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BREVE INTRODUO S REGRAS CIENTFICAS DA HERMENUTICA

ALBERTO MARQUES DOS SANTOS Juiz de direito no Paran

I A hermenutica, sua funo e natureza das suas normas.

A interpretao do direito a operao que tem por fim solucionar uma dada questo jurdica, mediante a compreenso clara, exata e completa da norma estabelecida pelo legislador. Consiste em determinar o sentido e o alcance da expresso jurdica (MAXIMILIANO), porque se interpreta o direito em dois momentos ou nveis diferentes, correspondentes cada um a uma das partes, componentes ou fragmentos da norma: a hiptese de incidncia e a disposio. Primeiro preciso interpretar a hiptese de incidncia da norma, para saber se o caso em exame nela se enquadra isto , definir o alcance da regra. Confirmando-se que a norma trata do caso em exame, interpreta-se-a de novo, na sua parte dispositiva, para entender qual a soluo que manda aplicar ao caso (qual o sentido da norma). A interpretao do direito no tarefa das mais simples e est sujeita constante controvrsia. O direito, objeto da interpretao, um edifcio construdo com tijolos fluidos e maleveis, que so as palavras, suscetveis de interpretaes as mais diversas. A comprovao da dificuldade que cerca a interpretao do direito est na prpria complexidade do sistema montado para executar essa funo: o duplo grau de jurisdio, a exigncia do juiz natural, a garantia do contraditrio, e o titnico emaranhado de correntes, doutrinas, teorias, teses, smulas, incidentes de uniformizao de jurisprudncia, etc., atestam quo escorregadio e movedio o cho que se pisa ao interpretar o direito 1.
Na data em que escrevemos este texto o Supremo Tribunal Federal j editou 736 enunciados da sua Smula de Jurisprudncia Dominante, cujo incio data de 1963. O STJ, com 16 anos de existncia somente, j editou 320 enunciados. V-se que cada um dos Tribunais mais altos do pas edita, em mdia, 18 enunciados por ano. Ora, os
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Para tornar mais previsvel e realizvel a arte de interpretar os textos jurdicos criou-se uma cincia, a hermenutica. Hermenutica significa, genericamente, a arte de interpretar o sentido das palavras: uma arte de interpretao de textos. J a hermenutica jurdica a cincia que tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos que tornam a interpretao do Direito mais fcil e eficiente. , portanto, uma cincia, e seu objeto de estudo so os mtodos e tcnicas de interpretao do Direito. A hermenutica o setor das cincias que investiga a interpretao do Direito, busca de instrumentos e tcnicas que a tornem mais fcil e eficiente. Como cincia que , a hermenutica no traa regras, no sentido em que usualmente utilizamos esse termo regra como norma imperativa e garantida por sano. A Hermenutica estuda o fenmeno interpretativo e sugere procedimentos que o tornam mais eficaz. Esses procedimentos sugeridos constituem as chamadas regras da hermenutica, que no so regras jurdicas, mas regras tcnicas como as que indicam os mtodos de trabalho mais aceitos em cada profisso ou ofcio. As leis da hermenutica no so leis de fim, como as normas jurdicas, mas leis de causa, ou leis indicativas ou causais (na terminologia de GENY), tal como a lei da oferta e da procura na economia, ou a lei das partidas dobradas na contabilidade. As regras de hermenutica no so chaves mgicas que resolvem todos os problemas intercorrentes no labor interpretativo. So s ferramentas que auxiliam o trabalho de interpretao. sabido que um argumento convincente aquele que utiliza, como premissa maior, uma tese que se sabe de antemo ser aceita pelo interlocutor. A utilidade das regras de hermenutica decorre de serem parte daquele grupo de premissas aceitas pacificamente pela comunidade jurdica. Premissas teis, portanto, como pontos de partida para argumentaes consistentes. As regras da hermenutica so, portanto, fruto de elaborao cientfica. So concluses doutrinais, concluses dos estudiosos. Algumas delas datam de milhares de anos. Muitas, porque tradicionais e respeitadas, ecoaram no trabalho pretoriano e se converteram naquilo que, adiante, ser chamado de regras da jurisprudncia, mas no so, na verdade, criao dos Tribunais: so fragmentos de doutrina consagrados pelo uso pretoriano, que lhes acrescenta prestgio e autoridade. Algumas das regras doutrinais acabaram, em outros tempos, convertidas em texto de lei, quando se pensou que conviria redigir normas cogentes que disciplinassem a interpretao do Direito. Essa idia regulamentar a interpretao no vingou entre ns, e as
enunciados da Smula de Jurisprudncia dominante contm, cada um, a soluo pacificada de uma polmica doutrinria e jurisprudencial que se arrastou por anos. Cada polmica dessas uma questo controvertida sobre a interpretao do direito. A superabundncia das Smulas confirma a complexidade da tarefa interpretativa.

antigas regras legais de hermenutica hoje so reminiscncias. H mesmo quem defenda, como SICHES, que o legislador carece essencialmente de competncia para ordenar como deva ser feita a interpretao, porque se trata de matria afeta competncia do rgo julgador. De outro lado, a lei o objeto da interpretao. Uma lei que viesse explicar como se interpretam as leis teria tambm de ser interpretada. Haveria um crculo vicioso. Mas as antigas regras legais de hermenutica tm grande valor como fontes de doutrina, porque consolidam a experincia jurdica de muitos sculos. No presente, as regras legais de hermenutica so raras, mas h pelo menos duas delas2 de alta relevncia. Esto no art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC, Decreto-lei n 4.657, de 04 de setembro de 1942) e no prembulo e nos arts. 1 e 3 da Constituio3.

II Os fins sociais da lei.

O art. 5 da LICC dispe que na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Como a aplicao consiste em transformar a norma abstrata, contida na lei, em norma concreta, para o caso particular, ela exige a prvia interpretao: impossvel aplicar a lei sem primeiro interpret-la. Logo, a regra do art. 5 incide sobre a interpretao: preciso interpretar a lei luz dos seus fins sociais, para poder aplic-la
Estamos nos referindo, aqui e adiante, apenas s normas legais de hermenutica aplicveis a todo o ordenamento jurdico, e no s normas legais relativas interpretao de apenas certos segmentos ou ramos do direito. Excepcionalmente aparecem, em normas especficas, regras particulares de interpretao, relativas ao micro-sistema ali versado. Assim acontece no art. 6 do ECA (Lei n 8069/90) (na interpretao desta Lei levarse-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento). So tambm normas de contedo ou utilidade hermenutica as que introduzem certos micro-sistemas, e que tm funo principiolgica, indicando os princpios regentes da matria relativa a um sub-sistema legal. Os princpios, sabido, so vetores de interpretao, e funcionam como super-normas, que no apenas esclarecem o sentido das demais, como prevalecem sobre elas em caso de aparente conflito. As normas principiolgicas, no mnimo, fornecem indicao segura a respeito dos fins sociais do sub-sistema a que se referem. Vide, p.ex., os princpios do art. 4 do Cdigo do Consumidor (Lei Federal n 8.078/90), do art. 2 da Lei dos Juizados Especiais (Lei Federal n 9.099/95), do art. 1 da Lei de Execuo Penal (se a execuo penal tem por objetivo ... proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado, todas as normas a ela referentes tm como fim social proporcionar essa mesma integrao), do art. 1 e do Estatuto da Terra (Lei Federal n 4504/64, cujo artigo 1 expressa o fim da norma: para os fins de execuo da Reforma Agrria e promoo da Poltica Agrcola, conceituando, nos pargrafos, esses dois institutos), do art. 6 da Lei n 9.472/97, dos arts. 1, 2 e 4 do Decreto n 3.048/99 (Regulamento da Previdncia Social). 3 A regra do art. 4 da LICC, freqentemente lembrada pela doutrina, no , realmente, uma regra de Hermenutica. Dispe, na verdade, sobre integrao do ordenamento, e integrao uma operao especfica da aplicao do Direito.
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atendendo a tais fins. Essa primeira parte do dispositivo em exame consagra o mtodo teleolgico de interpretao. A expresso teleologia refere-se ao estudo dos fins, dos objetivos, das metas. Diz-se que a interpretao teleolgica quando ela busca o sentido de uma expresso jurdica analisando quais os objetivos, os fins, a que se destina a referida expresso. A interpretao teleolgica parte de uma premissa: toda norma visa proteger um interesse, um valor. Se identifico qual o valor que a norma visa a proteger, qual o interesse que ela quis fazer valer, posso compreender melhor o comando contido na norma. Toda a doutrina admite que existe, por trs do texto legal, um algo mais: uma inteno, um fim, uma meta, um valor que a norma quer tutelar. Esgota-se a o consenso. H controvrsia sobre o que exatamente vem a ser esse algo mais, e, principalmente, sobre como identific-lo nos casos concretos. Esse algo mais que a interpretao teleolgica quer identificar , para uns, a mens legislatoris: a vontade do legislador4. Mas atualmente predomina o entendimento, a que nos filiamos, pelo qual o elemento teleolgico no busca a vontade do legislador, mas sim a vontade da lei, a voluntas legis ou ratio legis. Enxerga-se, a, uma vontade da lei independente da vontade de seu criador. A lei, uma vez promulgada, projeta vida autnoma, liberta-se do seu criador, e passa a valer por si s5. A lei uma coisa viva, que pode, assim, evolver, para atender, no futuro, finalidades no imaginadas no tempo da sua feitura. A vontade da lei identificada de acordo com o texto, com o sistema de que o texto faz parte, com a idia que transparece do conjunto, do microsistema em que o fragmento est inserido. Mas uma vontade atualizvel, para que a lei no fique ancorada em seu tempo. Assim, a lei antiga pode solucionar problemas inimaginveis no tempo do seu advento, porque sua ratio pode ser pesquisada luz do contexto atual. Esse entendimento amplamente dominante atualmente6.
4 Para essa corrente, a norma a expresso da vontade do legislador, e quando se a interpreta se est buscando identificar que vontade era aquela. Esse um modo de pensar muito adequado ao segundo momento da evoluo do pensamento jurdico, que sucedeu a Revoluo Francesa, e que representou uma resposta idia do poder divino do soberano. No ncleo dessa tese est a idia de que somente o Legislativo pode expressar a vontade do povo, e que qualquer vontade que no seja a do legislador no a do povo. Buscar, na lei, uma outra vontade, que no seja essa, usurpar o poder emanado do povo. Contra esse modo de pensar pode-se dizer que a vontade do legislador uma abstrao, porque centenas votam uma lei, e cada um deles pode querer aprov-la visando a um resultado diferente, a proteo de um interesse diferente. Pode-se tambm objetar que se a vontade do legislador fosse o fator predominante, ficariam as geraes futuras presas a solues que eram adequadas no passado, mas restaram superadas nos dias de hoje. 5 J era nesse sentido, nos primeiros anos do sculo XX, a lio de CLVIS (BEVILQUA, CLVIS. Teoria Geral do Direito Civil. Edio histrica fac-similar. Rio de Janeiro : Editora Rio, 1980, p.48-50). 6 Uma interessante exemplificao de como a vontade da lei pode ser atualizada para enfrentar uma realidade social nova aparece num acrdo do TRF da 3 Regio, que discute o significado atual da expresso vadiagem, contida no art. 323, IV, do CPP, afirmando que, nos tempos atuais onde o desemprego campeia, a expresso no pode ter o mesmo significado que tinha nos tempos de emprego farto dos anos 40, poca da

