UNIVERSIDAD DE LA CUENCA DEL PLATA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS CARRERA DE ABOGACIA MATERIA: DERECHO COMERCIAL Y EMPRESARIO

GUIA DE LA UNIDAD DOS La presente gua es producto de una recopilacin de datos de diferentes autores, tendiente a nuclear en un solo documento las diversas opiniones no cubre todos los temas de la unidad nmero dos sino que se limita a resaltar aquellos ms relevantes dejndose al estudiante ampliar la misma con los temas no incluidos.Desde la ctedra siempre se recomienda la lectura de los temarios de la bibliografa recomendada, sin que la presente gua sea considerada como nico elemento de estudio.Solo tiene como fin colaborar con el estudiante nucleando informacin en un solo documento.La ctedra de derecho comercial y empresario realiza la presente produccin de ctedra, la cual sumada al desarrollo de las clases, y de los trabajos tericos prcticos diagramados durante el cuatrimestre, llevan a fomentar el aprendizaje autnomo del alumno, simplificando de esta forma su obtencin de conocimiento.Ctedra de derecho comercial y empresario

UNIDAD II 1.- Los sujetos de la relacin comercial: El Comerciante o empresario. Sistema en el derecho comparado. Calidad de Comerciante. Adquisicin y prdida. Prueba y efectos de la calidad de comerciante. Mayorista y Minorista. El artesano. El estado empresario. Estatuto del comerciante. Capacidad. Incompatibilidad. El empresario colectivo. 2.- Auxiliares del Comercio. Enumeracin. Autnomos y Dependientes. El Factor. Rgimen Legal. 3 -Estatutos Especiales. Agentes Autnomos. Corredores. Martilleros Barraqueros. Acarreadores y Empresario del Transporte. Agente de Bolsa. Despachante de Aduana. Productores y Asesores de Seguros. El agente de Comercio y otros. El comerciante Definicin: cualquier persona puede realizar accidentalmente actos de comercio. Ms cuando lo hace como profesin habitual adquiere la calidad de comerciante, pasando a gozar de un status jurdico particular, del que

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surgen derechos y obligaciones especiales (inscripcin en la matrcula, contabilidad legal etc.) El cdigo de comercio dice en su artculo 1 que son comerciantes todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual Crticas: 1- Una de las crticas que se hace a la definicin de comerciante que da el cdigo de comercio es que al hablar de individuo, se refiere a persona fsica solamente, dejando de lado las personas de existencia ideal, como por ejemplo las Sociedades Annimas.Hoy esta crtica a dejado de tener importancia para la doctrina, debido a que con la sancin de la ley 19550 el artculo uno define a las sociedades comerciales, y por ellas se rigen.
Ley 19550 Art. 1. Concepto. Tipicidad. Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas, en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin e intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas

2.- Cuando el codificador habla de capacidad legal en su artculo 1, se refiere a la capacidad reglada en el cdigo civil, incurriendo en un error, ya que el cdigo de comercio establece variantes al rgimen de capacidad del cdigo civil.- (Arts. 10, 11, y 12) Esta situacin ha quedado subsanada a partir de la reforma del 2009, mediante ley 26.579, donde se estableci la mayora de edad a partir de los 18 aos y se derogaron los artculos 10, 11 y 12 del Cdigo de comercio.3.- cuando el art. 1 habla de ejercer de cuenta propia debera decir en nombre propio. Ya que por ejemplo el comisionista acta en nombre propio pero por cuenta ajena .la expresin en nombre propio se refiere al uso del nombre de la persona que ha de ser considerada comerciante y se vincula con el carcter representativo o no de la gestin realizada; en cambio la determinacin por cuenta propia, concierne al inters de aquel por quien se ejerce el comercio.4.- cuando el art. 1 habla de acto de comercio toma un criterio objetivo para la aplicacin de las leyes mercantiles. El art. 8 no define el acto de comercio, sino que enumera (la enumeracin no es taxativa, pero si de orden pblico, por que solo el legislador podr establecer nuevos actos de comercio).Cuando se habla de ejercicio no debe entenderse en el sentido materia de ejecucin de actos, sino en el significado jurdico de asumir la responsabilidad por actos de comercio efectuados en el propio nombre comercial , como celebrante o contratante, aunque la materialidad de la 2

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ejecucin recaiga en otros que acten como representantes convencionales.-

legales o

art. 8. La ley declara actos de comercio en general: 1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; 2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior; 3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; 4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; 5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; 6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; 8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.

