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BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS, EXTENSIN Y PUBLICACIONES

COMPARACIN ENTRE LA LEY FRANCESA DE PACTO CIVIL DE SOLIDARIDAD (PACS) Y EL PROYECTO DE LEY ESPAOL QUE MODIFICA EL CDIGO CIVIL EN MATERIA DE DERECHO A CONTRAER MATRIMONIO.

DEPESEX/BCN/SERIE INFORMES AO XV, N 146

SANTIAGO DE CHILE MAYO DE 2005

TABLA DE CONTENIDOS

INTRODUCCIN .....................................................................................................................1 FRANCIA...................................................................................................................................1 ESPAA .....................................................................................................................................7 CONCLUSIONES. COMPARACIN DE AMBAS REFORMAS...................................11 FUENTES CONSULTADAS .................................................................................................13

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Comparacin entre la ley francesa de Pacto Civil de Solidaridad (PACS) y el proyecto de ley espaol que modifica el Cdigo Civil en materia de derecho a contraer matrimonio.
Informe realizado por David Vsquez, con la colaboracin de Virginie Loiseau.

Introduccin
Este trabajo compara las caractersticas y alcances de dos cuerpos legales, el Pacto Civil de Solidaridad comprendido en el Cdigo Civil francs (1999) y el proyecto de ley que reforma el Cdigo Civil espaol en materia de derecho a contraer matrimonio, recientemente aprobado por el Congreso de los Diputados. Ambos cuerpos tienen por objetivo superar la discriminacin de las parejas homosexuales en su derecho a ser reconocidos legalmente como tales y regular sus vidas en materias patrimoniales, entre otras. Se presenta la ley francesa y el proyecto espaol con algunos comentarios y finalmente se comparan algunos aspectos, entre ellos, el ms polmico que se refiere a la adopcin.

FRANCIA
La ley del 15 de noviembre de 1999 introdujo en el Cdigo Civil francs un nuevo ttulo denominado Del Pacto civil de solidaridad y del concubinato que contiene 8 artculos sobre el Pacto (PACS) y un artculo sobre el concubinato. A continuacin presentamos el texto, en su traduccin oficial al espaol1, respetando su redaccin.
Libro Primero De las personas Ttulo XII Del pacto civil de solidaridad y del concubinato (Artculos 515-1 a 515-8) Captulo I Del pacto civil de solidaridad (Artculos 515-1 a 515-7)

