao da repblica e a conseqente separao da Igreja e do Estado, tivemos a secularizao do casamento, que passou a ser exclusivamente civil. A situao estabelecida foi ento a seguinte: do ponto de vista estritamente legal, o casamento religioso no passava de mero concubinato que no gerava qualquer direito. Por seu turno, perante a Igreja, o casamento civil era tambm uma unio livre, contrria moral religiosa. A grande maioria do povo brasileiro, constituda de catlicos, conciliava o conflito entre ambas as jurisdies, realizando sucessivamente as duas cerimnias, a civil e a religiosa. Contudo, notrios os inconvenientes resultantes desse duplo casamento. Enumeremos da seguinte forma: casava-se a mulher civilmente com o homem que prometera conduz-la tambm ao altar, mas que no mantinha depois a palavra empenhada, criando assim para a primeira delicado caso de conscincia, com infrao sua liberdade religiosa, e obrigando-a a um convvio que talvez para ela representasse verdadeiro constrangimento; a mesma pessoa poderia contrair duplo matrimnio, o civil e o religioso, assim constituindo duas famlias, uma legtima, em face da lei, outra ilegtima perante essa mesma lei, no porm perante a conscincia comum, que a circunda igualmente de estima e respeito; o contraente contraa apenas casamento religioso, para no perder direitos dependentes do estado de solteiro ou de vivo, com prejuzo para a prole, a qual, aos olhos da lei, seria havida como ilegtima. O que hoje ocorre sobre a matria pode ser assim resumido: o casamento continua sendo civil. Mas o casamento religioso equivaler ao civil se, observados os impedimentos e as prescries da lei, assim o requerer o celebrante ou qualquer interessado, contanto que seja o ato inscrito no registro pblico, conforme confere a CF. 88, art. 226, 2. Continuando, como todo ato jurdico, o casamento est sujeito a comprovao, por necessidade de demonstrarem os cnjuges o seu estado ou em razo dos filhos. E o legislador instituiu sistema de prova pr-constituda. Segundo a sistemtica do CC, o assento lavrado em seguida celebrao constitui evidncia especfica, dizendo-se, ento, que o casamento celebrado no Brasil se prova pela certido do registro (art. 1543, CC). Quem invoque a qualidade de cnjuge, deve apresentar a certido de casamento. Pode faltar, contudo, este meio probatrio, pela perda ou perecimento do livro, pela destruio do prprio cartrio, ou mesmo se o oficial no tiver lavrado o termo por desleixo ou m-f. Nestes casos, admissvel outro qualquer meio, como seja o ttulo eleitoral, o registro em repartio pblica, mediante justificao requerida ao juiz competente. Alguns fazem, todavia, uma distino: quando o interessado pretende provar o casamento, reclamando em proveito prprio os seus efeitos, deve dar prova cabal do ato; mas se se trata de prov-lo para qualquer outro fim, aceitam-se todos os meios ordinrios de prova. 116

Direito Civil 1 Para os casamentos celebrados no estrangeiro, h que se distinguir: se se contrair perante agente consular brasileiro, provar-se- pela certido do assento de seu registro, que faz as vezes do cartrio de registro civil; fora desse caso, prova-se de acordo com a lei do pas onde se realizou, em obedincia regra locus regit actum: a lei local rege os atos ali cumpridos. Alm desses meios de prova, que chamamos direta, a lei reconhece uma comprovao indireta, e de cunho excepcional, somente aceitvel nos termos estritos em que facultada: a posse de estado. A rigor, a posse de estado no constitui propriamente uma prova do casamento, pois que matrimonium non praesumitur. Nunca ser dado considerar existente o status matrimonii pelo fato de conviverem e coabitarem duas pessoas, e at de terem filhos. Vale, porm, a prova da posse de estado para sanar qualquer falha no respectivo assento. E vale, ainda, em benefcio da prole. Em princpio, a posse de estado somente pode invocar-se como prova matrimonial em carter de exceo. E se diz que o casamento de pessoas que faleceram na posse de estado de casadas no se pode contestar em prejuzo da prole comum, salvo mediante a certido do registro civil, que prove j ser casada alguma delas ao tempo do casamento impugnado, conforme CC, art. 1545. A alegao somente tem cabida aps o falecimento dos pais; caso contrrio, cumpriria aos filhos obter deles a informao de onde se casaram, para se utilizarem da prova regular ou direta. Entende, contudo, a doutrina sua aceitao aos casos de demncia dos pais, ou ausncia declarada por sentena, pela analogia das situaes. No esclarecendo a lei em que consiste a posse de estado, a doutrina estabelece um paralelo com a posse das coisas, considerando-a como a situao em que se encontram aquelas pessoas que vivam publicamente como marido e mulher. E alinha os requisitos: nomem, a mulher usava o nome do marido; tractatus, ambos dispensavam ostensivamente o tratamento de casados; fama, e gozavam o conceito de que desfrutam as pessoas casadas, assim no ambiente domstico e familiar, como na sociedade. Apurados esses elementos, admite-se o estado de fato como sendo um estado de direito. Mas no prospera tal prova se for exibida certido de que qualquer deles era casado, porque, em tal caso, a unio existente no passaria de um concubinato que, por mais notrio e prolongado, jamais se converte em matrimnio. Casamento nulo e anulvel Relembrando noes fundamentais acerca das nulidades dos atos jurdicos, reguladas no art. 166 e seguintes do mesmo Cdigo, cabe dizer que a imperfeio desses atos geralmente provm de uma das trs causas seguintes: por falta de elemento essencial e, portanto, indispensvel sua formao. Em tais condies, evidente que o ato, no havendo adquirido existncia, nenhum efeito pode produzir. A doutrina caracteriza essa situao com a expresso atos inexistentes; o ato, reunindo embora os elementos essenciais, foi praticado com infrao de preceito legal obrigatrio, contm clusula contrria ordem pblica e aos bons costumes, ou no se reveste da forma expressamente prescrita em lei. Por essas razes, inquina-se o ato de nulidade insanvel. So os atos nulos; o defeito advm da imperfeio da vontade, ou porque emanada de incapaz, ou porque sua manifestao se acha eivada de algum vcio, que a oblitere, como o erro, o dolo, a coao, ou, ainda finalmente, porque a vontade das partes, desviando-se da boa f e da honestidade, que presidem s 117

Direito Civil 1 relaes jurdicas, atua no sentido de prejudicar a outrem ou de infringir preceitos legais. Atos eivados de tais defeitos chamam-se atos anulveis. A doutrina distingue, portanto, do ponto de vista da imperfeio dos atos, trs modalidades. Forma-se assim verdadeira gradao no tocante gravidade da violao: atos inexistentes, atos nulos e atos anulveis. O CC Brasileiro no se referiu de modo expresso ao ato inexistente, por se tratar de mero fato, inbil produo de conseqncias jurdicas. A rigor, nem precisa se lhe declare a ineficcia por deciso judicial, porque ele nunca existiu juridicamente, nem se torna possvel destruir o que no existe. O ato inexistente o nada. A lei no o regula, porque no h necessidade de disciplinar o nada. Em matria de casamento, ocorrem tambm hipteses em que se verifica a inexistncia do ato. Assim, se porventura se unissem duas pessoas do mesmo sexo, como outrora sucedeu com Nero e Sporus, ter-se-ia ato inexistente, porque do matrimnio condio vital a diversidade de sexo dos nubentes. Se este, entretanto, apenas duvidoso, em virtude de vcio congnito de conformao, cuidar-se- de mero caso de anulabilidade, e no de inexistncia do matrimnio. Igualmente, se no houve consentimento do contraente, o ato nupcial inexistente. O matrimnio repousa indeclinavelmente no mtuo consenso dos interessados. Se um destes no chega a manifestar-se de modo especfico, conservando-se indiferente pergunta fundamental formulada pelo juiz, no h consentimento e o casamento inexiste. Ter-se-, finalmente, por igual, ato inexistente quando no h celebrao, com observncia do disposto nos arts. 1533 a 1535, CC; assim, se o ato se realiza, no perante o juiz, mas perante um particular qualquer, que se arroga aquela qualidade, o casamento inexistente. As trs hipteses mencionadas (identidade de sexos, ausncia de consentimento e falta de celebrao), constituem os casos geralmente apontados pelos tratadistas para indicar o casamento inexistente, que no pode, de modo algum, sanar-se pela ratificao ou pela prescrio, porque no se pode reconhecer, confirmar ou dar vida ao que no existe. Como se acentuou, em princpio, no h necessidade de ao, para obter-se a decretao da inexistncia do casamento. Todavia, se o fato alegado depende de provas, como por exemplo, a ausncia de consentimento de um dos nubentes, tornar-se- ento imprescindvel o processo judicial. Os casos que oferecem, entretanto, maior interesse prtico dizem respeito a casamentos nulos e anulveis. A doutrina distingue os atos nulos dos anulveis por caracteres prprios e inconfundveis: decreta-se anulabilidade no interesse privado da pessoa prejudicada. A nulidade de ordem pblica e a decretao exigida no interesse geral; sana-se a anulabilidade pela ratificao ou confirmao, ao passo que a nulidade no suscetvel de ratificao, ainda que desejada pelas partes. Em matria de casamento, porm, sofre essa regra a exceo prevista no art. 1548, CC; a anulabilidade prescritvel. A nulidade, ao contrrio, em regra, no prescreve, sobretudo em direito matrimonial. realmente inconcebvel que o decurso do tempo torne eficaz ato proibido por lei; finalmente, declara-se a anulabilidade a requerimento das prprias partes diretamente interessadas no ato, ao passo que a nulidade se pronuncia a pedido desses interessados e do representante do Ministrio Pblico, como rgo da lei e fiscal de sua execuo Um exemplo realar nitidamente os contornos do casamento nulo e anulvel, ressaltando-lhes as sensveis diferenas tericas e prticas. De acordo com a lei, nulo o casamento de pessoa j casada; de outro lado, simplesmente anulvel o casamento de menor de 18 anos de idade sem prvio consentimento paterno.

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Direito Civil 1 No primeiro caso, tratando-se de ato nulo, no admite ratificao; seja qual for o tempo decorrido, jamais ocorre prescrio da ao de nulidade; essa nulidade pronuncia-se no interesse pblico e a decretao pode ser postulada por qualquer interessado, inclusive pelo rgo do Ministrio Pblico. No tocante ao segundo caso, cuidando-se de ato simplesmente anulvel, admite-se-lhe a ratificao, quando o contraente vem a adquirir a necessria capacidade; transcorrido certo lapso de tempo, extingue-se a respectiva ao anulatria, desaparecendo o vcio originrio. No s: para pleitear a anulabilidade s tm legitimidade os prprios contraentes, seus genitores, ou representante legal, de cujo consentimento se prescindira. Finalmente, decretada a anulao, a deciso exarada, no no interesse pblico, mas exclusivamente no interesse privado dos contraentes. Vamos agora falar da ao de nulidade e de anulao. A nulidade do casamento processar-se- por ao ordinria. Nenhuma nulidade de casamento, absoluta ou relativa, opera de pleno direito e to s pela fora da lei. Nenhuma nulidade se declara, se no pedida e pronunciada judicialmente. No h nulidades virtuais no matrimnio, mas somente expressas e textuais, dependendo sempre de ao ordinria a sua decretao. Ao contrrio dos atos nulos em geral, declarados tais sem processo, sendo a nulidade decretada ex officio, quando o juiz conhecer dos atos ou de seus efeitos (art. 168, CC), a nulidade do casamento, em hiptese alguma, ser decidida de ofcio pela autoridade judiciria, devendo ser determinada por sentena proferida em ao ordinria especialmente ajuizada para esse fim. Somente depois de julgada por sentena a nulidade, deixa o casamento de produzir efeitos. A ao de nulidade ou de anulao ao de estado, em que necessariamente deve intervir no s representante do Ministrio Pblico. Falemos agora da separao prvia de corpos. Estabelece ainda a lei que antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, ou a de separao, requerer o autor, com documentos que a autorizem, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com possvel brevidade, conforme art. 1562, CC. Justifica-se plenamente essa medida preparatria, pela inconvenincia e at perigo de continuarem sob o mesmo teto os dois futuros litigantes. Nesse processo preliminar, a nica prova a oferecer-se a examinar a do casamento, tornando-se inoportuna e impertinente qualquer discusso acerca dos fatos que motivaram a propositura da ao. Contudo, nos termos do art. 801, CPC, pleiteando a medida cautelar em petio escrita, o requerente indicar: I) a autoridade judiciria, a que foi dirigida; II) o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III) a lide e seu fundamento; IV) a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso; V) as provas que sero produzidas. Desnecessria ser, evidentemente, prvia obteno do alvar de separao de corpos, se os cnjuges se acham separados de fato, morando em residncias diversas. Alm dos casos apontados, outro existe de nulidade do casamento, o do art. 1560, CC: tambm nulo o casamento contrado perante autoridade incompetente. Mas esta nulidade se considerar sanada, se no se alegar dentro em dois anos da celebrao. Como se frisou na ocasio oportuna, o casamento deve ser presidido pelo juiz do distrito em que se processou a habilitao matrimonial. Conseguintemente, de acordo com o questionado dispositivo legal, nulo ser o matrimnio celebrado por outra autoridade. Da mesma forma, haver nulidade se o juiz no est em exerccio, ou se celebra o ato fora dos limites do seu distrito. Cumpre verificar agora quem parte legtima para propor a ao. Pelo art. 1522, CC, qualquer pessoa maior pode apresentar os impedimentos cuja violao acarrete nulidade do matrimnio. Mas, desaparecer esse interesse se falecido um dos cnjuges; cessa nesse caso a razo que a sociedade pode ter na anulao. Vejamos agora o caso de matrimnio anulvel. o estatudo pelo art.1550, CC. 119

Direito Civil 1 Sublinhe-se, por fim, que o que contraiu casamento, enquanto incapaz, pode ratific-lo, quando adquirir a necessria capacidade, e esta ratificao retrotrair os seus efeitos data da celebrao (art. 1553). Examinemos agora os casos de anulao decorrentes de erro sobre a pessoa. Segundo decreto de Graciano, canonista e telogo italiano do sculo XII, o erro pode dizer respeito prpria pessoa, sua fortuna, sua condio e s suas qualidades. Segundo o disposto no art. 1556, CC, tambm anulvel o casamento, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Por sua vez, acrescenta o art. 1557 que se considera erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I) o que diz respeito identidade do outro cnjuge, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal, que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II) a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao casamento e definitivamente julgado por sentena condenatria; III) a ignorncia, antes do casamento, de defeito fsico irremedivel ou de molstia grave e transmissvel, por contgio ou herana, capaz de por em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; Para melhor compreenso do assunto, decomporemos os vrios casos de anulao acima referidos: I) Erro concernente identidade do outro cnjuge. A identidade pode apresentar-se sob dois aspectos, a identidade fsica e a identidade civil. A primeira individualiza a pessoa dentro da espcie; a segunda, dentro da sociedade. No tocante identidade fsica (error in corpore), nenhuma dvida pode pairar: o pretendente, querendo casar com Maria, com quem estava comprometido, se une Luza, que, sub-repticiamente, tomara o lugar da primeira no ato da celebrao, no sendo a troca percebida por aquele. Trata-se, porm, de hiptese dificilmente verificvel, ante a notria e indispensvel publicidade inerente ao casamento. A questo torna-se obscura e complexa no que concerne identidade civil, havendo, a propsito, a maior desconexidade, tanto na doutrina, como na jurisprudncia. A identidade civil conceitua-se como a reunio dos atributos ou qualidades essenciais, com que a pessoa se distingue na sociedade. Por sua vez, qualidades essenciais so os modos pelos quais a pessoa existe no meio social e sem os quais deixa de ser o que aparenta. A lei no esclarece quais essas qualidades essenciais que constituem a identidade civil. Cabe, pois, ao juiz decidir quando as mesmas qualidades, sobre as quais incidiu o erro do outro cnjuge, podem ou no, ser consideradas como essenciais. A apreciao far-se- em cada caso, tendo em vista as condies subjetivas do cnjuge enganado e outros critrios particulares, que tornem evidente a insuportabilidade da vida em comum, aps o descobrimento do erro. Entende-se que as qualidades essenciais inerentes identidade civil dizem respeito ao estado de famlia e ao estado religioso. Assim, seria erro essencial sobre a identidade civil do outro cnjuge imagin-lo solteiro, quando vivo, sup-lo filho legtimo, quando bastardo, ter ele filho natural, quando se desconhecia tal circunstncia, ser sacerdote, quando se o acreditava livre de votos. Como, porm, j se acentuou, para firmar se existe ou no erro sobre a identidade civil, torna-se preciso atentar para as circunstncias peculiares a cada caso. Se a contraente catlica fervorosa, ser-lhe- certamente intolervel casamento com um padre e o descobrimento da apostasia autoriza-a a propor ao de anulao. No haver, contudo, lugar para essa anulao se mulher indiferente for a religio. Impe-se exame diligente e consciencioso dos fatos pelo magistrado, a fim de evitar-se o perigo de interpretao muito extensiva da lei, facilitando assim a dissoluo do casamento. Tambm existe erro essencial sobre a identidade civil neste exemplo: um aventureiro apodera-se dos papis de identidade de outra pessoa e com eles se apresenta na sociedade. H nesse caso manifesto erro sobre o seu estado, origem e filiao e eventual casamento, com semelhante identidade seria sem dvida anulvel, dado o erro em que teria incidido o outro cnjuge. Mas no h motivo para anulao se o erro versa apenas sobre condies de fortuna ou profisso do outro cnjuge; ser este pobre, indolente, ocioso, amigo do jogo, viciado no fumo, instvel ou genioso, pouco afeito ao trabalho, inconstante nos empregos, nada disso constitui erro essencial, de molde a justificar anulao do matrimnio. J se decidiu igualmente que no configura tal causa de anulao: a recusa de coabitao por parte do cnjuge; 120