De todas maneras el cdigo tiene un resabio del criterio subjetivo, por que el artculo 5 establece una presuncin a favor del comerciante.Art. 5. Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario.

5.- cuando el art. nos dice que hacen de ello su profesin habitual, se esta refiriendo a que hacen de ello su medio de vida se requiere en primer lugar, un ejercicio reiterado y regular (habitualidad) de los actos de comercio. Desde luego que esa habitualidad depender de la naturaleza del negocio: para un vendedor de automotores lo habitual es vender tal vez solamente dos o tres autos por semana. Habitual no es lo mismo que frecuente o continuo.es necesario tambin que ese ejercicio habitual sea la forma o medio de vida del sujeto (profesionalidad) aunque no necesariamente el principal. Una persona que libra cincuenta cheques al da (cincuenta actos de comercio), no adquiere por eso la calidad de comerciante, pues falta la profesionalidad en su accin.EN CONCLUSIN para ser comerciante deben reunirse: 1.- capacidad

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2.- ejercicio de actos de comercio 3.- en nombre propio 4.- profesionalidad y habitualidad El Empresario La empresa se diferencia de la sociedad comercial en que la primera es el objeto de derecho, en tanto que la segunda es el sujeto de derecho. Empresa es el conjunto de bienes materiales e inmateriales, organizados por el titular, aplicados a la produccin e intercambio de bienes y servicios. Empresario: abarca a la persona del comerciante cuando el titular es una sola persona. Cuando el titular es una persona jurdica, o un grupo de personas , es la sociedad comercial ( empresarios colectivos). La nica legislacin Argentina que intenta definir a la empresa y el empresario es la Ley de contrato de Trabajo (LCT) que en su art. 5 dice:
ARTCULO 5 (Empresa-Empresario). A los fines de esta ley, se entiende como "empresa" la organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos.

A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por s, o por medio de otras personas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participacin que las leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la "empresa". Capacidad para ejercer el comercio Ante todo conviene advertir que el cdigo de comercio legisla sobre la capacidad de hecho o la capacidad de obrar. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico no hay incapacidades de derecho para ser comerciante; esto es, no hay normas que establezcan la imposibilidad jurdica de adquirir la calidad de comerciante.El principio general es el de que, toda persona que segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes, es hbil para ejercer el comercio (art. 9 ap 1 Cd Com) pero esta regla esta sujeta a ciertas limitaciones impuestas por razones de edad o habilidad mental que deben ser examinadas en particular. Dos hiptesis merecen especial estudio: a)personas menores de 18 aos o declaradas absolutamente incapaces por la ley civil; b) mujeres casadas.Incapaces