http://www.legifrance.gouv.fr/html/codes_traduits/civestxt.htm
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Artculo 515-1 Un pacto civil de solidaridad es un contrato celebrado por dos personas fsicas mayores de edad de sexo diferente o del mismo sexo, para organizar su vida en comn. Artculo 515-2 Bajo pena de nulidad, no podr haber pacto civil de solidaridad: 1 Entre ascendiente y descendiente en lnea directa, entre parientes en lnea directa y entre colaterales hasta el tercer grado incluido; 2 Entre dos personas de las que al menos una est comprometida por los vnculos del matrimonio; 3 Entre dos personas de las que al menos una est ya vinculada por un pacto civil de solidaridad. Artculo 515-3 Dos personas que celebren un pacto civil de solidaridad harn la declaracin conjunta del mismo al secretario judicial del Tribunal d'instance2 en la jurisdiccin donde fijen su residencia comn. Bajo pena de inadmisibilidad, presentarn al secretario judicial el convenio firmado entre ellas en dos originales y adjuntarn los documentos del Registro civil que permitan establecer la validez del acto en relacin con el artculo 515-2 as como un certificado de la secretara judicial del Tribunal d'instance de su lugar de nacimiento o, en caso de nacimiento en el extranjero, de la secretara judicial del Tribunal de grande instance de Pars, que acredite que no estn ya vinculadas por un pacto civil de solidaridad. Tras la presentacin del conjunto de los documentos, el secretario judicial inscribir esta declaracin en un registro. El secretario judicial visar y fechar los dos ejemplares originales del convenio y los devolver a cada compaero. Har que se mencione la declaracin en un registro llevado en la secretara judicial del Tribunal d'instance del lugar de nacimiento de cada compaero o, en caso de nacimiento en el extranjero, en la secretara judicial del Tribunal de grande instance de Pars. La inscripcin en el registro del lugar de residencia otorgar fecha cierta al pacto civil de solidaridad y lo har oponible a terceros. Toda modificacin del pacto ser objeto de una declaracin conjunta inscrita en la secretara judicial del Tribunal d'instance que haya recibido el acta inicial, a la cual se adjunta, bajo pena de inadmisibilidad y en dos originales, el acta de modificacin del convenio. Se aplicarn las formalidades previstas en el apartado cuarto. En el extranjero, la inscripcin de la declaracin conjunta de un pacto que vincula a dos compaeros de los cuales al menos uno es de nacionalidad francesa y las formalidades previstas en los apartado segundo y cuarto sern realizadas por los agentes diplomticos y consulares franceses as como aqullas requeridas en caso de modificacin del pacto. Artculo 515-4 Los compaeros vinculados por un pacto civil de solidaridad se aportarn una ayuda mutua y material. Las modalidades de esta ayuda sern establecidas por el pacto. Los compaeros estarn obligados solidariamente frente a terceros por las deudas contradas por uno de ellos para las necesidades de la vida corriente y para los gastos relativos al alojamiento comn. Artculo 515-5 Los compaeros de un pacto civil de solidaridad indicarn, en el convenio previsto en el apartado segundo del artculo 515-3, si pretenden someter al rgimen de indivisin los bienes muebles adquiridos a ttulo oneroso con
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Tribunal de Instancia, para asuntos civiles hasta 30 mil francos. Se conserva en el texto su nombre original en francs.
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posterioridad a la celebracin del pacto. En su defecto, estos muebles se presumirn indivisos por mitad. Lo mismo ocurrir cuando no pueda establecerse la fecha de adquisicin de estos bienes. Los dems bienes de los que lleguen a ser propietarios los compaeros a ttulo oneroso con posterioridad a la celebracin del pacto se presumirn indivisos por mitad si el acto de adquisicin o de suscripcin no dispone otra cosa. Artculo 515-6 Las disposiciones del artculo 8323 sern aplicables entre compaeros de un pacto civil de solidaridad en caso de disolucin de ste, con excepcin de las relativas a la totalidad o parte de una explotacin agrcola, as como a una cuota indivisa o a las participaciones sociales de esta explotacin. Artculo 515-7 Cuando los compaeros decidan de comn acuerdo poner fin al pacto civil de solidaridad, entregaran una declaracin conjunta por escrito a la secretara judicial del Tribunal d'instance en la jurisdiccin en la cual al menos uno de ellos tenga su residencia. El secretario judicial inscribir esta declaracin en un registro y se ocupar de su conservacin. Cuando uno de los compaeros decida poner fin al pacto civil de solidaridad, notificar al otro su decisin y dirigir copia de esta notificacin a la secretara judicial del Tribunal d'instance que haya recibido el acta inicial. Cuando uno de los compaeros ponga fin al pacto civil de solidaridad contrayendo matrimonio, informar de ello al otro por medio de notificacin y dirigir copias de sta y de su partida de nacimiento, en la que se har mencin del matrimonio, a la secretara judicial del tribunal de instancia que haya recibido el acta inicial. Cuando el pacto civil de solidaridad finalice por el fallecimiento de al menos uno de los compaeros, el suprstite o cualquier interesado dirigir copia de la partida de defuncin a la secretara judicial del Tribunal d'instance que haya recibido el acta inicial. El secretario judicial, que reciba la declaracin o las actas previstas en los apartados anteriores, mencionar o har que se mencione el final del pacto en el margen del acta inicial. Asimismo har proceder a la inscripcin de dicha mencin en el margen del registro previsto en el apartado quinto del artculo 515-3. En el extranjero, la recepcin, la inscripcin y la conservacin de la declaracin o de las actas previstas en los cuatro primeros apartados sern realizados por los agentes diplomticos y consulares franceses, que procedern o harn que se proceda igualmente a las menciones previstas en el apartado anterior. El pacto civil de solidaridad finalizar, segn el caso: 1 Desde la mencin en el margen del acta inicial de la declaracin conjunta prevista en el primer apartado; 2 Tres meses despus de la notificacin expedida en aplicacin del apartado segundo, con reserva de que una copia se ponga en conocimiento del secretario judicial del tribunal designado en este apartado; 3 A la fecha del matrimonio o del fallecimiento de uno de los compaeros. Los mismos compaeros procedern a la liquidacin de los derechos y obligaciones resultantes para ellos del pacto civil de solidaridad. A falta de acuerdo, el juez resolver sobre las consecuencias patrimoniales de la ruptura, sin perjuicio de la reparacin del dao eventualmente sufrido.

Artculo 832 del Cdigo Civil referente a la indivisin y de la accin para pedir la particin, perteneciente al Ttulo I De las sucesiones del Libro III del Cdigo: De los diferentes modos de adquirir la propiedad.
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Captulo II Del concubinato (Artculo 515-8) Artculo 515-8 El concubinato es una unin de hecho, caracterizada por una vida en comn que presenta un carcter de estabilidad y de continuidad, entre dos personas, de sexo diferente o del mismo sexo, que viven en pareja.