Direito Civil 1 o descobrimento de que ele havia tomado parte, anteriormente, em agremiaes totalitrias; o ser ele filho natural reconhecido por subseqente matrimnio; o descobrir que o marido era muulmano; o simples fato de haver mudado o nome; viver o marido anteriormente amasiado; o ser a mulher desonesta e perversa; a existncia de precedente casamento anulado por sentena. II) Erro sobre a honra e a boa fama. Honra a dignidade da pessoa que vive honestamente, que pauta seu proceder pelos ditames da moral; o conjunto dos atributos, morais e cvicos, que torna a pessoa apreciada pelos concidados. Boa fama a estima social de que a pessoa goza, visto conduzir-se segundo os bons costumes. A mulher que se casa com um cafeto, que se apresenta como cavalheiro, e o homem de bem que desposa uma decada, que lhe conquistou a estima, podem invocar o art. 219, I, CC, para dissolver a sociedade conjugal, que lhes revolta a dignidade. Coerentes com esse ponto de vista, juzes e tribunais tm anulado casamentos em que o homem, ilaqueado na sua boa f, desposa uma prostituta e em que a mulher, horrorizada, descobre o marido entregar-se a prticas homossexuais. Em ambos os casos, evidente o erro do cnjuge enganado, no que concerne honra e boa fama do consorte e que, por isso, indubitavelmente autoriza a anulao do ato matrimonial. Na apreciao dos fatos desabonatrios da honra e da boa fama, o aplicador da lei no deve perder de vista a parte final do dispositivo: eles so causa de anulao apenas quando se ulterior conhecimento torne insuportvel a vida em comum. Contudo, no a sensibilidade de cada cnjuge que decide, mas o superior critrio do magistrado. O cdigo restringe o erro exclusivamente pessoa do outro cnjuge. Conseguintemente, se os fatos desonrosos ou infamantes dizem respeito no ao cnjuge pessoalmente, mas a outros membros de sua famlia, bvio que no ocorre motivo para anulao. Cumpre acrescentar ainda que os mesmos fatos desonrosos ou infamantes devem ter ocorrido antes do matrimnio. Se o cnjuge s veio a aviltar-se depois, torna-se evidente que o outro no tem direito de reclamar anulao, assistindo-lhe, quando muito, recurso instncia da separao judicial. entre vrias hipteses julgadas pelos tribunais do pas podem ser mencionadas as seguintes, bastante elucidativas: evitar a concepo no constitui fato atentatrio honra da mulher. Trata-se, alis, de fato subseqente ao matrimnio; igualmente, no implica em erro essencial professar o cnjuge religio diferente, ser pessoa nervosa, fumar excessivamente ou usar bebidas alcolicas; todavia, ser anulvel casamento contrado com indivduo avezado prtica de crimes contra a propriedade, sem dignidade pessoal, destitudo de honra, e que jamais desfrutou da estima e do respeito de seus concidados. III) Ignorncia de crime inafianvel. Tambm a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao casamento, e definitivamente julgado por sentena condenatria, constitui erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge. Segundo o disposto no art. 323, CPP, no ser concedida fiana: I) nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a dois anos; II) nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenes Penais; III) nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado; IV) em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio; V) nos crimes punidos com recluso que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa. So igualmente inafianveis os crimes contra a organizao do trabalho, alm de certos delitos eleitorais, bem como os crimes contra o Sistema Financeiro Nacional e os crimes hediondos, mais os previstos na CF. 88, art. 5, ns. XLII a XLIV. Esclarece-se que a existncia de crime inafianvel na vida pregressa desclassifica o contraente na ordem social e revela alma eticamente inadaptada. De presumir assim que o outro cnjuge no se casaria, se conhecesse esse passado. claro, porm, que o crime deve anteceder ao matrimnio; se subseqente, mantm-se este. No se pode, obviamente, argir erro no momento da celebrao, se o fato delituoso s veio a perpetrar-se na constncia do casamento. 121

Direito Civil 1 Se praticado o ato infracional ao tempo em que o contraente era menor de 18 anos de idade, sujeito, portanto, no s disposies do Cdigo Penal, mas s medidas de proteo compendiadas pela lei 8.069, de 13/07/90, no mais poder enquadrar o erro no n II do art, 219. Tratando-se, no entanto, de fato desonroso, que compromete a dignidade de seu autor, poder-se-, com toda a pertinncia, demandar a anulao com base no n I. IV) Defeito fsico irremedivel. Considera-se erro essencial ser o cnjuge portador de defeito fsico irremedivel, anterior ao casamento e desconhecido do outro contraente. Nem todo defeito fsico autoriza, porm, a anulao. S o irremedivel, que impea a realizao dos fins matrimoniais, e ignorado do outro cnjuge, ter suficiente fora para acarretar semelhante desfecho. Dentre os defeitos dessa natureza, podem ser mencionados o sexo dbio, as deformaes genitais, o infantilismo ou vaginismo e a impotncia. De todos o mais freqente a impotncia, que se apresenta sob vrias formas: coeundi, generandi e concipiendi. Consiste a primeira na inaptido para o coito (impotncia instrumental). A segunda a incapacidade para a fecundao, e a terceira, a incapacidade para a concepo. S a primeira (coeundi), quando irremedivel e anterior ao casamento autoriza a anulao. V) Molstia grave e transmissvel por contgio ou por herana. A existncia de enfermidade nessas condies, quando preexista ao casamento, constitui igualmente erro essencial, desde que ignorada do outro cnjuge. Com esse dispositivo, quis a lei proteger a famlia, evitando que os males e as taras se propaguem, com prejuzo para a coletividade. De rigor, porm, que o mal seja anterior ao casamento e capaz de afetar potencialmente a sade do outro cnjuge, ou de sua descendncia, nos termos da lei. Melhor que outras explicaes, os casos concretos colhidos na jurisprudncia elucidam completamente o assunto. Assim, decretou-se a anulao: no caso de tuberculose; no de lepra; no de sfilis e epilepsia; no de blenorragia, devido s suas graves complicaes; nos casos de AIDS. Mas sobretudo no vasto campo das molstias mentais que se deparam os exemplos mais frisantes: esquizofrenia; epilepsia; constituio psicoptica incurvel, com reflexos inibidores sobre as funes sexuais; coitofobia; sadismo. Em todos estes casos h molstia grave e transmissvel por herana, capaz, assim, de por em risco a sade do outro cnjuge, ou de sua prole, embora se procure modernamente contestar a influncia da hereditariedade nas doenas psquicas. A existncia daquelas anomalias pode induzir, portanto, anulao do casamento, de acordo com o art. 219, III, CC. No assim a mera frigidez sexual, nem a neurose de angstia. VI) Dolo como causa de anulao. O CC cogita apenas do erro e da coao, tendo posto de lado, como causa de anulao, o dolo. Perante a generalidade das legislaes contemporneas esse vcio da vontade no constitui causa anulatria e no tem maior significao em matria matrimonial. No casamento j so to frequentes as recprocas desiluses, que, admiti-las como causa de anulao, seria tornar ainda mais precria e instvel a instituio matrimonial. Nesse tema, consoante velho adgio francs, engana quem pode. Plausvel assim que os noivos procurem ocultar seus defeitos e valorizar suas qualidades. O descobrimento da realidade no pode ter por virtude a dissoluo do vnculo. Quanto s disposies processuais, as mais importantes so as seguintes: a mulher tem foro privilegiado para a propositura da ao de nulidade ou anulao do casamento, podendo tang-la no foro de sua residncia (CPC, art. 100, I). O texto s se refere ao de anulao, mas, na expresso, contidas se acham as duas hipteses; tais causas, sendo de estado, sero processadas e julgadas exclusivamente, pelos juzes de direito (CPC, art. 92, II); 122

Direito Civil 1 se a ao for julgada procedente, deve o juiz apelar de ofcio, segundo o disposto no art. 475, I, e seu pargrafo nico; a ao de nulidade ou de anulao pode ser cumulada com a de separao judicial, desde que alternativos os pedidos. O segundo s ser apreciado pelo julgador, se rejeitado o primeiro; as sentenas de nulidade e de anulao de casamento devem ser averbadas no livro de casamentos do Registro Civil, com observncia do disposto no art. 100 da lei 6.015, de 31/12/73; o juzo competente ser determinado pelas leis de organizao judiciria; o processo correr em segredo de justia, como dispe o art. 155, II, CPC; de se observar a conciliao (CPC, art. 447, nico). Antes de terminarmos este ponto precisamos abordar o casamento putativo. Putativo o casamento que, embora nulo, foi, todavia, em boa f contrado por um s ou por ambos os cnjuges. o casamento anulado, mas a que a lei outorga efeitos de matrimnio vlido. Casamento putativo aquele que as partes e terceiros reputam celebrado de acordo com a lei. Alis, a palavra putativo significa o que se presume ser, mas no , o que imaginrio, fictcio, irreal. A linguagem jurdica freqentemente recorre a tal expresso, quando deseja referir-se ao herdeiro aparente e ao credor putativo. No tocante ao casamento, por fico, a lei equipara ao verdadeiro o matrimnio putativo. O direito romano conheceu a teoria do casamento putativo, cuja existncia subordinava ao concurso de trs requisitos, bona fide, opinione justa e solemnitas (boa f, erro escusvel e celebrao do casamento). Ocorrendo esses elementos, o matrimnio nulo produzia todos os efeitos do vlido, em relao aos cnjuges de boa f; mas esse favor s existia em casos muito especiais. Foi a Igreja Catlica que desenvolveu a teoria, em virtude da multiplicidade dos impedimentos matrimoniais e das sutilezas que a respeito deles teciam telogos e canonistas. Depurou-se assim a fico do casamento putativo, estabelecida in favorem prolis, convertendo-se afinal numa inestimvel descoberta da tcnica jurdica. Para o direito cannico, so legtimos os filhos nascidos de casamento nulo, se um dos cnjuges ignorava a causa da nulidade no momento da celebrao. Modernamente, com pequenas variantes, existe o casamento putativo em quase todas as legislaes. Dentre elas, a mais adiantada a da Suia, segundo a qual a boa ou a m f dos cnjuges no tem qualquer influncia em relao legitimidade dos filhos. Esse igualmente o sistema do direito brasileiro, desde o advento da lei 6.515, de 26/12/77, art. 14, nico. Perante o direito ingls, todavia, anulado um casamento, os filhos sero sempre havidos como bastardos. Mas, se tiver havido boa f por parte de ambos, ou de um deles somente? Por exemplo, ao casar (e basta a boa f no instante da celebrao), acreditava o contraente que por sentena havia sido anulado seu anterior casamento? Nessa hiptese, muda o caso de figura. Realmente, edita o art. 1561, CC, que embora anulvel, ou mesmo nulo, se contrado de boa f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes, como aos filhos, produz todos os efeitos civis at o dia da sentena anulatria. Em ateno a essa boa f, que sempre desfrutou de muitos privilgios no direito, o casamento nulo ou anulvel produz todos os efeitos do vlido, at o momento em que, por deciso judicial, se dissolve a sociedade conjugal por ele estabelecida. A eficcia dessa deciso manifesta-se assim ex nunc e no ex tunc, no afetando, pois, os direitos adquiridos at ento. Declarada a nulidade do casamento contrado de boa f (e no interessa a causa determinante da anulao), dissolve-se a sociedade conjugal como se ocorresse a morte de um dos cnjuges, isto , processa-se a partilha do patrimnio do casal, se este se unira pelo regime da comunho, desaparecem os deveres recprocos dos cnjuges, especificados no art. 1566, CC, e os filhos nascidos dessa unio so legtimos. Insista-se, porm: para que se manifestem os benficos efeitos da putatividade, de mister que pelo menos um dos contraentes esteja de boa f, estado psicolgico que se resume no ignorar a circunstncia decisiva, que ao ato imprimiria carter ilcito, se presente fosse ao esprito do agente. 123

Direito Civil 1 Essa ignorncia decorre de erro, que tanto pode ser o erro de fato como o erro de direito. O erro de fato consiste na ignorncia de acontecimento que impede seja vlido o casamento. Por exemplo, casam-se duas pessoas, que so irms, mas desconhecem o parentesco impeditivo do matrimnio, s descoberto posteriormente. O erro de direito decorre da ignorncia de lei que obste a validade do casamento. Por exemplo: tio e sobrinha no podem casar, a menos que se submetam previamente a exame mdico destinado a comprovar-lhes as condies eugnicas (Dec.-lei 3.200, de 19/4/41, art. 1). Efetuado o casamento independentemente desse exame pr-nupcial, nulo ser o matrimnio. Mas se os cnjuges se equivocarem acerca do preceito legal, casando-se em boa f, o matrimnio putativo. Cumpre ainda no perder de vista o disposto no art.1561, 1o.: Se um s dos cnjuges estava de boa f, ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a esse e aos filhos aproveitaro. Quer dizer: ainda na hiptese de ser unilateral a boa f, legtimos sero os filhos, desfrutando assim de todos os direitos outorgados aos descendentes dessa categoria, mas, enquanto menores, o poder familiar caber exclusivamente ao cnjuge inocente, depois de decretada a anulao do casamento. Por outro lado, as vantagens concedidas pelo culpado ao inocente subsistem, mas cessam as feitas pelo inocente ao culpado, impondo-se-lhes a restituio. Dispe, realmente, o art.1564, CC: Quando o casamento for anulado por culpa de um dos cnjuges, este incorrer: I) na perda de todas as vantagens havidas do cnjuge inocente; II) na obrigao de cumprir as promessas, que lhe fez, no contrato antenupcial. No s: o cnjuge culpado no se exime da obrigao alimentar, com relao ao inocente; se este carece de alimentos, no pode o culpado furtar-se ao respectivo cumprimento, devido, porm, at a data da sentena anulatria. Ainda no tudo: se a mulher o cnjuge inocente, subsiste em seu favor a hipoteca legal, assistindolhe, outrossim, direito de conservar os apelidos do marido, adotados pelo casamento. Mais ainda: na partilha de bens, se apenas um dos cnjuges inocente, perde o outro as vantagens econmicas que advieram do casamento; no pode pretender assim meao no patrimnio com que o inocente entrou para o casal. Tem este, porm, direito meao relativa aos bens trazidos pelo culpado. Reconhecida a boa f de ambos os cnjuges, far-se- a partilha em quotas iguais. Alis, essa repartio equitativa efetuar-se- igualmente no tocante aos bens adquiridos pelo esforo comum, pouco importando que um deles seja culpado. Referentemente emancipao adquirida pelo casamento, a subseqente anulao deste no acarreta o retorno do emancipado de boa f condio de incapaz. Diversa, no entanto, a situao se de m f ele estiver. Inexistir adultrio por parte da segunda mulher do bgamo, ignorante do primeiro casamento deste. Por ltimo, o casamento putativo produz efeitos de ato vlido no tocante a terceiros. Em se tratando de casamento inexistente, porm, no h que se lhe invocar a teoria. Casamento inexistente o nada jurdico; ele no existe para o legislador nem para o aplicador da lei. Assim, no possvel estenderem-se os efeitos da putatividade ao matrimnio de duas pessoas do mesmo sexo. Ningum de boa f se animaria a sustentar que se trata de casamento putativo. Se apenas anulvel e a anulao foi de fato declarada por sentena, com trnsito em julgado, tal deciso no obsta legitimidade dos filhos concebidos ou havidos antes ou durante o casamento. Esses filhos so sempre havidos como legtimos, porque, antes da sentena, o casamento simplesmente anulvel subsiste juridicamente, como se vlido fora. Adiante-se que m f no se presume e deve ser comprovada por quem a alegue. Ao contrrio, presume-se a boa f. O nus da prova compete a quem a negue. O reconhecimento da putatividade no depende, pois, de comprovao da boa f. 124

Direito Civil 1 Efeitos jurdicos do casamento A criao da famlia legtima constitui, por conseguinte, o primeiro e principal efeito do casamento. Havendo justas npcias entre os genitores, legtimos so os filhos nascidos de sua unio, como legitimados so tambm os filhos nascidos ou concebidos antes de sua realizao. Se no existe matrimnio, os filhos so ilegtimos. Mas, alm de criar a famlia legtima e de legitimar os filhos anteriormente nascidos ou concebidos, o casamento produz ainda importantes efeitos em relao aos cnjuges, quer pessoalmente, quer no tocante aos seus bens. Examinemos, em primeiro lugar, os efeitos relativos aos cnjuges pessoalmente. Esses efeitos distribuem-se em trs categorias distintas: direitos e deveres recprocos; direitos e deveres do marido; direitos e deveres da mulher. Ento vamos comear falando dos deveres de ambos os cnjuges. Dentre os efeitos pessoais salientam-se em primeiro lugar os recprocos direitos e deveres dos cnjuges. Evidentemente, a lei no pode cogitar de todos os deveres inerentes a ambos os consortes. Limita-se ela a prever os mais importantes, isto , aqueles reclamados pela ordem pblica e pelo interesse social. Na discriminao desses deveres, contenta-se o legislador com um mnimo de recomendaes; mas fora de seu campo de ao existem ainda outros numerosos deveres morais, imprescindveis boa harmonia conjugal, felicidade domstica, paz familiar, como o mtuo amor, a confiana e o recproco respeito, que dependem de cada cnjuge individualmente, de sua cultura, educao, sensibilidade e temperamento. O CC ocupa-se, entretanto, do que lhe parece essencial. No art. 1566 acham-se enumerados os deveres de ambos os cnjuges: I) fidelidade recproca; II) vida em comum, no domiclio conjugal; III) mtua assistncia; IV) sustento, guarda e educao dos filhos. O primeiro e mais importante dos deveres recprocos dos cnjuges o de fidelidade mtua. A infrao desse dever constitui adultrio, que o fato que fere e perturba de modo mais profundo a vida da famlia. O dever de fidelidade perdura enquanto subsista a sociedade conjugal. Terminada esta, porm, pela morte, anulao do matrimnio, ou separao judicial, readquire o cnjuge, juridicamente, plena liberdade sexual. Do ponto de vista moral claro que no. Se os cnjuges se mantiverem apenas separados de fato, sem dissoluo da sociedade conjugal, perdura o dever de fidelidade, em todo o seu vigor. O dever de coabitao tambm considerado essencial quanto aos deveres do matrimnio. Da essncia do casamento faz parte a vida em comum no domiclio conjugal. Sem essa coabitao entre os cnjuges no existe lar, apto a abrigar a famlia. A vida em comum um dever para os cnjuges, alis, de ordem pblica, pois no existe casamento se no mais existe vida em comum. A infrao desse dever, por parte do marido ou da mulher, desde que o afastamento se prolongue indefinidamente e se revele malicioso, autorizar o pedido de separao judicial, com base na lei 6.515, art. 5. 125