Logo, pelo argumento teleolgico, busca-se entender o significado da norma identificando qual o valor que ela quer proteger, ou o resultado que quer produzir. O sentido, o significado, que encontro na norma, tem que estar de acordo com a razo de ser dessa norma. Se a leitura do texto leva a uma interpretao que aniquila, ou prejudica, o interesse ou valor que a norma visa proteger, ento essa leitura i.e., essa interpretao incorreta. Do ponto de vista teleolgico s correta a interpretao que proteja o interesse que a norma visa proteger, que resguarde o valor que ela pretende resguardar, que faa prevalecer o objetivo que a norma traz nsito em seu texto. Identificar o valor que a norma quer proteger, e qual o seu objetivo, no tarefa simples, e contm sempre um componente ideolgico. justamente a esse respeito a identificao do valor protegido, do fim da norma, da mens que se controverte com mais freqncia. que por ser um elemento fluido, subjetivo, a tal mens serve de ponto de partida para as interpretaes mais dspares. Funciona como um espelho mgico onde cada um enxerga exatamente o que quer enxergar. justamente a que os paradigmas pessoais mais interferem. O liberal enxerga no esprito da norma um contedo liberal, enquanto o conservador enxerga ali uma mensagem conservadora. De qualquer sorte, a norma do art. 5 da LICC, embora de contedo um tanto metafsico, como assinalou MARIA HELENA DINIZ, tem duas conseqncias relevantes para a hermenutica: primeiro, condena a exegese puramente literal, afirmando a primazia de outros mtodos interpretativos; segundo, consagra o argumento teleolgico como o prioritrio dentre os mtodos de interpretao. De todos os mtodos ou tcnicas de interpretao que a hermenutica sugere, apenas um, o teleolgico, tem sua aplicao ordenada expressamente na lei. Isso pode representar pouco, hoje, mas preciso considerar que h poucas dcadas ainda era forte a corrente exegtica literal. Ao menos a LICC tem o mrito de condenar, no nosso sistema, os postulados daquela doutrina. Do texto do art. 5 da LICC extraem-se, pois, dois postulados que interferem na aplicao de todas as normas jurdicas: a) a aplicao de todas as normas jurdicas pressupe e requer, em todos os casos, a interpretao teleolgica; b) num eventual conflito entre os resultados interpretativos apurados pela interpretao
confeco da norma (Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre : Editora Sntese, n 23, dez.-jan./2004, pg. 127). Outro exemplo de atualizao da mens legis aparece na nota de rodap n 39, infra.

teleolgica e qualquer outro mtodo interpretativo (gramatical, histrico, lgico, sistemtico), a primeira que prevalece, porque, dentre todos os mtodos, foi o nico consagrado expressamente pela lei.

III Os vetores constitucionais para interpretao das leis.

O prembulo da CF tambm parte da Lei Maior. Ou seja: o prembulo tambm norma, e, no caso, norma constitucional7. No , a rigor, uma norma a respeito da interpretao dos textos jurdicos, mas uma declarao de princpios. Os princpios, sabido, so vetores de interpretao de todas as normas, constitucionais ou infraconstitucionais, e funcionam como super-normas, que no apenas esclarecem o sentido das demais, como prevalecem sobre elas em caso de aparente conflito. Os princpios so os elementos fundamentais da cultura jurdica humana em nossos dias (CLVIS BEVILQUA), os pressupostos lgicos e necessrios das diversas normas legislativas (COVIELLO), a manifestao do prprio esprito de uma legislao (BOULANGER), ou a cristalizao, em termos abstratos, do conjunto de preceitos normativos do ordenamento legal (ORLANDO GOMES). No dizer de BANDEIRA
DE

MELLO o princpio um mandamento nuclear de um sistema,

verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. Os princpios revelam-se como normas de valor genrico, no ditadas explicitamente pelo legislador, mas contidas de forma imanente no ordenamento jurdico, que orientam a compreenso do sistema jurdico, sua aplicao e integrao (MARIA HELENA DINIZ), porque so ncleos de condensaes nos quais confluem valores e bens constitucionais, e constituem a sntese ou a matriz de todas as demais normas do subsistema, que aos princpios podem ser direta ou indiretamente reconduzidas (CANOTILHO). Como ensinou GERALDO ATALIBA (citando AGOSTINHO GORDILLO): o princpio muito mais importante do que uma norma [...]. O princpio uma norma; mas mais do que uma norma, uma diretriz, um
7 Referindo-se no ao prembulo constitucional, mas aos prembulos legais em geral, SERPA LOPES no incio dos anos 50 j lembrava o antigo aforismo rubrica legi est lex (SERPA LOPES, Curso de direito civil, Rio : Freitas Bastos, 1998, v.I, p.132).

norte do sistema, um rumo apontado para ser seguido por todo o sistema. Rege toda a interpretao do sistema e a ele deve se curvar o intrprete, sempre que se vai debruar sobre os preceitos contidos no sistema. Assim, as normas principiolgicas fornecem indicao segura a respeito dos fins sociais do sistema a que se referem. Ser, portanto, incorreta (inconstitucional) a interpretao cujo resultado for contrrio aos valores enunciados no prembulo constitucional. O mesmo se diga dos arts. 1 e 3 da Carta Magna, que enunciam, respectivamente, os fundamentos do Estado brasileiro e os objetivos da Repblica. Ser inconstitucional a interpretao de lei que contrariar esses fundamentos e objetivos. Dizem tais textos: Prembulo: ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil. [...] Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico; [...] Art. 3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. O prembulo constitucional e o art. 3 da CF enunciam os objetivos fundamentais da Repblica. Ora, todas as leis so apenas instrumentos do Estado para realizar seus objetivos. E todas as leis (consoante o art. 5 da LICC) devem ser interpretadas/aplicadas de forma a atender aos seus fins. No se imagina, nem se pode conceber, que os fins de uma determinada lei, ou de um dado artigo de lei, sejam contrrios aos fins maiores, que so os da prpria Repblica. Se a lei um instrumento para realizar os fins do Estado, os fins da lei no podem ser diferentes dos fins do Estado, nem contrari-los. E estes so os contemplados no prembulo constitucional

e no art. 3 da Carta Magna. Qualquer interpretao de lei que leve a um resultado contrrio igualdade e justia, declaradas pelo constituinte como valores supremos do Estado brasileiro, ser uma interpretao que contraria os fins do Estado, e, por conseqncia, os fins da lei; portanto, uma interpretao equivocada e inconstitucional. Ser tambm inconstitucional, e vedada pelo art. 5 da LICC, qualquer soluo interpretativa que estimule preconceitos ( objetivo do Estado e da lei fundar uma sociedade sem preconceitos, diz o Prembulo), ou que atente contra a cidadania, a dignidade da pessoa humana, ou os valores sociais do trabalho (fundamentos da Repblica brasileira, segundo os incisos II, III e IV do art. 1 da CF). inconstitucional e viola o art. 5 da LICC a interpretao de lei que no busque fazer dela instrumento para realizar os grandes objetivos do Estado, que incluem, segundo o art. 3 da Lei Maior, construir uma sociedade livre, justa e solidria, erradicar a marginalizao, reduzir as desigualdades sociais e promover o bem de todos. O sumrio que se extrai, do confronto dos dispositivos constitucionais citados com o art. 5 da LICC, este: o intrprete est obrigado a aplicar a norma de maneira a realizar os seus fins. E os fins de toda norma jurdica tero de ser sempre aqueles previstos nos arts. 1 e 3 e no Prembulo da Carta Magna, ou outros que deles descendam e com eles sejam compatveis, e jamais um fim que os contradiga. inconstitucional uma norma jurdica cujo fim conflite com os fins da Repblica, de que todas as normas so meros instrumentos. equivocada, portanto, a interpretao que enxergar, numa norma jurdica qualquer, um fim incompatvel com o prembulo constitucional e os arts. 1 e 3 da Constituio8.

O STJ invocou o prembulo constitucional que prev a proscrio das desigualdades e a proteo dignidade humana contidas para afirmar a legitimidade do Ministrio Pblico para mover ao civil pblica em caso relacionado com a sade infantil (STJ, REsp n 577836/SC, 1 Turma do STJ, Rel. Min. Luiz Fux. j. 21.10.2004, unnime, DJ 28.02.2005), e para dar provimento a outra ao civil pblica que visava garantir o direito de aceso a creches (STJ, REsp n 575280/SP, 1 Turma do STJ, Rel. Min. Jos Delgado, Rel. p/ Acrdo Min. Luiz Fux. j. 02.09.2004, maioria, DJ 25.10.2004), e a uma outra que visava obrigar municpio a prestar contnua e eficientemente o servio de coleta de lixo (STJ, REsp n 575998/MG, 1 Turma do STJ, Rel. Min. Luiz Fux. j. 07.10.2004, unnime, DJ 16.11.2004). E o TJSC aplicou a idia supra defendida para decidir pela inaplicabilidade, em certos casos concretos, da Smula n 648 do Supremo Tribunal Federal (Ap.Cv. n 2001.021164-5, 2 Cm. de Direito Comercial do TJSC, Rel. Des. Nelson Schaefer Martins. v.u., DJ 22.02.2005; Ap.Cv. n 2003.018988-2, 2 Cm. de Direito Comercial do TJSC, Rel. Des. Nelson Schaefer Martins. v.u., DJ 22.02.2005; Ap.Cv. n 2004.015828-9, 2 Cm. de Direito Comercial do TJSC, Rel. Des. Nelson Schaefer Martins. v.u., DJ 01.03.2005; Ap.Cv. n 2002.004049-5, 2 Cm. de Direito Comercial do TJSC, Rel. Des. Nelson Schaefer Martins. v.u., DJ 05.01.2005; Ap.Cv. n 2002.012230-6, 2 Cm. de Direito Comercial do TJSC, Rel. Des. Nelson Schaefer Martins. v.u., DJ 03.12.2004).
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IV As regras cientficas da hermenutica

Passamos a enfocar, agora, quinze das mais tradicionais regras de hermenutica de origem cientfica ou doutrinal. Dentre elas so sempre lembradas as normas que constavam da Consolidao das Leis Civis, de 18909. So regras que, entre ns, j foram lei vigente, e deixaram de s-lo com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 1917. Prevalecem, todavia, como regras cientficas, principalmente porque representaram, a seu tempo, a consolidao da tradio hermenutica que vinha do imprio, do Direito portugus e da tradio do Direito medieval e romano. Algumas das regras citadas provm dessa fonte. Outras regras doutrinais so herana romana. No ano de 530 d.C. o Imperador JUSTINIANO constituiu uma comisso de jurisconsultos para compilarem numa s obra todo o Direito romano. A obra que resultou, o Corpus Juris Civilis, consolidou 1.400 anos de experincia jurdica dos romanos, e tornou JUSTINIANO clebre para sempre. LIMONGI FRANA encontrou, no Corpus Juris Civilis, vrias regras relativas interpretao do Direito. Citamos algumas delas, de maior aplicabilidade atual. Por fim, na jurisprudncia nacional repercutem as lies da doutrina a respeito da interpretao do Direito. Algumas das regras que aparecem na jurisprudncia foram selecionadas por WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, e tambm so lembradas abaixo.