Esta reforma al Cdigo Civil francs conform un nuevo escenario a las regulaciones de la vida en pareja. En primer lugar, se mantuvo la exclusividad de las parejas heterosexuales y slo de ellas para acceder al estatuto del matrimonio con todos los derechos y deberes de esa institucin. Lo novedoso es que con esta reforma se les abri otra instancia de regulacin de la vida en pareja: el PACS, esta vez tambin posible para las parejas homosexuales. Por ltimo, esta legislacin reconoci explcitamente la prctica del concubinato. Para el caso de las parejas del mismo sexo, el hecho de tratarse de un fenmeno minoritario en la sociedad, no excluy que se legislara sobre la materia. Como seala Grimaldi Curiosamente, el PACS responde, al mismo tiempo, a la demanda de heterosexuales que podran casarse, pero que no lo quieren, y a la demanda de homosexuales que quisieran casarse, pero que no pueden hacerlo.4 Resumen5: El Pacto Civil de Solidaridad (PACS) es definido en el nuevo artculo 515-1 del Cdigo Civil francs como un contrato entre dos personas fsicas mayores, de sexo diferente o del mismo sexo, para organizar su vida comn. Para que opere el PACS, las dos personas que lo concluyen deben hacer una declaracin conjunta, transcrita en doble original, ante el secretario del tribunal de instancia del lugar en el cual fijan su residencia comn. Este inscribe la declaracin en un registro (515.3). Las partes as ligadas se comprometen a aportarse ayuda mutua y material, y a responder solidariamente frente a terceros de las deudas contradas por cualquiera de ellas para atender a las necesidades de la vida corriente y los gastos relativos a la vivienda comn (515.4). Asimismo, a falta de estipulacin en contrario, se presume que los bienes muebles o inmuebles adquiridos por cualquiera de los convivientes con posterioridad a la constitucin del pacto civil de solidaridad, pertenecen a ambos, pro indiviso y por partes iguales (515.5). La ley en comento establece, asimismo, los siguientes efectos jurdicos6 para los contratantes de un PACS:

Grimaldi, Michel. El pacto civil de solidaridad en el derecho francs, en: Revista de Derecho Privado, UDP, N3, dic. 2004, p.72. 5 Extractado de Arrau, Fernando. Aspectos patrimoniales en las normativas sobre parejas de hecho. Legislacin comparada: Espaa, Francia y Suecia, pp. 14-16, Estudio BCN, 2004. 6 www.archives.premier-ministre.gouv.fr/jospin_version3/es/ie4/contenu/29029.htm
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Vivienda: en caso de fallecimiento o de abandono del domicilio por parte del titular del arrendamiento, el contrato de alquiler se mantendr o se transferir al compaero por la duracin prevista en el contrato vigente. Patrimonio: en cuanto al mobiliario, la pareja puede indicar en su contrato que los muebles adquiridos tras la firma del PACS son indivisos y la proporcin. Si no se precisa, se considerar que son indivisos al 50%. Los dems bienes muebles o inmuebles, adquiridos por uno de los miembros de la pareja se considerarn como indivisos al 50%, excepto si se estipula lo contrario en el acto de adquisicin del bien. Estatuto fiscal: La pareja podr realizar la declaracin de impuesto sobre la renta conjunta a partir del tercer aniversario de la inscripcin del PACS en la secretara del tribunal. Sobre otros impuestos, la ley determin que la pareja estar sujeta a un impuesto conjunto de solidaridad sobre la fortuna a partir del ao 2000, para la totalidad de su patrimonio. Respecto de las herencias y donaciones: en caso de fallecimiento de un miembro de la pareja, el superviviente, beneficiario de una herencia de su compaero, tendr derecho a una exencin de 375.000 francos (57.168,38 euros). La herencia se gravar un 40% para los 100.000 francos siguientes (15.244,90 euros) y un 50% para el resto. Las donaciones estarn sujetas al mismo rgimen, si los compaeros estn unidos por un PACS desde al menos 2 aos. Derechos sociales y derecho laboral Seguridad social: el miembro de la pareja que no est cubierto a ttulo personal por el seguro de enfermedad, maternidad, fallecimiento, se beneficiar automticamente de la proteccin social si el otro miembro est afiliado a la seguridad social. Prestaciones sociales: cuando se firma un PACS se dejan de percibir los subsidios familiares y la pensin de viudez. Vacaciones de los trabajadores: la pareja puede solicitar las vacaciones al mismo tiempo y beneficiarse de permisos excepcionales en caso de fallecimiento de uno de los miembros. Funcin pblica: en las funciones pblicas hospitalaria, territorial y del Estado, la pareja podr beneficiarse del acercamiento geogrfico, en caso de que haya alejamiento. Permiso de residencia: el PACS es valorado como lazo personal en Francia en relacin con la obtencin del permiso de residencia del miembro extranjero. El concubinato El artculo 3 de la ley define el concubinato como una unin de hecho caracterizada por una vida comn, singularizada por su estabilidad y continuidad, entre dos personas, de sexo diferente o del mismo sexo, que viven en pareja. Esta disposicin pone trmino con el talante discriminatorio de la jurisprudencia gala que haba excluido de la nocin de concubinato a las parejas homosexuales. Con la vigencia de esta norma queda claramente configurada en Francia la diferencia entre el concubinato y las parejas que hayan suscrito un pacto civil de solidaridad. Slo para las segundas se establecen derechos y obligaciones, lo que no quiere
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decir que las personas en concubinato (incluidos los homosexuales) estn impedidas de impetrar los recursos jurdicos generales del Derecho Civil, como desde antiguo ha sido admitido por la jurisprudencia francesa.7 Un tema importante es el que se refiere a la adopcin de menores. Al respecto, la normativa francesa de adopcin seala lo siguiente:
Cdigo Civil Libro Primero De las personas Ttulo VIII De la filiacin adoptiva Captulo I De la adopcin plena Seccin I: De los requisitos para la adopcin plena Artculo 343 La adopcin podr ser solicitada por dos esposos sin separacin de cuerpos, casados desde hace ms de dos aos o con edad ambos de ms de veintiocho aos. Artculo 343-1 La adopcin tambin podr ser solicitada por cualquier persona con edad superior a veintiocho aos. Si el adoptante estuviera casado y sin separacin de cuerpos, se necesitar el consentimiento de su cnyuge a menos que este cnyuge est en la imposibilidad de manifestar su voluntad.