Direito Civil 1 A lei impe aos cnjuges vida em comum no domiclio conjugal; entretanto, muitas vezes, impossibilitarse- a coabitao sob o mesmo teto, sem que isso importe violao a questionado dever. Por exemplo, se o marido, devido s suas ocupaes (viajante ou martimo), obrigado a deslocar-se constantemente, permanecendo longo tempo ausente do lar; se ele concorda que a mulher aceite emprego em outra localidade; se, por motivo de molstia grave, um dos cnjuges segregado da sociedade. Em qualquer dessas hipteses, no h quebra do dever de vida em comum. V-se, portanto, que absoluto no o dever de coabitao; embora a vida em comum, debaixo do mesmo teto, constitua a regra geral, h contudo numerosas excees, impostas no interesse dos prprios cnjuges e da prole. Mas cessa o dever de vida em comum, havendo justa causa para o afastamento da mulher: se o marido no a trata com o devido respeito e considerao. Aplica-se, nesse caso, o princpio comum a todas as convenes. No pode o marido exigir da mulher o cumprimento de sua obrigao se ele prprio no cumpre a sua; o marido no pode pretender que a mulher o acompanhe na sua vida errante, assim como no pode pretender tambm que a consorte com ele emigre para subtrair-se a condenao criminal. No desaparece, porm, o dever de coabitao se um dos cnjuges vem a adoecer gravemente. dever do outro acompanh-lo e assisti-lo e esse dever perdura no s nos momentos felizes como sobretudo nas horas de adversidade. Ainda falando sobre os deveres essenciais de ambos os cnjuges chegamos mtua assistncia. Com essas palavras o CC quis dizer que os cnjuges reciprocamente se obrigam prestao de socorro material e moral. Por mais grave que seja a molstia de um dos cnjuges, por mais prolongado que se mostre seu mal, cabe ao outro, por dever de solidariedade ou por sublimao, prestar-lhe toda a assistncia de que for capaz. Alm desse conforto moral, cabe ainda aos cnjuges mtua colaborao material, destacando-se nesse tema a obrigao alimentar, que compreende no s prestao de alimentos propriamente ditos, como tambm de vesturio, transporte, medicamentos e at diverses. Nesse passo, bem maior se torna a responsabilidade do marido, pois lhe cabe proteger a mulher, t-la junto a si e ministrar-lhe tudo quanto preciso para as necessidades do lar, ainda que desses deveres reciprocamente no esteja exonerada a mulher. Depois dos deveres dos cnjuges entre si, especificados no art.1566, dispe o CC a respeito dos deveres de ambos em relao prole. So eles obrigados, pois, ao sustento, guarda e educao dos filhos. Dispe que aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao do filho que tem o direito de ser criado e educado no seio de sua famlia . Aos pais incumbe velar pela sorte destes, criando-os, amparando-os, educando-os e preparando-os para os embates da vida. A infrao do dever de sustento, guarda e educao dos filhos sujeita o cnjuge infrator s penalidades do art. 244 do estatuto repressivo. Do ponto de vista da lei civil, ele pode ser suspenso e at destitudo do poder familiar, tal a gravidade de sua falta (arts. 1637 e 1638). Se acaso se descuidarem os pais do encargo alimentar, podero ser judicialmente compelidos sua prestao mediante ao alimentcia (art. 1638). Finalmente, no caso de separao judicial, fixar o juiz a quota com que para criao e educao dos filhos deva concorrer o cnjuge culpado, ou ambos, se um e outro o forem. Tal a relevncia desse dever que sistematicamente se nega homologao separao consensual, caso os separandos no tenham convencionado, como de lei, a importncia ajustada para o mesmo objetivo (CPC, art. 1.121, III). 126

Direito Civil 1 Consoante se ressaltar na ocasio oportuna, durante o casamento, compete o poder familiar aos pais, exercendo-o o marido com a colaborao da mulher. Na falta ou impedimento de um dos progenitores, passar o outro a exerc-lo com exclusividade (CC, art. 1631 e 1690 nico). Tambm o direito de guarda compete a ambos, sem precedncia para qualquer deles. Conseguintemente, no caso de separao de fato do casal, nenhum direito assiste ao marido de reclamar entrega de filho menor em poder do outro cnjuge; na companhia deste ser ele conservado, salvo se ocorrerem motivos graves, a critrio do juiz. Na separao judicial consensual, cabe aos cnjuges deliberar a respeito da guarda da prole. Na de natureza litigiosa, os filhos menores ficaro com o cnjuge que a ela no houver dado causa. Acrescente-se que a guarda dos filhos no da essncia, mas, to s, da natureza do poder familiar, de modo que pode ser perfeitamente confiada a algum, ainda que estranhos. Quaisquer medidas que se tomem, porm, a respeito deles, revestir-se-o de carter provisrio e, a todo tempo, sero suscetveis de modificao, no interesse dos filhos. Este interesse que deve predominar na soluo para a sua posse e guarda. Podem os pais confiar a outrem a guarda ou internar os filhos em pensionatos e estabelecimentos de educao; mas, no se admite abram mo de seus direitos paternos, mediante renncia. Qualquer conveno nesse sentido torna-se necessariamente rrita e nula. O poder familiar no corresponde apenas a um direito, mas representa igualmente dever, de que ningum pode libertar-se pela sua exclusiva vontade. Do regime de bens Examinados os efeitos do casamento em relao aos cnjuges pessoalmente, cabe aludir agora aos efeitos dele em relao aos bens conjugais. A situao desses bens varia de acordo com o regime matrimonial adotado pelos cnjuges. Regime de bens vem a ser, portanto, o complexo de normas que disciplinam as relaes econmicas entre marido e mulher, durante o matrimnio. Numerosos so os regimes matrimoniais. A legislao ptria prev nada menos de quatro tipos diferentes, o da comunho universal, o da comunho parcial, o da separao e o dotal. Nosso CC faculta aos nubentes a escolha de qualquer desses regimes, para a regulamentao de suas relaes econmicas resultantes do casamento. Podem os contraentes, destarte, adotar um dos quatro tipos previstos em lei, como combin-los entre si, compondo assim regime misto, desde que suas disposies no se tornem incompatveis. Comea o CC por editar, no art. 1639 1o., que o regime dos bens entre cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento. Nessas condies, seja qual for o regime adotado pelos contraentes, comea a vigorar desde a data do casamento. Esse o dies a quo. Nenhum regime matrimonial pode ter incio em data anterior ou posterior. Ante os termos claros e explcitos da lei, que fixa de modo preciso o termo inicial do regime de bens, a data de sua realizao, no h que cogitar se o casamento foi ou no consumado com o carnal contato entre os cnjuges. A escolha do regime matrimonial efetua-se ordinariamente por conveno, que se denomina pacto antenupcial. Dispe, realmente, o CC, no art. 1639 e 1653, que lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. Acrescenta ainda o CC que sero nulas tais convenes, no se fazendo por escritura pblica. O ato pblico exigido ad solemnitatem; no possvel convencionar-se o regime matrimonial atravs de simples instrumento particular, ou, no termo que se lavra, logo depois de celebrado o casamento. 127

Direito Civil 1 Tal a importncia do pacto antenupcial, tanta ressonncia tem na vida familiar, interessando no s aos cnjuges, como aos filhos e tambm a terceiros, que a lei exige escritura pblica, a fim de cerc-la de toda a solenidade. A escritura pblica representa assim condio essencial existncia do prprio ato. Se lavrada depois do casamento nula. No pacto antenupcial devem intervir os prprios nubentes, pessoalmente, ou por meio de mandatrio, com poderes especiais. Se um deles for menor de idade, dever ser naturalmente assistido pelo respectivo representante legal. Dispe o art. 1537, a propsito, que o instrumento da autorizao para casar-se transcrever-se- integralmente na escritura antenupcial. Se os contraentes no fazem lavrar conveno alguma antes do casamento, ou se nulo o pacto antenupcial lavrado, prevalecer o regime comum, que entre ns passou a ser o da comunho parcial. Somente por escritura pblica ser lcito celebrar conveno antenupcial. Esse dispositivo, depois da vigncia da nova Introduo ao CC, aplica-se tanto a nacionais como a estrangeiros domiciliados no pas. Antigamente, quando ainda vigorava a velha Introduo (art. 8), era a lei nacional da pessoa que determinava o regime de bens do casamento, facultada, porm, opo pela lei brasileira. O art. 1639, CC, permite aos contraentes estipular no pacto antenupcial, a respeito de seus bens, tudo quanto lhes aprouver. Bem claro, porm, que essa liberdade no absoluta, cumprindo se exera dentro dos limites da lei. Em primeiro lugar, fazendo lavrar pacto antenupcial devem os nubentes ater-se, to somente, s relaes econmicas, no podendo ser objeto de qualquer estipulao os direitos conjugais, paternos e maternos. Eis a razo por que o CC, no art. 1659, preceitua: ter-se- por no escrita a conveno ou que contravenha disposio absoluta de lei. Assim, exemplificativamente, de nenhum valor sero estipulaes que privem a me do direito de guarda dos filhos, que para ela desloquem o exerccio do poder familiar, que dispensem os cnjuges do dever de fidelidade, coabitao, mtua assistncia e que os inibam do direito de recorrer ao divrcio. Em tais condies, tornam-se inadmissveis estipulaes antenupciais que alterem a ordem da vocao hereditria, que excluam da sucesso os herdeiros necessrios, que estabeleam pactos sucessrios, aquisitivos ou renunciativos, com violao ao disposto no art. 426 CC. Embora se afirme que nos contratos antenupciais lcito aos cnjuges regularem a recproca sucesso, infringe tal faculdade, inquestionavelmente, aludido preceito da lei civil. Toda a matria sucessria de ordem pblica, insuscetvel, pois, de modificao ou derrogao pelas partes. Tambm no se admite que, por conveno antenupcial, se altere o modo de administrao dos bens do casal. Assim, nula ser clusula segundo a qual o marido no depende de outorga uxria para alienar imveis particulares. Igualmente, decidiu-se pela nulidade de clusula antenupcial que previa e estabelecia regime de bens diverso do pactuado para o caso de dissolver-se sem existncia de prole a sociedade conjugal, ou institua regime de bens diverso, a vigorar aps a morte de um dos cnjuges. Lavrada escritura antenupcial, estabelecendo determinado regime, no pode ser este modificado ou revogado no termo de casamento. S mediante novo pacto se permite alterar estipulao anterior. A lei civil no impede que se pactuem regimes diferentes para um e outro cnjuge, por exemplo o da comunho universal para a mulher e o da separao para o marido. 128

Direito Civil 1 Finalmente, de acordo com a lei, nula ser ainda a conveno antenupcial se no se lhe seguir o casamento. As convenes antenupciais devem ser inscritas no Registro Pblico, a fim de valerem contra terceiros. O CC procura rodear esses atos de toda a firmeza e autenticidade. No se contenta com a simples lavratura deles por instrumento pblico; exige-lhes ainda o registro e a averbao no Registro de Imveis; para publicidade e conhecimento de terceiros. Como ineficaz o pacto antenupcial desde que no seguido de casamento, conclui-se que sua inscrio s se efetuar depois de celebrado o casamento. Para a inscrio, a realizar-se na Circunscrio Imobiliria do domiclio dos cnjuges (art. 1657), requerse, alm da apresentao da escritura antenupcial, certido de casamento dos interessados. Vamos analisar separadamente os quatro regimes: comunho universal, comunho parcial, separao de bens e regime dotal, comeando pela comunho universal. Segundo o disposto no art. 1667, CC, o regime de comunho universal consiste na comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges, assim como de suas dvidas. Todos os bens do casal, no importa a natureza, mveis e imveis, direitos e aes, passam a constituir uma s massa, um s acervo, que permanece indivisvel at a dissoluo da sociedade conjugal. Cada cnjuge tem direito metade ideal dessa massa; formam ambos verdadeira sociedade, embora regida por normas especiais. Tudo quanto um deles adquirir transmite imediatamente, por metade, ao outro cnjuge; ainda que nada tenha trazido para a sociedade conjugal, ou nada tenha adquirido durante a sua constncia, recebe a metade do que o outro trouxe ou adquiriu na vigncia da mesma sociedade. Tal a importncia da comunho universal, que ela constituiu, entre ns, por longo tempo, o regime comum ou legal. Na falta de conveno antenupcial, dispondo o contrrio, ou sendo nula a estipulao, vigorava entre os cnjuges a comunho universal. Entretanto, o prprio CC, no art. 1668 e 1659 VII, depois de mencionar aquela regra geral, exclui da comunho numerosos bens. Tais excees, que constituem os chamados bens incomunicveis, so ditadas pelo carter personalssimo dos efeitos em questo, ou representam natural decorrncia de sua prpria ndole. Em primeiro lugar, a lei exclui da comunho penses, meio-soldos, montepios, tenas e outras rendas semelhantes (art.1659 VII). O direito percepo dessas vantagens inalienvel e no se comunica ao outro cnjuge, porque isso importa sua diviso pela metade. Penso, no sentido jurdico, a quantia em dinheiro, paga mensalmente a um beneficirio, em virtude de lei, de sentena, de contrato, ou de disposio de ltima vontade. Ela resulta da lei, quando estabelecida pelo Estado em favor de seus funcionrios; resulta de sentena, nos casos de indenizao por leses corporais, nas aes de alimentos e separao judicial; resulta do contrato, em certas formas de seguro na constituio de rendas; resulta, finalmente, de ato de ltima vontade, quando o testador a estabelece no testamento, em benefcio de determinada pessoa. Meio soldo, como o prprio nome indica, a metade do soldo que o Estado paga a seus servidores reformados, sobretudo das classes armadas. Montepio a soma que, por bito de seus funcionrios, em atividade ou no, paga o Estado aos respectivos beneficirios. Tena penso, geralmente em dinheiro, que algum recebe do Estado, ou de um particular, periodicamente, para a sua subsistncia alimentar. Em todos esses casos, especificados no art. 263, I, h incomunicabilidade; casando-se, por exemplo, pessoa pensionada ou beneficiria de montepio, tais vantagens pecunirias no se comunicam ao outro cnjuge, por fora de lei. Do mesmo modo, separa-se judicialmente indivduo beneficirio de penso; no se computa essa vantagem para a formao do monte a compartir-se entre os cnjuges. 129

Direito Civil 1 Em segundo lugar, no se comunicam tambm os bens doados, legados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade, e os sub-rogados em seu lugar. Nessas condies, se algum doa, lega ou institui herdeiro, impondo clusula de incomunicabilidade, esse vnculo tem o condo de afastar o bem doado, legado, ou herdado, da comunho conjugal. O bem clausulado no se comunica ao consorte, passando a pertencer, exclusivamente, ao cnjuge contemplado com a liberdade. O mesmo suceder com os bens porventura sub-rogados em seu lugar. Assim, se um imvel incomunicvel vem a ser desapropriado, continua incomunicvel a indenizao paga pelo poder pblico expropriante. Em terceiro lugar, no se comunicam os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva. A propriedade do fiducirio restrita e resolvel. Ele recebe o bem fideicomitido com obrigao de transmiti-lo por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, ao fideicomissrio. Essa propriedade, portanto, tem de ser incomunicvel, para que o fiducirio possa cumprir a fidcia, a obrigao de transmitir a coisa. Assim tambm no se comunica o direito do fideicomissrio, enquanto no se realiza a condio suspensiva. No verificado o implemento da condio, ou enquanto viva o fiducirio, tem o fideicomissrio, to somente, uma spes debitum iri, que se no transmite ao cnjuge, tanto que, se o fideicomisso falece antes do fiducirio, caduca o fideicomisso e a propriedade se consolida na pessoa do fiducirio; no h que cogitar, nessa hiptese, de direito sucessrios sobre a mesma spes. Em seguida dispe o CC sobre a incomunicabilidade das dvidas anteriores ao casamento. Por essas dvidas responde exclusivamente o prprio devedor, porque so elas incomunicveis. Agora vamos estudar o regime da comunho parcial, que passou a ser o comum em nosso pas, desde o advento da lei 6.515, de 26/12/77. Trata-se de um regime misto, formado em parte pelo da comunho universal e em parte pelo da separao. Sua principal caracterstica vem a ser a comunho dos bens adquiridos na constncia do casamento. De conformidade com o art. 1659, CC, no regime da comunho limitada ou parcial, excluem-se da comunho: I) os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do matrimnio, por doao ou sucesso; II) os adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges, em sub-rogao de bens particulares; Tais efeitos no se comunicam ao outro cnjuge. Cada um deles conserva exclusivamente para si tudo quanto possua ao casar. A comunho s compreende os bens que se adquiram a ttulo oneroso na constncia do casamento. por isso que esse regime se chama Comunho Parcial, porque se limita aos adquiridos depois do casamento. De acordo com esses princpios, so particulares os bens que cada cnjuge possua ao casar. So ainda particulares os que herdar ou lhe forem doados depois do casamento, bem como os adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares. Finalmente, so tambm particulares os demais bens indicados no preceito legal em questo. Instaurase a comunho apenas sobre os aqestos, isto , sobre os bens adquiridos a ttulo oneroso, como a compra e venda ou a permuta, na vigncia do casamento. Do exposto se d conta de que no regime da comunho parcial, os bens se distribuem em trs massas distintas: os bens do marido, os bens da mulher e os bens comuns. Como se v, sensvel a diferena com a comunho universal, em que se no houver bens particulares dos cnjuges, existir uma nica massa, um nico acervo, comum ao casal. No tocante ao passivo, a comunho parcial obedece mesma disposio: cada cnjuge responde pelas prprias dvidas, desde que anteriores ao casamento; s as subseqentes ao matrimnio se comunicaro. 130

Direito Civil 1 No regime da comunho universal, no se comunicam as obrigaes anteriores ao casamento, mas, j se comunicaro se contradas com os aprestos matrimoniais, ou tiverem revertido em proveito de ambos os cnjuges. No regime da comunho parcial, ainda que contradas com os preparativos do casamento, responde pela obrigao, to somente, o prprio cnjuge devedor. S na hiptese de terem ambos lucrado se tornar conjunta a responsabilidade, na proporo do ganho de cada um. Semelhantemente ao que ocorre na comunho universal, no se comunicam as obrigaes provenientes de atos ilcitos. Nesse caso, a responsabilidade estritamente pessoal. S na mencionada hiptese de proveito comum a ambos os cnjuges, lcito seria responsabilizar um e outro pelas obrigaes decorrentes de atos ilcitos. No art. 1660 o CC indica minuciosamente os bens que entram para a comunho, no regime da comunho parcial: I) os bens adquiridos na constncia do casamento, por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; II) os adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior; III) os adquiridos por doaes, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges; IV) as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; V) os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho dos adquiridos; VI) os frutos civis do trabalho, ou indstria de cada cnjuge, ou de ambos. Em seguida, no art. 1661, prescreve o CC a incomunicabilidade dos bens cuja aquisio se prenda a causa anterior ao casamento. O exemplo ministrado a seguir facilita a compreenso do assunto: a mulher, ainda solteira, vende a crdito uma de suas propriedades. O respectivo preo s lhe pago, porm, quando j casada no regime da comunho parcial. Nesse caso, como o recebimento do preo tem causa anterior ao casamento, no se comunica ao marido, continua sendo apenas da mulher. Seguem a mesma regra aquisies a ttulo oneroso subordinadas ao implemento de condio: o contrato celebrado ao tempo em que o contraente era solteiro, mas a condio s se verifica depois do casamento. Como a causa do negcio jurdico anterior, no h comunicao entre os cnjuges das vantagens respectivas. Assim tambm no caso de ao reivindicatria iniciada ao tempo em que o autor solteiro. Julgada procedente quando j casado, o bem reivindicado no integra a comunho. De modo idntico, o mesmo ocorre na hiptese de domnio til preexistente e em que venha a se consolidar o direito de propriedade, quando j casado o enfiteuta. Estabelece o art. 1662 No regime da comunho parcial presumem-se adquiridos na constncia do casamento os mveis, quando no se provar, com documento autntico, que o foram em data anterior. A administrao dos bens cabe naturalmente ao marido, a quem compete gerir as trs massas de bens, os prprios, os da mulher e os comuns (art. 1663). Entretanto, lcito ser convencionar que mulher caiba a administrao dos prprios bens. Se o marido, como administrador, contrai dvidas, respondem por elas, primeiramente, os bens comuns, e, depois de esgotados estes, os bens particulares de cada cnjuge, na proporo do proveito que cada um houver auferido. Aplicvel ser ainda a mesma regra nos casos em que mulher venha a competir a direo do casal, ou nos casos de autorizao marital, expressa ou presumida. A comunho parcial, como a universal, dissolve-se por morte de um dos cnjuges, separao judicial, divrcio ou anulao de casamento. Dissolvida a sociedade conjugal, retira cada cnjuge o que seu e, quanto aos comuns, a diviso obedecer aos mesmos princpios que norteiam a partilha no regime da comunho universal. Dando prosseguimento chegamos ao regime da separao de bens. Eis o regime em que cada cnjuge conserva exclusivamente para si os bens que possuia quando casou, sendo tambm incomunicveis os 131

