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1.

Abrangncia da compra e venda no direito brasileiro

compra e venda o contrato bilateral, oneroso e consensual mediante o qual o vendedor assume a obrigao de transferir bem ou coisa alienvel e de valor econmico ao comprador, que por sua vez assume a obrigao de pagar o preo determinado ou determinvel em dinheiro. A coisa pode ser corprea ou incorprea. o mais importante dos contratos tpicos e o mais utilizado pelas pessoas em seu cotidiano. No direito brasileiro, o contrato por si s no gera a transmisso do domnio do bem ou da coisa, mas o direito e o dever de realiz-la. Por isso, o artigo 481 do Cdigo Civil brasileiro no diz, como o art. 1470 do Cdigo Civil italiano, que o contrato de venda tenha "por objeto a transferncia da propriedade de uma coisa". O objeto da obrigao do vendedor a prestao de dar a coisa e o do comprador a prestao de dar o preo. Nesse sentido, o contrato de compra e venda meramente consensual, pois a transmisso do domnio ou da propriedade depende de modos especficos, dele decorrentes mas autnomos (registro do ttulo, para os bens imveis art. 1.245; tradio, para os bens mveis art. 1.267, ambos do Cdigo Civil). O contrato de compra e venda negcio jurdico bilateral, por excelncia, pois resulta de duas manifestaes de vontades distintas, ainda que correspectivas. Na tradio brasileira (e portuguesa) a expresso utilizada ampla, ou seja, "compra e venda", que vem do direito romano, ressaltando a bilateralidade obrigacional, diferentemente de outros pases que restringem a denominao a contrato de venda (direito francs, direito italiano) ou a contrato de compra (direito alemo, direito ingls). A Conveno de Viena (1980) adotou a denominao Contrato de Venda de Mercadorias. Normalmente, a compra e venda corresponde a um contrato de execuo instantnea, quando a prestao do comprador sucede do vendedor, no mesmo instante, mas pode assumir caractersticas de contrato de execuo duradora (continuada ou diferida). A execuo continuada em contratos de fornecimento (gua, luz, gaz), pois a prestao de dar o preo correspondente ao consumo realizado em cada perodo medido. diferida quando o preo determinado dividido em vrias prestaes. O contrato de fornecimento contnuo de coisas espcie do gnero compra e venda [01], no direito brasileiro, situao que no se modificou com o advento do Cdigo Civil de 2002. O contrato de fornecimento pode ser aberto quanto ao objeto e, sobretudo, quanto quantidade do que se vai fornecer. Considera-se devido o que seja necessrio, no momento do consumo, em quantidade e qualidade. O preo correspondente ao que efetivamente foi consumido pelo comprador e s alteraes decorrentes de mudanas de qualidade, de aplicao de ndices de atualizao monetria ou de outras circunstncias que tenham previso no contrato. No se considera compra e venda os contratos de fornecimento de servios. Considera-se compra e venda de coisas genricas o contrato de fornecimento de coisas fungveis com prestaes sucessivas ou peridicas.

Do artigo sob comento dessumem os elementos essenciais da compra e venda que tm atravessado as vicissitudes histricas: a coisa, o preo e o consentimento.