As, la Ley de PACS no hace referencia a la adopcin; no tiene efectos legales respecto a esa materia. Por lo tanto, dos personas (del mismo sexo o no) unidas por un PACS no pueden adoptar un mismo nio ya que la adopcin en pareja slo se reserva a dos personas casadas. Ahora bien, tambin la ley autoriza la adopcin a cualquier persona mayor de 28 aos. Ello implica que un contratante de PACS puede a ttulo personal y no en virtud de su vnculo con otra persona adoptar un menor, puesto que en trminos de su estado civil sera soltero(a). Como seala Jos Mara Mata: ...hay que hacer referencia al carcter de constitucionalidad que rodea a la forma nica de matrimonio civil en Francia. Y en este sentido paralelo a dicho espritu se pronunci el Conseil Constitutionnel al despejar cualquier duda al respecto y dejar claro que el estado civil de los convivientes unidos en pacto civil de solidaridad, no sufre ninguna modificacin; es decir, que el PACS no da lugar al establecimiento de ningn acto de estado civil.8

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Arrau, op cit, p.16. Mata de Antonio, Jos Mara. Parejas de hecho equiparacin o discriminacin? En Acciones e Investigaciones Sociales, N14, febrero, 2002, p.220 Ed. Electrnica: www.unizar.es/acad/fac/eues/bibeues/REVISTA_AIS/14_AIS/AIS_14(09).pdf
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ESPAA
En el caso espaol, el gobierno present un proyecto de ley, en enero de 2005, para modificar el Cdigo Civil en materia de derecho a contraer matrimonio. La iniciativa fue aprobada por el Congreso de los Diputados y espera su trmite en el Senado. El texto del proyecto es el siguiente:
Artculo nico. Modificacin del Cdigo Civil en materia de derecho a contraer matrimonio.9 El Cdigo Civil se modifica en los siguientes trminos: Uno. Se aade un segundo prrafo al artculo 44, con la siguiente redaccin: El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del mismo o de diferente sexo. Dos. El artculo 66 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 66. Los cnyuges son iguales en derechos y deberes. Tres. El artculo 67 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 67. Los cnyuges deben respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en inters de la familia. Cuatro. El primer prrafo del artculo 154 queda redactado en los siguientes trminos: Los hijos no emancipados estn bajo la potestad de sus progenitores. Cinco. El primer prrafo del artculo 160 queda redactado en los siguientes trminos: Los progenitores, aunque no ejerzan la patria potestad, tienen el derecho de relacionarse con sus hijos menores, excepto con los adoptados por otro o conforme a lo dispuesto en resolucin judicial. Seis. El prrafo 2. del artculo 164 queda redactado en los siguientes trminos: 2. Los adquiridos por sucesin en que uno o ambos de los que ejerzan la patria potestad hubieran sido justamente desheredados o no hubieran podido heredar por causa de indignidad, que sern administrados por la persona designada por el causante y, en su defecto y sucesivamente, por el otro progenitor o por un administrador judicial especialmente nombrado. Siete. El apartado 4 del artculo 175 queda redactado en los siguientes trminos: 4. Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo que la adopcin se realice conjunta o sucesivamente por ambos cnyuges. El matrimonio celebrado con posterioridad a la adopcin permite al cnyuge la adopcin de los hijos de su consorte. En caso de muerte del adoptante, o cuando el adoptante sufra la exclusin prevista en el artculo 179, es posible una nueva adopcin del adoptado. Ocho. El apartado 2 del artculo 178 queda redactado en los siguientes trminos: 2. Por excepcin subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que, segn el caso, corresponda: 1. Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiere fallecido. 2. Cuando slo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que tal efecto hubiere sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de doce aos y el progenitor cuyo vnculo haya de persistir. Nueve. El prrafo segundo del artculo 637 queda redactado en los siguientes trminos: Se exceptan de esta disposicin las donaciones hechas conjuntamente a ambos cnyuges, entre los cuales tendr lugar aquel derecho, si el donante no hubiese dispuesto lo contrario. Diez. El artculo 1323 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1323. Los cnyuges podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda clase de contratos. Once. El artculo 1344 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1344. Mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los cnyuges las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos, que les sern atribuidos por mitad al disolverse aquella. Doce. El artculo 1348 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1348.
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http://www.aranzadi.es/online/areas/civil/artlegis/LEG_2005_1901.html
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Siempre que pertenezca privativamente a uno de los cnyuges una cantidad o crdito pagadero en cierto nmero de aos, no sern gananciales las sumas que se cobren en los plazos vencidos durante el matrimonio, sino que se estimarn capital de uno u otro cnyuge, segn a quien pertenezca el crdito. Trece. El artculo 1351 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1351. Las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges en el juego o las procedentes de otras causas que eximan de la restitucin pertenecern a la sociedad de gananciales. Catorce. El artculo 1361 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1361. Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los dos cnyuges. Quince. El prrafo 2. del artculo 1365 queda redactado en los siguientes trminos: 2. En el ejercicio ordinario de la profesin, arte u oficio o en la administracin ordinaria de los propios bienes. Si uno de los cnyuges fuera comerciante, se estar a lo dispuesto en el Cdigo de Comercio. Diecisis. El artculo 1404 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1404. Hechas las deducciones en el caudal inventariado que prefijan los artculos anteriores, el remanente constituir el haber de la sociedad de gananciales, que se dividir por mitad entre los cnyuges o sus respectivos herederos. Diecisiete. El artculo 1458 queda redactado en los siguientes trminos: Artculo 1458. Los cnyuges podrn venderse bienes recprocamente. Disposicin adicional nica. Aplicacin en el ordenamiento. Las disposiciones legales que contengan alguna referencia al matrimonio se entendern aplicables con independencia del sexo de sus integrantes. Disposicin final primera. Ttulo competencial. Esta ley se dicta al amparo de la competencia exclusiva del Estado en materia de legislacin civil reconocida por el artculo 149.1.8. de la Constitucin. Disposicin final segunda. Entrada en vigor. La presente ley entrar en vigor el da siguiente al de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado.