1. incorreta a interpretao que conduz ao vago, inexplicvel, contraditrio ou absurdo. Na interpretao deve-se sempre preferir a inteligncia que faz sentido que no faz. Essa regra tem relao com uma passagem do jurisconsulto PAULO, no Digesto: nas proposies obscuras se costuma investigar aquilo que verossmil, ou o que de uso ser feito o mais das vezes. BARROS MONTEIRO a atualiza dizendo que deve ser afastada a exegese que conduz ao vago, ao inexplicvel, ao contraditrio e ao absurdo. E SAN TIAGO DANTAS lembrava que o brocardo o legislador no pode ter querido o absurdo quase sempre verdadeiro10. Na interpretao de uma norma freqentemente o operador deve optar entre mais de um
Citadas por LIMONGI FRANA (FRANA, R. Limongi. Hermenutica Jurdica, Ed. Saraiva). Contudo, antes mesmo do advento dessa Consolidao, em 1880 o CONSELHEIRO RIBAS j listava quase todas as regras da hermenutica aqui examinadas (vide RIBAS, JOAQUIM. Direito civil brasileiro. Edio histrica fac-similar, Rio de Janeiro : Editora Rio, 1977, p.188/189). Quase todas essas regras, com sua formulao latina, so tambm lembradas por SERPA LOPES (Curso de direito civil, Rio : Freitas Bastos, 1998, v.I, p.134 e s.). 10 DANTAS, SAN TIAGO. Programa de Direito Civil. Rio de Janeiro : Editora Rio, 1979, v.I, p.139.
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possvel sentido para o texto. Dentre os entendimentos que se pode extrair de uma norma, deve ser descartado aquele que conduz ao absurdo. Por absurda, aqui, se entende a interpretao que: a) leva a ineficcia ou inaplicabilidade da norma, tornando-a suprflua ou sem efeito (como ser visto, no item n , infra, a lei no tem palavras nem disposies inteis); b) conduz a uma iniqidade: o prembulo constitucional diz que a justia um valor supremo da sociedade brasileira, e o art. 3, I, da Constituio diz que objetivo permanente da Repblica (e de suas leis, por extenso) construir uma sociedade justa; c) infringe a finalidade da norma ou do sistema; d) conduz a um resultado irrealizvel, impossvel, ou contrrio lgica; e) conduz a uma coliso com princpios constitucionais ou regentes do sub-sistema a que se refere a norma: os princpios so vetores de interpretao, e constituem super-normas que indicam os fins e a lgica especfica de um determinado sistema ou sub-sistema; f) conduz a uma antinomia com normas de hierarquia superior, ou com normas do mesmo texto legal, situaes onde no pode haver antinomia (vide o item n , infra); g) conduz a uma frmula incompreensvel, de invivel aplicao prtica. O art. 44 do CPP diz que a queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante e a meno do fato criminoso. O texto, interpretado literalmente, exige o bvio: no pode haver instrumento de mandato sem o nome do outorgante, do mandante, e no caso de que trata o artigo o mandante o querelante. Logo, o nome do querelante teria que constar do mandato, ainda que a norma no o dissesse, porque sem essa informao o instrumento no teria valor jurdico. Logo, interpretar literalmente a norma em questo leva a um resultado absurdo, contraditrio, porque infringe uma das regras da hermenutica (a que tratada no item , infra). Essa interpretao literal, portanto, no faz sentido, e est incorreta. Outra tcnica interpretativa no caso, a interpretao lgica ter de ser empregada, para concluir que o nome do querelado que deve constar do mandato. Diante de uma possvel soluo absurda, e outra que no incide nesse vcio, a segunda a adequada. E na anlise das possveis solues, a fim de averiguar qual delas faz sentido, h de se ter em vista, como adverte BARROS MONTEIRO, aquilo que ordinariamente sucede no meio social.

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2. A lei no contm frase ou palavra intil, suprflua ou sem efeito. Um dos expedientes de que se pode valer o mau intrprete para alterar, na interpretao, o sentido da norma, o de fechar os olhos para uma palavra ou um trecho do texto. Nas questes onde a redao da norma deficiente, em especial, acode a tentao de esquecer a palavra ou expresso que cria uma dificuldade interpretativa (ou conduz a um resultado indesejado pelo intrprete). Por isso que a experincia jurdica multicentenria consagrou a regra em exame. Todas as palavras contidas na lei so lei, e todas tm fora obrigatria. Nenhum contedo da norma legal pode ser esquecido, ignorado ou tido como sem efeito, sem importncia ou suprfluo. A lei no contm palavras inteis. S adequada a interpretao que encontrar um significado til e efetivo para cada expresso contida na norma. Um exemplo de violao da regra hermenutica em exame aparece na questo relativa reduo da pena abaixo do mnimo abstrato do tipo, por fora de atenuantes genricas. A interpretao dominante, resumida na Smula 231 do STJ, toma por inteis, suprfluas ou sem efeitos a palavra sempre que aparece no art. 65 do Cdigo Penal (so circunstncias que sempre atenuam a pena), e a palavra base no caput do art. 68 do mesmo cdigo (a penabase ser fixada atendendo-se ao critrio do artigo 59 deste Cdigo). A interpretao consagrada na Smula preconiza que as circunstncias do art. 65 nem sempre atenuam a pena, e que os critrios do art. 59 valem para todas as duas primeiras etapas da fixao da pena, e no somente para a primeira etapa (a fixao da pena-base)11. No exemplo citado para ilustrar o item n , supra, a respeito do art. 44 do CPP, a interpretao literal incide no defeito de concluir que a lei contm uma palavra suprflua ou sem efeito (a palavra querelante), e por isso tal interpretao est equivocada. Outro exemplo: a norma do art. 5, 1, do Cdigo Penal, diz que para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional [...] as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. A expresso no espao areo correspondente no faz sentido, porque no h meno a nenhum dado, no texto precedente do dispositivo, que possa corresponder ao espao areo. A interpretao literal levaria a crer que o espao areo ali mencionado seria o que se situa sobre o territrio nacional. Mas, se assim fosse, a frase seria
11 Sobre o tema vide nosso artigo Atenuantes e pena mnima, in: Revista Jurdica, Porto Alegre : Editora Notadez, volume 288, outubro de 2001, p.75 e s..

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suprflua ou sem efeito, porque o referido pargrafo tem o escopo de criar uma extenso ficta do territrio nacional, e o espao areo que sobrejaz ao territrio em sentido estrito j considerado automaticamente sujeito soberania nacional, sem necessidade de criao de uma regra de extenso ou presuno como a do cnone em exame. Logo, a interpretao literal, aqui, no pode prevalecer, porque violaria a regra hermenutica ora em exame. A anlise lgica do texto revela que o espao areo a que se refere aquele sobrejacente ao alto-mar, de forma que o texto significa em alto-mar ou no espao areo correspondente12.

3. Prevalece a interpretao que compatibiliza normas aparentemente antinmicas. Na expresso da antiga Consolidao das Leis Civis, devem concordar os textos das leis, de modo a torn-los conformes e no contraditrios, no sendo admissvel a contradio ou incompatibilidade neles. A regra acima indica que no se presumem, nem se admitem sem melhor exame, antinomias entre normas jurdicas. O direito um sistema, e as normas que o compem devem idealmente se complementar, e no se contradizer. No se admite, em princpio, que duas normas jurdicas se contrariem. Antes de concluir pela contradio, pela antinomia, pela inconciliabilidade entre as disposies de duas normas, o intrprete deve realizar todo esforo hermenutico possvel para buscar uma interpretao, um sentido, um significado para ambas que permita a sua convivncia, que as torne conciliveis e compatveis. certo que o sistema prev princpios que solucionam as antinomias normativas, determinando, em cada caso, a norma que prevalece: trata-se dos princpios hierrquico (entre normas de categoria diversa, prevalece a de mais alta hierarquia), cronolgico (a lei mais nova revoga a lei mais antiga, tacitamente, quando for com ela incompatvel) e da especialidade (a norma especial prevalece, no seu mbito restrito de atuao, sobre a norma geral em sentido contrrio). Mas a aplicao dessas trs vias de soluo pressupe que haja incompatibilidade real, e no aparente, entre as normas. Somente depois de esgotados os recursos da hermenutica, na busca infrutfera de um modo de interpretar que compatibilize as duas regras, que se confirma a antinomia, e se declara a prevalncia de uma das regras, segundo aqueles critrios13.
Nesse sentido: MIRABETE, Manual de direito penal, v.1, p.78. Sobre a distino entre antinomia real e antinomia aparente, e sobre os critrios supra mencionados para soluo de antinomias, consulte-se DINIZ, MARIA HELENA , Lei de introduo ao Cdigo Civil brasileiro interpretada, So Paulo : Saraiva, 1994, p.67 e s..
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Por outro lado, no pode existir jamais antinomia entre duas normas que constem do mesmo diploma14. Os artigos de uma mesma lei so todos contemporneos, e, portanto, no podem revogar uns aos outros. Normas contemporneas, e da mesma hierarquia, tm que ser compatveis. Cabe ao intrprete buscar, com os instrumentos hermenuticos, uma interpretao que concilie as normas concomitantes e aparentemente antinmicas. Um exemplo dessa situao se d na aparente antinomia entre o art. 8, 1, e o art. 3, II, da lei 9099/95. O art. 8, 1, previu a regra geral segundo a qual somente as pessoas fsicas esto admitidas a figurar no plo ativo, nas demandas perante o Juizado Especial Cvel. Todavia, o art. 3, II, afirma a competncia (absoluta, segundo uma corrente) do Juizado Especial Cvel para conhecer das causas enumeradas no art. 275, II, do CPC, onde aparece, dentre outras, a ao para cobrana de dbito condominial. Note-se que em todas as demais hipteses do citado art. 275, II, figuram demandas em que o autor pode ser pessoa fsica ou jurdica. De forma que para todas as outras situaes do art. 275, II, do CPC fcil conciliar a regra do art. 3, II, com a do art. 8, 1, da Lei 9099: da competncia do Juizado a causa enumerada no art. 275, II, do CPC, quando o autor for pessoa fsica capaz. Mas na situao da cobrana de dvida condominial parece haver um paradoxo, porque o credor sempre ser o condomnio, e o condomnio nunca ser pessoa fsica. Sua qualificao como pessoa jurdica discutvel mas, com certeza, pessoa fsica no . Logo, parece estar excludo da competncia do Juizado Especial Cvel. Duas alternativas hermenuticas aparecem, ento: a primeira, entender que as normas j mencionadas so antinmicas, e interpretar a regra do artigo 3, II, da lei 9099 como querendo dizer que o Juizado competente para as hipteses do art. 275, II, do CPC, menos na hiptese do seu inciso b; a segunda, conciliar as regras em conflito, enxergando na hiptese do art. 275, II, b, do CPC uma exceo regra do art. 8, 1, da Lei dos Juizados. A primeira das solues inadequada, porque viola a regra de hermenutica ora em estudo15: admite uma antinomia, que leva ineficcia de uma das normas, quando h outra interpretao cabvel e razovel que compatibiliza as regras em choque. Para adot-la, seria preciso considerar no escrita uma parte da lei, e revogar interpretando, ou interpretar revogando, o que no admissvel. J a segunda alternativa encontra conforto na interpretao sistemtica dos textos legais. A regra da
14 Na verdade, dos trs mtodos de soluo de antinomias antes vistos (cronolgico, hierrquico e da especialidade), os dois primeiros so inteis porque inaplicveis s antinomias entre normas contidas no mesmo diploma legal. Apenas o terceiro mtodo, o da especialidade, que pode ser de utilidade nesse caso, mediante a apurao, no caso concreto, de que uma das regras contemporneas antinmicas representa exceo outra, que regra geral. Tal se d, p.ex., quando a norma contida no pargrafo contraria a contida no seu caput: a organizao topolgica das disposies revela que o pargrafo excepciona a norma geral do caput. 15 E ainda cria uma distino que a lei no criou, incidindo em infrao a outra regra hermenutica a ser estudada adiante, no n .