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Los menores de 18 aos, los dementes declarados en juicio, los sordo mudos que no saben darse a entender por escrito (art 54 del Cd Civil) carecen en absoluto de la libre administracin de sus bienes, por lo que falta no de los presupuestos legales para el ejercicio del comercio establecido en el art. 9 ap. 1 del Cd. Com. De ello deriva que carecen de capacidad para ejercer personalmente el comercio. Pero los arts. 443 inc. 12 y 475 del cdigo civil admiten que el tutor o curador de un incapaz de las categoras a las que me estoy refiriendo, obtengan la autorizacin judicial para continuar (o cesar) los establecimientos de comercio o industria que este hubiera heredado o en los que tuviera alguna parte. Tambin el padre que ejerce la patria potestad del incapaz puede solicitar esa autorizacin.Lo que no pueden hacer, por que ninguna disposicin legal lo permite ni an con licencia judicial, es iniciar una nueva explotacin mercantil. La diferencia se explica: en que comenzar una actividad comercial importa exponer el patrimonio del incapaz a todas las alternativas e incertidumbres propias de toda especulacin.Clasificacin de comerciantes Los art. 2 y 4 contienen clasificaciones absolutamente desprovistas de inters terico y prctico. Solo el art. 3 distingue los comerciantes por menor, que venden por metros o por litros o por bultos sueltos o por menos de 10 kg; por lo que debe entenderse que son comerciantes por mayor los que venden cosas en cantidades superiores a las indicadas. La distincin solo tiene por consecuencia la establecida en el art. 47, a saber: que los comerciantes por menor debern asentar en el libro diario las cantidades globales de las ventas al contado y, separadamente, de las ventas al fiado; en tanto que el comerciante al por mayor debe asentar todas sus operaciones individualmente y en el ordenen que las vaya efectuando (art. 45 C. Com.) . Adems los comerciantes por menor estn obligados a hacer el balance general cada tres aos (art. 50) en lugar de hacerlo anualmente.Art. 2. Se llama en general comerciante, toda persona que hace profesin de la compra o venta de mercaderas. En particular se llama comerciante, el que compra y hace fabricar mercaderas para vender por mayor o menor. Son tambin comerciantes los libreros, merceros y tenderos de toda clase que venden mercancas que no han fabricado. Art. 3. Son comerciantes por menor los que, habitualmente, en las cosas que se miden, venden por metros o litros; en las que se pesan, por menos de diez kilogramos, y en las que se cuentan, por bultos sueltos. Art. 4. Son comerciantes as los negociantes que se emplean en especulaciones en el extranjero, como los que limitan su trfico al interior del Estado, ya se empleen en un solo o en diversos ramos del comercio al mismo tiempo. Art. 45. En el Libro Diario se asentarn da por da, y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera papeles de crdito que diere, recibiere, afianzare o endosare; y en general, todo cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que fuera, de modo que cada partida manifieste quin sea el acreedor y quin el deudor en la negociacin a que se refiere.

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Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron de la caja. Art. 47. Los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el Libro Diario, la suma total de las ventas al contado, y, por separado, la suma total de las ventas al fiado. Art. 50. Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el balance general sino cada tres aos. El ART. 12 del Cdigo Penal dice: la reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherentes la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el cdigo civil para los incapaces.

El cdigo de comercio, a partir del articulo 9 nos daba un rgimen de capacidad que posea variantes con respecto al cdigo civil. Pero ello fue modificado en el ao 2009 con la ley 26579 igualndose el rgimen al del cdigo civil b) ... La mujer comerciante: particular situacin de la mujer casada Hoy en da la capacidad de la mujer es igual a la capacidad del hombre, no existe ninguna diferencia. Con anterioridad a las leyes 11.357 y 17.711 la mujer era considerada incapaz. Con la sancin de la ley 11.357 se le permite cierta capacidad a la mujer, pero esta es restringida. Luego la ley 17.711 viene a modificar esto, igualando la capacidad de la mujer con la del hombre, hacindola plenamente capaz. La ley 11.357 estableca que la mujer para establecer el comercio deba contar con la autorizacin del padre, si no era casada, en cambio si era casada la autorizacin se la deba dar el marido, y ambas podan ser revocadas. Si la mujer era casada solo poda disponer de los bienes propios, y de los gananciales previa autorizacin del marido.(Bienes propios son considerados aquellos que cada uno lleva al matrimonio, o los recibidos en forma gratuita, por herencia, donacin o legado, despus del matrimonio. Bienes gananciales son todos aquellos que entrar despus del matrimonio. Estos pueden ser de dos formas, a saber: 1.- con administracin conjunta (titularidad de ambos cnyuges), 2.- con administracin reservada ( titularidad de uno de los cnyuges) para disponer de estos ltimos se requiere el asentimiento del otro cnyuge. Sociedades comerciales entre cnyuges: caracteres. La ley 19550 en su articulo 27 limita la posibilidad de realizar sociedades entre cnyuges a solo dos tipos, a saber: sociedades por acciones; y sociedades de responsabilidad limitada.

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Ley 19550 ART. 27. Sociedad entre esposos. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.

