Você está na página 1de 41

Apostila de Direito Civil - Parte Geral Raphael Eyer Soares de Paiva 2010.

.2 UNIDADE I (Noes Introdutrias) 1)Direito Objetivo e Direito Subjetivo: 1.1.Direito Objetivo: Exprime o conjunto das regras normativas que disciplinam um determinado ordenamento. 1.2.Direito Subjetivo: Exprime o poder de exigir ou de pretender de algum um comportamento especfico. Nota: O direito objetivo nos permite fazer algo porque temos o direito subjetivo de faz-lo. O direito objetivo a norma de agir, a conduta socialpadro regulamentada (norma agend), o complexo de regras impostas a todos por terem sido valoradas juridicamente como relevantes. J o direito subjetivo, a faculdade (facultas agend), inerente pessoa, podendo exercit-lo a qualquer tempo, dependendo s de sua vontade. Sntese: O direito objetivo refere-se ao ordenamento jurdico vigente, enquanto o direito subjetivo diz respeito ao poder que o titular tem de fazer valerem seus direitos individuais. Nota: Observa-se que o direito subjetivo possui certas caractersticas evidentes e relevantes. I) Corresponde a uma pretenso conferida ao titular e paralelamente um dever jurdico imposto a outrem; II) Admite violao, pois o terceiro pode no se comportar de acordo com a pretenso do titular; III) coercvel, podendo o sujeito ativo coagir o passivo a cumprir o seu dever; IV) O seu exerccio depende, fundamentalmente, da vontade do titular.

A partir dessas caractersticas, conclui-se que, violando um direito subjetivo, surge para o titular uma pretenso a uma reparao civil do dano produzido. Obs.: Pode parecer contraditrio, mas no se deve confundir o direito subjetivo com o vocbulo faculdade, pois de acordo com J. M. LEONI LOPES DE OLIVEIRA, este ltimo pode ser entendido de duas maneiras diferentes. A primeira configuraria a possibilidade de adquirir direitos. Ou seja, na simples faculdade torna-se possvel a realizao (ou no) de determinados atos sem qualquer dever jurdico correspondente de terceiros. Na segunda, a faculdade configura o prprio contedo do direito subjetivo, no possuindo assim uma existncia prpria, estando sempre vincula ao direito subjetivo. igual ao exemplo da faculdade do direito subjetivo de propriedade, que igual a usar, gozar e dispor, etc. O que se tem, no plano concreto, uma relao de complementariedade entre o direito subjetivo e a faculdade jurdica. 2.Direito Potestativo: Esse direito no se confunde em nada com o direito subjetivo, nem com o objetivo. Pois esse direito cede ao titular a possibilidade de produzir efeitos jurdicos em determinadas situaes mediante um ato prprio de vontade, inclusive atingindo a terceiros interessados, que nessas situaes, no podero se opor. Sntese: Direito potestativo so aqueles em que se atribui ao titular o poder de produzir, mediante sua exclusiva declarao de vontade, a modificao ou extino de uma relao jurdica, com efeitos jurdicos em relao ao outro ou outros sujeitos da relao. Nos direitos potestativos, os sujeitos que assumem a situao jurdica subjetiva passiva no o tm como nos direitos subjetivos, uma situao de obrigao se configura e esto submetidos a admitir os efeitos produzidos em decorrncia da exclusiva manifestao de vontade do titular do direito potestativo. E como o seu exerccio depende tosomente do seu prprio titular, o direito potestativo no pode sofrer leso. 3.Direito Positivo e Direito Consuetudinrio:

O sistema de direito positivo traz como pano de fundo uma busca por maior segurana social, estabelecendo verdadeiros quadros de comportamentos humanos em tipos legais. Na verdade, o positivismo jurdico foi organizado com o propsito de tentar organizar o estudo da cincia jurdica com os mesmos mtodos das demais cincias, permitindo que o jurista analise objetivamente a ordem jurdica de seu pas. Disso resulta, inexoravelmente, um fundamento de validade da norma jurdica, como pensou KELSEN. Sntese: Em linhas gerais, o direito positivo a norma escrita, positivada, contrapondo-se ao direito consuetudinrio, resultante dos usos e costumes. 4.Direito Natural: O Direito Natural seria a idia abstrata do fenmeno jurdico, pretendendo corresponder a uma justia superior (que pode estar at mesmo em confronto com o texto da lei). Vale dizer, para respeitar um sentimento de justia, o direito natural admite solues diferenciadas, a partir de inspiraes ilimitadas. OBS:O trao caracterstico do Direito Natural o reconhecimento da existncia de um direito, de uma justia, anterior e acima do direito positivo vigente. 5.Instrumentos de Controle Social: O Direito apresenta-se como um dos instrumentos controladores da vida em sociedade, diferenciado, todavia dos demais, por contar com fora e de coero, obrigatoriedade. Por motivos evidentes, no se confunde o Direito com a religio, a moral ou com as regras de trato social. I)Difere-se da religio: O Direito busca orientar a harmonia terrena, com a pacificao da sociedade, enquanto a religio busca integrar o homem divindade, cuidando assim, do mundo espiritual. II)Difere-se da Moral: Pois esta cuida do mundo interior do homem, no negando sua influencia no Direito. Ex: possvel perder o poder familiar o genitor que praticar atos contrrios moral ou aos bons costumes (CC, art. 1.638, III). III) Difere-se das Normas de Trato Social (Regras de Etiqueta): Pois estas pretendem, apenas, tornar mais agradvel a convivncia humana. 3