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hermenutica que vamos estudando ensina que no sistema no devem existir incongruncias. Essas incongruncias aparentes devem ser harmonizadas pela interpretao sistemtica. Ademais, a lei que criou a regra pode criar a exceo. A lei 9099 estatuiu a regra geral, pela qual somente as pessoas fsicas capazes podem demandar perante o Juizado cvel. Ao prever, no art. 3, a competncia do mesmo Juizado para as causas enumeradas no art. 275, II, do CPC, entre as quais figura uma em que o reclamante tem que ser pessoa jurdica (ou ente despersonalizado, ou, enfim, pessoa no fsica), estatuiu uma exceo sua prpria regra geral. E, pela interpretao sistemtica, chega-se seguinte interpretao da regra: somente as pessoas fsicas capazes, e o condomnio, na hiptese do art. 275, II, b, podem postular perante o Juizado Especial Cvel. Uma concluso que no viola a vontade da lei, porque opta por dar aplicao harmnica a todas as suas disposies, ao invs de preferir uma regra em detrimento da outra. Um outro exemplo de normas contemporneas e aparente antinmicas aparece nos 1 e 2 do Cdigo Penal, que tratam da revogao e da prorrogao do prazo do sursis. Dizem os citados dispositivos: 1. A suspenso poder ser revogada se o condenado descumpre qualquer outra condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos. 2. Se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno, considera-se prorrogado o prazo da suspenso at o julgamento definitivo. A regra do 2 tem que ser interpretada restritivamente: a prorrogao do perodo de prova, em virtude de processo por contraveno, s ocorre se a pena cominada in abstrato for de priso simples. que a prorrogao no caso de processo por contraveno sujeita somente a pena de multa criaria uma antinomia do 2 com o 1. Este ltimo prev a facultatividade da suspenso quando houver condenao por contraveno, mas s se for imposta pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos. Se a condenao a pena de multa por contraveno no justifica a revogao do sursis, seria anti-lgico que levasse prorrogao do prazo do benefcio. Logo, a interpretao que cabe a restritiva, acima sugerida16, que preserva a compatibilidade entre os dispositivos aparentemente antinmicos. Outra questo onde a regra em exame nos parece aplicvel a polmica sobre se o art. 309 do CTB (Lei n 9503/97) revogou o art. 32 da LCP (Decreto-lei n 3688/41). A melhor soluo,
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Lio de TOMAZ SHINTATI , Curso de direito penal, p.3.

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entendemos, a que v compatibilidade plena entre os dois dispositivos (32 da LCP e 309 do CTB), j que o segundo cobre os casos de direo no habilitada geradora de perigo concreto, e o primeiro os casos onde falta esse perigo concreto. Tal soluo d plena aplicao regra hermenutica de que no se reconhece antinomia quando podem as normas ser aplicada concomitantemente sem contradies. No caso, h uma norma subsidiria mais abrangente, a do art. 32, tipificando o dirigir sem habilitao como infrao de mera conduta; e uma norma menos abrangente, a do CTB, incriminando uma conduta mais estrita, que a de produzir perigo concreto ao dirigir sem habilitao. So hipteses diferentes, porque tm mbitos diferentes, e, assim, as normas podem conviver sem conflitar17. Enfim, outro exemplo de antinomia aparente surge no novo Estatuto do Desarmamento (Lei Federal n 10826/03). O art. 12 da dita lei, sob a epgrafe posse irregular de arma de fogo de uso permitido, incrimina, entre outras condutas tpicas, a de manter sob sua guarda arma de fogo [...] de uso permitido [...] no interior de residncia [...] ou local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do estabelecimento ou empresa. J o art. 14, com a epgrafe porte ilegal de arma de fogo de uso permitido, incrimina a conduta de manter sob guarda [...] arma de fogo [...] de uso permitido. A conduta de manter sob guarda a arma de fogo de uso permitido aparece descrita, como comportamento tpico, em dois tipos diferentes, e com penas abstratas bem dspares. Parece haver um cochilo do legislador, ou uma antinomia, com o mesmo fato tipificado em duas normas contemporneas e da mesma hierarquia. A questo, contudo, deve ser resolvida como caso de antinomia aparente, aplicando-se a regra hermenutica ora em estudo. Basta interpretar as duas situaes como regras de abrangncias diferentes, como o texto permite entrever. O primeiro tipo, do art. 12, abrange o manter sob guarda em dois lugares determinados somente: casa e local de trabalho (se o possuidor da arma for o titular ou o responsvel legal do estabelecimento ou empresa). Logo, para o tipo do art.
Nesse sentido h dezenas de precedentes, inclusive no STJ: STJ, ERESP 227564, SP, 2 S., Rel. Min. Felix Fischer, DJU 16.10.2000, p. 284; Recurso de Habeas Corpus n 8.316/SP, Rel. Rel. Min. Gilson Dipp, STJ, 5 Turma, j. 17.08.1999, DJU 13.09.1999; STJ, HC 12470, SP, 6 T., Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJU 26.03.2001, p.475; STJ, HC 12516, SP, 5 T., Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJU 04.12.2000, p.080; STJ, ERESP 230140, SP, 2 S., Rel. Min. Edson Vidigal, DJU 11.12.2000, p.171; STJ, ERESP 221589, SP, 2 S., Rel. Min. Gilson Dipp, DJU 23.10.2000, p. 106; STJ, HC 11183, SP, 5 T., Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJU 01.08.2000, p.284; STJ, RESP 247505, SP, 5 T., Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJU 07.08.2000, p.144; STJ, RESP 221610, SP, 5 T., Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJU 19.06.2000, p.178; STJ, RESP 234345, SP, 5 T., Rel. Min. Gilson Dipp, DJU 19.06.2000, p.187; STJ, RESP 221608, SP, 5 T., Rel. Min. Gilson Dipp, DJU 22.05.2000, p.129; STJ, RHC 9464, SP, 5 T., Rel. Min. Gilson Dipp, DJU 22.05.2000, p.123; TJSP, EI 045.494-0, C.Esp., Rel. Des. Nigro Conceio, J. 04.05.2000. No mesmo sentido tambm a lio da doutrina: CARLOS ERNANI CONSTANTINO, Direo no habilitada de veculo: o artigo 309 do CTB revogou o artigo 32 da LCP?, Revista Jurdica, n 252, out./1998, pg. 35; MRCIO ROGRIO DE OLIVEIRA BRESSAN, Art. 309 do CTB no revoga o art. 32 da LCP, Juris Sntese n 24, jul.-ago./2000.
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14 sobra a incriminao da conduta de manter sob guarda a arma de fogo em qualquer outro local no previsto no art. 12, ou seja, guard-la em local que no seja a casa ou o local de trabalho, ou no local de trabalho se o possuidor da arma no for o titular ou responsvel pelo estabelecimento. A aparente antinomia se resolve, assim, com a identificao de amplitudes diferentes para as normas conflitantes, atribuindo-se a uma delas (o art. 14) o carter de norma geral e outra (o art. 12) o carter de norma especial ou especfica.

4. Quando a lei no fez distino o intrprete no deve faz-la. A mesma regra foi assim expressa por BARROS MONTEIRO : onde a lei no distingue, o intrprete no deve igualmente distinguir. No deve o intrprete criar, na interpretao, distines que no figuram na lei. Se o legislador no distinguiu, no deve o operador do direito faz-lo. Essa regra adverte para a aplicao geral, sem excees, da regra cujo sentido geral, e para a qual o legislador no previu excees. Distinguir, nesse tema, quer dizer excepcionar, tratar de forma dessemelhante, tratar como exceo. E a regra indica que no se presumem excees18. As excees a uma regra geral devem estar previstas na lei embora no se ignore que a) no precisam estar previstas na mesma lei, b) podem estar previstas de forma implcita, e c) podem decorrer da interpretao sistemtica de outras normas. A regra freqentemente invocada em precedentes jurisprudenciais19. Por tal regra se conclui que o ttulo executivo extrajudicial pode servir de base execuo de alimentos, como preleciona IWAO SUZUKI: No distinguiu o legislador de 1973 entre ttulos executivos judiciais e extrajudiciais, servindo-se apenas da expresso genrica (ttulo executivo) para indicar o primeiro requisito necessrio para realizar qualquer execuo. Assim, devem ser descartadas interpretaes que busquem excluir o ttulo executivo extrajudicial como ttulo hbil a embasar a executiva de alimentos, tendo em vista o supramencionado pargrafo nico do art. 580 do CPC, que apenas menciona o gnero (ttulo executivo), sem distinguir as espcies (judicial ou extrajudicial). Atente-se para o fato de que o comando normativo
Nesse sentido a lio de LAURENT (apud SERPA LOPES, Curso de direito civil, Rio : Freitas Bastos, 1998, v.I, p.135). 19 P.ex.: Juris Sntese, ementas ns. 189087162, 116009543, 132019346, 132019349, 93024647, 93021960, 172318, 41002844.
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transcrito disciplina a questo do interesse processual, impondo a regra geral para a validade da execuo o inadimplemento, sem estabelecer excees acerca da natureza do ttulo, que deveriam ser expressas, por tratar-se de Direito Pblico. A lei no distinguiu entre as duas espcies de ttulo executivo, e sim proibiu o credor de iniciar ou de prosseguir a execuo antes do inadimplemento, a teor dos arts. 581 e 582 do CPC, cabendo, nesse caso, a aplicao da regra de hermenutica segundo a qual onde a lei no distingue, no pode o intrprete fazer distines: ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus20. GUILHERME FELICIANO invoca tambm o brocardo ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus para afirmar que o art. 307 do CPP, ao prever que o juiz dever lavrar auto de priso em flagrante quando o crime for praticado em sua presena, ou contra ele, no distinguiu entre juzes criminais e juzes sem jurisdio penal, razo porque o juiz do trabalho tambm detm o poder-dever contemplado nesse dispositivo21. Aplicando a mesma regra hermenutica aqui estudada, e invocando o mesmo brocardo, decidiu o STJ que nos termos do art. 665 IV, CPC, requisito indispensvel do auto de penhora a nomeao do depositrio do bem, assim como a assinatura no termo, independentemente da natureza do bem penhorado, seja este corpreo ou incorpreo, porque a lei no fez distino a respeito22.