Esta reforma tiene dos alcances. Uno de fondo y otro de forma. El primero dice relacin con una profunda reflexin y diagnstico de la sociedad espaola en torno a la histrica discriminacin contra los homosexuales y, en consecuencia, una transformacin de esta situacin por la va de la consagracin jurdica del estatuto de pareja de las personas del mismo sexo. Y esta opcin tiene fundamentos constitucionales. A saber, la promocin de la igualdad efectiva de los ciudadanos en el libre desarrollo de su personalidad (arts. 9.2 y 10.1); la preservacin de la libertad en lo que a las formas de convivencia se refiere (art. 1.1) y la instauracin de un marco de igualdad real en el disfrute de los derechos sin discriminacin alguna por razn de sexo, opinin o cualquier otra condicin personal o social (art. 14). Estos son valores consagrados constitucionalmente seala la exposicin de motivos del proyecto cuya plasmacin debe reflejarse en la regulacin de las normas que delimitan el estatus del ciudadano, en una sociedad libre, pluralista y abierta. Por lo tanto, esta ley que reforma el Cdigo Civil modifica la ley de matrimonio, hacindola neutra respecto del sexo de quienes contraen el vnculo (nuevo prrafo segundo del art. 44 el matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del mismo o de diferente sexo.), conservndose a plenitud los derechos y obligaciones que la ley estableca antes de la reforma, incluyendo la posibilidad de adoptar, tema particularmente polmico en el debate espaol actual acerca de la reforma. Asociaciones espaolas de gays y lesbianas han presentado informes acadmicos de psiclogos estadounidenses que acreditan la ausencia de perjuicios
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para los nios criados en parejas homosexuales, mientras, agrupaciones como el Foro Espaol de la Familia aseguran que la incidencia de homosexualidad en los nios que crecen con parejas homosexuales supera el 30%, cifra muy superior a la media.10 El segundo alcance se refiere a las modificaciones terminolgicas imprescindibles en el Cdigo para neutralizar el factor sexual que tena el articulado antes de la reforma. Por ejemplo, las referencias al marido y a la mujer se han sustituido por los trminos cnyuges o consortes. Asimismo, los conceptos padre y madre han sido reemplazados por progenitores. El tema de la adopcin de menores en Espaa tiene las siguientes caractersticas:
Cdigo Civil arts. 175 y ss. La adopcin es una institucin jurdica de integracin familiar que, por medio de una decisin judicial, crea entre adoptante/s y adoptado un vnculo de filiacin idntico al de los hijos por naturaleza, al mismo tiempo que se extinguen, salvo excepciones, los vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia biolgica. La adopcin una vez constituida es irrevocable. Requisitos Por parte del adoptante: Ser mayor de veinticinco aos. En la adopcin por ambos cnyuges basta que uno de ellos haya alcanzado dicha edad. Tener, por lo menos, catorce aos ms que el adoptado. Haber sido declarado idneo para el ejercicio de la patria potestad por la entidad pblica competente. Por parte del adoptado: Slo se podr adoptar a los menores de dieciocho aos que no estn emancipados. Por excepcin, ser posible la adopcin de un mayor de edad o de un menor emancipado cuando, inmediatamente antes de la emancipacin, hubiere existido una situacin no interrumpida de acogimiento o convivencia, iniciada antes de que la persona que va a ser adoptada hubiere cumplido los catorce aos. No se puede adoptar a un descendiente ni a un pariente en segundo grado de la lnea colateral por consanguinidad o afinidad. Procedimiento de adopcin Para iniciar un expediente de adopcin el interesado debe dirigirse a la Entidad Pblica competente de su lugar de residencia (servicio de proteccin de menores de la ciudad en donde resida) para cumplimentar una solicitud de adopcin, a la que se acompaan los documentos bsicos necesarios: Certificado de nacimiento. Certificado de matrimonio, en su caso. Certificado de penales. Certificado mdico. Certificado de ingresos econmicos. Una vez presentada la solicitud de adopcin, el equipo multiprofesional del servicio de proteccin de menores, realiza un estudio psico-social de los solicitantes, que permite valorar la capacidad para adoptar y que resuelve sobre su idoneidad para el ejercicio de la patria potestad.