Sntese: A fim de viabilizar o convvio entre os seres humanos, a vida em sociedade demanda a utilizao de diferentes instrumentos limitadores das mltiplas relaes subjetivas, so chamados de instrumentos de controle social. 6.Diviso do Direito Direito Pblico e Direito Privado - Dir. Pblico: Regula relaes jurdicas concernentes organizao e atividade do Estado e de seus agregados polticos, bem como as relaes jurdicas travadas entre os cidados e essas organizaes polticas. Enfim, cuida o Direito Pblico dos interesses diretos ou indiretos do Poder Pblico admitido aqui em sua compreenso ampla, incluindo o Estado, Administrao, o estado-Juiz e o EstadoLegislador. (PREDOMNIO DO INTERESSE GERAL). - Dir. Privado: Regula as relaes jurdicas dos particulares entre si ou entre os particulares e o Poder Pblico (ou os seus agregados), quando estes no estiverem atuando no exerccio de suas funes de Poder Estatal (poltico ou soberano). (INTERESSE INDIVIDUAL). 7.Constitucionalizao do direito civil (...). UNIDADE II (LICC): Lei de Introduo ao Cdigo Civil 1)Vigncia das Leis: 1.1.Formao das Leis: 1.1.1) Elaborao (Processo Legislativo); 1.1.2) Promulgao (Declarao oficial de que a lei existe, a autentica e est pronta para ser executada; 1.1.3) Publicao (Ato de comunicao oficial, dirio oficial, condio para a lei entrar em vigor e tornar-se eficaz. 2)Objeto da LICC: Parmetros gerais para a elaborao, vigncia e eficcia das leis, alm da interpretao, introduo e aplicao das normas legais. 4

3)Princpio da Vigncia Sincrnica: Norma entra em vigor a um s tempo em todo pas. Ver artigos 1 da LICC e LC 95/98, art 8. 4)Vacatio Legis: o intervalo entre a data de publicao e a entrada em vigor. Quando acaba o perodo de vacatio entra a lei nova com obrigatoriedade. Durante esse perodo, a lei existe, vlida, mas no tem eficcia (no obriga) > Qualquer modificao da lei s pode ocorrer mediante outra lei, exceto se tratar de mera correo de erros materiais ou falhas ortogrficas, em que basta a republicao da mesma.

-Exceo Vacatio: Leis Oramentrias que tem natureza anual. Ou seja, sua vigncia se da a partir do dia primeiro de Janeiro, mesmo sem determinao de prazo e data de publicao irrelevante. Art 1, Pargrafo 1: Sobre vigncia da lei nacional nos pases estrangeiros. Regra aplicvel quando a lei no dispe de prazo especificado em seu texto legal. Ex: Essa lei entra em vigor aps decorridos 15 dias de sua publicao oficial > Publicao oficial: 2 de Janeiro (dies a Quo) e Vigncia: 17 de Janeiro (dies Ad Quem). Obs.: A prorrogao para o dia til imediatamente aps domingos e feriados no aplicvel ao cmputo da vacatio legis, pois somente se refere s obrigaes. Hipteses: I) Vacatio Interna inferior a 3 meses, sem meno ao exterior: No exterior a lei s entrar em vigor 3 meses aps a sua publicao; se a lei nova revogar a lei anterior, a lei antiga ter sua vigncia no exterior at completar os 3 meses II) Vacatio interna superior a 3 meses, sem meno ao exterior: Ter sua vigncia simultnea ao Brasil. Especificidades: Atos Administrativos = Obrigatoriedade a partir da publicao ( Decreto n. 572/1890, art 5). CTN arts 101 a 104 = Vigncia das leis e da legislao tributria. 5)Revogao (art 2 LICC):

5.1.Ab-rovagao: Total> CC art. 2045, Parte 1. Quando todas as normas que compem a lei antiga deixam de vigorar, por fora da lei nova. 5.2.Derrogao: Parcial> CC art. 2045, Parte 2. Quando certas normas da lei antiga deixam de vigorar, por fora de lei nova, permanecendo outras em vigor. 5.3.Revogao Expressa: Quando a lei nova declara, de forma explcita, que a lei em vigor perde a sua fora. 5.4.Revogao Tcita: Quando a lei nova silencia acerca da vigncia da lei antiga. Nesse caso, as normas da lei antiga tornam-se inteiramente incompatveis com as da lei nova. Pode ocorrer que a lei nova regule inteiramente a matria de que tratava a lei antiga Obs.: Quando uma lei nova estabelece normas gerais ou especiais da lei em vigor, no revoga nem modifica a anterior (art 2 , Pargrafo 2). A lei antiga revogada pela lei nova no volta a vigorar quando a posterior perde a vigncia. Isto s ocorrer se a terceira lei, revogadora, expressamente estabelecer que a antiga voltar a viger. o que a doutrina denomina REPRISTINAO (art 2, Pargrafo 3). 6)Erro: *Art 3 da LICC, Princpio da Obrigatoriedade das leis. 6.1.Erro de Direito: Ignorncia ou falso conhecimento da lei. Ex:Homem casa com irm, pois desconhece a vedao da lei. Nota: CC art 139, III: Causa de anulabilidade do negcio jurdico. Ex: Pessoa compra terreno para construir casa em rea que no sabia que era inedificvel. 6.2.Erro de Fato: Ignorncia da situao real. Ex: Homem casa com mulher sem saber que ela sua irm. CC art 138, 144 7)Princpios Gerais do Direito, Analogia, Costumes e Equidade 7.1.PGDs: So princpios informativos que orientam a compreenso do ordenamento jurdico em sua aplicao e integrao. Ex: Dar a cada um o que seu, viver honestamente, no lesar ningum.

7.2..Analogia: Aplicao a um caso no contemplado especificamente no ordenamento jurdico de uma lei que prev a hiptese semelhante ao fato no previsto. 7.2.1.Analogia Legal: Obteno da norma adequada a partir de outra norma. 7.2.2.Analogia Jurdica: Infere-se a norma a partir do sistema jurdico, utilizando-se a doutrina, a jurisprudncia e os PGDs. 7.3.Costumes: Conduta reiterada mais a convico de estar seguindo uma norma jurdica. *Condies para a vigncia de um costume: I) Continuidade; Obrigatoriedade. II) Uniformidade;III) Moralidade e IV)

Obs.: Os costumes podem ser Secundum legem (previstos em lei), Praeter legem (preenchedores de lacunas) ou Contra legem (contra as leis). -EQUIDADE: Aplicao do Direito como justo. (art 5 da LICC) Ex: CDC art 7, CC art 413, CPC art 127. 8)Direito Intertemporal (art 5, XXXVI e 6 da LICC) : Validade das Leis no Espao *Irretroatividade, Ultratividade e Retroatividade (Exceo, somente expressa). -Irretroatividade:/ Retroatividade: Direito Processual Civil > Princpio do Isolamento dos atos processuais: Norma atinge o processo no estado em que est, sem retroagir aos atos processuais j realizados. *Direito Penal e Tributrio, retroatividade somente In Bonan Partem (CF art5, XL E CTN art 106, respectivamente). 8.1.Tipos de Retroatividade: I)Mxima: Lei nova ataca coisa julgada e os fatos consumados. Ex: Calcula-se o reajuste de parcelas antigas que foram pagas a 10% e agora so a 15% e paga-se tal diferena.

