SALVAMENTO DE VOTO DE LOS CONSEJEROS BERTHA LUCA RAMREZ DE PEZ Y GERARDO ARENAS MONSALVE

Referencia:

250002325000200608413 01 (1233-2009)

Actor: Jos Gregorio Hernndez Galindo

Presentamos conjuntamente salvamento de voto a la decisin tomada por la mayora de la Sala dentro del proceso de la referencia, el cual seala en su parte considerativa que la edad para acceder a la pensin de jubilacin para los Magistrados de Altas Cortes que se encuentran amparados por el rgimen de transicin de la Ley 100 de 1993, es de 50 aos tanto para los hombres como para las mujeres. Cabe destacar que el Decreto 1359 de 1993 por el cual se estableci, entre otros, el rgimen especial de pensiones de los Senadores y Representantes a la Cmara, contempl en su artculo 7 los requisitos pensionales de los Congresistas y que resulta aplicable a los Magistrados de las Altas Cortes, en los siguientes trminos: El tiempo de servicios se dispuso en 20 aos de servicios, continuos o discontinuos en una o en diferentes entidades de derecho pblico incluido el Congreso de la Repblica, y que los hayan cumplido y cotizado en parte en el sector privado y ante el Instituto Colombiano de Seguros Sociales;

La edad establecida para esta pensin es la edad que dispone el artculo 1 pargrafo 2 de la Ley 33 de 1985.

A su vez, el aparte citado de la Ley 33 de 1985 hace alusin a cuando cumplan los cincuenta (50) aos de edad si son mujeres o cincuenta y cinco (55) si son varones, es decir, las edades mencionadas en esa norma son las que se acaban de transcribir y no otras. Entonces, desde el punto de vista puramente literal, esas son las edades pensionales del rgimen de Congresistas y de Magistrados de Altas Cortes. Cabe plantearse ahora, desde una mirada sistemtica, si es coherente esta primera apreciacin literal. En nuestro criterio es totalmente coherente que el rgimen pensional especial de Congresistas, contemplado en el Decreto 1359 de 1993, haya dispuesto unos requisitos pensionales para estos servidores, que fueran diferentes a los que rigieron en el pasado, donde se tomara como tiempo de servicios, no solamente el prestado al Congreso, sino a entidades derecho pblico, e incluso cotizado al Seguro Social. En ese contexto, al fijar la edad, lo que hizo la norma fue una simple remisin numrica: la que se contempla en el artculo 1, pargrafo 2 de la Ley 33 de 1985. Y qu edad aparece all? 50 aos para las mujeres y 55 para los varones. La decisin de la Sala, de la cual nos apartamos respetuosamente, procede con la siguiente lgica: en la norma citada de la Ley 33 de 1985 hay dos situaciones, la primera para quienes hayan cumplido 15 aos de servicio al 13 de febrero de 19851, caso en el cual, se aplicarn las normas sobre edad de jubilacin previstas anteriormente. Y la segunda, para quienes tenan 20
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Fecha de entrada en vigencia de la Ley 33 de 1985, publicada en el Diario Oficial 36856, dado que la expresin rige a partir de su sancin fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C-932 de 2006.

aos de labor y se hallen retirados del servicio se pensionarn cuando cumplan los cincuenta (50) aos de edad, si son mujeres, o cincuenta y cinco (55), si son varones . En ese orden, concluye la providencia que a los Congresistas amparados bajo el artculo 7 del Decreto 1359 de 1993 les resulta aplicables las disposiciones que sobre edad se establecieron a favor de los servidores pblicos antes de la Ley 33 de 1985, remitindose, en consecuencia, al Decreto 1723 de 1964 que en su artculo 2 previ la edad de 50 aos para hombres y mujeres. Sin embargo, para los suscritos Consejeros, al prever el artculo 7o del Decreto 1359 de 1993, que quienes hayan llegado a la edad que dispone el artculo 1, pargrafo 2 de la Ley 33 de 1985, no debe llevarse a cabo ninguna distincin entre si tenan 15 o 20 aos de servicio a la entrada en vigencia de la ley, por pertenecer los Congresistas y los Magistrados de Altas Cortes a un rgimen especial y, por tanto, dicha diferenciacin slo cabra hacerla en relacin con los otrora empleados oficiales a quienes les resultaba aplicable la Ley 33 de 1985, ya sea de manera directa o en virtud de la transicin de la Ley 100 de 1993. En ese orden, cuando el decreto remite a las edades previstas en el pargrafo segundo del artculo 1 de la Ley 33 de 1985, del tenor literal de aqul no se aprecia que la intencin del legislador extraordinario hubiera sido la de condicionar las edades para pensin segn el tiempo de servicios acreditado, sino de acudir a las que expresamente contempla dicha norma de cincuenta (50) aos de edad si son mujeres o cincuenta y cinco (55) si son varones, razn por la cual, no puede deducirse que en aplicacin de la