En consecuencia, la adopcin en Espaa se encuentra limitada por una edad mnima, 25 aos, por una diferencia de edad mnima entre adoptante y adoptado, 14 aos, y por una evaluacin de idoneidad realizada por la autoridad competente. No es requisito estar casado ni tener una determinada orientacin sexual. De este modo no se ve mayor impedimento para que parejas homosexuales o individuos particulares accedan a la adopcin. Conviene, sin embargo, detenerse un momento en el tema de la idoneidad exigida como requisito para la adopcin.

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www.elmundo.es/elmundo/2005/04/21/espana/1114087944.html
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La certificacin de idoneidad, de acuerdo al ejemplo recogido de la Comunidad Valenciana se basa en entrevistas (a la pareja y por separado) y una visita al hogar familiar. Los test corresponden a pruebas de personalidad internacionalmente validados. Las reas evaluadas son la madurez y el perfil individual; la historia de pareja y la relacin actual; las capacidades educativas; el estilo de vida familiar; la motivacin hacia la adopcin; la actitud hacia la familia de origen y el pasado del nio; la disponibilidad y la relacin padreshijos; la salud fsica; la situacin socioeconmica y laboral y la vivienda y su entorno. Se considera situaciones de riesgo para el xito de la adopcin, la falta de estabilidad en la pareja, las dificultades en el manejo de emociones, la falta de empata (capacidad para ponerse en el lugar del hijo y de comunicar afecto). Asistentes sociales dedicadas a los temas de adopcin sostienen que aproximadamente un 10% de las solicitudes son rechazadas, sobre todo aquellas en que se presume, con un alto grado de certeza, que se trata de solicitudes destinadas slo a cubrir una necesidad emocional del adoptante o de solucionar problemas de pareja.11 Para las autoridades pertinentes, el foco de atencin es siempre el mximo bienestar del nio, por sobre los dficit sentimentales de los adultos. Con el fin de evidenciar en la ley alguna contradiccin con el actual proyecto en trmite, hemos incluido un cuerpo legal madrileo que regula la parte del procedimiento de adopcin en comento, cual es, el requisito de idoneidad.
Ley 6/1995, de 28 de marzo, de Garantas de los Derechos de la Infancia y la Adolescencia de la Comunidad de Madrid. Artculo 57. Requisitos de los solicitantes. La Administracin autonmica slo formular las propuestas de Acogimiento y Adopcin efectuadas por personas o parejas que, cumpliendo los requisitos establecidos en el Cdigo Civil, hayan sido objeto de un estudio de sus circunstancias socio-familiares que permita obtener una firme certeza sobre su idoneidad para asegurar la cobertura de las necesidades subjetivas y objetivas del menor y el cumplimiento de las obligaciones legalmente establecidas. Artculo 58. Valoracin de los solicitantes. Para valorar las circunstancias que concurran en los ofrecimientos de Acogida o Adopcin de un menor se debern tomar en consideracin, al menos, los siguientes criterios: a) Tener medios de vida estables y suficientes. b) Disfrutar de un estado de salud, fsica y psquica, que no dificulte el normal cuidado del menor. c) En caso de parejas, convivencia mnima de tres aos. d) En caso de existir imposibilidad de procrear en el ncleo de convivencia, que la vivencia de dicha circunstancia no interfiera en la posible acogida o adopcin. e) Existencia de una vida familiar estable y activa. f) Que exista un entorno relacional amplio y favorable a la integracin del menor. g) Capacidad de cubrir las necesidades de todo tipo del nio o nia. h) Carencia en las historias personales de episodios que impliquen riesgo para la acogida del menor. i) Flexibilidad de actitudes y adaptabilidad a situaciones nuevas. j) Comprensin de la dificultad que entraa la situacin para el menor. k) Respeto a la historia personal del menor. l) Aceptacin de las relaciones con la familia de origen del menor, en su caso. m) Actitud positiva para la formacin y la bsqueda de apoyo tcnico. La toma en consideracin de todas estas circunstancias se har en su conjunto mediante la valoracin ponderada de las que concurran en la persona o pareja que formula el ofrecimiento. Artculo 59. De los solicitantes. 1. En los casos de ofrecimiento para adopcin de menores, tendrn preferencia: a) Los residentes en la Comunidad de Madrid. b) Los ofrecimientos cuya diferencia de edad entre adoptado y
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adoptante o adoptantes no sea superior a cuarenta aos. En caso de adopcin por parejas se considerar la edad media de ambos. c) Los matrimonios y parejas, en el caso de menores de tres aos de edad. 2. No se aceptar el ofrecimiento para la adopcin de ms de dos menores por una misma persona o pareja, salvo que los menores sean hermanos.