II)Mdia: Lei nova atinge os efeitos pendentes de ato jurdico celebrado antes dela. Lei nova alcana at mesmo prestaes pretritas, desde que ainda se encontrem pendentes de adimplemento (Cumprimento). Ex: Paga-se as prestaes futuras e antigas no pagas a 15%. III)Mnima: A lei nova atinge os efeitos futuros dos negcios jurdicos celebrados no passado. Ex: Lei Velha (2004)____vencidas a 10%____(Lei Nova 8.10.10)___Pagas a 15%___2018. Ex Nunc. UNIDADE 3 (A Personalidade Jurdica e os Direitos da Personalidade). 1)Caractersticas: seus direitos so Intransmissveis, Inalienveis e Indisponveis. Obs.: Relativa indisponibilidade, pois impede que o titular possa deles dispor em carter permanente ou total, preservando, assim, a sua prpria estrutura fsica, psquica e intelectual. Dessa maneira, muito embora os direitos da personalidade sejam indisponveis ao seu titular, admite-se, eventualmente, a cesso do seu exerccio, em determinadas situaes e dentro de certos limites. Ou seja, a possibilidade o titular de um direito da personalidade dele dispor, ds que em carter relativo, no sacrificando a prpria dignidade. Obs.:Cede-se o exerccio e no a titularidade. Deve manter-se, o mnimo existencial. Ex: Direito Imagem. >Caso do Arremesso de Anes na Frana. Obs:. Alm da caracterstica da relativa indisponibilidade dos direitos da personalidade, estes trazem consigo, ainda, outras marcas registradas: so ABSOLUTOS, IMPRESCRITVEIS, EXTRAPATRIMONIAIS E VITALCIOS. I)A Imprescritibilidade impede que a leso a um direito da personalidade venha a convalescer com o passar do tempo. Inexiste, 8

portanto, o prazo extintivo para que seja exercido um direito da personalidade. No se confundindo com a prescritibilidade da pretenso indenizatria decorrente de um eventual dano personalidade. Nesse caso a pretenso de obter uma indenizao prescrever em trs anos, mas no prescrever a garantia do exerccio de tal direito. II)Absolutos porque possuem eficcia erga omnes, ou seja, contra todos. Impe coletividade o dever de respeit-los. III)Extrapatrimonialidade consiste na insuscetibilidade de apreciao econmica dos direitos da personalidade, ainda que eventual leso possa produzir conseqncias monetrias (na hiptese, a indenizao por dano extrapatrimonial, comumente chamado de dano moral). Obs:. Os direitos da personalidade so impenhorveis, no sendo possvel servir como objeto de penhora. IV)Vitalcios, pois se extinguem, naturalmente, aps a morte do titular, confirmando seu carter intransmissvel (art. 11 do CC). No esquecendo, de qualquer forma, que se reconhece, como um direito da personalidade da pessoa viva, a proteo aos valores jurdicos da personalidade do de cujo, do nome, da imagem do morto. (art. 12 do Estatuto Substantivo). 2)A Proteo da Personalidade da Pessoa Morta e dos Lesados Indiretos Perlustrando a linha de proteo ampla e avanada da personalidade jurdica, percebe-se que o art. 12 do CC, notadamente em seu Pargrafo nico, confere a tutela jurdica no apenas s pessoas que foram lesadas diretamente (referidas no caput), mas, por igual, s pessoas lesadas indiretamente (indicadas no pargrafo nico do art.12). Os lesados indiretos so as pessoas que tm legitimidade para requerer a medida de proteo quando o titular dos direitos da personalidade j estiver morto. Ou seja, pode a pessoa viva defender, porque integra a sua prpria personalidade, os direitos da personalidade da pessoa morta. Obs.: No se pode, todavia, cair na tentao de um raciocnio simplrio afirmando a existncia de direitos da personalidade do morto.

3)Classificao dos Direitos da Personalidade: Quanto a Integridade Fsica: Direito vida, ao corpo, sade, ao cadver ou inteireza corporal. - O Direito integridade fsica concerne proteo jurdica do corpo humano, isto , sua incolumidade corporal, includa a tutela do corpo vivo e do corpo morto, alm dos tecidos, rgos e partes suscetveis de separao e individualizao. -Essa proteo dedicada pessoa humana tem incio desde a concepo e estendida at a morte, representada pela paralisao da atividade cerebral, circulatria e respiratria. > A questo dos Transplantes -As partes do corpo humano, vivo ou morto, integram a personalidade humana, caracterizando coisa extra commercium, vedando-se qualquer ato de disposio a ttulo oneroso, como bem deliberou o texto constitucional (Art. 100, Pargrafo 4). Entretanto, so admitidos atos de disposies de parte do corpo humano, vivo ou morto, a ttulo gratuito, se no causar prejuzo ao titular e tendo em vista um fim teraputico, altrustico ou cientfico. Sntese: possvel juridicamente a disposio gratuita de partes destacveis do corpo humano, renovveis (leite, sangue, medula ssea, pele, vulo, esperma, fgado) ou no, para salvar a vida ou preserva a sade do interessado ou de terceiro ou para fins cientficos ou teraputicos. Nota: Diferenas na Doao Em Vida e Post Mortem. *Em vida: I)Somente as partes renovveis ou rgos duplos podem ser objeto de doao; II)Deciso exclusiva do titular, mas podendo somente ser escolhido, livremente pelo doador o donatrio, desde que se trate de parente, evitando, assim, o carter pecunirio do ato.