2. Compra e venda civil e mercantil e a relao de consumo


O Cdigo Civil de 2002, ao revogar a Primeira Parte do Cdigo Comercial, suprimiu as distines legais entre os contratos de compra e venda civil e de compra e venda mercantil, unificando-os segundo o modelo do primeiro. As diferenas legislativas sempre foram objeto de crticas de parcela crescente da doutrina. No que respeita ao contrato de compra e venda no se justificava que houvesse tal clivagem, privilegiando a relao contratual em que figurasse o comerciante [02]. No h razo de fundo para diferenas substanciais nos contratos de compra e venda entre pessoas fsicas, entre empresas (pessoas jurdicas ou no) e entre empresas e pessoas fsicas. Os figurantes so sempre o vendedor e o comprador. Por ser o contrato mais importante no mercado de consumo, a compra e venda em que so partes a empresa vendedora e um adquirente destinatrio final fica sujeita incidncia da legislao de defesa do consumidor, principalmente do Cdigo respectivo. Nessa circunstncia, a relao contratual convola-se em contrato de consumo e os figurantes convertem-se em fornecedor e consumidor. Assim, o antigo contrato de compra e venda mercantil, quando o comprador era consumidor, subsumiu-se no contrato de consumo, cujas normas de regncia so preferenciais, uma vez que especiais. Do mesmo modo, quando a empresa mercantil for compradora e destinatria final do produto - ou seja, quando a aquisio deste no tiver finalidade de revenda ser tambm considerada consumidora e protegida pela legislao especial. O art. 2 da Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990 (CDC), considera consumidor toda pessoa fsica ou jurdica, ou coletividade de pessoa, que adquire produto como destinatrio final. A evoluo do direito brasileiro aponta para a tutela preferencial do comprador, mxime quando assume a posio de consumidor, invertendo a proteo que se conferia ao vendedor nos Cdigos Civil de 1916 e Comercial, marcados por valores de acentuados individualismo e liberalismo econmico, tpicos do constitucionalismo liberal do sculo XIX, de progresso a qualquer custo.

3. Transformaes
O contrato de compra e venda origina-se da organizao das sociedades e do advento da moeda ou do dinheiro. Antes, em todas as civilizaes, prevaleceu a troca, a permuta ou o escambo. Constitui sinal de evoluo dos povos e de simplificao da circulao e aquisio das coisas que cada pessoa necessita para viver ou deseja ter. Na medida em que cresceu a compra e venda reduziu-se a importncia da troca.

No direito romano antigo, as formas, as frmulas empregadas e a tradio eram mais importantes que o consentimento. Na mancipatio, o comprador segurava o bem com as mos, perante testemunhas e o porta-balana, pronunciava a frmula e batia na balana com o pedao do cobre. Depois (provavelmente no sculo II), sobretudo com o jus gentium, em virtude da necessidade crescente dos negcios com outros povos que no entendiam as formas complexas dos romanos, estes passaram a admitir contratos constitudos pelo simples consentimento das partes, notadamente a compra e venda, a locao, o mandato e a sociedade [03]. No sistema romano, que apenas reconhecia situaes jurdicas que fossem dotadas de ao, foram concedidas a actio ex vendito para o vendedor e a actio ex empto para o comprador, assegurando-se a paridade de armas. O esquema obrigacional romano do contrato de compra e venda exerceu forte influncia que perdura at hoje, inclusive no direito brasileiro. Na sociedade hodierna, a economia baseia-se na compra e venda, que "apanha desde os negcios jurdicos de esquina, ou de rua (vendedores ambulantes e estacionrios) at os que tm por objeto patrimnios" [04], alm das relaes impessoais com utilizao de mquinas ou da Internet. A evoluo mais sensvel reside no enquadramento da compra e venda em legislaes especiais voltadas realizao de valores e princpios constitucionais, que se tm amplificado no Estado regulador, principalmente as voltadas ao direito do consumidor, ao direito da concorrncia e ao abuso do poder econmico. A necessidade de defender o consumidor, alada a princpio fundamental conformador do direito infraconstitucional, introduziu a temtica das clusulas abusivas e das eficcias pr e ps-contratual, delimitando o campo de abrangncia das normas comuns, estabelecidas no Cdigo Civil, relativamente ao contrato de compra e venda, que passam a ter funo supletiva. O contrato de compra e venda foi profundamente afetado pelo fenmeno da massificao contratual, com a adoo inevitvel das condies gerais dos contratos, que funcionam como regulao contratual privada predisposta pelo vendedor-fornecedor totalidade dos compradores aderentes, com caractersticas de generalidade, uniformidade, abstrao e inalterabilidade [05]. A esse respeito, os artigos 423 e 424 do Cdigo Civil de 2002 estabeleceram regras gerais de tutela dos aderentes submetidos a contratos de adeso a condies gerais, inclusive pessoas jurdicas, que no possam ser considerados consumidores, isto , quando no estejam inseridos em relao de consumo. As condies gerais dos contratos so fruto da fase ps-industrial, da passagem do sistema de economia concorrencial para o sistema de concentrao de capital, do poder empresarial e da massificao das relaes sociais. A globalizao econmica aprofundou o fenmeno. Quando a venda decorrer de um contrato de adeso e houver incompatibilidade entre as condies gerais nele predispostas e as normas de carter dispositivo ou supletivo previstas nos artigos 481 a 532 do Cdigo Civil, estas preferem quelas. Os contratos tpicos, como a compra e venda, recebem do ordenamento jurdico uma regulamentao particular, que utiliza normas cogentes e, principalmente, normas dispositivas. As normas