Direito Civil 1 bens que cada um deles veio a adquirir na constncia do casamento. O que caracteriza esse regime a completa separao do patrimnio dos dois cnjuges, nenhuma comunicao se estabelecendo entre as duas massas, os dois acervos. A cada um o que seu, a est a frmula individualista, que bem sintetiza o aludido regime matrimonial. Igualmente, ser de separao o regime matrimonial do vivo, ou da viva, que passa a segundas npcias, sem ter feito inventrio e partilha dos bens deixados pelo cnjuge falecido. Existir infrao, ainda que iniciado o inventrio, mas no julgada a partilha. Examinamos at agora a separao legal. Mas a separao pode ser convencional, quando adotada pelos cnjuges em pacto antenupcial. Estabelecido o regime da separao, por comando da lei ou por conveno das partes, conserva cada cnjuge a plena propriedade, a integral administrao e a inteira fruio de seus prprios bens. S para alienao de imveis requerer-se- anuncia do consorte. A separao admite ainda outra diviso: pura e limitada. pura, quando absoluta e irrestrita, abrangendo todos os bens presentes e futuros, assim como frutos e rendimentos, estendendo-se a tudo indistintamente, o princpio da incomunicabilidade. Dessa modalidade resultam as seguintes conseqncias: incomunicabilidade dos bens anteriores ao casamento; incomunicabilidade dos frutos e aquisies posteriores; autonomia do marido e da mulher na gesto do prprio patrimnio. Essa autonomia, porm, no completa, uma vez que, como se frisou, sujeitos se acham os cnjuges, seja qual for o regime matrimonial, s citadas restries do art.1647, que subordinam mtua anuncia todos os atos de alienao ou imposio de nus real, quanto aos bens imveis. A separao limitada, quando circunscrita aos bens presentes, comunicando-se, todavia, os frutos e rendimentos, bem como os futuros, adquiridos na constncia do casamento. Essa forma de separao no se diferencia, praticamente, da comunho parcial. Para que prevalea a separao pura, de mister se torna que as partes se revelem claras e explcitas, no sentido de excluir a comunicao dos adquiridos na constncia do casamento. Se elas no se expressam peremptoriamente no pacto antenupcial, aplicar-se-o, no silncio do contrato, os princpios da comunho quanto aos aquestos, na constncia do matrimnio. Observe-se ainda que na separao limitada prevalece a vontade dos contraentes, que podem no pacto antenupcial, livremente, restringir ou graduar o alcance da comunicao referente aos bens futuros, bem como a comunicao, ou no, dos frutos e rendimentos dos bens presentes. Pactos antenupciais existem que se transformam em verdadeiros mosaicos dos vrios regimes matrimoniais contemplados em lei. Assim como os bens, as dvidas no se comunicam, quer anteriores ou posteriores ao casamento. Responde cada cnjuge, isoladamente, pelos prprios dbitos. Mas as dvidas contradas pela mulher comunicar-se-o ao marido nas hipteses seguintes: se efetuadas com a aquisio das utilidades necessrias economia domstica, ou emprstimos para esse fim; se efetuadas no exerccio de profisso; se este lucrou com o emprstimo realizado pela mulher, mas a responsabilidade do primeiro apenas se tornar efetiva depois de excutidos os bens da segunda. Da incomunicabilidade das dvidas resulta que o credor do marido no pode penhorar bens da mulher e vice-versa. Se o fizer, o cnjuge prejudicado ter direito de lanar mo do remdio processual dos embargos de terceiro para obter levantamento da penhora. 132

Direito Civil 1 Quando os contraentes casarem, estipulando separao de bens, permanecero os de cada cnjuge sob a administrao exclusiva dele, que os poder livremente alienar, se forem mveis. Podem os cnjuges, entretanto, no pacto antenupcial, dispor de modo diverso sobre a administrao marital. Nesse caso, mulher assiste direito hipoteca legal sobre os imveis do marido, para garantia dos bens sujeitos gesto deste.

Dissoluo Cuidando especificamente da dissoluo do casamento, essa sociedade termina art. 1571: I) pela morte de um dos cnjuges; II) pela nulidade ou anulao do casamento; II) pela separao judicial; IV) pelo divrcio. De fato a morte de um dos cnjuges acarreta, evidentemente, a terminao da sociedade conjugal. O prprio vnculo se rompe ou fica destrudo, de modo que o sobrevivente poder contrair novas npcias. Igualmente termina a sociedade conjugal pela nulidade ou anulao do casamento. Quer nos casos de nulidade, quer nos de simples anulao, a deciso que a decreta rompe necessariamente a sociedade conjugal, bem como o prprio vnculo, de sorte que os cnjuges, assim desvinculados, podem convolar a novas npcias. Em terceiro lugar, a sociedade conjugal termina pela separao judicial, que a nova terminologia proposta pelo legislador, em substituio ao termo clssico e tradicional desquite. A separao constitui um abrandamento ao princpio da indissolubilidade, mas, ainda no acarreta a desintegrao do vnculo. Em primeiro lugar, portanto, a separao judicial, que surgiu em substituio ao desquite, pe termo ao dever de coabitao. O legislador est a referir-se ao dever de vida em comum no domiclio conjugal. De modo idntico, a separao pe termo ao dever de fidelidade recproca, a que os cnjuges, at ento, se achavam sujeitos. A liberao completa. As atuais condies de vida social no exigem - do homem ou da mulher posio de total renncia satisfao das necessidades ligadas ao sexo. S em relao guarda dos filhos menores, o fato poder ser objeto de considerao ou tornar-se relevante. Mas, a jurisprudncia tem esclarecido que o fato de passar a viver maritalmente com outra pessoa no justifica sejam os filhos retirados de sua companhia, desde que o guardio mantenha vida recatada e proporcione sadio ambiente familiar prole. Por igual, nos termos do art. 1575 a separao pe termo ao regime matrimonial de bens. Como em qualquer sociedade, desde que desaparece a affectio societatis, a conjugal tambm tem de extinguir-se, uma vez que no mais subsiste entre os cnjuges tal vnculo de colaborao ativa, consciente e igualitria. No possvel condescender com separao judicial, em que os bens conjugais permaneam indefinidamente em comum, como se a sociedade se mantivesse re integra, como anteriormente. Decretada destarte a separao, ter de encerrar-se a situao econmica, que deriva da sociedade conjugal. Numa e noutra forma de separao, consensual ou judicial, ter-se- de proceder partilha, se de comunho o regime matrimonial.

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Direito Civil 1 Na separao consensual, a partilha vale como um contrato entre duas pessoas capazes; na judicial, se no houver acordo, impor-se- a respectiva liquidao por artigos para oportuna repartio dos bens liquidados. Contudo, a sentena que julgar a separao produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado, ou da deciso que tiver concedido separao cautelar. Assim, caso a separao judicial tenha sido precedida da separao de corpos, na data em que esta foi concedida ter cessado o regime de bens. Esclarece o 1 do art. 3 que o procedimento judicial da separao caber somente aos cnjuges, e, no caso de incapacidade, sero representados por curador, ascendente ou irmo. Ainda que no exista decreto de interdio, se um dos cnjuges amental, a defesa de seus interesses poder ser assumida por qualquer das pessoas mencionadas no texto. Como se percebe, a nova lei manteve, nesse ponto, a mesma diretriz traada pelo art. 316, nico, CC. A lei no confere legitimao para agir aos filhos. O voto do legislador de que eles se mantenham neutros no litgio estabelecido entre os genitores. Prescreve o 2 do art. 3 da lei 6.515 que o juiz dever promover todos os meios para que as partes se reconciliem ou transijam, ouvindo pessoal e separadamente cada uma delas e, a seguir, reunindo-as em sua presena, se assim considerar necessrio. No obtida esta, o magistrado dever envidar novos esforos no sentido de que as partes transformem a separao judicial em consensual ou cheguem, pelo menos, a uma composio. A tentativa de conciliao constitui preceito de ordem pblica e de sua falta decorre a nulidade do processo. Todavia, no ser preciso seja renovada ao iniciar-se a instruo. Acrescente-se que a ausncia de uma das partes, ou mesmo de ambas, deve ser havida como recusa a qualquer acordo. Em tais condies, no h motivo para repetir-se o ato, muito menos para decretao de nulidade, se uma das partes revel. Duas so as modalidades de separao: a separao judical por mtuo consentimento e a separao judicial a pedido de um dos cnjuges apenas. Vamos estud-los separadamente comeando pela separao judicial a pedido de um dos cnjuges. Esta separao conhecida por separao litigiosa. Dispe o art 1572 1o. , que a separao judicial pode ser pedida por um s dos cnjuges quando imputar ao outro conduta desonrosa ou qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do casamento e tornem insuportvel a vida em comum. Acrescenta o 1, que a separao judicial pode, tambm, ser pedida se um dos cnjuges provar a ruptura da vida em comum h mais de um ano consecutivo, e a impossibilidade de sua reconstituio. Por fim, remata o 2, editando que o cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o outro estiver acometido de grave doena mental, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de cinco anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel. So as causas de separao judicial, a pedido de um dos cnjuges: conduta desonrosa, grave violao aos deveres do casamento, ruptura da vida conjugal por mais de um ano e grave doena mental contrada depois do casamento. Fora de previso legal, s por intermdio da separao consensual, poder-se- dissolver a sociedade conjugal. De modo geral, a honra pode ser definida como um vivo sentimento da nossa dignidade moral, que nos leva a no nos desmerecermos, no s perante ns mesmos, como perante os demais. 134

Direito Civil 1 Ela pode ser ultrajada de vrias formas. Inmeras so realmente as vias pelas quais o indivduo se afasta das leis da honra: pela corrupo ou torpeza, pela vida desregrada ou criminosa, pelo vcio da embriaguez ou pelo uso de entorpecentes, pelos atentados moral e aos bons costumes, pelo homossexualismo, pela ociosidade, de mil maneiras, enfim, pode traduzir-se a conduta desonrosa, que autoriza o outro cnjuge a reclamar a separao judicial. Urge no esquecer que, pelo matrimnio, o casal passa a constituir uma s unidade moral, de sorte que o desvio de um dos cnjuges inevitavelmente no outro repercute, afetando-o na sua dignidade. Se a vida em comum vem a tornar-se insuportvel para este ltimo, ante o comportamento desonroso do parceiro, assistir-lhe- o direito de por termo a uma unio, que lhe revolta a dignidade e ofende a sua honra. Portanto, no caso de conduta desonrosa, necessrio se torna que o autor, ou a autora, rena trs requisitos: imputao ao ru, ou r, de fatos determinados; que esses fatos sejam desonrosos; que eles tornaram insuportvel a vida em comum. Falando sobre a grave violao dos deveres do casamento, j foi salientado anteriormente, pelo matrimnio, os cnjuges contraem diversos deveres, indicados no art. 1566, CC: fidelidade recproca, vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustento, guarda e educao dos filhos. So assim muito grandes as responsabilidades que o estado de casado impe e, por isso mesmo, importa que o compromisso assumido pelos cnjuges seja sagrado e inviolvel. Qualquer infrao daqueles deveres autoriza o inocente a requerer a separao judicial. Dentre as causas justificativas do pedido naturalmente avulta, em primeiro lugar, o adultrio. Um marido infiel faz esposa a injria mais atroz e aos filhos causa dano irreparvel. Por sua vez, a infidelidade da mulher acarreta as mais desastrosas conseqncias. Entram nessa categoria, igualmente, as comparaes desprimorosas, as confidncias depreciativas, o cime infundado, a desconfiana despropositada, as intimidades comprometedoras com pessoas do sexo oposto. Impossvel seria a especificao de todos os agravos por intermdio dos quais um dos cnjuges poderia ofender a respeitabilidade ou a incolumidade do outro. jurisprudncia cabe, por certo, elaborar a sistematizao do tema em questo. Sobre a ruptura da vida em comum, pe em evidncia a importncia que tem a vida em comum na sustentao jurdica do casamento. Para que ocorra tal causa de separao mister: que realmente se tenha verificado a ruptura da vida em comum; que a ruptura tenha se prolongado por mais de um ano consecutivo; que no exista possibilidade de sua reconstituio. No importa a razo da ruptura. Seja qual for a sua determinante, desde que se estenda por tempo suficiente, sem nenhuma possibilidade de recomposio, assiste ao cnjuge o direito de pedir a separao judicial, a fim de legalizar-se a separao de fato. A ao de separao pode ser proposta por qualquer dos cnjuges, inclusive por aquele que teve a iniciativa da ruptura. A lei no consagra a respeito nenhuma restrio. O ano de ruptura dever ser consecutivo, no se somando perodos menores para a formao do perodo legal. O pedido de separao tambm pode acontecer com base no art. 5, 2, que trata de grave doena mental contrada aps o casamento, e depende do concurso dos requisitos seguintes: 135

Direito Civil 1 se o outro cnjuge veio a ser acometido de grave doena mental; se essa doena surgiu aps o casamento; se a doena tornou impossvel a continuao da vida em comum; finalmente, se, aps uma durao de cinco anos, se verificou ser improvvel a cura. Cumpre ter em mira o disposto no art. 1572: nos casos dos pargrafos anteriores, revertero ao cnjuge, que no houver pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que levou para o casamento, e, se o regime de bens adotado o permitir, tambm a meao dos adquiridos na constncia da sociedade conjugal. Trata-se, evidentemente, de compensao deferida pelo legislador ao cnjuge que no teve a iniciativa da separao, quer no caso de grave doena mental, contrada aps o casamento, quer no de ruptura da vida em comum por mais de um ano consecutivo. Esse cnjuge receber o remanescente dos bens, com que entrara para o casamento, inclusive a meao dos adquiridos durante a sua constncia, se o permitir o regime de bens adotado. Alm da separao judicial, fundada numa das causas vistas anteriormente, permite ainda a lei que os cnjuges se separem consensualmente. Prescreve efetivamente o art. 34 da lei 6.515, de 26/12/77, que a separao consensual se far pelo procedimento previsto nos arts. 1.120 a 1.124 do CPC, e as demais pelo procedimento ordinrio. Essas formalidades devem ser rigorosamente observadas, sob pena de nulidade. Estabelece o art. 1.120 da lei adjetiva que o desquite por mtuo consentimento (separao judicial) ser requerido em petio assinada por ambos os cnjuges Preceitua o art. 1.121 do CPC que a petio, instruda com a certido de casamento e o contrato antenupcial, se houver, conter: I) a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha; II) o acordo relativo guarda dos filhos menores; III) o valor da contribuio para criar e educar os filhos; IV) a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter. A seu turno, a juntada da conveno antenupcial tem por objetivo ministrar a prova especfica do regime matrimonial de bens, a ser observado no procedimento de separao. No inciso I, sobredito art. 1.121 dispe que a petio deve conter a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha. A descrio dos bens realmente imprescindvel e deve compreender, necessariamente, a especificao dos mveis e imveis, com todas as suas caractersticas essenciais, inclusive respectivo valor. Da petio deve igualmente constar a respectiva partilha (se o regime de bens a permitir). Entretanto, prev o nico que se os cnjuges no acordarem sobre a partilha de bens, far-se- esta, depois de homologado o desquite, na forma estabelecida neste livro, ttulo I, captulo IX. A partilha pode destarte ficar para um segundo tempo, quando se sujeitar ento ao procedimento previsto para os inventrios. No tocante descrio dos bens, todavia, no possvel qualquer transigncia. Ela deve figurar, desde logo, na petio inicial.