10

III) plenamente revogvel quando se trata de um ato de vontade de um incapaz, neste caso deve-se ouvir o Ministrio Pblico e ter a autorizao judicial de modo a preservar os interesses do incapaz. *Post Mortem: 1)Vedada a escolha do beneficirio, delineando um carter altrustico ao ato e impondo obedincia fila de espera criada por lei, com o escopo de garantir a universalizao da sade e a igualdade de chances; 2)Havendo consentimento da famlia ou do cnjuge da pessoa falecida por documento escrito, pode-se retirar os rgos. Obs:. De qualquer maneira, reconhecido o direito de declarar, em vida, por bvio, a no doao. Feito a declarao, nenhuma parte do corpo ser doada aps a morte, nem mesmo com autorizao do familiar. A lei reconhece plena eficcia a esse ato, apesar do egosmo mpar. > A questo dos Transexuais e a Mudana de seu registro civil de nascimento -A mudana de Sexo. -O transexual no se confunde com o homossexual, bissexual, intersexual (conhecido como hermafrodita), ou mesmo com o travesti. O transexual aquele que sofre uma dicotomia fsico-psquica, possuindo um sexo fsico, distinto de sua confirmao sexual psicolgica. Nesse caso, a cirurgia de mudana de sexo pode se apresentar como um modo necessrio para a conformao do seu estado fsico e psquico. -Apesar da leitura fria do Art. 13 do CC pode fazer crer que existe uma proibio do ato cirrgico de transgenitalizao, mas suposta proibio viola a questo da dignidade da pessoa humana e sendo o caso de necessidade mdica, o sistema legal est permitindo a cirurgia de mudana de sexo, nos casos de transexualismo, pois ser somente atravs desta que o paciente encontrar o equilibro emocional, livrar-se- das angstias e aflies e poder desenvolver, livremente, sua personalidade.

11

-O Conselho Federal de Medicina (CFM) criou critrios para a cirurgia de transgenitalizao nos casos de transexualismo comprovado, sendo esses: I)Paciente deve ser maior de 21 anos; II)No deve possuir caractersticas fsicas inapropriadas para a cirurgia e deve ter diagnstico mdico de transgenitalismo que indique o cabimento da cirurgia; III)Cirurgia feita somente aps 2 anos, no mnimo, de anlise feita sobre uma equipe multidisciplinar constituda por: Um Psiquiatra, Um Cirurgio, Um endocrinologista, Um Psiclogo e Um Assistente Social. OBS: -Cirurgia de Mulher para Homem, s poder ser feita em hospitais universitrios ou pblicos. -Cirurgia de Homem para Mulher, poder ser feita em hospitais privados ou pblicos. *Em ambos os casos, independe de autorizao judicial. Sntese: O transexual uma mulher presa num corpo de homem e vice-versa. > A questo das Testemunhas de Jeov -Ningum pode ser compelido a submeter-se a tratamento mdico de risco, como dispe o artigo 15 do Cdigo Civil, consagrando o princpio da autonomia do paciente (consentimento informado), impondo aos profissionais de sade que no atuem sem anterior autorizao do prprio interessado. -Os seguidores da Igreja Testemunhas de Jeov, que por fora de crena religiosa, no admitem o recebimento de transfuses de sangue. O que gera um conflito de valores constitucionais, o de liberdade de crena, a integridade fsica e o direito vida digna. -Nesses casos, deve-se sopes-los cuidadosamente para descobrir qual o valor que sobrepuja, e merecedor de proteo acentuada.

12

-Entretanto, quando h conflitos de valores constitucionais a discusso nunca to simples. Nos casos que o paciente maior e capaz, ele est em situao absoluta da normalidade (programando, por exemplo, um procedimento cirrgico que deve ser realizado dentro de certo prazo, oportunidade em que ele no quer receber sangue), parecenos que deve prevalecer a sua liberdade de crena. -Todavia, no se deve aplicar essa soluo nos casos em que o paciente for uma pessoa incapaz (menor de idade ou, por exemplo) ou uma pessoa em situao de emergncia. Nota: No Brasil, a jurisprudncia majoritria defende o procedimento de transfuso forado, nos casos de perigo iminente vida do paciente e o Cdigo de tica Mdica autoriza tambm, a pratica pelos mdicos, a transfuso de sangue em seus pacientes, independentemente de consentimento, nesses casos. > A questo da gestao em tero alheio barriga de aluguel -Gestao em tero alheio por outrem a tcnica utilizada pela Cincia Mdica para permitir que uma paciente, biologicamente impossibilitada de gestar ou de levar a gravidez at o final, possa ter um embrio resultante de fecundao com o seu vulo gestado em tero de terceira pessoa. -Sntese: o procedimento que viabiliza a maternidade a determinadas pessoas s quais a procriao natural no se mostra vivel. -O Conselho Federal de Medicina respeitados sobre a barriga de aluguel. criou requisitos a serem

I)A maternidade por substituio dever efetuar-se entre parentes de at segundo grau (Me, Filha, Av e Neta ou Irm), devendo os demais casos serem encaminhados ao CFM. II)A cesso do tero ter, imperativamente, carter gratuito, vedada a remunerao pelo ato; III)Tenha finalidade mdica, ou seja, somente permitida a utilizao da tcnica por pessoas que, realmente no podem gestar, afastados os casos em que a mulher no quer ficar grvida por questes de esttica, por exemplo. 13

Obs.: de se conferir, no Brasil, a maternidade do nascituro quela que cedeu o material gentico. E de grande importncia prtica a questo do registro civil de nascimento do beb nascido atravs de gestao em tero alheio. No haver dificuldade se o parto foi realizado pelo mesmo mdico que cuidou do procedimento de fertilizao. Neste caso, dever ser procedido regularmente o registro de nascimento com base na declarao fornecida pelo mdico, que inscrever na declarao de nascido vivo, o nome da me, exigido pelo artigo 46 da LRP, 6015/73. Todavia, se o mdico que realizar o parto no for o mesmo que promoveu a fertilizao em tero alheio, somente poder aquele que fez o parto registrar na declarao de nascido vivo o nome da parturiente (me hospedeira). Neste caso, o interessado ( a me biolgica, o pai, o MP ...) ou o prprio Oficial do Registro Civil suscitar procedimento de dvida ao juiz da Vara de Registros Pblicos, que, com o auxlio da prova pericial (DNA) e ouvido o Parquet, determinar a inscrio do nome da me biolgica no registro de nascimento. > A questo da procriao medicamente assistida reproduo assistida -A reproduo assistida o gnero do qual podem derivar duas espcies: a inseminao artificial e a fertilizao na proveta (tambm chamada de fertilizao in vitro). 1)A Inseminao artificial: o procedimento em que se realiza a concepo in vivo, no prprio corpo da mulher. O mdico, portanto, prepara o material gentico para implantar no corpo da mulher, onde ocorrer a fecundao. 2)A Fertilizao In Vitro (FIV): A concepo laboratorial, realizada fora do corpo da mulher, apenas ocorrendo a implantao de embries j fecundados. Nota: Em ambas modalidades tcnicas podem se concretizar de forma homloga ou heterloga.