dispositivas configuram modelos valorados pelo legislador e podem ser substitudas apenas por preceitos oriundos de efetivo acordo das partes que resolverem regulamentar seus interesses de maneira diferente. No podem ser afastadas, todavia, pela predisposio unilateral de condies gerais, desfavorecendo o poder contratual vulnervel do aderente.

4. Objeto da prestao do vendedor: a coisa


O artigo 481 do Cdigo Civil refere-se "certa coisa" e ao preo. O artigo 482 alude a objeto e preo. Ambos os termos (coisa e objeto) tm idntico significado na lei, remetendo ao objeto da prestao do vendedor. Em princpio, a coisa h de ser prpria do vendedor, ainda que a coisa alheia no impea a concluso do contrato, dado seu carter meramente obrigacional. No direito do consumidor, incluindo a compra e venda decorrente de relao de consumo, o termo "coisa" foi substitudo por "produto", significando "qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial" (art. 3, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor). Para o Cdigo Civil alemo (art. 90) coisas so apenas os objetos corporais ou materiais. No Cdigo Civil brasileiro, como se v no artigo sob comento, o termo coisa usado para o contrato de compra e venda sem restrio aos objetos materiais, conforme se v no Livro II da Parte Geral, que, por sua vez, mantm a tradio do termo "bens". Para os fins destes comentrios empregar-se- o termo coisa, para utilidade da exposio. A coisa, corprea ou incorprea, deve ser juridicamente alienvel, mediante contrato de compra e venda. A inalienabilidade pode resultar de conveno, mas as hipteses mais comuns so decorrentes da lei, que geram nulidade (exemplo: art. 497 do Cdigo Civil) ou anulabilidade (exemplo: art. 496 do Cdigo civil). Leis especiais probem que certos bens sejam objeto de compra e venda. A Constituio Federal estabelece restries compra e venda de certas coisas imveis quando h relevante interesse pblico. O art. 49, XVII, condiciona prvia autorizao do Congresso Nacional a alienao de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares. O art. 189 onera com inalienabilidade temporria os imveis distribudos pela reforma agrria. O art. 190 determina que a lei regular e limitar a aquisio de propriedade rural por pessoa fsica ou jurdica estrangeira e estabelecer os casos que dependero de autorizao do Congresso Nacional. A Lei n. 5.709, de 7 de outubro de 1971 limita em cinqenta mdulos rurais, em rea contnua ou descontnua, para as pessoas fsicas estrangeiras. O art. 231 da Constituio considera inalienveis as terras ocupadas pelos ndios. A compra e venda nem sempre tem por objeto coisas corpreas, bens materiais, como casa, computador, po, mquina, ainda que sejam os mais freqentes. Ela suscetvel, e isso um progresso do direito, de ter por objeto um bem imaterial, intangvel. Entre eles,