5. A norma especial prevalece sobre a norma geral. Interpretar a norma, como foi dito no princpio, inclui determinar o seu alcance, ou seja, seu mbito de incidncia. Implica, em suma, determinar a que casos se aplica a norma. H, como sabido, normas gerais e normas especiais, as primeiras feitas para cobrir um universo amplo de situaes, e as segundas para tratar de situaes particulares, especficas, desmembradas daquele universo. Se temos uma lei geral (o Cdigo Civil) tratando de contratos, e vrias leis especiais (a Lei do Inquilinato, o Cdigo do Consumidor, p.ex.) tratando tambm de contratos, devemos observar que situaes especiais resolvem-se segundo as regras especiais, e as
SUZUKI , Iwao Celso Tadakyio Mura. O ttulo executivo extrajudicial pode embasar ao de execuo de alimentos?. In: Jornal Sntese, Porto Alegre : Editora Sntese, n 61, maro/2002, pg. 5. 21 FELICIANO, Guilherme Guimares. Aspectos penais da atividade jurisdicional do juiz do trabalho. In: Sntese Trabalhista, Porto Alegre : Editora Sntese, n 159, set./2002, pg. 23. 22 STJ, Juris Sntese, ementa n 116009543.
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situaes gerais resolvem-se pela regra geral. A regra geral s incide quando no houver regra especial cobrindo uma determinada hiptese. Num conflito entre regra geral e regra especial (entre regra e exceo, na prtica), a exceo prevalece, a regra especial a preferente23. A regra geral se aplica no silncio da regra especfica, ou onde for compatvel com esta. H, p.ex., uma norma geral (o Cdigo de Processo Penal) prevendo um rito para o procedimento de apurao judicial de crimes. Mas se o crime a ser julgado for, p.ex., o de abuso de autoridade, no se aplicam as normas procedimentais do CPP, porque a Lei 4.898 tem regras especiais aplicveis para essa situao especfica. O mesmo se pode dizer de todas as leis que disciplinam procedimentos especiais (txicos, falncia, juizado especial, crimes contra a honra), que prevalecem, nos casos especficos de que tratam essas normas, sobre as disposies do CPP. Os limites e valores da pena de multa nos crimes de entorpecentes tm regra prpria, especial, no se aplicando ao caso as disposies gerais do Cdigo Penal. O homicdio culposo praticado na conduo de veculo automotor no se submete regra do art. 121, 3, do Cdigo Penal, porque h para a hiptese regra especial, no art. 302 do Cdigo de Trnsito. Em suma, a norma geral, nesses casos como em todos os casos semelhantes, s prevalece no silncio da regra especfica, ou onde for compatvel com esta. Aplicando o princpio em comento encontram-se numerosos precedentes, como, p.ex.: a) do TJPR, afirmando a inconstitucionalidade da contribuio previdenciria incidente sobre penso, porque a regra do art. 195, II, da CF, especial a respeito do tema 24; b) no caso dos eletricitrios, por haver norma especial disciplinando a matria, o adicional de periculosidade deve ter como base de clculo a remunerao e no o salrio-base, no incidindo na espcie as disposies do art. 193 da CLT, porquanto prevalece o princpio da especialidade 25; c) A competncia para a ao que exige reparao de danos por quebra contratual segue a regra do art. 100, inciso IV, alnea d, do CPC, que por ser norma especial, prevalece sobre a da alnea a, de carter geral26; d) nas aes de reparao do dano sofrido em razo de acidente de veculos, ser competente o foro do domicilio do autor ou do local do fato (par. nico, art. 100, CPC). O autor pode optar pelo domicilio do ru. Mas este, inversamente, no pode pretender
Aplicando a regra em exame, aresto do STJ: O art. 1 do Decreto-Lei n 4.240/41, por ser norma especial, prevalece sobre o art. 125 do CPP e no foi por este revogado eis que a legislao especial no versa sobre a mera apreenso do produto do crime, mas, sim, configura especfico meio acautelatrio de ressarcimento da Fazenda Pblica, de crimes contra ela praticados. Os tipos penais em questo regulam assuntos diversos e tm existncia compatvel. (STJ, Juris Sntese, ementa n 116005487) 24 Juris Sntese, ementa n 153009013. 25 Juris Sntese, ementa n 24011893. 26 Juris Sntese, ementa n 86027462.
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que a ao seja proposta no foro do seu domiclio, porque a norma especial prevalece sobre a geral do art. 94 do CPC27. Tambm por aplicao do princpio em estudo sabe-se que a inicial da execuo fiscal no precisa ser instruda com a memria do clculo, porque a exigncia do art. 614, II, do CPC, aplica-se s execues regidas pelo CPC (norma geral), e no s regidas pela LEF (Lei Federal n 6830, de 1980), que lei especial28.

6. No todo se contm a parte. Essa regra se baseia no argumento a majori ad minus, que parte da premissa de que a soluo ou regra aplicvel ao todo tambm aplicvel s suas partes. A norma que incide sobre um determinado contrato incide sobre cada clusula daquele contrato. Buscar afastar da incidncia da norma uma parte do todo de que ela trata, significa realizar uma distino, criar uma exceo. As excees no se presumem, devem estar previstas ainda que implcita ou sistematicamente no ordenamento jurdico (como visto anteriormente, supra, n ). Sob um outro aspecto, a norma em exame tambm implica que a regra que impe ou exige o mais tambm exige ou impe o menos, a regra que conduz conseqncia toda tambm conduz s partes ou derivaes necessrias dela. P.ex.: a norma que impe o despejo do inquilino necessariamente implica o despejo dos seus familiares, dos seus mveis, dos seus animais domsticos, etc.; a norma que impe o segredo de justia em relao a um processo tambm implica o segredo da audincia, que parte do processo; a norma que decreta a nulidade de um certo contrato afeta tambm a validade da clusula penal inserida nesse contrato; a clusula que confere o poder de receber inclui o poder de dar quitao ao pagante. Cumpre lembrar, como exemplo, a possibilidade de mudana do pedido, antes da citao do ru, para converso do requerimento de falncia em ao ordinria de cobrana, como sustenta FREDIE DIDIER JR. lembrando a regra hermenutica aqui estudada:
Juris Sntese, ementa n 11001658 Nesse sentido a jurisprudncia: STJ, RESP 290.141/RS, Relator Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, DJ de 31.03.2003; TRF 4 R., AC 2003.04.01.003827-0, PR, 5 T., Rel. Juiz Ricardo Teixeira do Valle Pereira, DJU 10.03.2004, p. 505; TRF 4 R., AC 2001.71.08.007911-5, RS, 2 T., Rel. Des. Fed. Dirceu de Almeida Soares, DJU 04.02.2004, p. 525; TRF 3 R., AC 909308, (2000.61.13.006416-7), 3 T., Rel. Des. Fed. Carlos Muta, DJU 18.03.2004, p. 516; TRF 3 R., AC 812729, (2002.03.99.026871-3), 3 T., Rel. Des. Fed. Carlos Muta, DJU 03.03.2004, p. 211; TRF 3 R., AC 638.794, (2000.03.99.063384-4), 3 T., Rel. Juiz Carlos Muta, DJU 04.04.2001, p. 291; TRF 4 R., AC 2001.72.03.001073, SC, T.Esp., Rel. Des. Fed. Dirceu de Almeida Soares, DJU 30.07.2003, p. 433.
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[...] no h qualquer bice para depois de exercitado o direito processual do autor de, antes da citao, modificar a causa de pedir ou o pedido se adotar um outro procedimento. Em outras palavras: na hiptese de ainda no ter sido o ru chamado a integrar o processo, motivos no existem para se proibir a alterao do procedimento, afinal, repita-se, nessa fase vige expressa permisso legal transformao do libelo (alterao do pedido e da causa de pedir). Logo, por esse prisma, perfeitamente possvel a alterao procedimental na demanda deduzida em juzo. Com efeito, incide, aqui, o velho argumento a maiori ad minus: se pode o autor transpor processo de execuo em processo de conhecimento, ainda com maior tranqilidade poder ele postular a troca de requerimento de falncia por pedido de cobrana, haja vista se tratar ambos de ao de conhecimento pelo menos, quanto primeira fase daquela29.

7.

O que conforme o esprito e letra da lei se compreende na sua disposio.

A regra em exame convoca interpretao extensiva, pela qual se conclui que determinada hiptese, no prevista literalmente no texto da lei, enquadra-se na sua disposio, por ser semelhante s hipteses explicitamente mencionadas no texto. Essa regra aparecia, na extinta Consolidao das Leis Civis, expressa em outros enunciados que tm o mesmo sentido: os casos compreendidos na lei esto sujeitos sua disposio, ainda que no os especifique, devendo proceder-se de semelhante a semelhante, e dar igual inteligncia s disposies conexas; o caso omisso na letra da lei se compreende na disposio quando h razo mais forte; identidade de razo corresponde a mesma disposio de direito. A ltima frase , talvez, a que melhor expressa o princpio embutido na regra: ubi eadem ratio, ibi eadem dispositio (onde vigora a mesma razo, deve-se aplicar a mesma disposio, a mesma soluo). As hipteses, mesmo as no previstas literalmente, que se assemelharem quela de que trata a norma, devem ser atendidas pela mesma norma30.
29 FREDIE DIDIER JR.. Pedido de falncia frustrado pelo encerramento das atividades da empresa: conversibilidade de rito, desconsiderao da personalidade jurdica e litisconsrcio eventual. Publicada no Juris Sntese n 36, jul/ago de 2002. 30 Questo das mais controvertidas, e relacionada com a aplicabilidade da regra em exame, diz respeito a haver ou no analogia entre as penas criminais e a medida scio-educativa do ECA, para fins de aplicao do instituto da prescrio a estas ltimas. Pronunciando-se pela similaridade das hipteses, e reconhecendo a prescrio: Juris Sntese, ementas ns. 116033061 (STJ), 116021830 (STJ), 16154676 (STJ), 80063701, 80063703, 17027813. Contra, afirmando no haver analogia entre as duas respostas estatais, e negando a prescrio: Juris Sntese, ementas ns 116000012 (STJ), 139037145, 139033039, 39074052. Fundamentando o cabimento da prescrio: PACAGNAN, Rosaldo Elias. Prescrio e remisso no estatuto da criana e do

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A regra hermenutica em exame serve de esteio para o chamado argumento a simile ou a pari ratione, que fundado na analogia e defende que dois casos merecem a mesma soluo porque so similares. recurso largamente utilizado na retrica forense nos casos em que se sustenta que dois casos devem ser assimilados porque a ambos se aplica a mesma ratio legis. Tem esteio forte na regra constitucional da isonomia (duas situaes iguais devem receber tratamentos iguais) e tambm na interpretao lgica do Direito. Um exemplo da aplicao dessa regra encontra-se no art. 6 do Cdigo Penal: considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. O artigo diz que basta parte da ao ocorrer no Brasil para o crime ser considerado sujeito s leis nacionais. Quanto ao resultado, a lei no se refere ao resultado parcial. Contudo, se a execuo parcial do crime no Brasil leva aplicao do efeito previsto na norma (considerar-se- o crime praticado aqui), por identidade de razo a realizao de parte do resultado no pas tambm produz o mesmo efeito jurdico. Outros exemplos: a) se o casamento entre vtima e agressor extingue a punibilidade do estupro, a pari ratione a unio estvel entre ambos deve produzir o mesmo efeito31; b) se a instaurao de novo processo-crime contra o ru prorroga o prazo do sursis, a simile deve tambm prorrogar o prazo da suspenso condicional do processo32; c) se o aborto lcito na gravidez resultante de estupro, a pari tambm lcito na resultante de atentado violento ao pudor.