14

I)Homloga: Utiliza-se de material gentico do prprio cnjuge ou companheiro, com a sua expressa anuncia. -Interveno mdica ajudando a casais que tem dificuldades em engravidar ou levar a gestao at o fim, no gerando maiores dificuldades por trabalhar com o smem do prprio cnjuge. II)Heterloga: Utiliza-se de material gentico de terceiro. -Tem-se a participao de terceiros sempre a ttulo gratuito. O mdico trabalhar com o vulo e/ou smen de outro realizando a fecundao em laboratrio para, em seguida, implantar o embrio no corpo da mulher. Por isso, exige-se a autorizao expressa do marido ou companheiro, de modo a viabilizar a procriao assistida na forma heterloga. Esta autorizao possui natureza de verdadeira adoo prvia, sendo suficiente para gerar presuno de paternidade, como reza o artigo 1.597 do Cdigo Civil. Assim a criana concebida por reproduo assistida de forma heterloga, pressuposta a anuncia do marido ou companheiro, , por presuno de lei, filha de quem autorizou o ato. (Cria-se alguns problemas como a conservao criognica de embries e respeito responsabilizao da clnica por deficincia ou patologias congnitas, provenientes do smem fornecido, CDC arts. 12 e 18). > A questo dos Wannabes -Tambm chamados de apotemnfilos, so aquelas pessoas portadoras de uma incontrolvel compulso pela amputao de um membro especfico de seu corpo, em razo do desconforto de estarem presos em um corpo que no corresponde verdadeira identidade fsica que gostariam de ter. -Em relao ao transexual as pesquisas mdicas j asseveram a finalidade terapudica da cirurgia de adequao do estado fsico e psquico, enquanto a causa do tratamento para os wannabes ainda so indeterminados cientificamente. A soluo nos casos wannabes aponta em outra direo, pois, no momento atual, sem maiores referncia mdicas, seria, sem dvida, precipitado autorizar cirurgias de amputao em tais hipteses. > A questo da Esterilizao e seus Limites 15

-A esterilizao humana artificialmente determinada o resultado do emprego de tcnicas especficas, em pessoas do sexo masculino ou feminino, para obstar da ocorrncia de fecundao e procriao. -Admite-se, no Brasil, a esterilizao cirrgica como mtodo contraceptivo atravs da laqueadura tubria, vasectomia ou outro mtodo aceito cientificamente, vedada a histerectomia (retirada do tero) ou ooforectomia (retirada dos ovrios), exceto por exigncia mdica, como reza a Lei nmero 9.263/96, nos Arts. 10, Pargrafo 4 e 15. -Admite-se tambm a esterilizao voluntria para fins de planejamento familiar, em homens e mulheres com plena capacidade civil, desde que maiores de 25 anos ou que tenham j 2 filhos vivos. O que no se admite, por atentar contra a dignidade da pessoa humana, a esterilizao de criminosos sexuais (de quem pratica estupro, por exemplo), ainda que a origem delitgena seja um desvio de sexualidade. -Responder civilmente, por danos materiais e extrapatrimoniais (morais), aquele que realizar esterilizao no autorizada legalmente, bem como a empresa que obriga suas empregadas a submeterem-se esterilizao, evitando, assim, o gozo de licena-maternidade. > O Direito da personalidade ao corpo de outrem - chamado de dbito conjugal o relacionamento ntimo, afetivo e sexual, entre pessoas que vivem em comum em domiclio conjugal. O que gera uma dvida: H um direito da personalidade (sob o aspecto fsico, evidentemente) ao corpo de outrem? Isto , os cnjuges tm direito da personalidade de exigir relaes sexuais entre si? -Conquanto parcela da doutrina, esta no a posio que deve prevalecer, pois a expresso sexual, inclusive entre cnjuges ou companheiros pura materializao de sentimento, no sendo aceitvel, nem admissvel, que pudesse ser tratada pela tica jurdica como uma obrigao imposta a uma pessoa humana. O Dbito Conjugal como direito da personalidade seria o violar da dignidade da pessoa humana, aviltando a sua liberdade afetiva e sexual.

16

Quanto a Integridade Intelectual: Direito autoria cientfica ou literria, liberdade religiosa e de expresso, dentre outras manifestaes do intelecto. -Os Direitos da personalidade no mbito intelectual destinam-se proteo conferida ao elemento criativo, tpico da inteligncia humana. So criaes, as manifestaes do intelecto, como a liberdade de pensamento e o direito ao invento, alm do contundente exemplo do direito autoral (regulamentado pela lei 9.610/98). - importante registrar que os direitos da personalidade no mbito intelectual so incorpreos e, via de conseqncia, insusceptvel de apreenso material. Assim, descabe a utilizao dos interditos (aes) possessrios na defesa dos direitos da personalidade relacionados integridade intelectual, como os direitos autorais. > O Direito Autoral - a tutela da criao intelectual que garante aos autores, em geral, o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras. Alis, a prpria Declarao Universal dos Direitos Humanos assegura que toda pessoa tem direito proteo dos interesses morais e materiais que lhes correspondam em razo de produes cientficas, literrias ou artsticas de que seja autora. -Sua importncia sem dvida evidente, pois se encontra presente em todas as atividades e setores da vida em sociedade, seja em produes industriais, seja em criaes artsticas e culturais. -Esto tuteladas as obras exteriorizadas pela palavra oral ou escrita, pelo gesto, por sinais, pelos sons, pela imagem, pelas figuras, etc. Obs.(Excees Legais): No possvel identificar o titular de um idia genrica, sendo assim, impossvel ceder proteo autoral para uma idia, ou seja, no h plgio de idias porque a proteo autoralista deferida a uma idia materializada pelo seu autor. Disso decorre a inexistncia de direito autoral sobre um determinado estilo ou modo de fazer ou de se comportar, por mais criativo ou genial que seja.