Esta limitacin hecha por la ley, se debe, a que solo en estos dos tipos de sociedades el patrimonio de la sociedad no se confunde con el de la sociedad conyugal evitando as todo perjuicio que se les pueda ocasionar a terceros acreedores de la ultima. Caracteres de la sociedad comercial: 1.- Pluralidad de partes (2 o ms); 2.tipicidad ( que sea de alguno de los tipos previstos por la ley); 3.- producir aportes ( transmisin de un bien del patrimonio particular al patrimonio de la sociedad); 4.- produccin e intercambio de bienes y servicios; 5.- para participar de los beneficios o soportar las perdidas; y 6.- afectio societatis. Todos estos, ms la inscripcin registral constituyen a la sociedad como sujeto de derecho. Prohibiciones e Incompatibilidades relativas al ejercicio del comercio Desde el punto de vista doctrinal, en rigor, cabe distinguir las incompatibilidades y prohibiciones, de las incapacidades para ejercer el comercio: I) Las primeras son impuestas a los sujetos de derecho -personas fsicas y jurdicas- que por hiptesis son capaces, como verdaderas prohibiciones legales; mientras que las segundas se refieren a sujetos que les falta esa condicin legal para adquirir la calidad de comerciante; v.gr., son incapaces . II) Los sujetos que sufren las primeras, si las quebrantan no ven viciados de nulidad los actos o negocios que realicen; mientras que los actos del incapaz son nulos . III) Las incapacidades, generalmente, son establecidas en proteccin del sujeto declarado incapaz, mientras que las incompatibilidades y prohibiciones obedecen a otras razones; v.gr., la tutela del decoro que imponen determinadas profesiones, investiduras o estados, o en su caso, la tutela del inters pblico o del comercio . b) Aspecto legal. El Cdigo de Comercio, en los arts. 22 a 24, se refiere a las prohibiciones para ejercer el comercio con tcnica defectuosa, pues se limita a enunciarlas, cuando hubiera sido ms adecuado determinar los efectos de las trasgresiones a las prohibiciones enunciadas por las leyes especiales: administrativas, civiles, penales, etc. . Lo expuesto, junto a la falta de coincidencia de las prohibiciones legisladas, con las clasificaciones elaboradas en doctrina, acarrean lgicas dificultades en la interpretacin de las normas legales, as como en la determinacin de

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los efectos que produce la realizacin de actos de comercio por quienes se hallan afectados por las prohibiciones. (GOMEZ LEO) las incompatibilidades para ejercer el comercio estn regulada por los artculos 22, 23 y 24 del cdigo de comercio.
ART. 22. Estn prohibidos de ejercer el comercio por incompatibilidad de estado: 1.Las corporaciones eclesisticas; 2. Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical; 3.Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente. ART. 23. En la prohibicin del artculo precedente, no se comprende la facultad de dar dinero a inters, con tal que las personas en l mencionadas no hagan del ejercicio de esa facultad profesin habitual de comercio ni tampoco la de ser accionistas en cualquier compaa mercantil, desde que no tomen parte en la gerencia administrativa. ART.24. Estn prohibidos por incapacidad legal: 1. Los que se hallan en estado de interdiccin; 2. Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin, salvo las limitaciones del artculo 1575.*

El artculo 22 nos determina la incompatibilidad por razn del estado que detenta la persona ( esta es una incapacidad de hecho, a diferencia de la establecida en el articulo 24 cuya prohibicin es una incapacidad legal o de derecho.) Otras incompatibilidades Factores Art. 141 Cd Com. Funcionarios del servicio exterior Art 15, incs. d y e, ley 12951 Escribanos (art. 7 Ver Texto, ley 21212) socios de sociedades colectivas, comanditados, directores de sociedades annimas, gerentes de sociedad de responsabilidad limitada (arts. 133, 134, in fine, 273 y 157, ap. 2, ley 19550) En la provincia de Buenos Aires la ley 9020 prohbe a los escribanos pblicos ejercer el comercio, salvo en sociedades annimas. AGENTES AUXILIARES DE COMERCIO En el ttulo IV del libro I, el cdigo de comercio se refiere a los agentes auxiliares de comercio. Existen, en efecto, personas cuya actividad se desarrolla habitual y profesionalmente dentro del campo de las operaciones y negocios de comercio y, por consiguiente, deben ser tambin considerados sujetos del derecho mercantil en cuanto, al colaborar en la actuacin de los 8