No parece haber conflicto entre los requisitos para obtener el certificado de idoneidad, condicin previa para postular a una adopcin, y el proyecto de reforma del Cdigo Civil que equipara a las parejas homosexuales y las heterosexuales en su derecho a contraer matrimonio y adoptar. Una ltima disposicin del proyecto espaol seala que las disposiciones legales que contengan alguna referencia al matrimonio se entendern aplicables con independencia del sexo de sus integrantes. Con lo cual cualquier texto legal en que se haga mencin del matrimonio deber entenderse y aplicarse de acuerdo a esta reforma.

Conclusiones. Comparacin de ambas reformas.


1.- Ambas modalidades han resuelto un tema polmico y delicado, cual es el de la situacin de reconocimiento jurdico de las uniones de personas del mismo sexo, con las responsabilidades y derechos que ello implica ante la sociedad y la ley. Polmico y delicado, sealamos, dado que la discriminacin secular de la sociedad ante dicha realidad signific un real status de inferioridad de un porcentaje importante de la poblacin cuyas orientaciones sexuales eran consideradas patolgicas o inmorales. Ello ha cambiado y, junto con una apertura de la sociedad a estos temas, se ha derivado en su consecuente reconocimiento legal, de manera de sintonizar la ley con los avances en los derechos humanos y los derechos de las minoras, terminando con discriminaciones odiosas. 2.- En el caso francs, el legislador opt por crear una institucionalidad nueva, el PACS, un contrato civil que regula especialmente los temas patrimoniales y que no slo resulta una solucin para las parejas homosexuales, sino que tambin se abre como alternativa para las parejas heterosexuales que aspiraban a un contrato distinto al del matrimonio para regular sus vidas. En consecuencia, Francia cuenta con 2 tipos de institucin que enmarcan las relaciones de pareja: el matrimonio, que permanece como un contrato exclusivo para heterosexuales y el PACS que est abierto a las parejas homosexuales. El PACS no produce efectos personales, es estril desde el punto de vista extra-patrimonial. De acuerdo a Michel Grimaldi12, el PACS no crea obligaciones personales entre las partes (fidelidad u obligacin de socorro), ni modifica su estado civil, como tampoco incide en la nacionalidad ni en el nombre de las partes. Lo que s genera el PACS son efectos patrimoniales: Obligacin recproca de ayuda material un equivalente al deber de socorro mutuo de los cnyuges. Solidaridad de las partes en materia de deudas con terceros propias de la vida en comn. Estatuto de indivisin de los bienes adquiridos por cualquiera de las partes. Aade Grimaldi: ...el PACS no confiere ninguna vocacin sucesoria: no se suceden entre concubinos, an, partes en un PACS (...)
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Grimaldi, op cit, p.74 y ss.