17

> Espcies Classificao dos Direitos Autorais - um direito sui generis, possuindo uma evidente natureza hbrida e mista, sendo direito da personalidade (pela tica da criao intelectual, que decorre da inteligncia humana) e, igualmente, , tambm, direito real sobre bem material. Sendo concomitantemente, direito da personalidade, no que tange criao (ao invento), e , tambm, direito real (a chamada propriedade intelectual, quanto ao seu exerccio). -Bipartem-se, pois, os direitos autorais em dois diferentes feixes, que esto, necessariamente, interligados, formando um todo, uno e indivisvel: os direitos morais do autor (da essncia personalssima) e os direitos patrimoniais do autor (de ndole material, produzindo efeitos na esfera dos direitos reais, por conta da caracterizao de um modelo especfico de propriedade). I)Os Direitos Patrimoniais do Autor: So aqueles referentes utilizao econmica da obra, por todos os processos tcnicos possveis. Consistem em um conjunto de prerrogativas de cunho pecunirio que, nascidas tambm com a criao da obra, manifestam-se, em concreto, com a sua comunicao ao pblico. -Sntese: Os direitos patrimoniais do autor decorrem, naturalmente, da possibilidade de explorao da sua criao, traduzindo a possibilidade reconhecida ao autor de obter ganhos e vantagens de natureza pecuniria. Obs.: Por bvio, faculdade de o prprio autor destinar, ou no, a sua obra explorao econmica por ele mesmo ou por terceiro, atravs de uma cesso, gratuita ou onerosa. II)Os Direitos Morais do Autor: Trazem consigo uma evidente afeio extrapatrimonial. Cuida-se da multiplicidade de possibilidade conferidas ao autor, visando assegurar o exerccio da obra em si mesma e em nome do prprio autor. evidente que os direitos morais do autor no seguem, em linhas gerais, as mesmas caractersticas dos direitos patrimoniais. Trata-se de situao jurdica personalssima, que no admite cesso e que est, a

18

toda evidncia, a salvo de penhoras ou atos de disposio. Enfim, a projeo da prpria personalidade do autor. - Vale pontuar os direitos morais do autor: I)Direito paternidade da obra: Adquirido com a criao da obra e no com o registro dela; II) Direito ao ineditismo da obra: Compete, somente ao autor, o momento adequado para dar conhecimento ao pblico de sua obra; III)Direito integridade da obra: Deixar a sua criao salvo de ingerncias de terceiros, ou seja, quem criou a obra tem o direito de v-la de maneira ntegra e completa; IV)Direito modificao da obra: A possibilidade de mudana de sua estrutura, com vistas ao aprimoramento ou, simplesmente, mudana da obra; V)Direito ao arrependimento da obra: Direito a retirada da exposio ao pblico em respeito ao seu processo inventivo, fenmeno tpico do processo de crescimento e aprendizado; VI)Direito ao acesso nico e raro da obra em poder de terceiro: Direito do reconhecimento de ter em mos a prpria criao. * As ilicitudes Contra o Direito Autoral e sua Proteo Jurdica: A simples possibilidade de violao por terceiro justifica, tranqilamente, a proteo dedicada ao direito autoral, sendo as figuras mais comuns de atentado ao direito autoral: 1)O plgio: A imitao pueril e fraudulenta de obra alheia, com ou sem, mecanismos dissimulatrios. a reproduo indevida de trechos ou da inteireza de uma obra pertencente a terceiro, sem a devida referncia. 2)A contrafao: a publicao ou reproduo abusivas de obras alheias, sem a necessria aquiescia do autor, independentemente da destinao (lucrativa ou no) e da finalidade. 3)Usurpao de nome ou de pseudnimo: Caracteriza-se em atribuir uma obra estranha a outrem para indevido proveito, econmico ou social, decorrente da condio de titular. 4)Modificao no autorizada de obra de terceiro.

19

Quanto a Integridade Moral ou Psquica: Direito privacidade, ao nome, imagem. -O Direito integridade moral concerne proteo conferida aos atributos psicolgicos relacionados pessoa, tais como a sua honra, a liberdade, o recato, a imagem, a vida privada e o nome. Tutela, pois, a higidez psquica da pessoa, sempre luz da necessria dignidade humana. -So atributos relacionados incolumidade moral, destinados preservao do conjunto psicolgico da estrutura humana. So as emanaes da alma, essencialmente incorpreas, distintas das projees fsicas do indivduo. -Assim, seja por aes diretas ou indiretas, seja por conta de situaes naturais ou provocadas, impe-se a cada pessoa e coletividade como um todo, inclusive ao Poder Pblico, respeitar a integridade psicolgica de toda e qualquer pessoa, abstendo-se de interferir no aspecto interior da personalidade. > O Direito Imagem -A importncia da imagem no recente, mas ganhou um destaque no mundo ps-moderno, marcada pelo avano tecnolgico, pelo uso da Internet e pela facilitao na captao de imagens, o que permite uma fcil e veloz explorao da imagem das pessoas. -Efetivamente, a imagem corresponde exteriorizao da personalidade englobando, a um s tempo, a reproduo fisionmica do titular e as sensaes, bem assim como as caractersticas comportamentais que o tornam particular, destacado, nas relaes sociais. -Por ser um conceito diferentes aspectos. elstico, admite-se a compreenso de

1)Imagem-Retrato: Referindo-se s caractersticas fisionmicas do titular, sua representao no aspecto visual; 2)Imagem Esttica: Uma pintura; 3)Imagem Dinmica: Um filme; 4)Imagem-Atributo: o consectrio natural da vida em sociedade, consistindo no conjunto de caractersticas peculiares da apresentao e identificao social de uma pessoa, referindo aos seus qualificativos sociais, aos seus comportamentos reiterados. No se confundindo com a Imagem Exterior; 20