Contudo, no ser lcita a clusula que preveja a continuao da comunho de bens, depois de dissolvida a sociedade conjugal. Igualmente, no se pode condescender com a administrao pelo marido da meao que for atribuda mulher. A petio de separao consensual deve conter ainda o acordo relativo guarda dos filhos menores. 136

Direito Civil 1 Esse o ponto mais delicado no procedimento de separao consensual, em que, muitas vezes, as intransigncias se mostram irredutveis. Mas, a separao consensual um verdadeiro contrato. Se realmente a desejarem, os cnjuges tero de acordar. Os filhos menores podero ficar sob a guarda do pai ou da me. Podero at ficar ora com um, ora com outro, como venha a ser combinado. Tambm no incomum a entrega aos avs e at mesmo a estranhos, em casos excepcionais, sua entrega a famlia substituta. Conquanto omissa a lei adjetiva, ser prudente ajustar-se o regime de visitas, inclusive de repartio das frias escolares e dias festivos. Uma regulamentao adequada evitar, provavelmente, litgios futuros, a dano dos menores. Na petio h de figurar igualmente o valor da contribuio para criar e educar os filhos (CPC, art. 1.121, III). A contribuio recai em ambos os genitores. Quando permanecerem com a me, dever-se- fixar o quantum com que concorrer o pai para a mantena dos filhos; se permanecerem com o pai, ser desnecessria a fixao do montante, porque obrigao precpua dele prover a subsistncia da prole. Mas se a me tiver atividade lucrativa, poder ser fixada a parte que lhe cabe para sustento dos filhos menores. No possvel condescender com a fixao de somas irrisrias, inseridas no contexto pro forma. Nem admissvel estipulao genrica, como esta: o que for possvel. De mister o estabelecimento de um quantum certo e determinado, se possvel individual, isto , um para cada filho. De boa cautela, a previso de correo monetria, a fim de coibirem futuras aes revisionais . A contribuio, a que se refere o texto, pode abranger tambm - alm de proviso em dinheiro - a responsabilizao do genitor pelas despesas de mdico, hospital, farmcia e dentista, assim como o custeio das despesas escolares (mensalidades, material escolar, uniformes etc.). Por fim, a petio mencionar a penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter (CPC, art. 1.121, IV). A lei permite que os cnjuges silenciem a respeito das causas da separao; mas, tambm no probe sejam elas mencionadas. Nem o juiz, nem o representante do Ministrio Pblico tem o direito de exigir aquela especificao. Relativamente ao nome da mulher, a petio dever esclarecer se ela voltar a usar o nome de solteira, ou conservar o de casada. A opo por um terceiro nome no existe em nosso direito. Quanto ao procedimento, apresentada a petio ao juiz, este verificar se ela preenche os requisitos exigidos nos dois artigos antecedentes; em seguida, ouvir os cnjuges sobre os motivos da separao, esclarecendo-lhes as conseqncias da manifestao de vontade (CPC, art. 1.122). Acrescenta o 1 que convencendo-se o juiz de que ambos, livremente e sem hesitaes, desejam a separao, mandar reduzir a termo as declaraes e, depois de ouvir o Ministrio Pblico no prazo de cinco dias, a homologar; em caso contrrio, marcar-lhes- dia e hora, com quinze a trinta dias de intervalo, para que voltem, a fim de ratificar o pedido. E remata o 2: se qualquer dos cnjuges no comparecer audincia designada ou no ratificar o pedido, o juiz mandar autuar a petio e documentos e arquivar o processo. Satisfeitas as determinaes legais, o juiz homologar o acordo, para que produza seus jurdicos efeitos. Transitada em julgado, a deciso dever ser averbada no Registro Civil competente. Se a partilha abranger bens imveis, a sentena dever ser transcrita no registro imobilirio. Se qualquer dos cnjuges deixar de comparecer, ou no ratificar o pedido, o juiz proceder em consonncia com o disposto no 2 do art. 1.122. Feita a ratificao, o pedido unilateralmente irretratvel. Assim dispe a Smula n 505: acordo de desquite ratificado por ambos os cnjuges no retratvel. 137

Direito Civil 1 O pedido de separao no ficar prejudicado se um dos cnjuges vem a falecer antes de sua homologao pelo juiz. Dispe a lei 6.515, em seu art. 46: seja qual for a causa da separao judicial, e o modo como esta ser faa, permitido aos cnjuges restabelecer a todo tempo a sociedade conjugal, nos termos em que fora constituda, contanto que o faam mediante requerimento nos autos da ao de separao. Acrescenta o nico: a reconciliao em nada prejudicar os direitos de terceiros, adquiridos antes e durante a separao, seja qual for o regime de bens. De conformidade com o art. 102 da lei 6.515, o ato de restabelecimento da sociedade conjugal ser tambm averbado no Registro Civil, com as mesmas indicaes e efeitos. Urge destacar que o regime de bens, no pode ser alterado pela reconciliao. Continuando, vamos agora falar sobre o divrcio CC. Art 1580 A Emenda Constitucional n 9, de 28 de junho de 1977, deu nova redao ao 1 do art. 175 da CF, que ficou assim enunciado: o casamento somente poder ser dissolvido, nos casos expressos em lei, desde que haja prvia separao judicial por mais de trs anos. O art. 2 da Emenda prescreveu mais que a separao, de que trata o 1 do art. 175 da Constituio, poder ser de fato, devidamente comprovada em juzo, e pelo prazo de cinco anos, se for anterior data desta Emenda. Com a supervenincia dessa modificao constitucional, triunfou, em nosso pas, a campanha contra o princpio da indissolubilidade, consagrado em todas as constituies anteriores. O divrcio pe termo ao casamento e aos efeitos civis do matrimnio religioso (lei 6.515, art. 24). Relembre-se que, de conformidade com o art. 2, n IV, do mesmo diploma legal, a sociedade conjugal termina pelo divrcio e segundo o nico, s pelo divrcio ou pela morte de um dos cnjuges o casamento se dissolve. Num e noutro caso, completa a ruptura do vnculo. Alis, a etimologia do vocbulo bastante sugestiva. A palavra advm de divortium, do verbo divertere, e que quer dizer separar. Como na hiptese de simples separao judicial , a legitimao para agir, relativamente ao divrcio, cabe exclusivamente aos prprios cnjuges . Num primeiro tempo, como preparao ao divrcio, ter-se- de pedir e obter a separao, consensual ou judicial, pela forma j mencionada precedentemente. Se essa separao, consensual ou judicial, se prolonga por mais de um ano, contado da data da deciso, ou da que concedeu a medida cautelar correspondente (art. 8), assistir a qualquer dos cnjuges o direito de requerer sua converso em divrcio. Dispe o art. 1580 que a converso em divrcio da separao judicial dos cnjuges existente h mais de um ano, contado da data da deciso ou da que concedeu a medida cautelar correspondente , ser decretada por sentena, da qual no constar referncia causa que a determinou DAS RELAES DE PARENTESCO

Toda pessoa se enquadra numa famlia por trs ordens de relaes: o vnculo conjugal, o parentesco por consanginidade e a afinidade. O vnculo conjugal, como a prpria palavra indica, liga marido e mulher; esse vnculo estabelece-se pelo casamento e dissolve-se pela morte de um dos cnjuges, pelo divrcio ou pela anulao do casamento.

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Direito Civil 1 Parentesco por consanginidade, ou simplesmente parentesco, o vnculo existente entre pessoas que descendem de um mesmo tronco comum. A palavra parente aplica-se apenas a indivduos ligados pela consanginidade; somente por impropriedade de linguagem se pode atribuir tal designao a outras pessoas, como o cnjuge e os afins. O parentesco estabelece-se tanto pelo lado masculino, como pelo feminino; ao primeiro, denominou-se outrora de agnao, em contraposio ao segundo, denominado cognao. No tempo de Justiniano, porm, a expresso cognado abrangia todos os parentes, tanto os da linha masculina quanto os da linha feminina. Afinidade o vnculo que se estabelece entre um cnjuge e os parentes do outro cnjuge. Esse vnculo, como se ver, conserva certa simetria como o parentesco por consanginidade, no que concerne s linhas, espcies e contagem de graus. O exato conhecimento de todas essas relaes de suma importncia, porque delas resultam direitos, obrigaes e restries. Assim, no prprio direito civil, se deparam numerosos direitos e obrigaes decorrentes ora do vnculo conjugal, ora do parentesco, ora da afinidade. o que sucede, exemplificativamente, com os impedimentos matrimoniais, os direitos hereditrios, os alimentos etc. No direito penal, a existncia das referidas relaes entre a vtima e o autor do delito pode acarretar agravao da pena (art. 61, II, e, do CP), sua iseno e at mesmo excluso do Ministrio Pblico para apresentao da denncia, como acontece nos casos dos arts. 181 e 182 CP. No direito processual, a presena dos aludidos vnculos entre as partes e o juiz, ou o serventurio da justia, produz suspeio destes (art. 134, IV e V, do CPC), impede a citao ns hipteses do art. 217, III etc. Finalmente, para no prolongar demasiadamente a enumerao, em direito eleitoral, da existncia das mesmas relaes pode advir a inelegibilidade de determinado candidato, com acontece nos casos do art. 14, 7, da CF. 88. Comecemos pelo parentesco, que, como se acentuou, constitui relao existente entre pessoas que procedem do mesmo tronco ancestral. O vnculo de parentesco estabelece-se por linhas. H duas linhas: a reta e colateral. A linha reta quando as pessoas descendem umas das outras. O CC, no art. 1521, dispe precisamente que so parentes, em linha reta, as pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes. So parentes em linha reta.: o bisav, o av, o filho, o neto e o bisneto. A linha reta ascendente ou descendente, segundo se sobe da pessoa considerada para os seus antepassados (do pai para o filho, deste para o av etc) ou se desce da pessoa considerada para os seus descendentes (do av para o filho, deste para o neto e assim por diante). A linha colateral quando as pessoas, entre si, no descendem umas das outras, mas procedem de um tronco ancestral comum. Dessa linha de parentesco ocupa-se o CC no art. 1592, quando dispe que so parentes em linha colateral ou transversal, at ao sexto grau, as pessoas que provm de um s tronco, sem descenderem uma da outra. Acham-se na linha colateral irmos, tios, sobrinhos, primos. Todos esses parentes advm de um antepassado comum, sem descenderem, entre si, uns dos outros. A linha reta pode ser graficamente representada por uma perpendicular traada de um parente ao outro. A colateral, por um ngulo, cujo vrtice o antepassado comum, ocupando os parentes considerados as duas bases laterais. Na linha reta no h limite algum de parentesco; ela infinita; por mais afastadas que estejam as geraes, sero sempre parentes entre si. Na colateral assim no acontece, pois, nessa linha, o parentesco no se estende alm do sexto grau. Depois desse limite, presume-se que o afastamento to grande que o afeto e a solidariedade no oferecem mais base pondervel para servir de apoio s relaes jurdicas. A linha colateral pode ser igual ou desigual; igual, quando entre o antepassado comum e os parentes considerados a distncia em geraes a mesma. Por exemplo: entre irmos, a linha colateral igual, porque a distncia que os separa do tronco comum, em nmero de geraes, vem a ser a mesma. 139

Direito Civil 1 desigual, quando h diversidade de distncia entre os parentes considerado e o tronco comum. Por exemplo: entre tio e sobrinho, a linha colateral desigual, porque diversificam as distncias que os separam do tronco comum, ao mesmo tempo, pai de um e av de outro; o antepassado comum separase por duas geraes do parente-sobrinho e por uma s do parente-tio. Finalmente, a linha colateral, tambm chamada transversal ou oblqua, pode ser duplicada. Por exemplo: dois irmos casam-se com duas irms; os filhos que advierem dos dois casais sero parentes colaterais em linha duplicada. Cumpre agora verificar como se contam os graus de parentesco. Na linha reta, simples: contam-se pelo nmero de geraes; cada gerao representa um grau. Entre pai e filho medeia uma gerao; sero assim parentes em primeiro grau; entre av e neto medeiam duas geraes (do av para o filho, do filho para o neto); sero assim parentes em segundo grau, assim por diante. Observe-se ainda que os modo de contagem, na linha reta, idntico tanto no direito cannico, como no direito romano. Na linha colateral, na contagem dos graus, computa-se igualmente o nmero de geraes; considerados dois parentes, para se apurar o grau de parentesco que existe entre os mesmos, sobe-se, contando as geraes, at ao ascendente comum, descendo depois at encontrar o outro parente. a regra prescrita pelo art. 1594 do CC. Na linha colateral, como bvio, no pode haver parentes em primeiro grau. A natureza da unio dos genitores influi intensamente na questo da filiao. Se ha casamento entre os genitores, os filhos sero legtimos; se no h casamento sero ilegtimos. O parentesco ainda natural ou civil; natural se decorrente apenas da consanginidade; pai e filho so parentes naturais; seu parentesco foi criado pela prpria natureza, atravs do sangue. O parentesco civil o criado pela lei, atravs do instituto da adoo. Pai e filho adotivo so parentes civis; a relao jurdica que os vincula produto exclusivo da lei, que procura imitar a natureza. Afinidade vinculo que se estabelece entre cada cnjuge e os parentes do outro. Como se realou, a afinidade mantm certa simetria com o parentesco consangneo, principalmente na discriminao das linhas, graus e espcies. A afinidade comporta, como o parentesco, duas linhas: a reta e a colateral, abrangendo a primeira linha ascendente e descendente. Na linha reta ascendente esto sogro, sogra, padrasto e madrasta, no mesmo grau que pai e me. Sero eles, destarte, afins em primeiro grau. Na linha reta descendente encontram-se genro, nora, enteado e enteada, no mesmo grau de filho ou filha; sero eles, portanto, igualmente, afins do primeiro grau. Na linha colateral, para a contagem dos graus, um dos cnjuges fica colocado na posio do outro, com relao aos parentes deste; cunhados sero, assim, afins em segundo grau. Tambm quanto s espcies, a afinidade legtima ou ilegtima, bem como adotiva. legtima, quando procede de casamento vlido; no haver, portanto, afinidade entre determinado varo e os parentes de sua companheira, se entre eles existe simples mancebia; ou melhor, a afinidade ser ilegtima se decorre to somente de unio livre ou extralegal. A afinidade vnculo de ordem jurdica; ela no decorre da natureza, ou do sangue, como o parentesco por consanginidade, mas to somente da lei. Esse conceito vem claramente expresso na lngua inglesa, que designa o afim pelo mesmo vocbulo com o qual indica o consanguineo correspondente, acrescentando-lhe a frase in law (segundo a lei). Assim, sogro chamado father-in-law (pai segundo a lei) e cunhado brother-in-law (irmo segundo a lei). A afinidade , outrossim, relao de ndole estritamente pessoal e no se estende alm dos limites traados em lei. Dessa regra decorrem as conseqncias seguintes: nenhum vnculo de afinidade existe entre os parentes dos cnjuges; os afins de cada cnjuge no so afins entre si (assim, concunhados no so afins entre si); 140

Direito Civil 1 no caso do segundo matrimnio, os afins do primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge tomado em segundas npcias. Na linha reta, no se extingue a afinidade pela morte de um dos cnjuges; morto o marido, a esposa continua ligada ao sogro pelo vnculo da afinidade. J na linha transversal, o bito de um dos cnjuges faz desaparecer a afinidade; assim, se desfaz o cunhadio com a morte de um dos cnjuges. No caso de separao consensual ou judicial, porm, o vnculo no afetado, de modo que subsiste a afinidade entre o cnjuge separado e os parentes do consorte. J nos casos de nulidade ou anulao do casamento ser preciso distinguir: reconhecida a putatividade do matrimnio, persiste a afinidade legtima; se no reconhecida, a afinidade assume o carter de ilegtima. Quanto ao divrcio, como se rompe o vnculo, desaparece a afinidade. Finalmente, cumpre acentuar que o cnjuge no afim; entre cnjuges h relao muito mais estreita do que a afinidade e o prprio parentesco. Filiao O vocbulo filiao exprime relao que existe entre o filho e as pessoas que o geraram. Encarada em sentido inverso, isto , do lado dos genitores referentemente ao filho, essa relao chama-se paternidade ou maternidade. Note-se, entretanto, que, em linguagem jurdica, s vezes, se designa por paternidade, em sentido amplo, tanto a paternidade propriamente dita, como a maternidade. assim, por exemplo, que deve ser entendida a expresso paternidade responsvelconsagrada na CF. 88, art. 226, 7. Quando se poder dizer que o filho foi concebido na constncia do casamento? Responde o art. 338, dizendo que se presumem concebidos na constncia do casamento: I) os filhos nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal (art. 1597); II) os nascidos dentro dos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal por morte, desquite, ou anulao. A legitimidade do filho concebido na constncia do casamento, ou presumido, s se pode contestar, provando-se: I) que o marido achava-se fisicamente impossibilitado de coabitar com a mulher nos primeiros cento e vinte e um dias, ou mais, dos trezentos que houverem precedido ao nascimento do filho; II) que a esse tempo estavam os cnjuges legalmente separados (art. 1598 CC). Preceitua o art. 1599 que s em sendo absoluta a impotncia, vale a sua alegao contra a legitimidade do filho. Os fatos apontados no art. 1598 so os nicos que permitem contestao da paternidade. A enumerao feita pelo CC taxativa. No se pode cogitar, destarte, de impugnao decorrente de ocultao do nascimento do filho por parte da mulher e prevista no direito francs (Cd. de Napoleo). Efetivamente, se a mulher oculta nascimento de filho, d fundado motivo a que se duvide da legitimidade deste. Mas o CC preferiu omitir referido caso de impugnao, temeroso certamente dos escndalos que sua incluso no direito positivo poderia ensejar. O prprio adultrio da mulher no autoriza a contestao. Estabelece de fato o art. 1600 que no basta o adultrio da mulher, com quem o marido vivia sob o mesmo teto, para ilidir a presuno legal da legitimidade da prole. Entretanto, a alegao de adultrio pode funcionar como prova complementar da ilegitimidade do filho, se a ao de contestao da paternidade se apoiar nas hipteses previstas no art. 1598 CC. 141

Direito Civil 1 Ainda que a mulher venha a confessar o adultrio, a declarao no far prova contra a legitimidade do filho. Edita realmente o art. 346: no basta a confisso materna para excluir a paternidade. Cabe privativamente ao marido o direito de contestar a legitimidade dos filhos nascidos de sua mulher (CC, art. 1601). Ningum mais pode demand-lo em seu nome, ainda que se tenha tornado incapaz. Trata-se de ao personalssima, que s se transmite aos herdeiros se o suposto pai chegou a inici-la em vida. Nesse caso, aos herdeiros assiste a faculdade de continu-la at final deciso . Se o marido no chegou a iniciar a ao, aceitou o filho como seu. Falece ento qualidade aos herdeiros para prop-la em seu nome. Ainda que se trate de filho pstumo, nascido aps a morte do marido, no assiste aos herdeiros deste o direito de ajuizar ao de contestao de paternidade, tornando-se mais humano deixar em paz a memria do extinto. Se o filho nasce, porm, depois de trezentos dias, a contar da morte do marido, no o socorre a presuno da legitimidade do art. 338 CC, e, nesse caso, aos herdeiros cabe o direito de propor ao impugnativa da filiao. Assim, tambm se a mulher d luz depois de decorridos trezentos dias contados do desaparecimento do consorte; igualmente, nessa hiptese, podem os herdeiros do desaparecido ajuizar referida ao, tendente a excluir o intruso da comunidade familiar. O termo de nascimento constitui a prova principal da legitimidade da filiao, mas, no a nica. O art. 1604 CC dispe que na falta, ou defeito do termo de nascimento poder provar-se a filiao legtima, por qualquer modo admissvel em direito: I) quando houver comeo de prova por escrito, proveniente dos pais, conjunta ou separadamente; II) quando existirem veementes presunes resultantes de fatos j certos. Suponha-se que o filho no foi registrado na ocasio oportuna ou que se perdeu o livro em que se tomara o assento. Imagine-se ainda que o registrado foi inscrito como filho de pai incgnito. Em qualquer dessas hipteses, supre-se a lacuna mediante todo o gnero de provas, entre as quais sobrelevam a testemunhal e a posse do estado de filho. Mas essas provas s se admitem nas duas hipteses do art. 1605, isto , desde que haja comeo de prova por escrito, emanada dos pais, conjunta ou separadamente, ou desde que existam veementes presunes decorrentes de fatos j conhecidos e certos. A ao tendente a obter reconhecimento da legitimidade de filiao compete ao filho, por ser direito personalssimo, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz (art. 1606). Tal ao imprescritvel, quando proposta pelo prprio filho; enquanto vivo, tem direito ao. Se a ao tiver sido iniciada pelo filho, podero continu-la os herdeiros, salvo se o autor desistiu, ou a instncia foi perempta . O reconhecimento do filho natural voluntrio ou judicial. Do reconhecimento voluntrio cuida o CC no art. 1609, onde se acham enumerados os modos por que o mesmo se efetua: no prprio termo de nascimento; mediante escritura pblica; por testamento. O reconhecimento judicial opera-se por intermdio da ao de investigao de paternidade ou da maternidade. Aqueles modos de reconhecimento voluntrio referem-se tanto ao pai como me, embora se torne mais freqente sua aplicao no tocante ao pai, sabido que a maternidade, como fato positivo, normalmente consta do registro de nascimento. A maternidade um fato, a paternidade, presuno. 142

Direito Civil 1 O reconhecimento por escritura ou documento pblico, ou por ato de ltima vontade pode preceder ao nascimento do filho; pode tambm, em qualquer caso, suceder-lhe ao falecimento, se deixou descendentes. Cumpre esclarecer mais que o reconhecimento por escritura no depende de ato pblico especial para esse fim, bastando que a paternidade seja declarada de modo incidente ou acessrio em qualquer ato notarial. O Estatuto da Criana e do Adolescente abriu a possibilidade de o reconhecimento ser feito apenas por um dos genitores, ou conjuntamente, por ambos, quer se trate de filiao natural, quer adltera ou mesmo incestuosa. O filho ilegtimo, reconhecido por um dos cnjuges, no poder residir no lar conjugal sem o consentimento do outro. O bastardo estranho famlia legitimamente constituda pelo genitor. Conseguintemente, s ter acesso ao lar deste, se houver anuncia do outro cnjuge. Negado o consentimento, porm, o filho natural tem direito a assistncia e alimentos fora do lar. Art. 1641 CC O filho natural enquanto menor, ficar sob o poder do genitor que o reconheceu e, se ambos o reconheceram, sob o poder da me, salvo se de tal soluo advier prejuzo ao menor; 1: Verificado que no deve o filho permanecer em poder da me ou do pai, deferir o Juiz a sua guarda a pessoa notoriamente idnea, de preferncia da famlia de qualquer dos genitores; 2: Havendo motivos graves, devidamente comprovados, poder o Juiz, a qualquer tempo, decidir de outro modo, no interesse do menor. Tambm a guarda dos filhos mereceu tratamento especial do legislador, que dela se ocupou no Estatuto da Criana e do Adolescente, em que se enfatizou a importncia da convivncia familiar e comunitria no desenvolvimento do menor. O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o reconhecimento dentro dos quatro anos que se seguirem maioridade ou emancipao.