tm-se os direitos intelectuais, cujos contratos recebem regncia de legislao especial, a exemplo da Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, que prev para transferncia dos direitos patrimoniais de autor os contratos de licenciamento, concesso e cesso, este muito prximo do contrato de compra e venda. O Cdigo Civil disciplina a cesso de crditos, nos arts. 286 a 298, e a cesso de direitos hereditrios, nos arts. 1.793 a 1.795. Os bens incorpreos so transferidos a terceiros mediante contrapartida financeira, o que os aproximam da compra e venda, que deve ser o contrato utilizado toda a vez que outro anlogo no seja definido expressamente em lei especial. A coisa pode ser especfica, quando se determina precisamente o objeto que se vende, ou genrica, quando se alude a quantidades ou gneros de coisas sem precisar quais (ex.: tantas caixas de cerveja, sem dizer de que tipo; tantos lotes de terreno loteado, sem dizer qual deles). Em qualquer hiptese, o artigo sob comento impe que seja coisa "certa", o que se entende como determinada ou determinvel. Tendo em vista que o contrato de compra e venda meramente consensual e obrigacional, no tendo efeito real ou de transmisso direta da propriedade, a coisa referida no artigo sob comento pode ser alheia, isto , o vendedor pode obrigar-se a transferir o que no est em seu domnio ou em sua posse. O contrato vlido pois os objetos de cada obrigao esto presentes (prestao de dar a coisa e prestao de dar o preo). Se o vendedor no cumpre o prometido resolve-se com o inadimplemento e suas conseqncias. Pontes de Miranda [06] esclarece que a compra e venda de bem alheio eficaz apenas entre o vendedor e o comprador. O que importa que o contrato se conclui e produz seus efeitos obrigacionais sem se indagar se a coisa prpria ou alheia. Pode ocorrer que o vendedor tenha a posse mas no o domnio ou vice-versa. Em tais casos a venda de coisa alheia refere-se apenas ao que no est sob sua titularidade. Se o vendedor promete vender o bem se vier a adquiri-lo do terceiro, ento ter-se- promessa de compra e venda e no mais contrato de compra e venda. A prestao no mais a de dar a coisa mas a de fazer o contrato definitivo quando adquirir a coisa. A obrigao de entregar a coisa pode ser legitimamente suspensa em virtude da exceo do contrato no cumprido, quando estiverem preenchidos os requisitos estabelecidos no art. 476 do Cdigo Civil, ou seja, em razo do inadimplemento da obrigao de pagar o preo pelo comprador, de acordo com o que as partes tiverem ajustado. De modo geral, a prestao do vendedor antecede do comprador. Quando a coisa no for precisa mas estiver relacionada a quantidade, o contrato tem de especificar o peso ou a medida. Se foi omisso ou pouco claro, prevalece o que determinem os usos e costumes do lugar em que deva ser cumprido, inclusive quanto a pesos bruto e lquido, a embalagens e a critrios de medio, que nem sempre observam o sistema mtrico decimal. As expresses "aproximadamente" ou "cerca de" deixam o vendedor com larga margem para atend-las.