5)Imagem Exterior: Cuida de seu retrato moral; 6)Imagem-Voz: Caracterizada pelo timbre sonoro, que tambm serve para a identificao de uma pessoa. > Consentimento para a utilizao da imagem - um verdadeiro ato de disposio (relativa) de direito, no sendo possvel que se alegue, posteriormente, dano ao direito e que se pretenda reparao civil. -Vale ressaltar que um carter relativo do ato de disposio de direito da personalidade, no se admitindo um consentimento genrico, nem perptuo e nem indeterminado. -Alm disso, o consentimento no precisa ser expresso, nem escrito, podendo ser tcito. perfeitamente possvel que se conceda o uso da imagem de forma implcita, informal, sendo, o modo mais comum e habitual. Ex: A hiptese de se deixar ser fotografado ou filmado em eventos, sabendo que a cmera que est registrando de uma rede de televiso pela logomarca estampada ou pela identificao do fotgrafo de uma revista de variedades. -O consentimento engloba, no apenas a veiculao e exposio da imagem, mas, tambm a sua simples captao, de modo que, no havendo consentimento o titular faz jus indenizao pelo uso indevido de sua imagem e poder exigir de volta os originais ou os negativos de uma fotografia. -Pode configurar o dano tambm, se o consentimento for desvirtuado, quando o consentido no acatado. Ex: O artista consente em sair na capa de uma revista X e sai na capa de uma revista Z. Ou quando a imagem utilizada for focalizada em plano diferenciado a imagem de determinada pessoa em que est em evento pblico, sem a sua autorizao. > A relativizao do direito imagem e as pessoas pblicas certo e incontroverso que no existem direitos absolutos, devendo, mesmo os direitos fundamentais, serem compreendidos em conjunto com o sistema jurdico, em juzo de ponderao de interesses. O direito imagem no foge dessa regra. Em determinadas circunstncias, impem-se uma flexibilizao do direto imagem em razo de interesses pblicos ou de coliso com outros bens jurdicos.

21

Exemplo tpico da mitigao da proteo imagem pela preponderncia do interesse pblico o uso de imagem decorrente de investigao criminal, com a divulgao de retrato de um foragido, programas jornalsticos, ou quando sobrepuja o interesse coletivo como uso da imagem para fins histricos, como a construo de um monumento. Nessa mesma linha de entendimento, a imagem das pessoas pblicas, chamadas celebridades (artistas, esportistas, polticos, personagens histricos, etc) tambm sofre flexibilizao. No caso das pessoas pblicas, haver de reduzir-se, de forma sensvel. E isto porque, no tocante s pessoas clebres, a coletividade tem maior interesse em conhecer-lhes a vida ntima, as reaes que experimentam e as peculiaridades que oferecem. No se impede, a outro giro, que as celebridades possam, eventualmente, sofrer violao imagem, com a sua utilizao fora dos padres sociais admitidos, ou fora do contexto jornalstico ou noticioso. > O Direito privacidade -A vida privada o refgio impenetrvel pela coletividade, merecendo proteo. Ou seja, o direito de viver a sua prpria vida em isolamento, no sendo submetido publicidade que no provocou, nem desejou. Consiste no direito de obstar que a atividade de terceiro venha a conhecer, descobrir ou divulgar as particularidades de uma pessoa. -Funciona como mecanismo de proteo da pessoa humana contra violncias perpetradas sua esfera individual no ambiente de trabalho, em hospitais e clnicas, em manicmios e clnicas psiquitricas, em escolas, em bancos, etc. -Sntese: O direito a intimidade consiste em resguardar dos sentidos alheios as informaes que dizem respeito, apenas, ao titular, ao passo que o direito ao segredo fundado na no-divulgao de fatos da vida de algum. > O Direito honra -O direito honra concerne ao prestgio social contra falsas imputaes de fatos desabonadores que podem abalar a reputao do titular. Ou seja, apesar da estreita ligao com a privacidade, a honra com ela no se confunde. Se, de um lado, aquela resguarda o que, concreta e verdadeiramente, compe a intimidade, de outra banda, esta protege a

22

pessoa humana contra falsos ataques que podem macular sua boa fama social. -Trata-se da necessria defesa da reputao da pessoa, abrangendo o seu bom nome e a fama que desfruta na comunidade, bem como a proteo do seu sentimento interno de auto-estima. -A honra pode ser martirizada de maneira direta (frontal) ou indireta (dissimulada), consistindo no abalo do conceito do titular na famlia, no trabalho, nas atividades estudantis, etc. Produzindo um dano material reparvel. Nota: A honra possui dois diferentes aspectos: OBJETIVA e SUBJETIVA. I)Honra Objetiva: Diz respeito reputao que terceiros dedicam a algum ( o conceito externo, o que os outros pensam de uma pessoa). II)Honra Subjetiva: Tangencia o prprio juzo valorativo que determinada pessoa faz de si mesma, a auto-estima, o sentimento de valorizao pessoal, que toca cada um. Obs.: No caracteriza violao honra, no entanto, a difuso de fato que diz respeito ao interesse pblico, como a apurao de fatos criminosos, quando verdadeiros. conhecida como exceptio veritatis (exceo da verdade), permitindo que se prove a veracidade dos fatos alegados. Por conseguinte, sendo falsos os fatos imputados, caracterizase dano ao titular. Nota: No h dvida quanto impossibilidade de previso taxativa (numerus clausus) dos direitos da personalidade. Muito pelo contrrio, j que constituem uma categoria elstica, compreendida ampla e concretamente, a partir do quadro evolutivo do homem. 4) O Nome Civil: - certa e incontroversa a importncia de cada pessoa ser identificada socialmente, individualizando-se em relao s demais. O nome civil, como verdadeiro atributo da personalidade, consiste no direito identificao e reconhecido como direito da personalidade, decorre, logicamente caractersticas relevantes como: I)Absoluto: Produz efeitos erga omnes; II)Obrigatrio: Art. 50 da lei 6015/73 LRP, proclama a necessidade do registro civil inclusive dos natimortos;

23

III)Indisponveis: No pode o titular ceder, renunciar ou alienar tal direito; IV)Imprescritvel: No sendo possvel perder o nome pelo no-uso. V)Inexproprivel: No sendo suscetvel de desapropriao pelo Poder Pblico, salvo em se tratando de Pessoa Jurdica. VI)Intransmissvel: Conseqncia natural da indisponibilidade; Dentre outros... Obs:. A principal caracterstica do nome, entretanto, a imutabilidade relativa, compreendendo-se que, por estar intimamente ligado identidade da pessoa, permitindo sua identificao no meio social, o nome civil somente pode ser alterado em circunstncias excepcionais, com justa motivao e desde que no imponha prejuzo para terceiros. ( Art. 58 da LRP 6015/73).