8. Quando a lei obscura, interpreta-se-a restritivamente. A frmula tradicional dessa norma, no direito romano, era nas coisas obscuras sempre seguimos o mnimo. Por incontveis razes, eventualmente a redao do texto legal falha, ou contm erros que lhe prejudicam a compreenso, ou redigida em termos extremamente dbios
adolescente. Revista Jurdica. Porto Alegre : Editora Sntese, n 211, mai./1995, pg. 22. 31 Vide, a respeito: FARIAS, CRISTIANO CHAVES DE . A unio estvel como forma extintiva da punibilidade. In: Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre : Editora Sntese, n 05, dez.-jan./2001, pg. 38. O STJ j decidiu no sentido defendido no texto: Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre : Editora Sntese, n 23, dez.-jan./2004, pg. 89. Decidiu tambm no mesmo sentido no HC 17.299/RJ, rel. Min. Vicente Leal, DJU 1/4/02. E o STF j se pronunciou no mesmo sentido, no Recurso Extraordinrio no HC 79.788-1/MG, rel. Min. Nelson Jobim, DJU 17/8/01. 32 Vide, a respeito: PIVA, PAULO CESAR. Revogao da suspenso condicional do processo - prorrogao do perodo de prova. In: Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre : Sntese, n 10, out.nov./2001, pg. 42.

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ou subjetivos, que dificultam uma interpretao objetiva. Ainda assim, uma lei imperfeitamente redigida lei, e obriga. Cabe ao operador do direito buscar uma interpretao que torne a regra aplicvel, efetiva. Mas, adverte a regra cunhada por Ulpiano, nas situaes onde a redao for truncada, visivelmente defeituosa, impossvel de ser compreendida logicamente, seguimos o mnimo. Ou seja, a norma defeituosa na sua construo textual deve ser interpretada restritivamente, para englobar apenas os casos indiscutivelmente nela previstos, e produzir apenas os efeitos e conseqncias literalmente contempladas no texto. Garante-se, assim, que uma norma imperfeita na redao produza o menor malefcio possvel.

9. No deve, quele a quem o mais lcito, deixar de ser lcito o menos. A regra, vulgarmente expressa na frase quem pode o mais pode o menos, indica que onde a lei confere a algum determinado poder, direito ou prerrogativa, essa atribuio inclui tambm os aspectos acessrios, e necessariamente decorrentes, desse poder, direito ou prerrogativa. Reprisando um exemplo j citado, quem pode despejar o inquilino pode despejar-lhe os mveis e animais domsticos. A norma que d a algum direito sobre o imvel, salvo exceo expressa tambm d direito s benfeitorias. Quem tem direito ao recebimento do principal tambm tem direito aos juros. A regra em exame lembrada em muitos precedentes pretorianos, como nestes exemplos: Se a orientao majoritria no STJ, em relao a questo da concesso da assistncia judiciria gratuita, a de que a simples afirmao da necessidade da justia gratuita suficiente para o deferimento do benefcio, ento, corolrio lgico do adgio popular de que quem pode o mais, pode o menos , o deferimento do pagamento de custas a final, partindo-se da afirmao da parte de que no pode arcar com as custas processuais sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, mostra-se perfeitamente correto, uma vez que negar esse direito constitucionalmente previsto obstaria seu acesso a jurisdio33. Sendo competente a Justia Comum Estadual para decidir sobre concesso de benefcio acidentrio, por bvio resta tambm competente, futuramente, para o reajuste do mesmo benefcio, pois quem pode o mais pode o menos [...]34.
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Juris Sntese, ementa n 27198439. Juris Sntese, ementa n 86026725.

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Se os poderes [do mandatrio] para administrar abrangem at os necessrios para alienar, neles se compreende os de apresentar defesa em juzo, porquanto, quem pode o mais pode o menos35. A previso constitucional do 7 do artigo 150, reproduzida no artigo 10 da LC 87/96, admite a restituio do imposto recolhido em regime de substituio tributria quando o fato gerador presumido no se realizar. Se assim previu a Lei Maior, com muito mais razo deve ser deferida a restituio ou a compensao nas hipteses em que a operao ocorre a menor, pois quem pode o mais, pode o menos36.

10. Leis excepcionais ou especiais devem ser interpretadas restritivamente.

J se disse, em mais de uma passagem, que no se presumem excees, e que estas devem estar previstas na lei de forma clara. Clara no quer dizer explcita. Uma exceo pode ser evidente, embora esteja implcita num texto que no a menciona literalmente. De qualquer sorte as leis excepcionais so as que se prendem a eventos ou situaes anormais e transitrias para as quais cunham-se regras de ocasio, que se prendem efemride que as motivou. Essas regras excepcionais (como as criadas em situao de calamidade pblica, guerras, revolues, inundaes, epidemias, etc.) devem ser interpretadas de forma estrita, para abrangerem somente os casos nelas literalmente contemplados, e produzir somente as conseqncias expressamente previstas. J as leis especiais so aquelas que, ao contrrio das normas ditas gerais, no tratam da universalidade de casos e situaes, mas de um setor ou fragmento dessa universalidade, para o qual se criam regras prprias. Assim, as regras do Cdigo Civil sobre os contratos so gerais, e as regras do Cdigo do Consumidor so especiais, porque tratam somente de determinados contratos. As disposies da LCH so especiais porque se aplicam apenas a um determinado contingente de crimes e criminosos, e no a todos os crimes e criminosos, como o Cdigo Penal, que norma geral. Dentre as normas especiais, para as quais a doutrina sempre preconizou a interpretao restritiva, esto as leis fiscais ou tributrias e as normas penais incriminadoras. Para as normas excepcionais e especiais, antes exemplificadas, a hermenutica sempre preconizou a regra pela qual tais normas s admitem a interpretao restritiva, isto , aquela que
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Juris Sntese, ementa n 11011463. STJ, Juris Sntese, ementa n 116009678.

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retira do contedo da norma o mais estreito significado possvel, quer quanto ao mbito de incidncia da norma, quer quanto extenso das suas conseqncias. Assim, p.ex., entendeu o STJ que a norma que prev aposentadoria especial para o professor de carter excepcional e de privilgio, com interpretao restritiva37. Tambm j se decidiu que a anistia tributria tem seus efeitos limitados ao texto da norma que a concede, merecendo interpretao estrita, por ser de natureza excepcional38.

11. Prevalece a interpretao que melhor atenda tradio do direito. Essa norma complementa a do item n : nas questes duvidosas, ao invs da interpretao que conduza ao absurdo, prefere-se a que est conforme a tradio do direito. A norma convoca ao atendimento do mtodo histrico de interpretao. Na frase de MAXIMILIANO, s quem no conhece o Direito acredita na possibilidade de se fazerem leis inteiramente novas. O Direito presente uma reproduo, ora integral, ora modificada, ora melhorada, ora piorada, de um sistema pr-existente, e que vem evoluindo ao longo dos sculos. O direito contemporneo tem raiz no Direito do Imprio, que tem raiz no Direito portugus, que tem raiz no Direito comum medieval, que tem raiz no Direito romano. Na Babilnia de 3 mil anos atrs o contrato de compra e venda entre pais e filhos j era passvel de anulao. Quando falamos em fiana, arras, arrendamento rural, estamos falando de mais de 25 sculos de histria, de institutos jurdicos que remontam Grcia de 600 anos antes de Cristo. Assim, o passado explica o presente. Quando interpretamos um fragmento da lei de hoje, temos de compreend-lo no s como um ramo numa grande rvore que o Direito positivo vigente: temos que compreender esse fragmento como um fruto de uma rvore cujas razes esto fincadas no passado. O mtodo histrico a tcnica interpretativa que indaga das condies de meio e momento da elaborao da norma legal, e das causas pretritas da soluo dada pelo legislador. Parte da premissa de que estudando o passado se compreende o presente. Desdobra-se na busca da origo legis (entender o significado da norma que regula o tema, hoje, estudando sua evoluo na histria do direito) e da occasio legis (visa compreender, analisando o momento histrico da confeco da norma, as razes que inspiraram o legislador quela soluo legislativa).
Juris Sntese, ementa n 116005736. Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.02.808591-8/001, 4 Cmara Cvel do TJMG, Belo Horizonte, Rel. Almeida Melo. j. 22.04.2004, unnime, Publ. 18.05.2004.
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preciso frisar, contudo, que a lei no representa a vontade do legislador, um testamento de uma gerao para outra. Uma vez promulgada, a lei torna-se independente de seus autores. A vontade da lei desprende-se da vontade do legislador, e esta ltima deixa de importar. A lei passa a valer pelo seu contedo, no um pensamento morto (MAXIMILIANO). Por isso, a interpretao histrica principalmente uma interpretao histrico-evolutiva, que busca adaptar os conceitos da lei antiga ao momento atual e s exigncias da sociedade atual39. O texto da Lei Federal n 1.060/50 diz que gozam do benefcio da assistncia judiciria gratuita os nacionais e estrangeiros residentes no pas, mas no afirma expressamente que o dito benefcio exclusivo da pessoa fsica. Aplicando a regra aqui enfocada prevalece a exegese que melhor atende tradio do direito decidiu o TRT da 2 Regio: A garantia constitucional da assistncia judiciria (na qual se compreende a justia gratuita) foi sempre instituda apenas em favor das pessoas fsicas. Historicamente, as Constituies que cuidaram do tema (1934, 1946 e a de 1967, com a Emenda 1/69), restringiram o benefcio aos necessitados, cujo conceito, firmado pela Lei n 1.060/50, abrange aqueles cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio e da famlia (art. 2, pargrafo
39 Um excelente exemplo de como a vontade da lei deve ser atualizada para atender s exigncias da realidade presente, que diversa da realidade do tempo em que foi criada a lei, est na questo da relativizao da presuno de violncia por menoridade da vtima, nos crimes sexuais. So lapidares, a respeito, as lies deste aresto: O fundamento da fico legal de violncia, no caso dos adolescentes a innocentia consilii do sujeito passivo, ou seja, a sua completa inscincia em relao aos fatos sexuais, de modo que no se pode dar valor algum ao seu consentimento. [...] E agora, passados outros 50 anos, pode o intrprete continuar a considerar esse limite de 14 anos de idade ideal e adequado para efeito de autodeterminao sexual? Transformaes sexuais, alterao dos padres scio-culturais do mudo atual no poderiam determinar um nova leitura daquele preceito legal? mais do que claro que no dias atuais, no se pode mais afirmar que uma pessoa, no perodo de vida correspondente pr-adolescncia, continue, como em 1940, a ser uma insciente das coisas do sexo. Como antes mencionado, sexo, na atualidade, deixou de ser o tema preconceituoso e at imoral de antigamente, para situarse numa posio de grande destaque na famlia, onde discutido livremente, at por uma questo de sobrevivncia, em virtude do surgimento de uma molstia letal; nas escolas, onde adquiriu o status de matria curricular e nos meios de comunicao de massa, onde se tornou assunto corriqueiro. A quantidade de informaes, de esclarecimentos, de ensinamentos sobre o tema sexo flui rapidamente e sem fronteiras, dando s pessoas, at com menos de 14 anos de idade, uma viso terica da vida sexual, possibilitando-a rechaar as propostas e agresses que nessa esfera produzirem-se e a uma conscincia bem clara e ntida da disponibilidade do prprio corpo. Sob pena de conflitarem lei e realidade social, no se pode mais afirmar que se exclui completamente, nos crimes sexuais, a apurao do elemento volitivo da pessoa ofendida, de seu consentimento sob o pretexto de que continua no podendo dispor livremente de seu corpo, por faltar-lhe capacidade fisiolgica e psico-tica. A presso exercida pela realidade social tem sido de tal ordem que a presuno de violncia decorrente da circunstncia da pessoa da ofendida dispor de idade inferior a 14 anos se relativizou. [...] a tais situaes de relativizao da presuno, deve ser acrescida uma outra, ou seja, exclui-se a presuno de violncia quando a pessoa ofendida, embora com menos de 14 anos de idade, deixa claro e patente ter maturidade suficiente para exercer a sua capacidade de auto-determinar-se no terreno da sexualidade. [...] O consentimento, ou a adeso da pessoa ofendida mostra-se, nesses casos, relevante e eficaz. Considerar-se, portanto, a presuno de violncia mais um vez relativa no lesiona o texto legal e permite colocar o juiz em sintonia com a realidade em que est inserido (TJSP, AC 93.117-3, Rel. Des. MRCIO BRTOLI , apud: SILVA FRANCO ET ALLII, Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial, p.2531-32).