5. Objeto da prestao do comprador: o preo


Do mesmo modo como fez quanto coisa, a lei impe o requisito da certeza para o preo, significando que deve ser determinado, ou ao menos determinvel por terceiro e ainda por taxa de mercado, ndices, parmetros e outros critrios de fixao. No pode ser incerto. Preo determinado o que no necessita de qualquer critrio para posterior determinao. No caso da venda a prestaes, a correo monetria prevista no afeta a certeza, pois no plus mas atualizao do valor, como tm decidido os tribunais, no ferindo o princpio nominalstico adotado no Brasil. Sem preo, em dinheiro, ainda que determinvel, no h compra e venda; h outro contrato, principalmente troca. Todavia, tem admitido a doutrina que no desfigura a compra e venda se parte menor do preo for realizada mediante dao de coisa em pagamento. Se no h condies de se dizer qual o valor maior (dinheiro ou coisa dada em pagamento) entende-se que se trata de contrato misto. A doutrina tem discutido se ainda se trataria de compra e venda a contraprestao em dinheiro acrescida de servios ou de crditos. Entendemos que sim, desde que a parte maior seja em dinheiro. A expresso "preo em dinheiro" diz respeito moeda de curso legal, quando se tratar de compra e venda nacional. Na compra e venda internacional admitido o preo em moeda estrangeira, conforme prev o art. 2 do Decreto-Lei n. 857, de 11 de setembro de 1969, relativamente a importao ou exportao de mercadorias e aos contratos de compra e venda de cmbio em geral. A Lei n. 10.191, de 14 de fevereiro de 2001, que dispe sobre medidas complementares ao Plano Real, estabelece que as estipulaes de pagamento de quaisquer obrigaes pecunirias exeqveis no territrio nacional devero ser feitas em Real, pelo seu valor nominal. Salvo quanto ressalva j referida, no mais se admite o pagamento do preo em contrato de compra e venda com ouro ou moedas estrangeiras, sob pena de nulidade da clusula que o fixar. O Cdigo Civil reintroduziu a leso como defeito do negcio jurdico em geral (art. 157). Sua maior incidncia no mbito da compra e venda, ocorrendo quando o vendedor, em virtude de premente necessidade ou de inexperincia, concorda com preo que se caracteriza como manifestamente desproporcional ao valor real ou de mercado da coisa vendida. A conseqncia a anulabilidade do contrato que pode ser pleiteada pelo vendedor, no prazo de quatro anos contados da data em que se realizou o negcio jurdico. As duas hipteses (necessidade e inexperincia) sero apuradas, caso a caso, segundo o princpio da razoabilidade, pois o Cdigo evitou a quantificao do valor excedente, que presumia a leso, como estabeleciam as Ordenaes Filipinas [07]. O preo no pode ser flagrantemente irrisrio, para que no esconda uma doao simulada. Essa hiptese gera ausncia de elemento essencial ao contrato de compra e

venda. Todavia, salvo no caso de leso, no se exige o preo justo, pois depende da livre apreciao subjetiva dos contratantes, na compra e venda comum. Quando o contrato de compra e venda resultar de relao de consumo, o preo no pode consistir em "prestaes desproporcionais" ou em violao ao "justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes" (arts. 6, V, e 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor), o que leva modificao das clusulas respectivas ou nulidade por serem consideradas abusivas. O preo no totalmente livre. O Estado social caracteriza-se pela limitao da atividade econmica (ordem econmica e social), independentemente das etapas e vicissitudes por que vem passando, de provedor ou de bem-estar social para predominantemente regulador. A interveno nas relaes econmicas privadas de sua natureza, para realizao dos princpios adotados na Constituio (art. 170). Assim, os preos nos contratos de compra e venda podem estar eventualmente limitados ou fixados pelo Poder Pblico, reduzindo-se a autonomia dos particulares. O Supremo Tribunal Federal, no RE n. 93.066-3/PR [08], entendeu que no h contrato de compra e venda quando o preo for pago em reteno de parte das rvores extradas pelo comprador do imvel do vendedor (este reservou para si, quinze centmetros, em cada metro cbico, livres de quaisquer despesas). A falta de determinao do preo e de seu pagamento em dinheiro fez com que o contrato no contivesse "os requisitos exigidos na lei para caracterizao de um contrato de compra e venda". O credor hipotecrio do vendedor ingressou com ao de cobrana, tendo sido penhorado o imvel. Houve embargos de terceiro, opostos pelo comprador das rvores, objetivando liberar da penhora "flora vegetal", sob alegao de ter sido celebrado o contrato antes da escritura da hipoteca. O Tribunal de Justia do Paran fundou-se na falta de registro pblico e de requisito do preo. O primeiro fundamento equivocado pois as rvores quando so identificadas para corte constituem bens mveis, no sendo exigido o registro pblico, neste caso no se aplicando a regra de aderncia do acessrio ao principal. Se o preo em dinheiro tivesse sido determinado a venda teria sido perfeita pois o Supremo Tribunal Federal tem entendimento assim firmado (RTJ 35/466): "Tratando-se de coisa mvel, a venda se completa com o pagamento do preo e a sinalizao das rvores compradas, no havendo necessidade do registro do instrumento contratual. A venda efetuada antes do compromisso de compra e venda das terras deve ser respeitada pelo compromissrio comprador".