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Quedan las donaciones, entre vivos o por causa de muerte, pero se encuentran sujetas a importantes impuestos. Segn el mismo autor, la naturaleza jurdica del PACS se deduce de sus caractersticas. Puesto que est desprovisto de efectos personales, no se trata de un matrimonio bis, ni un matrimonio de segundo orden. Las obligaciones de comunidad de vida y fidelidad, que constituyen la esencia del matrimonio, estn ambas ausentes. Pero al otorgar a los concubinos, una pareja, de un estatuto patrimonial, se asemeja a un rgimen matrimonial: el PACS constituye el rgimen matrimonial de los concubinos. 3.- En el caso espaol, la reforma ha ido ms lejos, modificando el Cdigo Civil en materia de derecho a contraer matrimonio, anulando cualquier referencia al gnero o sexo de los contratantes. De este modo, las parejas homosexuales quedan en el mismo pie de igualdad de derechos y deberes que las parejas heterosexuales y estn sometidas a las mismas regulaciones en materia patrimonial. En este sentido, se trata de una reforma profunda a la institucin misma del matrimonio, no se ha optado por crear un cuerpo legal especial para regular una realidad que necesitaba ser reconocida jurdicamente y normada en sus efectos, como el caso francs del PACS, en que coexisten tres niveles de regulaciones para la vida en pareja (matrimonio heterosexual, PACS heterosexual y homosexual y concubinato heterosexual u homosexual) sino que se opt por disolver cualquier referencia sexual en la definicin y caracterizacin de los cnyuges. 4.- Otro punto de diferencia entre el PACS francs y el proyecto espaol es en materia de adopcin. En el caso francs, una pareja bajo contrato PACS no puede adoptar, pero s lo puede hacer uno de los miembros de la pareja en forma particular. Ello en virtud de la ley de adopcin que es expresa en ello y no en virtud del PACS ya que este no menciona el tema. En el caso espaol, no amerita mayor abundamiento pues el matrimonio es uno slo sin importar la orientacin sexual de los contrayentes, por tanto no se requiere modificar la ley de adopcin. Los pasos y trmites siguen siendo los mismos. Un tema, eso s, que hemos querido mencionar de manera particular es el requisito de idoneidad, al cual estn sometidos parejas heterosexuales y homosexuales por igual, pero que para stas ltimas podra resultar una dificultad no menor, al momento de ser evaluadas por equipos multidisciplinarios. Apegados a la ley, no debiera existir ninguna diferencia. 5.- Un ltimo aspecto que debe tenerse presente al momento de comparar las experiencias es que en el caso francs, la ley ya lleva ms de 5 aos de aplicacin efectiva, con un promedio de 20 mil PACS anuales; en cambio, el proyecto del gobierno espaol an no es ley, se espera un debate intenso en el Senado, en que el gobierno no tiene mayora, y los resultados, tanto prcticos como las reflexiones acadmicas y jurdicas estn por venir. En ese sentido es difcil comparar ambos cuerpos legales, no slo porque encaran un mismo tema desde dos perspectivas distintas, sino fundamentalmente porque la ley espaola an est en etapa de proyecto.

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Fuentes consultadas
1. FRANCIA. Cdigo Civil francs. En: 2. ESPAA. Cdigo Civil espaol. En:

http://www.legifrance.gouv.fr/html/codes_traduits/civestxt.htm http://civil.udg.es/normacivil/estatal/CC/INDEXCC.htm

3. THIERIET, Aurelio. Pacto Civil de Solidaridad (PACS) en el derecho francs. Revista de Derecho Comparado. Rubinzal-Culzoni Eds. Buenos Aires N4, 2001. 4. GRIMALDI, Michel. El pacto civil de solidaridad en el derecho francs. En: Revista de Derecho Privado, UDP, Santiago, N3, dic. 2004. 5. ARRAU, Fernando. Aspectos patrimoniales en las normativas sobre parejas de hecho. Legislacin comparada: Espaa, Francia y Suecia. Serie Estudios, Biblioteca del Congreso Nacional N 292, 2004. 6. MATA DE ANTONIO, Jos Mara. Parejas de hecho equiparacin o discriminacin? En: Acciones e Investigaciones Sociales, N14, febrero, 2002, Ed. Electrnica:
www.unizar.es/acad/fac/eues/bibeues/REVISTA_AIS/14_AIS/AIS_14(09).pdf

7. www.archives.premier-ministre.gouv.fr/jospin_version3/es/ie4/contenu/29029.htm 8. www.aranzadi.es/online/areas/civil/artlegis/LEG_2005_1901.html 9. www.elmundo.es/elmundo/2005/04/21/espana/1114087944.html 10. http://es.geocities.com/adoppadresindia/NOTICIAS/Noticias3

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