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nico). A concepo da garantia, portanto, pela interpretao lgica e histrica, no alcana as pessoas jurdicas40. J se decidiu, tambm, atendendo regra aqui estudada, que a declarao de inconstitucionalidade de norma tributria opera efeitos ex tunc, uma vez que, segundo a tradio do direito brasileiro, norma jurdica inconstitucional nula41. Tambm se entendeu que pela tradio do direito do trabalho (CLT, 59, 2), o acordo de compensao [de horas de trabalho] deve ser escrito e pode ser individual42. O STF, por seu turno, entendeu que na tradio do direito brasileiro, somente as infraes poltico-administrativas dos prefeitos, previstas no art. 4, do Dec.-Lei n 201/67, que podem ser denominadas de crimes de responsabilidade43. Tambm se decidiu que de tradio do direito processual brasileiro que o julgamento dos tribunais seja feito atravs de rgo colegiado, razo porque no caberia o indeferimento, de plano, de aes rescisrias por ausncia de condies da ao44. H precedente afirmando que basta a prova da posse para que se admitam os embargos de terceiro, porque desde as Ordenaes Filipinas, tradio do direito luso-brasileiro, antiga e aceita, que os embargos de terceiro so remdio processual disposio do possuidor45. E da jurisprudncia que consoante a tradio do direito processual civil brasileiro, a avaliao no se repetir salvo quando provados erro ou dolo do avaliador, diminuio por qualquer motivo do valor do bem aps a realizao da penhora, ou fundada dvida sobre o valor a ele atribudo46.

12. A ementa da lei facilita sua compreenso. J foi dito que determinar o fim visado pela norma questo das mais complicadas e sujeitas a controvrsia. Dentre os instrumentos que podem auxiliar na tarefa de descobrir o fim da norma est a sua ementa, onde a lei anuncia, em breves palavras, qual o seu objetivo e

Juris Sntese, ementa n 193003951. TJRJ, Juris Sntese, ementa n 17026055. 42 Juris Sntese, ementa n 24014774. 43 Juris Sntese, ementa n 5007964. 44 Juris Sntese, ementa n 2022764. 45 Apelao Cvel n 000.299.736-9/00, 2 Cmara Cvel do TJMG, Uberlndia, Rel. Francisco Figueiredo. j. 03.04.2003, unnime, Publ. 06.05.2003. 46 Agravo de Instrumento n 2002.017677-5, 1 Cmara de Direito Comercial do TJSC, Florianpolis, Rel. Des. Tlio Pinheiro. j. 18.12.2003, maioria, DJ 12.01.2004.
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mbito de incidncia. SERPA LOPES j lembrava o antigo aforismo: rubrica legi est lex47. De uma ementa que reza dispe sobre a proteo do consumidor (Lei 8.078/90) compreende-se que as normas ali tratadas tm por fim social proteger, nas questes jurdicas relacionadas ao consumo, um dos plos da relao, que o consumidor. Interpretar as disposies da dita lei de forma a proteger o fornecedor em detrimento do consumidor implica infringir a teleologia indicada pela ementa. Um outro exemplo de ementa que ilustra a questo a da LCH (Lei dos Crimes Hediondos, Lei Federal n 8.072/90), que reza: dispe sobre os crimes hediondos, nos termos do artigo 5, XLIII, da CF. Ao advertir que a lei trata da matria dos crimes hediondos atendendo ao comando do art. 5, XLII da CF, a ementa est indicando que o contedo da lei deve ater-se aos limites da norma constitucional que regulamenta. A ementa, assim, auxilia a compreender o mbito da lei: ela disciplina a matria, atendendo ao comando constitucional, devendo estar, portanto, limitada por aquele comando. Pois o citado dispositivo constitucional determinou a elaborao de lei definindo os crimes hediondos, para torn-los inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. Quando a LCH, pretendendo atender ao comando constitucional, vedou a progresso de regime nos crimes de que trata, na verdade infringiu os limites daquele comando, que no previa essa conseqncia para os crimes hediondos. A ementa, alm de outros argumentos, ajuda a revelar a inconstitucionalidade da dita vedao da progresso de regime. Um artigo de lei que preconiza que proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos previstos em lei parece ter um mbito de incidncia (um alcance, na terminologia de MAXIMILIANO) muito grande, que a ementa da lei revela ser, na realidade, muito mais restrito. Trata-se, aqui, do art. 4 da Lei 8112/90, cuja ementa esclarece que a lei dispe sobre o regime jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais, limitando, assim, a vedao dos servios gratuitos esfera abrangida pelo tema da lei. A regra hermenutica em exame foi lembrada pelo STJ como um dos argumentos para concluir que as cooperativas de crdito fazem parte do Sistema Financeiro Nacional, porque A ementa da Lei n 7.102/83 clara quando estende a aplicao do diploma legal a todas as instituies financeiras e no somente aos estabelecimentos bancrios48. O TRF da 1 Regio, usando como um dos argumentos a leitura da ementa da norma aplicvel, decidiu pela inexistncia de direito dos servidores pblicos federais ao reajuste de vencimentos previstos no
SERPA LOPES , Curso de direito civil, Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1998, v.I, p.132. STJ, REsp n 714286/PR (2005/0001808-8), 2 Turma do STJ, Rel. Min. Castro Meira. j. 03.03.2005, unnime, DJ 13.06.2005.
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art. 9 da Medida Provisria n 105349. Embora sem fazer referncia expressa regra hermenutica em estudo, o STJ a aplicou, ao concluir que a Medida Provisria n 1.963-17/2000 (atualmente reeditada sob o n 2.17036/2001, e de vigncia perenizada pelo art. 2 da Emenda Constitucional n 32, de 12 de setembro de 2001), que admitiu a capitalizao mensal de juros, no aplicvel aos contratos de abertura de crdito, porque a referida Medida destinou-se a fixar regras sobre a administrao dos recursos do Tesouro Nacional, no sendo razovel, portanto, a interpretao de que o artigo 5. tem aplicao em qualquer operao financeira50. A interpretao que o STJ fez da regra restringiu seu mbito de aplicabilidade com base no enunciado da ementa.

13. A posio do dispositivo no texto esclarece seu alcance. A regra conclama interpretao sistemtica, que, em certa medida, inclui uma interpretao topolgica. O lugar em que determinada disposio inserida, dentro do texto legal, pode indicar algo a respeito da sua abrangncia e alcance. O texto legal organizado em partculas principais, os artigos, que podem ser subdivididos em sub-partes, fragmentos subordinados, que so os pargrafos, os incisos, as alneas. intuitiva a noo de que as disposies de um inciso tm abrangncia limitada s hipteses ou situao contemplada no artigo a que o inciso est subordinado. Um artigo e seu pargrafo subordinado guardam, geralmente: a) uma relao de regra geral/exceo, onde o pargrafo institui regras que contrariam a norma geral do seu caput, excepcionando-a; ou b) uma relao de genrico/especfico, onde o caput estabelece os contornos gerais de um mandamento, e os pargrafos explicitam aspectos ou desdobramentos da hiptese51. A posio de um comando legal permite compreender a abrangncia que o legislador quis lhe dar. O texto legal articulado e sub-articulado, i.e., dividido em fragmentos de mensagem, cada qual devendo tratar de uma idia especfica. Esses fragmentos no so todos da mesma
Apelao Cvel n 200334000074599/DF, 2 Turma do TRF da 1 Regio, Rel. Des. Fed. Assusete Magalhes. j. 24.03.2004, unnime, DJU 18.04.2005. 50 AgRg no REsp n 609379, Pdua Ribeiro, j. 15/4/2004. No mesmo sentido: STJ, AgRg no REsp n 598155, Gomes de Barros, j. 3/6/2004; AgRg no REsp n 586728, Pdua Ribeiro, 14/9/2004. 51 O Decreto n 4.176, de 28 de maro de 2002, que estabelece normas e diretrizes para a elaborao, a redao, a alterao, a consolidao e o encaminhamento ao Presidente da Repblica de projetos de atos normativos de competncia dos rgos do Poder Executivo Federal, consolida regras de boa tcnica na elaborao de textos legais, e esclarece o sentido e a funo da ementa legal, da articulao do texto normativo, e as funes e subordinaes de cada segmento do texto.
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hierarquia e abrangncia. Compreende-se intuitivamente que o pargrafo, como fragmento subordinado ao caput de um artigo, tem seu mbito de aplicabilidade restrito em princpio ao mbito de aplicabilidade do seu caput subordinante. Assim, p.ex., dois pargrafos do art. 1 da Lei da Ao Popular (Lei Federal n 4717/65), dispem: 3. A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o ttulo eleitoral, ou com documento que a ele corresponda. 4. Para instruir a inicial, o cidado poder requerer s entidades a que se refere este artigo, as certides e informaes que julgar necessrias, bastando para isso indicar a finalidade das mesmas. evidente que, interpretados fora do seu contexto, as disposies desses fragmentos normativos aparentam ter abrangncia muito maior do que realmente tm. a sua condio de regras inseridas em pargrafos fragmentos subordinados que revela seu verdadeiro mbito de aplicao. O ttulo eleitoral prova a cidadania em juzo para os fins do caput, que se refere somente ao popular, e no a outro gnero de litgio. O cidado no poder requerer as certides e informaes para instruir a inicial de qualquer processo, mas somente para instruo da inicial da ao popular: dessa ao, e no de outra, que fala o caput. O caput do art. 544 disciplina o recurso de agravo, dirigido ao STF ou ao STJ, contra a deciso que inadmite o recurso especial ou o extraordinrio. Essa norma subordinante refere-se, pois, somente a essa pequena partcula dos atos existentes no universo processual. Ofende a j citada regra tradicional da hermenutica pretender que a autorizao, referida na parte final do 1 do art. 544 do CPC, tenha mbito de incidncia maior que o da sua regra subordinante. Logo, o pargrafo autoriza o advogado a autenticar fotocpias apenas e to somente na hiptese aventada no caput (para instruir o agravo, dirigido ao STF ou ao STJ, contra a deciso que inadmite o recurso especial ou o extraordinrio). Nada mais que isso. No concedeu ao advogado, portanto, poderes para autenticar, como se tabelio fosse, cpias de peas processuais para qualquer outra finalidade que no seja a contemplada no art. 544, caput. Da mesma forma as normas infra-legais que atribuem ao advogado o direito de autenticar cpias (como o art. 246, 5, do Regimento Interno do TJPR, o art. 255 do Regimento Interno do STJ) referem-se somente s necessrias para instruir recursos. O argumento topolgico tem sido incorretamente ao nosso ver utilizado por parte da jurisprudncia para negar a possibilidade do furto simultaneamente qualificado e privilegiado. Diz essa corrente que as disposies do 2 do art. 155 no podem ser aplicadas s hipteses do