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comerciantes, facilitan la tarea de estos y el desarrollo en general del comercio y originan relaciones jurdicas regidas por el derecho mercantil. El articulo 87 del cdigo de comercio resulta inadmisible, pues sin orden ni criterio orgnico, se incluyen en l ciertas categoras de personas que, lejos de ser meros auxiliares de los comerciantes, son por si mismos verdaderos comerciantes que ejercen, no actividades accesorias de otro comercio, sino principales y autnomas. Tal ocurre con los enumerados en los incisos 3 y 5. As, pues, slo pueden considerarse auxiliares de los comerciantes, los enumerados en los incisos 1, 2 y 4, a saber: los corredores, los rematadores o martilleros, los factores o encargados, y los dependientes de comercio. Hay otros auxiliares no contemplados en el cdigo, (si bien algunos de ellos lo estn en leyes especiales), y a los que es necesario referirse en una exposicin sistemtica de la materia: son los agentes de comercio, los viajantes, los expedicionistas y los despachantes de aduana.
ART. 87. Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad: 1. Los corredores; 2. Los rematadores o martilleros; 3. Los barraqueros y administradores de casas de depsito; 4. Los factores o encargados, y los dependientes de comercio; 5. Los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte.

El establecimiento comercial como entidad jurdica En mayor o menor grado, todo comerciante necesita realizar su actividad comercial mediante la organizacin de una empresa. Lo que la doctrina moderna denomina HACIENDA y que consiste en el conjunto de los bienes o instrumentos materiales e inmateriales destinados al ejercicio de un comercio destinado. La hacienda constituye una universalidad de hecho disciplinada por una regulacin legal emergente del cdigo de comercio, de algunas leyes especiales y de los reglamentos internos que el propio comerciante dicte dentro del mbito que cada legislacin estatal le consienta. El personal vinculado a la hacienda por lazos estrechos o laxos, segn los casos, viene a constituir el conjunto de los colaboradores o auxiliares del comerciante. En rigor, no cabra hablar de auxiliares de comercio sino de auxiliares del comerciante. Los auxiliares del comerciante. subordinados; internos y externos Sus categoras: autnomos y

En un sentido amplio, son auxiliares de comercio todos los que tienen en comn la nota econmica de colaborar directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario

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Dentro de la extensa gama, la doctrina distingue entre los auxiliares subordinados y los autnomos. Son AUXILIARES SUBORDINADOS los que, como expresa la calificacin, estn vinculados al comerciante por una subordinacin o dependencia. El comerciante, como jefe de la empresa principal, celebra con ciertas personas contratos de trabajo mediante los cuales estas entran a formar parte del establecimiento. Esta relacin de empleo puede desarrollarse en lugar donde esta ubicado el establecimiento, o fuera de l. De esta circunstancia deriva otra clasificacin: la de personal interno y externo. En el personal interno quedan incluidos: los factores, los empleados y dependientes. En el personal externo deben considerarse los viajantes de comercio. Son AUXILIARES AUTNOMOS los que trabajan para el comerciante, pero en forma independiente, sin estar vinculados con l por una relacin de subordinacin. Actan generalmente como intermediarios, y trabajan en su propio beneficio, aunque con frecuencia obren por cuenta del comerciante. A esta categora pertenecen los corredores, los rematadores, los mandatarios y comisionistas, los agentes de comercio y los expedicionistas Los beneficios que obtengan de su intermediacin, consisten por lo general en una comisin o porcentaje sobre el monto de la operacin realizada o en una retribucin sujeta a tarifa o arancel, le pertenecen a ttulo de lucro ganado mediante su trabajo profesional. AUTONOMOS AGENTES CORREDOR MARTILLERO DESPACHANTE DE ADUANA AGENTE DE BOLSA SUBORDINADO INTERNO FACTOR DEMAS DEP. EXTERNO VIAJANTE DE C.

La relacin interna. Naturaleza Entre el principal y el subordinado se establece una relacin genrica de locacin de servicios que en ciertos casos puede constituirse tambin como mandato. Carcter de los auxiliares: los auxiliares subordinados trabajan para el principal; y aunque realicen actos de comercio, no lo hacen ni en nombre ni por cuenta propia. Por consiguiente no son comerciantes. Los auxiliares autnomos trabajan de manera independiente, en nombre propio y tambin por cuenta ajena, asumiendo los riesgos de su actuacin profesional. SON COMERCIANTES, ya que su actividad de intermediacin en la circulacin de bienes promueve a facilitar la ejecucin de actos de comercio.

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