Adoo Presentemente, encontram-se no direito brasileiro duas formas de adoo, com fisionomia, requisitos e disciplina distintos: a adoo de criana e adolescente at os 18 anos de idade, regulada pela lei 8.069, de 13 de julho de 1990; a adoo do CC, aplicvel a pessoas maiores de 18 anos. A adoo tratada no CC acha-se subordinada a vrios requisitos, que no se confundem com aqueles estabelecidos no ECA, voltados estes, em especial, para os menores de 18 anos que venham a integrar-se em famlia substituta. O primeiro diz respeito idade do adotante, que h de ter, pelo menos, 30 anos. Se o adotante solteiro e conta essa idade, habilitado est a adotar, satisfeitas as demais exigncias legais. Se casado, porm, h de aguardar primeiramente o transcurso do quinqnio, contado da realizao do matrimnio. Natural se obtenham os filhos pelo casamento. Uma das finalidades deste precisamente a procriao. Decorridos cinco anos sem o seu nascimento, concede a lei ao casal o recurso da adoo, a fim de obter, embora artificialmente, o mesmo resultado. O segundo requisito da adoo a diferena de idade que deve existir entre adotante e adotado. De acordo com o art. 1616 CC, o primeiro deveria ser, pelo menos, 18 anos mais velho que o segundo. Com mais forte razo, no se admite que o adotado seja mais velho que o adotante. Semelhante adoo contraria a prpria natureza. 143

Direito Civil 1 O terceiro requisito diz respeito ao consentimento do adotado. O CC art 1621 alude expressamente anuncia do adotado sui juris, mas esta sempre se subentendeu. No se pode adotar sem o consentimento do adotado ou de seu representante legal se for incapaz ou nascituro. A adoo cria direitos e deveres recprocos, inclusive a mudana de estado familiar do filho, com ingresso deste numa famlia que lhe era estranha. Ele s se sujeitar a tais contingncias se houver consentido no ato, sendo maior e capaz. Todavia, decidiu o STF que, devido natureza benfica do ato, o consentimento no precisa ser iscrono, simultneo, sendo vlido tambm o ulterior. Se incapaz o adotado, ou simples nascituro, deve intervir no ato seu representante legal. Nascituro, menor de 16 anos de idade, ou interdito, o adotado ser representado no ato pelo respectivo representante legal (pai, me, tutor ou curador). Observe-se que, nesta matria, no cabe suprimento judicial do consentimento. Se relativamente incapaz o adotado, intervir pessoalmente no ato para exprimir sua concordncia, assistido, porm, pelo representante legal, como nos demais atos jurdicos. Sendo maior de 12 anos. Anote-se ainda que relativas so as nulidades oriundas da falta de consentimento do representante legal, porque de interesse meramente privado. Essas nulidades s podem ser demandadas pelos prprios interessados. A esses adotados alieni juris assegura a lei, entretanto, o direito de se desligarem da adoo no ano imediato ao em que cessar a interdio ou a menoridade. Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher ou em unio estvel Cumpre acentuar, todavia, que, perante a nossa lei, o adotante pode adotar quantos filhos quiser. O adotante casado no depende do consentimento do outro cnjuge para efetivar a adoo; nem o art. 235, nem o art. 242 da lei civil encerra qualquer restrio a respeito. Outrossim, no possvel subordinar a adoo a termo ou condio. Adoo ato puro, que se realiza pura e simplesmente, no tolerando aludidas modificaes dos atos jurdicos. Quaisquer clusulas que suspendam, alterem ou anulem os efeitos legais da adoo so proibidas; sua insero na escritura anula radicalmente o ato. Mencione-se ainda que, de acordo com o art. 1620, enquanto no der contas de sua administrao, e saldar o seu alcance, no pode o tutor, ou curador, adotar o pupilo, ou o curatelado. Trata-se de norma salutar, ditada pela moralidade, visando a impedir se transforme a adoo em expediente destinado burla de responsabilidades, nas mos de tutores e curadores inescrupulosos. O nome escolhido transmitir-se- aos descendentes do adotado. Se a adoo tiver sido efetuada por mulher casada, o nome pessoal desta e no do marido que poder ser usado pelo filho adotivo. Para efeitos sucessrios, os filhos adotivos se equiparam aos legtimos, (CC, art. 1.605). A existncia de filho adotivo arreda da sucesso todos os demais herdeiros do adotante, que no tenham a qualidade de filhos legtimos, legitimados ou reconhecidos. A adoo deve ser averbada no Registro Civil das Pessoas Naturais; assim tambm os atos que importem sua dissoluo (lei. 6.015/73, art. 29, 1, alnea e). Qualquer anotao, pressupe registro de nascimento lavrado no pas; se no existe assento, a anotao impossvel. A adoo perante o ECA disps sobre este estatuto, conforme j foi dito anteriormente. Vamos enumera-las: a adoo da criana e do adolescente reger-se- segundo o disposto nesse estatuto; vedado perfaz-la por procurao; 144

Direito Civil 1 o adotando deve contar, no mximo, 18 anos de idade, data do pedido, exceto se j tiver sob a guarda ou tutela dos adotantes; a adoo atribui ao adotado a condio de filho, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-se de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo impedimentos matrimoniais; se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, no se extinguem os vnculos de filiao anteriores nem os vnculos com os parentes do cnjuge ou concubino do adotante; o direito sucessrio recproco entre o adotado, seus descendentes, o adotante, seus ascendentes e colaterais, at o quarto grau, sempre de acordo com a ordem de vocao hereditria; podem adotar os maiores de 21 anos, seja qual for o seu estado civil, no porm, os ascendentes e irmos do adotando; justifique-se a proibio ante a situao estranha que se seguiria dos pais adotando seus filhos ou netos, e irmos tornando-se genitores de irmos; a adoo por ambos os cnjuges poder ser formalizada desde que um deles haja completado os 21 anos; se no houve casamento ou concubinato entre os adotantes, devero comprovar a estabilidade da unio; o adotante h de ser, pelo menos, 16 anos mais velho que o adotado; este princpio repetio daquele j existente no CC; se os adotantes forem separados judicialmente ou divorciados, podero adotar em conjunto se a convivncia comeou enquanto estavam casados e na separao ou divrcio conste o regime de guarda e visita do filho adotado; o falecimento do adotante no curso do processo de adoo no obsta sua concretizao, desde que houvesse inequivocamente manifestado a vontade de adotar; a adoo s ser deferida se apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos; a adoo , efetivamente, instituto de proteo do adotado; depender do consentimento dos pais ou representante legal do adotando e fundar-se em motivos legtimos; a adoo , efetivamente, instituto de proteo do adotado; dever o ato ser precedido de um estgio de convivncia, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar; o vnculo constituir-se- por sentena judicial, que dever ser inscrita no registro civil competente, sem qualquer observao relativa origem do ato; a adoo irrevogvel; a morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais naturais. Alimentos Existe um auxlio, que mutuamente se devem os parentes, se d o nome de alimentos, expresso que, na terminologia jurdica, tem sentido mais lato do que o vigorante na linguagem comum, abrangendo no s o fornecimento de alimentao propriamente dita, como tambm de habitao, vesturio, diverses e tratamento mdico. Quando a pessoa alimentada for de menor idade, os alimentos compreendero ainda verbas para a sua instruo e educao. No caso de pleito judicial entre alimentante e alimentado, incluir-se-o tambm, alm das demais verbas, as expensa litis, isto , honorrios de advogado, custas e outras despesas judiciais. Relativamente s dvidas, inclusive as denominadas dvidas de honra, o alimentante no se acha sujeito ao respectivo reembolso. 145

Direito Civil 1 Quem pode reclamar alimentos e contra quem podem ser reclamados? O CC disciplina tal assunto preceituando, inicialmente, que de acordo com o prescrito neste captulo podem os parentes exigir uns dos outros os alimentos de que necessitem para subsistir (art. 1649). Acentue-se, desde logo, o cunho tipicamente familiar do instituto que se funda, exclusivamente, no vnculo de parentesco, no jus sanguinis. S os parentes, isto , as pessoas que procedem de um mesmo tronco ancestral, devem alimentos. No existe semelhante obrigao entre afins, por mais prximo que seja o grau de afinidade. Ainda com relao s pessoas com direito a alimentos, cumpre mencionar que todos os filhos tero direito ao benefcio, qualquer que seja a origem da filiao. Preceitua o art. 1695 CC que so devidos os alimentos quando o parente, que os pretende, no tem bens, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e o de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento. Verifica-se, por esse artigo, que no pode requerer alimentos, no pode viver a expensas de outro, quem possui bens, ou est em condies de subsistir com o prprio trabalho. Conseqentemente, s pode reclam-los aquele que no possuir recursos prprios e esteja impossibilitado de obt-los por doena, idade avanada, calamidade pblica ou falta de trabalho. Terceiro elemento se impe ainda nossa ateno, o consoante do art.1694 1 o.: Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. O critrio usual para arbitramento da proviso devida pelo marido mulher, de um tero dos vencimentos lquidos daquele. No inaltervel o quantum da penso alimentcia fixada pelo juiz na ao ordinria de alimentos. Referido quantum arbitrado depois de convenientemente sopesadas as necessidades do alimentado e a idoneidade financeira do alimentante, circunstncias eminentemente variveis no tempo e no espao. De pleno direito, o julgamento proferido submete-se condio de que os dados permaneam no mesmo estado, rebus sic stantibus. Nessas condies, se depois de fixados, sobrevm mudana na fortuna de quem os supre, ou na de quem os recebe, pode o interessado reclamar do juiz, conforme as circunstncias, exonerao, reduo ou agravao do encargo (CC, art. 401). Deciso que concede alimentos e lhes fixa o montante, para esse efeito, nunca faz coisa julgada. Por exemplo, fixa o juiz a proviso alimentar, tendo em vista determinado salrio auferido pelo alimentante. Posteriormente, vem este a obter promoo ou melhoria de vencimentos. Pode o alimentado, com base nesses fatos supervenientes, solicitar majorao do quantum obtido anteriormente. Ao inverso, o alimentante vem a falir, reduz-se misria, sofre grandes perdas pecunirias ou despedido do emprego. Poder ele, por sua vez, invocando a runa econmica, pleitear completa exonerao do encargo alimentar ou, pelo menos, o respectivo reajustamento, de acordo com as suas possibilidades atuais. Irrenuncivel o direito a alimentos. Pode-se deixar de exercer, mas no se pode renunciar o direito a alimentos (art. 1707). O que se pode renunciar a faculdade de exerccio, no a de gozo. Os alimentos objetivam a satisfao de necessidades atuais ou futuras e no as passadas. A penso alimentcia, em hiptese alguma, poder ser subministrada para perodo anterior propositura da ao, no se atendendo, portanto, s necessidades passadas. Alimentos so devidos ad futurum, no ad praeteritum. Outro aspecto interessante da obrigao alimentar: na hiptese de coexistirem vrios parentes do mesmo grau, obrigados prestao, no existe solidariedade. Exemplificativamente: um indivduo de idade avanada, pai de vrios filhos, carece de alimentos. No se tratando de obrigao solidria, em que qualquer dos co-devedores responde pela dvida toda, cumpre-lhe chamar a juzo, simultaneamente, num s feito, todos os filhos. No lhe lcito dirigir a ao contra um deles somente, 146

Direito Civil 1 ainda que o mais abastado. Na sentena o juiz ratear entre os litisconsortes a soma arbitrada, de acordo com as possibilidades econmicas de cada um. Se um deles se achar incapacitado financeiramente, ser por certo exonerado do encargo. Anote-se ainda que divisvel a obrigao. Em tais condies, numa ao de alimentos, no pode o ru defender-se com a alegao de que existem outras pessoas igualmente obrigadas e aptas a forneclos. A pessoa obrigada tem liberdade de escolha quanto ao modo de soluo. Poder pensionar o alimentado, subministrando-lhe periodicamente determinada quantia, ou optar pelo recebimento deste em sua prpria casa, onde lhe dar cama, comida e vesturio. Dispe, efetivamente, o art. 1701 que a pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o alimentado, ou dar-lhe em cada hospedagem e sustento. A esto as duas formas de prestao alimentar: a obrigao alimentar prpria (subministrao direta dos alimentos na prpria casa do alimentante) e a obrigao alimentar imprpria (fornecimento peridico de uma mesada). O foro competente para a propositura da ao de alimentos o do domiclio ou da residncia do alimentado (CPC, art. 100, II). Tambm ao filho menor assiste o direito de reclamar tal proviso, nos casos indicados no art. 852, CPC: quando o devedor seja suspenso ou destitudo do poder familiar, e nos de destituio de tutores e curadores. A obrigao alimentar interessa ao estado. Efetivamente, em vrios dispositivos, depara-se esse pblico interesse. Assim, para garantir-lhe o fiel cumprimento, estabelece a lei, dentre outras providncias, a priso do alimentante inadimplente, o que constitui uma das poucas excees ao princpio segundo o qual no h priso por dvidas. Todavia, s se decreta priso se o alimentante, embora solvente, frustra, ou procura frustrar, a prestao. Se ele se acha, no entanto, impossibilitado de fornec-la, no se legitima a decretao da pena definitiva. Essa priso s se impe uma nica vez, mas, com ela ou sem ela, persiste a obrigao de satisfazer a todo tempo os alimentos arbitrados. Assim, no h incompatibilidade entre a decretao da priso civil e a execuo da sentena de alimentos. S depois de malogradas tais providncias se justifica a priso do alimentante. O habeas corpus, acrescente-se, no constitui meio idneo para apreciar deciso do juzo cvel que ordena deteno por falta de pagamento da penso. O direito a alimentos imprescritvel. Enquanto vivo, o alimentado tem direito a demandar do alimentante recursos que o habilitem a subsistir. Mas, fixado judicialmente seu quantum, prescrevem num quinqenio as respectivas prestaes. A prescrio consuma-se paulatinamente, medida que vai decorrendo cada lapso de cinco anos. Da tutela, curatela e da ausncia Antes de falar especificamente sobre a tutela e a curatela necessrio abordar o instituto do Poder familiar. O poder familiar pode ser conceituado como o conjunto de obrigaes, a cargo dos pais, no tocante pessoa e bens dos filhos menores. Por natureza, indelegvel. Debaixo de seu manto protetor, colocam-se todos os filhos menores, sem exceo, Ambos os pais tm o poder familiar sobre o filho menor. No se pense que o exerccio do poder familiar pelo pai exclui a me desse direito. O poder familiar cabe em comum aos dois genitores, a ambos deve o filho obedincia e respeito. Na falta ou impedimento de um dos progenitores, passar a exercer o outro com exclusividade. 147

Direito Civil 1 No poder familiar, salientam-se duas categorias de relaes: direitos dos pais quanto pessoa dos filhos; direitos dos pais quanto aos bens dos filhos. As primeiras chamam-se relaes pessoais e as segundas, relaes patrimoniais. Examinemos as primeiras. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores CC. 1634 e 1690: I) dirigir-lhes a criao e educao; II) t-los em sua companhia e guarda; III) conceder-lhes, ou negar-lhes, consentimento para casarem; IV) nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais lhe no sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercitar o poder familiar; V) represent-los, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assist-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI) reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII) exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio; VIII) cumprir e mandar cumprir, no interesse deles, as determinaes judiciais; IX) assegurar-lhes convivncia familiar e comunitria em ambiente livre de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. Examinado o poder familiar quanto pessoa dos filhos, resta analis-lo quanto aos bens. O pai e, na sua falta, a me, tm usufruto sobre os bens dos filhos menores, que se achem sob o seu poder. O usufruto inerente ao poder familiar; cabe ao genitor, investido no seu exerccio e apenas cessa com a maioridade, emancipao, morte do filho ou inibio do poder familiar. Em princpio, o patrimnio do filho menor confiado administrao do genitor, que estiver no exerccio do poder familiar (CC, art. 1689). Os poderes do pai no devem exceder, todavia, os da simples administrao. S no pode o pai vender, hipotecar ou gravar de nus real os imveis do filho, porque ultrapassam tais atos os limites da simples administrao, constituindo atos de disposio. Para a prtica desses atos, torna-se indispensvel prvia autorizao judicial, desde que ocorra necessidade ou evidente utilidade da prole. O juiz competente para processar pedido de alvar para venda o do domiclio, e no o da situao; se recebido o imvel em inventrio, a competncia ser do juzo respectivo, em virtude da conexidade de causas. Em qualquer caso, a autorizao judicial condicionada necessidade ou evidente utilidade da prole. Por exemplo, se o menor carece de meios para continuar seus estudos, ou tratamento mdico, e no dispe de outros recursos pecunirios; se ele se muda de um para outro lugar, havendo dificuldade na administrao do imvel situado no antigo domiclio; em todos esses casos, devido evidente necessidade ou utilidade, autorizar-se- a alienao pretendida. No se perca de vista, porm, que a venda nunca se efetuar por preo inferior ao da respectiva avaliao. Exige-se sempre vantagem ou convenincia para o incapaz. Sempre que no exerccio do poder familiar colidirem os interesses dos pais com os do filho, a requerimento deste ou do MP, o juiz lhe dar curador especial. Para aplicao desta norma, no mister haja prova de que o pai pretenda lesar o filho. Basta se situem em posies aparentemente antagnicas os interesses de um e de outro, para que se nomeie curador especial, que velar pelo incapaz. Tornar-se-, destarte, necessria a nomeao do referido curador nos seguintes casos: para receber em nome do menor doao que lhe vai fazer o pai; para concordar com a venda que o genitor efetuar a outro descendente; para intervir na permuta entre o filho menor e os pais; para levantamento da inalienabilidade que pesa sobre o bem de famlia. Segundo o disposto no art. 1635, CC, extingue-se o poder familiar: 148