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4 do mesmo artigo, porque os termos de um pargrafo se aplicam aos dispositivos que o precedem, mas no aos que o sucedem. Semelhante modo de pensar no tem apoio nas regras tradicionais da hermenutica. Em verdade, segundo pensamos, tradicional que o contedo do pargrafo tenha incidncia limitada apenas pelo mbito do caput respectivo, e no pela ordem dos diversos pargrafos. Diga-se, a propsito, que a construo do texto do art. 155, em relao posio topolgica das privilegiadoras e das qualificadoras, segue o mesmo modelo empregado no art. 121. E, em relao ao homicdio, pacfico que a precedncia do pargrafo privilegiador em relao ao que lista as qualificadoras no impede a compatibilidade entre a figura privilegiada e a qualificada, desde que as qualificadoras sejam de natureza objetiva. Parece-nos, portanto, perfeitamente admissvel a figura do furto simultaneamente qualificado e privilegiado52.

14. A eqidade no permite o enriquecimento sem causa. Essa norma indica, simplesmente, que se deve interpretar o direito de maneira a no permitir o enriquecimento sem causa. O locupletamento imotivado, sem justa causa, consiste em iniqidade. Embora se possa controverter, como se controverte, durante sculos e sem concluso, sobre o significado e o contedo da expresso justia, pacfico que o objetivo maior do sistema jurdico produzir justia e conduzir justia. Logo, a interpretao que conduz iniqidade incorreta. Diz o artigo 30 do CDC que toda informao ou publicidade suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao, com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. O artigo 35 da mesma lei d ao consumidor o direito de
No sentido que defendemos h vrios precedentes, como, p.ex.: Juris Sntese, ementas ns 116033363 e 16155445 (ambas do STJ); tambm: STJ, RESP 125934, RS, 6 T., Rel. Min. Fernando Gonalves, DJU 18.02.2002, p. 00519; STJ, Res n 25.980-SP, Rel. Min. Vicente Leal, DJ, julg. em 5.6.1966, 14.478); TJRJ, ACr 62067/97, Reg. 160498, Cd. 97.050.62067, Trajano de Moraes, 6 C.Crim., Rel. Des. Eduardo Mayr, J. 04.12.1997; TACRIMSP, Ap 1222015/2, 15 C., Rel. Juiz Paulo Vitor, DOESP 19.02.2001; TJRJ, ACr 4220/2000, 3 C.Crim., Rel. Des. lvaro Mayrink da Costa, J. 12.06.2001; TJRS, ACR 70001837459, 7 C.Crim., Rel. Des. Jos Antnio Paganella Boschi, J. 04.10.2001; TJRS, ACR 70001494061, 6 C.Crim., Rel. Des. Ivan Leomar Bruxel, J. 28.06.2001; TACRIMSP, Ap 1232003/1, 12 C., Rel. Juiz Junqueira Sangirardi, DOESP 15.02.2001; TACRIMSP, Ap 1209783/4, 2 C., Rel. Juiz rix Ferreira, DOESP 20.09.2000. No mesmo sentido as decises de RT 603/344, 550/331, 588/351, 594/338. O STJ tambm j decidiu no sentido oposto: Juris Sntese, ementas ns 116031685, 116026904. Note-se que, a prevalecer o entendimento defendido pela tese oposta, no existiria furto de energia qualificado: a equiparao do 3 tambm aparece antes do 4, e, para aplicar a mesma regra topolgica, no poderia ser combinada com a regra do 4, que vem depois.
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exigir o cumprimento forado do contrato, nos termos da publicidade ou oferta. Suponhamos que uma pequena loja de eletrodomsticos distribua panfletos anunciando uma liquidao, e por erro da grfica uma das ofertas, que era um TV colorido por R$ 1.000,00, saia anunciando o televisor por R$ 1,00. Uma interpretao literal dos artigos j citados do CDC levaria concluso de que o comerciante obrigado a vender os televisores por um real aos consumidores que exigirem o cumprimento do anunciado. Mas essa mesma interpretao incide em ofensa regra da hermenutica ora em estudo, porque propicia o enriquecimento sem causa de tais consumidores53. Com base na mesma regra hermenutica a jurisprudncia tem dispensado a prova do erro, reclamada pelos arts. 877 do Cdigo Civil em vigor e 965 do Cdigo Civil revogado, como condio para repetio do que o consumidor pagou indevidamente, nos casos de ao revisional julgada procedente, com declarao de nulidade de clusula contratual54.

15. Nas causas penais a interpretao deve ser a mais benigna para o ru. A regra j aparecia no Digesto, com esta formulao: sempre que seja dbia a interpretao referente liberdade, a favor desta deve ser o pronunciamento. postulado pacfico que nas questes que envolvem o direito liberdade, especialmente afetas ao direito criminal, a interpretao restritiva, e as questes duvidosas devem ser interpretadas pro reo. Mas advirtase que as questes duvidosas, de que fala a regra, so somente aquelas que, enfrentadas tenazmente com todas as ferramentas hermenuticas, continuam indecifrveis. E tais situaes so raras. Onde o esforo hermenutico conduzir a uma interpretao segura da norma, essa interpretao que se aplica, ainda que seja gravosa para o ru. O in dubio pro reo na interpretao do direito criminal remdio extremo, e no uma panacia. No justifica o abandono ou a postergao das tcnicas interpretativas usualmente empregadas em todos os setores do direito, nem se sobrepe a elas. Somente quando o esforo interpretativo honesto e diligente conduzir a duas solues igualmente amparadas pelos argumentos hermenuticos, que se prefere, dentre elas, a favorvel ao acusado.
A vedao do enriquecimento sem causa e a eqidade tm sido lembrados nos julgamentos de casos afetos ao direito do consumo, como se v de Juris Sntese, ementas n 134000263 e 2020699. 54 STJ, REsp n 453782; REsp n 205990, 4 T., Rosado, 2000. No mesmo sentido STJ, REsp n 537113; REsp n 88160, Ribeiro, 1998; REsp n 187717, Direito, 1999; REsp n 187281, Direito, 2000; REsp n 176459, Rosado, 1999; AgRg no REsp n 586728, Pdua Ribeiro, 2004.
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Um exemplo o artigo 240 do Cdigo Penal, que define um crime com apenas duas palavras: cometer adultrio. O tipo no informa se podem ser enquadradas como adulterinas a relao homossexual, ou o ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Por isso prevalecente o entendimento restritivo, que extrai dessa norma o mnimo contedo proibitivo possvel, para entender como tpica somente a conjuno carnal, e nenhum outro ato libidinoso.

V Concluso. Como visto, as regras da hermenutica no so chaves mgicas que resolvem todos os problemas intercorrentes no labor interpretativo. So s ferramentas que auxiliam no trabalho de interpretao. Mas sua principal utilidade decorre de serem parte daquele grupo de premissas aceitas pacificamente pela comunidade jurdica. sabido, conforme a lio de PERELMAN, que a argumentao jurdica eficiente somente aquela que utiliza, como ponto de partida, uma premissa que se sabe de antemo ser aceita pelo interlocutor cuja adeso se busca conquistar. As regras estudadas, portanto, como postulados herdados da experincia multimilenar dos juristas, so premissas teis como pontos de partida para argumentaes consistentes.

Referncia bibliogrfica BASTOS, Cleverson L. & Keller, Vicente. Aprendendo Lgica, Ed. Vozes. BEVILQUA, Clvis. Teoria Geral do Direito Civil. Edio histrica fac-similar. Rio de Janeiro : Editora Rio, 1980 BRESSAN, Mrcio Rogrio de Oliveira. Art. 309 do CTB no revoga o art. 32 da LCP, Juris Sntese n 24, jul.-ago./2000. CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e Argumentao, Ed. Renovar. COELHO, Fbio Ulhoa. Roteiro de Lgica Jurdica, Ed. Max Limonad. CONSTANTINO, Carlos Ernani. Direo no habilitada de veculo: o artigo 309 do CTB

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revogou o artigo 32 da LCP?, Revista Jurdica, n 252, out./1998, pg. 35; DANTAS, San Tiago. Programa de Direito Civil. Rio de Janeiro : Editora Rio, 1979, v.I. DIDIER JR., Fredie. Pedido de falncia frustrado pelo encerramento das atividades da empresa: conversibilidade de rito, desconsiderao da personalidade jurdica e litisconsrcio eventual. Juris Sntese, edio n 36, jul/ago de 2002. DINIZ, Maria Helena. Lei de introduo ao Cdigo Civil brasileiro interpretada, So Paulo : Saraiva, 1994. FALCO, Raimundo Bezerra. Hermenutica, Ed. Malheiros. FARIAS, Cristiano Chaves de. A unio estvel como forma extintiva da punibilidade. In: Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre : Editora Sntese, n 05, dez.-jan./2001, pg. 38. FELICIANO, Guilherme Guimares. Aspectos penais da atividade jurisdicional do juiz do trabalho. In: Sntese Trabalhista, Porto Alegre : Editora Sntese, n 159, set./2002, pg. 23. FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Argumento, verbete, in Enciclopdia Saraiva do Direito, v. 7, p.461-468. FRANA, R. Limongi. Hermenutica Jurdica, Ed. Saraiva. LOPES, Miguel Maria de Serpa. Curso de direito civil, Rio : Freitas Bastos, 1998, v.I. MARQUES, Alberto. Atenuantes e pena mnima, in: Revista Jurdica, Porto Alegre : Editora Notadez, volume 288, outubro de 2001, p.75 e s.. MARQUES, Alberto. Roteiro de Hermenutica. Curitiba : Editora Juru, 2003. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica Jurdica. Rio de Janeiro, Ed. Forense. MENDONA, Paulo Roberto Soares. A Argumentao nas Decises Judiciais, Ed. Renovar. PACAGNAN, Rosaldo Elias. Prescrio e remisso no estatuto da criana e do adolescente. Revista Jurdica. Porto Alegre : Editora Sntese, n 211, mai./1995, pg. 22. PIVA, Paulo Cesar. Revogao da suspenso condicional do processo - prorrogao do perodo de prova. In: Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre : Sntese, n 10, out.-nov./2001, pg. 42. RIBAS, Joaquim. Direito civil brasileiro. Edio histrica fac-similar, Rio de Janeiro : Editora Rio, 1977.

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SUZUKI, Iwao Celso Tadakyio Mura. O ttulo executivo extrajudicial pode embasar ao de execuo de alimentos?. In: Jornal Sntese, Porto Alegre : Editora Sntese, n 61, maro/2002, pg. 5.