misma resulte procedente conceder la pensin de jubilacin a los hombres con cincuenta (50) aos de edad. En todo caso es menester resaltar que el actor no tena cumplidos 15 aos de servicios a la entrada en vigencia de la Ley 33 de 1985 por cuanto, y como se indic en la sentencia al enunciar las pretensiones de la demanda, realiz cotizaciones para pensin desde el 1 de septiembre de 1973. Ahora bien, teniendo en cuenta que el rgimen pensional de los Magistrados de Altas Cortes es el mismo que el previsto para los Congresistas, es importante distinguir entre dos grupos de beneficiarios del rgimen de transicin, conforme con lo dispuesto en el artculo 3 del Decreto 1293 de 19942, a saber: Aquellos que al 20 de junio de 1994 contaban con ms de 20 aos de servicios, evento en el cual, la edad para la pensin de jubilacin es la prevista en el literal b) del artculo 2 del Decreto 1723 de 1964, esto es, cincuenta (50) aos de edad para hombres y mujeres, por as disponerlo expresamente su pargrafo. Aquellos que cumplen el tiempo de servicios para pensin con posterioridad al 20 de junio de 1994 y renen los requisitos establecidos en el pluricitado artculo 7o del Decreto 1359 de 1993, se les aplica la edad expresamente mencionada en el pargrafo dos del
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Por el cual se establece el rgimen de transicin de los senadores representantes, empleados del Congreso de la Repblica y del Fondo de Previsin Social del Congreso y se dictan normas sobre prestaciones sociales y econmicas de tales servidores pblicos.

artculo 1 de la Ley 33 de 1985, esto es, 55 aos para los hombres y 50 para las mujeres. Lo anterior significa que el Decreto 1293 de 1994 previ que solamente a quienes hubieran cumplido 20 aos de servicio a la legislatura que termin el 20 de junio de 1994, se les aplicaba el rgimen anterior (el D. 1723 de 1964). Por tanto, la remisin que hace el artculo 7 del Decreto 1359 de 1993 al par. 2, art. 1 de la L. 33/85 no puede ser igualmente en el sentido de acoger la edad de 50 aos que contempla el literal b) del artculo 2 del Decreto 1723 de 1964, cuando esta disposicin slo ampara, se reitera, a quienes tenan veinte aos de servicios al 20 de junio de 1994, pues tales personas ya tenan un derecho adquirido. En ese orden, con la posicin acogida por la mayora de la Sala no se hace distincin de edad pensional entre quienes tuvieren su situacin jurdica consolidada al 20 de junio de 1994 y quienes no y, en tal sentido, el pargrafo del art. 3 del Decreto 1293 de 1994 no tendra razn de ser. En conclusin, en el caso analizado por la Sala, dado que el actor no tena su situacin jurdica consolidada al 20 de junio de 1994, es decir, no acredit haber laborado durante 20 aos de manera continua o discontinua a dicha fecha, no cumpli los presupuestos previstos en el pargrafo del artculo 3 del Decreto 1293 de 1994 y, por consiguiente, no poda obtener el reconocimiento y pago de su pensin de jubilacin a partir de los cincuenta aos de edad, en aplicacin del artculo 2, literal b) del Decreto 1723 de 1964.

BERTHA LUCA RAMREZ DE PEZ

GERARDO ARENAS MONSALVE