Direito Civil 1 I) pela morte dos pais ou do filho; II) pela emancipao, nos termos do nico do art. 9, parte geral; III) pela maioridade; IV) pela adoo. O gozo do poder familiar, durante o casamento, ou enquanto perdurar a entidade familiar, cabe simultaneamente a ambos os genitores O ECA (lei 8.069/90), dentre outros procedimentos, previu a perda e a suspenso do poder familiar, somente possvel por sentena judicial, em procedimento contraditrio. O CC deixara estabelecido, no art. 1637, que se o pai, ou me, abusar do seu poder, faltando aos deveres paternos, ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o MP, adotar medida, que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, suspendendo at, quando convenha o poder familiar. Ajuntou o nico: Suspende-se igualmente o exerccio do poder familiar, ao pai ou me condenados por sentena irrecorrvel, em crime cuja pena exceda de dois anos de priso. No tocante perda, disps o art. 1638: perder por ato judicial o poder familiar o pai, ou me: I) que castigar imoderadamente o filho; II) que o deixar em abandono; III) que praticar atos contrrios moral e aos bons costumes. No possvel confundir perda com a simples suspenso. Esta muito menos grave do que aquela. A primeira permanente, a segunda, temporria. Desaparecendo a causa determinante da suspenso, pode o pai, ou me, retornar ao exerccio do poder familiar. No caso de perda, porm, tornar-se- preciso que ele, ou ela, intente procedimento judicial, de carter contencioso, a fim de reabilitar-se e recuperar o direito que perdera. Ademais, a suspenso facultativa e refere-se explicitamente a determinado filho, ao passo que a inibio abrangente e se estender a todos os filhos menores, sem nenhuma exceo. O art. 155 da lei 8.069/90 disciplina o procedimento a ser seguido em ambas as hipteses, podendo ter incio por provocao do MP ou de quem tenha legtimo interesse. Havendo motivo grave, poder a autoridade judiciria, ouvido o MP, decretar a suspenso do poder familiar, liminar ou incidentalmente, at o julgamento definitivo da causa, ficando a criana ou adolescente confiado a pessoa idnea, mediante termo de responsabilidade. O requerido ser citado para, no prazo de 10 dias, oferecer defesa escrita, indicando as provas a serem produzidas e oferecendo, desde logo, o rol de testemunhas e documentos. No sendo contestado o pedido, a autoridade judiciria dar vista dos autos ao MP por cinco dias, salvo quando ele for o requerente, decidindo em igual prazo. A requerimento de qualquer das partes, ou de ofcio, pode o juiz determinar a realizao de estudo social, ou, se possvel, percia por equipe profissional. A sentena que decretar a perda ou suspenso do poder familiar, ser averbada margem do registro de nascimento. Durante o casamento compete o poder familiar aos pais, exercendo-o o marido juntamente com a mulher. Se, porm, no mais existe quem o exera, ou porque faleceram ambos os genitores, ou porque suspensos ou destitudos do poder familiar, ou ainda porque julgados ausentes, os filhos menores so ento postos em tutela. a determinao constante do art. 1728 CC, que no alude a separao judicial ou divrcio.

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Direito Civil 1 Destina-se o tutor a substituir pai e me, que so os tutores naturais, os primeiros e os melhores de todos; mas os pais no devem arrogar-se a qualidade de tutores, como algumas vezes o fazem; eles so mais do que isso, eles tm o poder familiar. Existem trs formas de tutela, oriundas do direito romano: por ato de ltima vontade; legtima; dativa. A nomeao, nessa forma de tutela, que tem preferncia sobre todas as demais, deve constar de testamento ou de qualquer outro documento autntico. Esto nesse caso o codicilo e a escritura pblica. Entretanto, para que tenha valor jurdico a nomeao por ato de ltima vontade, feita pelo pai ou pela me, mister que um e outro estejam no exerccio do poder familiar. Nula a designao efetuada por quem, ao tempo de sua morte, no tenha o poder familiar. Nessas condies, no valer nomeao feita pela pai que decai anteriormente ao poder familiar por ato judicial; igualmente nula a nomeao feita pelo pai em ato de ltima vontade, se lhe sobrevive o genitor. A segunda modalidade de tutela a legtima, deferida pela lei aos parentes consanguneos do menor, na falta de tutela testamentria. A lei quer que o tutor seja parente, de preferncia a estranho. O art. 1731 CC estabelece a ordem em que os parentes so chamados para exercer a tutela. Finalmente, a terceira forma de tutela a dativa, disciplinada pelo art. 1732 CC e deferida pelo juiz, na falta das anteriores. Efetivamente, edita citado preceito legal que o juiz nomear tutor idneo e residente no domiclio do menor: I) na falta de tutor testamentrio, ou legtimo; II) quando estes forem excludos ou escusados da tutela; III) quando removidos, por no idneos, o tutor legtimo e o testamentrio. A nomeao judicial h de recair naturalmente em pessoa idnea, j que ao tutor se confiaro a guarda do menor e a administrao de seus bens. No pode, destarte, ser investido na tutoria, exemplificativamente, quem sofre condenao criminal. Por outro lado, o tutor dativo deve ser residente no domiclio do menor, exigncia que no se estende ao legtimo, ou testamentrio. O juiz competente para deferir compromisso de tutor ser o do lugar em que o menor vivia anteriormente com os pais. Alm das trs espcies de tutela que acabamos de mencionar (testamentria, legtima e dativa), costumam os doutrinadores aludir tambm tutela irregular, em que no h propriamente nomeao, em forma legal, mas em que o suposto tutor vela pelo menor e seus interesses, como se estivesse legitimamente investido do ofcio tutelar. Nosso direito no reconhece efeitos jurdicos a essa falsa tutela, que no passa, em ltima anlise, de mera gesto de negcios e como tal regida. O art. 1731 unifica a tutoria, dispondo, em sua primeira parte: aos irmos rfos se dar um s tutor. A disposio vantajosa para os pupilos, pela maior facilidade e comodidade na gesto dos respectivos patrimnios. No caso, porm, de ser nomeado mais de um, por disposio testamentria, entende-se que a tutela foi cometida ao primeiro, e que os outros lhe ho de suceder pela ordem da nomeao, dado o caso de morte, incapacidade, escusa ou qualquer outro impedimento legal. Quem institui um menor herdeiro, ou legatrio seu, poder nomear-lhe curador especial para os bens deixados, ainda que o menor se ache sob o poder familiar, ou sob tutela. Essa curadoria especial ser exercida simultaneamente com o poder familiar, ou com a tutela, conforme o caso. O Estatuto da Criana e do Adolescente igualmente previu o instituto da tutela, cujo deferimento pressupe a prvia decretao da perda ou suspenso do poder familiar, e implica necessariamente o dever de guarda, com todos os deveres que esta acarreta: prestao de assistncia material, moral e 150

Direito Civil 1 educacional. Por outro lado, a guarda confere ao tutelado a condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios. Quem so os incapazes de exercer a tutela? Enumera-os o CC no art. 1735. No podem ser tutores e sero exonerados da tutela, caso a exeram: I) os que no tiverem livre administrao de seus bens; II) os que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para com o menor, ou tiverem que fazer valer seus direitos contra este; e aqueles cujos pais, filhos, ou cnjuges tiverem demanda com o menor; III) os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da tutela; IV) os condenados por crime de furto, roubo, estelionato ou falsidade, tenham ou no cumprido a pena; V) as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias anteriores; VI) os que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela. Ao encargo cometido, a menos que ocorra a seu favor alguma causa que o escuse do ofcio tutelar. As escusas admitidas em nosso direito so as enumeradas no art. 1736 CC. Podem escusar-se da tutela: I) as mulheres casadas; II) os maiores de sessenta anos; III) os que tiverem em seu poder mais de cinco filhos; IV) os impossibilitados por enfermidade; V) os que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; VI) os que exerceram tutela, ou curatela; VII) os militares, em servio. Como se v, o CC apresenta duas formas de escusas: as voluntrias, mencionadas no citado art. 1736, e as necessrias, discriminadas no artigo anterior. As primeiras so meras causas de dispensa do exerccio da tutela, ao passo que as segundas so causas de incapacidade para o mesmo exerccio, so causas proibitrias. A escusa apresentar-se- nos cinco dias subsequentes intimao do nomeado, sob pena de entender-se renunciado o direito de aleg-la. Se o motivo escusatrio ocorrer depois de aceita a tutela, os cinco dias contar-se-o do em que ele sobrevier. O juiz decidir de plano o pedido de escusa. Se no a admitir, exercer o nomeado a tutela enquanto no for dispensado por sentena transitada em julgado. Sublinha o CC, no art. 1739, que, se o juiz no admitir a escusa, exercer o nomeado a tutela, enquanto o recurso interposto no tiver provimento, e responder desde logo pelas perdas e danos, que o menor venha a sofrer. O tutor, antes de assumir a tutela, obrigado a especializar, em hipoteca legal, que ser inscrita, os imveis necessrios, para acautelar, sob a sua administrao, os bens do menor. Realmente, a lei confere dita garantia s pessoas que no tenham a administrao de seus bens, sobre imveis de seus tutores e curadores. Para esse efeito, dispe o art. 1.188 do estatuto processual que, prestado o compromisso por termo em livro prprio rubricado pelo juiz, o tutor, antes de entrar em exerccio, requerer, dentro de dez dias, a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados sua administrao. Essa especializao providncia que se destina a completar o sistema de garantias criado pela lei para acautelar e proteger as pessoas que, por incapacidade ou pela natureza de sua constituio, se acham na impossibilidade de reger e defender por si prprias os seus bens. Ela se processa de acordo com os art. 1.205 e seguintes do CPC, podendo ser requerida pelo prprio tutor ou pelo representante do MP. 151

Direito Civil 1 Se todos os imveis de sua propriedade no valerem o patrimnio do menor, reforar o tutor a hipoteca mediante cauo real ou fidejussria; salvo se para tal no tiver meios, ou for de reconhecida idoneidade. De acordo com o estatudo no art. 1.191 do estatuto processual, a nomeao ficar sem efeito se o tutor no puder garantir a sua gesto. De efeito, dispensvel ser a hipoteca legal nas duas hipteses seguintes: se o menor no tem patrimnio; se o tutor de notria integridade moral. No primeiro caso, h dispensa da garantia, porque nada existe a acautelar ou resguardar; no segundo, porque a garantia do rfo descansa na reconhecida idoneidade do tutor. O juiz responde subsisdiariamente pelos prejuzos que sofra o menor em razo da insolvncia do tutor, de lhe no ter exigido a garantia legal, ou de o no haver removido, tanto que se tornou suspeito. Nessas trs hipteses (insolvncia do tutor, dispensa da garantia e inrcia do juiz) a responsabilidade do magistrado apenas subsidiria; mas a responsabilidade ser pessoal e direta, quando a autoridade judiciria no tiver nomeado tutor, ou quando a nomeao no houver sido oportuna. Incumbe ao tutor, sob a inspeo do juiz, reger a pessoa do menor, velar por ele e administrar-lhe os bens. Cabe ao tutor, quanto pessoa do menor: I) dirigir-lhe a educao, defend-lo e prestar-lhe alimentos, conforme os seus haveres e condio; II) reclamar do juiz que providencie, como houver por bem, quando o menor haja mister correo. Como se verifica, os poderes do tutor so muito menos extensos que os do genitor, no exerccio do poder familiar, devendo tambm matricular o menor na rede regular de ensino. Compete mais ao tutor: I) representar o menor, at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assist-lo, aps essa idade, nos atos em que for parte, suprindo-lhe o consentimento; II) receber as rendas e penses do menor; III) fazer-lhe despesas de subsistncia e educao, bem como as da administrao de seus bens; IV) alienar os bens do menor destinados a venda. Compete-lhe tambm, com autorizao do juiz: I) fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens; II) receber as quantias devidas ao rfo, e pagar-lhe as dvidas; III) aceitar por ele heranas, legados, ou doaes, com ou sem encargos; IV) transigir; V) promover-lhe, mediante praa pblica, o arrendamento dos bens de raiz; VI) vender-lhe em praa os mveis, cuja conservao no convier, e os imveis, nos casos em que for permitido; VII) propor em juzo as aes e promover todas as diligncias a bem do menor, assim como defend-lo nos pleitos contra ele movidos, segundo o disposto no art. 84. Acrescenta o art. 1.249 que os tutores no podero dar em comodato, sem autorizao especial, os bens confiados sua guarda. Desses atos, pela sua importncia, merecem destaque a alienao e o arrendamento de bens imveis. Referentemente primeira, cumpre realar a mxima imperativa do art. 1750, segundo a qual os imveis pertencentes aos menores s podem ser vendidos, quando houver manifesta vantagem.. So trs, portanto, os requisitos para a venda de bens imveis de menor sob tutela: que haja manifesta vantagem na operao; prvia autorizao judicial; J tivemos oportunidade de frisar a disparidade de situao entre menores postos sob tutela e filhos sujeitos ao poder familiar, no tocante alienao de bens imveis. Se o menor se acha sob o poder familiar, podem os bens ser vendidos, por escritura pblica. Essa autorizao constar de alvar, expedido pela autoridade judiciria competente. 152

Direito Civil 1 Sob tutela o menor, a venda no pode ser feita mediante simples alvar. A alienao efetuar-se- sempre em hasta pblica, providncia que a lei toma a fim de evitar conluios prejudiciais aos interesses do incapaz. Atos existem que o tutor no pode de modo algum praticar, ainda que autorizado pelo juiz, sob pena de nulidade. Enumera-os o art. 1749: I) adquirir por si, ou por interposta pessoa, por contrato particular, ou em hasta pblica, bens mveis, ou de raiz, pertencentes ao menor; II) dispor dos bens do menor a ttulo gratuito; III) constituir-se cessionrio de crdito, ou direito, contra o menor. So proibidos atos gratuitos, como a doao, a liberalidade. A inobservncia do preceito legal acarreta nulidade do ato, por ser ilcito o seu objeto. A norma inflexvel e no comporta temperamentos. Outras disposies concernentes ao exerccio da tutela podem ser ainda mencionadas: os bens do menor sero entregues ao tutor mediante termo especificado dos bens e seus valores ainda que os pais o tenham dispensado; antes de assumir a tutela, o tutor declarar tudo o que lhe deva o menor, sob pena de lhe no poder cobrar, enquanto exera tutoria, salvo provando que no conhecia o dbito, quando a assumiu. Em algumas legislaes a tutela gratuita. Pelo nosso direito, porm, seu exerccio comporta remunerao, cabendo ao juiz fixar-lhe o respectivo quantum, de acordo com os rendimentos do pupilo. Mas, se este pobre, no tem recursos, claro que a tutoria ser inteiramente gratuita e desinteressada. No tendo os pais do menor fixado a gratificao, arbitr-la- o juiz, at 10%, no mximo da renda lquida anual dos bens administrados pelo tutor. Os tutores no podem conservar em seu poder dinheiro de seus tutelados, alm do necessrio, para as despesas ordinrias com o seus sustento, a sua educao e a administrao de seus bens. Os objetos de ouro, prata, pedras preciosas e mveis desnecessrios, sero vendidos em hasta pblica, e seu produto convertido em ttulos de responsabilidade da Unio ou dos Estados, recolhido Caixas Econmicas ou aplicado na aquisio de imveis, conforme determinado pelo juiz. O mesmo destino ter o dinheiro proveniente de qualquer outra procedncia. Como se v, o CC ptrio foi excessivamente minucioso quanto aos bens dos rfos, havendo por isso certo fundamento na censura que lhe dirigida, de que disps como se todos os rfos pertencessem s classes abastadas, quando, na realidade, a grande maioria constituda de indigentes e necessitados. Os tutores respondem pela demora na aplicao dos valores acima ditos, pagando os juros legais desde o dia em que lhes deveriam dar esse destino, o que no os exime da obrigao, que o juiz far efetiva, da referida aplicao. O crime de apropriao indbita tem a pena aumentada, quando o agente recebeu a coisa na qualidade de tutor. Os valores, uma vez depositados, na forma do artigo anterior, no se podero retirar, seno mediante ordem do juiz, e somente: I) para as despesas com o sustento e educao do pupilo, ou a administrao de seus bens; II) para se comprarem bens de raiz e ttulos da dvida pblica da Unio, ou dos Estados; III) para se empregarem em conformidade com o disposto por quem os houver doado, ou deixado; IV) para se entregarem aos rfos, quando emancipados, ou maiores, ou mortos eles, aos seus herdeiros. De acordo com esse dispositivo, que enumera taxativamente os casos de aplicao dos dinheiros pertencentes a rfos sob tutela, no possvel levantarem-se parcelas para investimento diverso, ainda que mais promissor, como, por exemplo, emprstimos sob hipoteca, aquisio de aes de sociedades particulares, operaes de bolsa e outros negcios. Estabelece o art. 1755 do CC que os tutores, embora o contrrio dispusessem os pais dos tutelados, so obrigados a prestar contas da sua administrao. 153

Direito Civil 1 Quem administra bens alheios, como o tutor, tem o dever tico e jurdico de prestar contas, a fim de comprovar sua lisura e a regularidade da gesto. A prestao de contas constitui a mxima garantia da administrao do tutor. As contas devem ser organizadas em forma mercantil, descrevendo o tutor o ativo, sem omisso alguma, e justificando cabalmente o passivo, com oferecimento de toda a documentao respectiva. S se dispensa apresentao de documentos relativos a gasto de pouca monta, em que habitualmente no se exigem recibos. Os tutores prestaro contas de dois em dois anos, e bem assim quando, por motivo qualquer, deixarem o exerccio da tutela, ou toda a vez que o juiz houver por conveniente. Alm da prestao de contas, os tutores so obrigados ainda a apresentar anualmente o balano de sua administrao, que um resumo da receita e da despesa, uma prestao de contas simplificada, para governo da autoridade judiciria. Finda a tutela pela emancipao, ou a maioridade, a quitao do menor no produzir efeito antes de aprovadas as contas pelo juiz, subsistindo inteira, at ento, a responsabilidade do tutor. O pupilo, tornando-se maior, na nsia, talvez, de eliminar todos os resqucios de sua recente incapacidade, e tambm por considerao e respeito ao antigo tutor, poderia dar-lhe quitao e assim exoner-lo de qualquer responsabilidade. Para afastar esse perigo, para arredar natural ascendncia do tutor sobre o tutelado, dispe a lei que a quitao deste, embora maior ou emancipado, no vale enquanto as contas do tutor no sejam havidas como boas e valiosas pelo competente juiz. O art. 1759 prescreve que, nos casos de morte, ausncia ou interdio do tutor, as contas sero prestadas por seus herdeiros, ou representantes. Assim, no caso de morte do tutor casado, cabe mulher requerer a prestao de contas para entrega dos saldos apurados. Deve ela aguardar, entretanto, nomeao de novo tutor, para que este tambm se manifeste sobre as contas. As despesas com a prestao de contas sero pagas pelo tutelado. Conseguintemente, o menor ter de arcar com o pagamento dos honorrios de advogado, custas e outras despesas judiciais, efetuadas pelo tutor, porque, como deve estar claro, a prestao de contas providncia que visa acautelar o interesse do rfo. Entretanto, se h litgio, se a prestao de contas assume aspecto contencioso, com impugnao de verbas constantes da receita e da despesa, as custas sero pagas ao final pelo vencido de conformidade com o disposto no art. 20 CPC. A tutela naturalmente temporria. Ela a proteo devida em razo da idade e por isso cessa quando vem a quadra da responsabilidade. Efetivamente, dispe o art. 1763 que cessa a condio de pupilo: I) com a maioridade, ou emancipao do menor; II) caindo o menor sob poder familiar, no caso de legitimao, reconhecimento, ou doao. Tambm desaparece a condio de pupilo, se o menor cai sob o poder familiar, legitimado, reconhecido ou adotado. A tutela constitui ato suplementar do poder familiar; se este se estabelece, ou se restabelece, cessa a primeira automaticamente. Por outro lado, cessam as funes do tutor: I) expirando o tempo em que era obrigado a servir; II) sobrevindo escusa legtima; III) sendo removido. O termo de durao da tutela estende-se por dois anos. Prescreve, realmente, o art. 1765 que os tutores so obrigados a servir por espao de dois anos. Acrescenta o nico que podem, porm, continuar alm desse prazo, no exerccio da tutela, se o quiserem, e o juiz tiver por conveniente ao menor. Acrescenta o estatuto processual, no art. 1.198, que, cessando as funes do tutor pelo decurso do prazo em que era obrigado a servir, ser-lhe- lcito requerer a exonerao do cargo; no o fazendo nos dez dias seguintes expirao do termo, entender-se- reconduzido, salvo se o juiz o dispensar. Tambm cessam as aludidas funes com a supervenincia de escusa legtima. Por exemplo, depois de se achar delas investido, atinge o tutor os 60 anos de idade. Em tal hiptese, pode ele pleitear 154

Direito Civil 1 dispensa do encargo. No teria o mesmo direito se tivesse tal idade quando aceitou o munus; nessa conjuntura, dever completar o binio para o qual fora nomeado. Em princpio, todo indivduo maior ou emancipado deve por si mesmo reger sua pessoa e administrar seus bens. A capacidade sempre se presume. H pessoas, entretanto, que, em virutde de doena ou deficincia mental, se acham impossibilitadas de cuidar dos prprios interesses. Tais seres sujeitam-se, pois, curatela, que constitui medida de amparo e proteo, e no penalidade. A curatela , portanto, encargo deferido por lei a algum para reger a pessoa e administrar os bens de outrem, que no pode faz-lo por si mesmo. No se confunde com a tutela. Recai esta, to somente, sobre menores, ao passo que aquela, normalmente, incide sobre indivduos de maior idade, privados de discernimento. O art. 1767 CC, informas as pessoas que esto sujeitas curatela. O prdigo apenas relativamente incapaz. Consoante o disposto no art. 1782 CC, ele s no pode, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, atos que no sejam de mera administrao. No podem tambm ser tutor, porque no tem livre a gesto de seus bens. A incapacidade mental apurada em processo de interdio, disciplinado pelos arts. 1.177 e seguintes do CPC. Reconhecida nesses casos a insanidade, anula-se o ato, mas, no se decreta a interdio, cujo reconhecimento depende, como se acentuou, de instaurao do processo especfico, regulado pelos art. 1.177 e seguintes da lei adjetiva. A interdio deve ser promovida: I) pelo pai, me, ou tutor; II) pelo cnjuge ou algum parente prximo; III) Pelo MP. Essa enumerao taxativa. No se permite assim a estranho ou mesmo a parente afastado requerer a interdio. Sendo parente prximo, porm, surge a qualidade para requer-la, ainda que menor ou incapaz, hiptese em que agir por intermdio do representante legal. parte ilegtima, para promover o processo, cnjuge separado judicialmente, o mesmo acontecendo com o prprio paciente, com os afins e associaes, entidades ou institutos previdencirios, de que ele seja membro. Tambm no pode o juiz, ex officio, iniciar o procedimento. Para isso existe o MP, cujo representante, todavia, s pode agir nos casos expressos no art. 1769. De acordo com esse ltimo dispositivo, v-se que no ilimitada a ao do MP, que s pode agir em casos restritos. Se o insano sofre de loucura furiosa, pondo em risco seus semelhantes, cabe sociedade intervir, por intermdio de seu representante, competindo-lhe simultaneamente um direito e um dever, um direito de defesa e um dever de proteo. Por igual, se o demente no tem quem lhe requeira a interdio, ou se os parentes se omitem, cabe ento ao MP, em nome do interesse social, intentar o processo tendente a interditar o enfermo. Quanto ao prdigo, este s incorre em interdio se tiver cnjuge, ou ascendentes e descendentes legtimos, que a promovam. Verifica-se assim, por esse artigo, que o legislador visou, no proteo e ao amparo do prdigo, mas defesa dos interesses patrimoniais da famlia. De moral, o interesse passou a econmico. No tem, destarte, qualidade para promov-la o rgo do MP, nem o juiz ex officio, nem qualquer outro parente, conquanto prximo, como o tio ou irmo. Requerida pelo cnjuge, ou por algum parente, deve o peticionrio instruir o pedido com a prova de casamento, ou do parentesco, a fim de legitimar a iniciativa. 155

Direito Civil 1 Promovida pelo rgo do MP, o juiz nomear ao interditando curador lide; nos demais casos, isto , nas hipteses em que a interdio requerida pelo outro cnjuge, ou por parente, servir como defensor o prprio representante do MP. Nada impede, porm, que o interditando constitua advogado para a sua defesa, sem prejuzo da atuao do curador nomeado pelo juiz. O foro competente o do domiclio do requerente. Efetivamente, dispe o art. 1.180 que na petio inicial o interessado provar a sua legitimidade, especificar os fatos que revelam a anomalia psquica e assinalar a incapacidade do interditando que ser citado para, em dia designado, comparecer perante o juiz, que o examinar, interrogando-o minuciosamente acerca de sua vida, negcios, bens e do mais que lhe parecer necessrio para ajuizar o seu estado mental, reduzidas a auto as perguntas e respostas. Dentro do prazo de cinco dias contados da audincia de interrogatrio, poder o interditando impugnar o pedido. Decorrido esse prazo, o juiz nomear perito para proceder ao exame do interditando. O interditando e o requerente podero nomear assistentes tcnicos. Apresentado o laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento. Se o laudo declarar a insanidade mental do interditando, ou algum dos motivos que autorizam a interdio, o juiz a decretar. Havendo dvida sobre as concluses, a interdio no deve ser decretada. Decretando a interdio, o juiz, na mesma sentena., nomear curador para o interdito. Para essa nomeao, observar-se- o disposto no art. 1775 da lei civil: O cnjuge, no sendo separado judicialmente, , de direito, curador do outro, quando interdito. Na falta do cnjuge curador legtimo o pai; na falta deste, a me; e, na desta, o descendente maior. Na falta das pessoas mencionadas, compete ao juiz a escolha do curador. Impe-se, todavia, os seguintes esclarecimentos: o encargo deve ser exercido pessoalmente; a coliso de interesses afastar a nomeao; no se submete o interdito curatela de pessoa que no lhe merecia confiana, ao tempo em que ainda gozava de pleno discernimento; a existncia de filho adotivo exclui outros parentes da linha transversal; nenhuma preferncia a lei outorga aos demais parentes prximos, ainda que irmos. A deciso que decreta a interdio produz efeitos desde logo, embora sujeita a recusa. Os atos anteriores sentea declaratria so apenas anulveis e s sero invalidados se se demonstrar em juzo, mediante ao prpria, que foram praticados em estado de loucura. No processo deve intervir o MP, sob pena de nulidade. Enquanto se processa a interdio, pode dar-se ao interditando um administrador provisrio, a quem caber receber as penses que acaso lhe caibam, bem como administrar-lhe os bens e tomar outras providncias. A interdio ser levantada desde que se prove ter cessado sua causa. O requerimento pode ser feito pelo prprio interdito. Junto aos autos, nomear o juiz peritos para procederem ao exame de sanidade mental. Aps a apresentao do laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento. Verificando que o interdito recuperou o uso das faculdades psquicas, o juiz proferir sentena, levantando a interdio. Tambm j se determinou o levantamento quando o nico parente, a quem caberia promov-la, anui em que seja revogada. Tanto a sentena que decreta, como a que levanta a interdio, devem ser levadas a registro no cartrio competente, e publicadas, para conhecimento de terceiros. So aplicveis curatela todas as disposies legais concernentes tutela. De feito, o que est contido no art. 1774 do CC. 156

Direito Civil 1 Em tais condies vigoram tambm para os curadores as causas voluntrias e proibitrias, prescritas nos arts. 1735 e 1736, CC. Em tais condies, bens de interditos s podem ser alienados os arrendados em hasta pblica, desde que haja manifesta vantagem na operao, e sempre mediante autorizao judicial. As prprias permutas no escapam exigncia da hasta pblica. A autoridade do curador estende-se pessoa e bens dos filhos do curatelado, nascidos ou nascituros. No convm aos interesses solidrios da famlia dar como tutor aos filhos menores do interdito pessoa diversa do seu curador. A personalidade civil do homem comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro, a lei determina se lhe nomeie curador, se a mulher enviuvar, estando grvida, no tendo o poder familiar. Mas, s h interesse na nomeao se o nascituro tem a receber herana, legado ou doao. Ser ele ento, nessa conjuntura, titular de direitos, embora subordinados a condio suspensiva, o nascimento com vida. Em princpio, a concubina no tem legitimidade para requerer a interdio do companheiro, ou de ser nomeada sua curadora. Contudo, vista dos direitos que lhe foram conferidos pela lei 8.971/94, em que lhe so assegurados direitos sucessrios, quer na qualidade de herdeira, se no h descendentes, ascendentes ou cnjuge, quer na condio de meeira dos bens para cuja aquisio colaborou, poder promover a interdio e exercer a curatela do concubino. Para finalizar chegamos ausncia. O que caracteriza essencialmente a ausncia a incerteza entre a vida e a morte do ausente, a luta entre a presuno de vida, por no estar provado o bito do ausente, e a presuno de morte, pela absoluta falta de notcias e que aumenta em razo do tempo decorrido. No sentido tcnico, a palavra ausncia tem significado algo diferente do que lhe empresta a linguagem comum. Para o vulgo, ausncia simplesmente no-presena. Ausente ser, portanto, aquele que presente no est em seu domiclio. No sentido tcnico, porm, ausente aquele que,devido ao seu desaparecimento, declarado tal por ato do juiz. No basta a simples no-presena para configurar a ausncia no sentido tcnico. essencial ainda a falta de notcias do ausente, de modo a existir dvida sobre a sua existncia, bem como a declarao judicial desse estado. Se pudssemos lanar mo de uma frmula, diramos que: no-presena + falta de notcias + deciso judicial = ausncia. No sentido comum, a falta de comparecimento do ausente, chamado por editais, produz apenas a sua revelia, suprida pela nomeao do curador lide. No sentido jurdico, o ausente que desaparece de seu domiclio, sem que dele se tenha notcia depois de declarado tal por juiz, absolutamente incapaz, instituindo-se a sua curadoria. No de se confundir, portanto, ausncia com revelia; a primeira de direito substantivo, ao passo que a segunda de direito adjetivo. A ausncia, no sentido tcnico, que a que nos interessa, se desdobra em trs fases distintas: a curadoria do ausente, a sucesso provisria e a sucesso definitiva. O legislador procurou graduar, em cada uma dessas fases, as respectivas provises, tendo em conta a maior ou menor probabilidade de vida ou reaparecimento do ausente. A principio, como essa probabilidade maior, as provises so menos sensveis; com o tempo, porm, medida que tal probabilidade diminui, as provises se agravam, podendo chegar at perda total dos bens pelo ausente, atravs do processo de sucesso definitiva. Examinemos cada uma daquelas fases, comeando pela curadoria do ausente. A curadoria do ausente instaura-se em dois casos: 157

Direito Civil 1 desaparecendo uma pessoa de seu domiclio, sem que haja notcia, se no houver deixado representante, ou procurador, a quem toque administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, ou do Ministrio Pblico, nomear-lhe curador; tambm se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio, que no queira, ou no possa exercer ou continuar o mandato. Da combinao de ambos os dispositivos, decorre que de rigor a nomeao de curador sempre que houver bens em abandono, no se tiver notcia de seu dono e no houver deixado quem o represente, ou, tendo deixado, no queira ou no possa o mandatrio exercer o mandato. Levados esses fatos ao conhecimento do juiz, este, depois de certificar-se de sua veracidade, podendo, para isso, recorrer a testemunhas e outras provas, proceder arrecadao dos bens mediante auto em que especificar minuciosamente tudo quanto haja encontrado e arrecadado. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado, judicialmente, ser o seu legtimo curador. Em falta de cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe ao pai, me, aos descendentes, nesta ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o cargo. Entre os descendentes, os mais vizinhos precedem os mais remotos, e, entre os do mesmo grau, os vares preferem s mulheres. A curadoria dos bens do ausente estende-se, normalmente, pelo perodo de um ano. Durante esse espao, mediante editais, publicados de dois em dois meses, o ausente convidado a reaparecer e a entrar na posse de seus bens. Se o ausente retorna, cessa imediatamente a curadoria, o mesmo acontecendo, evidentemente, no caso em que haja notcia certa de sua morte. Decorrido aquele prazo, sem que reaparea o ausente, ou se tenha notcia positiva de sua morte, ou no haja representante, podem os interessados requerer se abra sucesso provisria. Sobre a sucesso provisria, dispe realmente o preceito legal que: Passado um ano da publicao do primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou representante, podero os interessados requerer que se abra provisoriamente a sucesso. Consideram-se, para este efeito, interessados: I) o cnjuge no separado judicialmente; II) os herdeiros presumidos legtimos, ou os testamentrios; III) os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado condio de morte; IV) os credores de obrigaes vencidas e no pagas. Findo o prazo do art.26, e no havendo absolutamente interessados na sucesso provisria, cumpre ao MP requer-la ao juzo competente. O interessado, ao requerer a abertura da sucesso provisria, pedir a citao pessoal dos herdeiros presentes e do curador e, por editais, a dos ausentes para oferecerem artigo de habilitao. A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito seis meses depois de publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura do testamento, se existir, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido. No comparecendo herdeiro, ou interessado, tanto que passe em julgado a sentena que mandar abrir a sucesso provisria, proceder-se- judicialmente arrecadao dos bens do ausente. Como o bito do ausente apenas presumido e como se torna possvel, de um momento para outro, o retorno dele, os bens devem ser guardados pelos herdeiros na previso desse regresso, a fim de serem devolvidos, quando reclamados. Para salvaguardar a entrega, a lei adota vrias providncias acautelatrias: antes da partilha o juiz ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis, ou em ttulos da dvida pblica da Unio, ou dos Estados; 158

Direito Civil 1 Os herdeiros imitidos na posse dos bens do ausente daro garantias da restituio deles, mediante penhores, ou hipotecas, equivalentes aos quinhes respectivos. O que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que presta a dita garantia; Na partilha, os imveis sero confiados em sua integridade aos sucessores provisrios mais idneos; No sendo por desapropriao, os imveis do ausente s se podero alienar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa, ou quando convenha convert-los em ttulos da dvida pblica; Empossados nos bens, os sucessores provisrios ficaro representando ativa e passivamente o ausente, de modo que contra eles correro as aes pendentes e as que de futuro quele se moverem; O descendente, ascendente, ou cnjuge, que for sucessor provisrio do ausente far seus todos os frutos e rendimentos dos bens a que a este couberem. Os outros sucessores, porm, devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo disposto no art. 29, de acordo com o representante do MP, e prestar anualmente contas ao juiz competente; O excludo, segundo o art. 30, 1o., da posse provisria, poder, justificando falta de meios, requerer lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho, que lhe tocaria. Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do ausente, considerar-se-, nessa data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram quele tempo. Realmente, a sucesso provisria converte-se em definitiva quando houver certeza da morte do ausente. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia, depois de estabelecida a posse provisria, cessaro para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando, todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu dono. Finalmente, a sucesso definitiva. Dez anos depois de passada em julgado a sentena, que concede a abertura da sucesso provisria, podero os interessados requerer a definitiva e o levantamento das caues prestadas. Tambm se pode requerer a sucesso definitiva, provando-se que o ausente conta 80 anos de nascido, e que de 5 datam as ltimas notcias suas. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes, ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos alienados depois daquele tempo. Se, nos dez anos destes artigos, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, a plena propriedade dos bens arrecadados passar ao Estado, ou ao Distrito Federal, se o ausente era domiciliado nas respectivas circunscries, ou Unio, se o era em territrio ainda no constitudo em estado. O municpio adquire propriedade dos bens arrecadados, nos termos da lei municipal especfica. A sucesso por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens. No direito interno, o preceito idntico; a decretao da ausncia deve ser requerida ao juiz domiclio do ausente, ou, na falta de domiclio, ao da comarca da ltima residncia deste. do

No livro das emancipaes, interdies e ausncias ser feita a averbao das sentenas que puserem termo interdio, das substituies dos curadores de interditos ou ausentes, das alteraes dos limites da curatela, da cessao ou mudana de internao, bem como da cessao da ausncia pelo aparecimento do ausente. 159

Direito Civil 1 Ser tambm averbada, no assento de ausncia, a sentena de abertura de sucesso provisria, aps o trnsito em julgado, com referncia especial ao testamento do ausente, se houver, e indicao de seus herdeiros habilitados. A existncia da pessoa natural termina com a morte. Presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos dos arts. 37 e 38, CC.

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