4.1.Elementos Componentes do Nome Civil -Ao reconhecer o direito ao nome (Art.16 do CC), afirma nele estarem compreendidos o prenome e o sobrenome, vindo, em seguida a estender a proteo jurdica dedicada ao nome para alcanar tambm o pseudnimo (Art 19. do CC). >Nome: s vezes sendo, nome completo ou nome de famlia. >Prenome: o nome individual. - o primeiro elemento componente do nome, servindo para a designao individual de cada pessoa, podendo ser simples (Pedro), ou composto (Paulo Henrique ou Joo Gabriel). Obs.: Deve ser escolhido livremente pelos pais no momento do registro civil da pessoa natural. Todavia, essa liberdade de escolha no ilimitada e arbitrria, j que o Art. 55 da LRP permite ao Oficial do Cartrio do Registro Civil das Pessoas Naturais recusar o registro de nomes que exponham ao ridculo os seus portadores ou atentem contra a ordem pblica. >Patronmico: o Sobrenome. -Sobrenome, tambm chamado de nome patronmico ou nome de famlia, o indicativo da origem ancestral, da procedncia familiar. Igualmente, o patronmico pode ser simples (Silva) ou composto (Vilas Boas). Serve como elemento identificador da estirpe da pessoa, 24

sendo adquirido ipso iure, com o simples nascimento. Assim, at mesmo o filho adulterino ou incestuoso faz jus ao patronmico de seu genitor, sendo vedada qualquer discriminao (Art. 227, Pargrafo 6 da CF/88). >Agnome: Complemento do Nome. - o terceiro elemento componente do nome que destinado a servir de complemento, indicando o grau de parentesco ou o grau de gerao (Filho, Jnior ou Neto). Obs.: O pseudnimo ou heternimo servem para a ocultao da identidade civil do titular, de modo a impedir seu reconhecimento pelo pblico em geral, sendo, normalmente utilizado por artistas, escritores e jornalistas. a expresso que identifica algum em sua atividade profissional, atravs de nome diverso do seu. Destaca-se que no Brasil, no se admite a incorporao de ttulo noblirquicos ou honorficos ao nome, como se admite em outros pases. Ex: Duque, Condessa, etc. 4.2.O Princpio da Inalterabilidade Relativa do Nome -Visando a proteo da pessoa humana, o nome ser altervel, to somente, em situaes excepcionais, previstas expressamente em lei, ou por fora de situaes outras igualmente excepcionais reconhecidas por deciso judicial. A situao deve ser justificvel, pois o nome implica em registro pblico e por via de conseqncia, os registros pblicos devem espelhar, ao mximo, a veracidade dos fatos da vida. 4.2.1.Hipteses de Permisso para a Alterao do Nome 4.2.2.Hipteses de Alterao de Prenome I)Quando expuser o titular ao ridculo ou situao vexatria, bem se tratando de nomes exticos. Ex: Aafro Fagundes, Brilhantino Muratori, Himalaia Virgulino, Benvindo o Dia do Meu Nascimento Cardoso, Oceano Atlntico Linhares, Safira Azul Esverdeada, Sandlia de Oliveira Silva, dentre outros; II)Havendo erros grficos evidente, equvocos de grafia; III)Para incluir apelido pblico notrio. Para o acrscimo de alcunha designativa da pessoa, pela qual se tornou conhecida socialmente, desde que no exista proibio em lei. Ex: O presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva e o baiano, Acelino Pop Freitas, como tambm a Xuxa e o Pel. IV)Pela adoo (ECA, Art.47, Pargrafo 5, e Art 1.627 do CC); 25

V)Pelo uso prolongado e constante de nome diverso. Ex: O caso de quem ficou conhecida por Mrcia, em vez de Mrcia, seu nome registrado; VI)Quando ocorre homonmia depreciativa, gerando embaraos profissionais ou sociais; VII)Pela Traduo, quando o nome fora grafado em lngua estrangeira. Ex: Estrangeiro que se naturaliza brasileiro. 4.2.3.Hipteses de Alterao do Sobrenome I)Pela adoo II)Pelo casamento quando facultado a qualquer dos nubentes acrescer o nome do outro (Art. 1.565, Pargrafo 1 do CC), inclusive podendo ambos modificar o nome, acrescentando o sobrenome de seu consorte; III)Pela separao judicial ou pelo divrcio, podendo o(s) cnjuge(s) que alterou seu nome voltar a utilizar o nome que possua antes do casamento. (Arts. 1.571, Pargrafo 2 e 1.578 do CC); IV)Para a incluso de sobrenome de ascedentes (inclusive abarcando a chamada incluso de sobrenome avoengo na hiptese de acrscimo do patronmico dos avs), desde que no prejudique o patronmico dos demais ascendentes; V)Pela unio estvel ou pela unio homoafetiva; VI)Pela anulao ou declarao de nulidade do casamento, quando os ex-cnjuges voltam a ter o nome que dispunham antes de casar, exceto quando se trata de casamento putativo e optar o cnjuge de boaf por permanecer como nome de casado. Obs.: Alm dessas hipteses, convm registrar uma outra possibilidade modificativa do nome, com previso legal especfica. a permisso de alterao do nome na fluncia do primeiro ano aps a maioridade civil. Ou seja, dos dezoito aos dezenove anos de idade, desde que no prejudique apelidos de famlia (LRP, Art. 56). Tratase de um caso modificativo especial e que merece ateno, eis que a nica hiptese de alterao do nome IMOTIVADA, bastando a vontade do titular, desde que, por evidente, no prejudique o sobrenome e no cause prejuzo a terceiros ou coletividade. Ultrapassando o prazo decadencial de um ano aps a maioridade civil, somente tolerada a mudana de nome nas hipteses elencadas em lei. 4.3.O Nome Comercial

26

-Nome comercial o critrio de identificao da pessoa jurdica ou do comerciante individual, podendo se consubstanciar atravs de firma comercial ou denominao social. -Firma ou razo comercial o nome sob o qual o comerciante ou a sociedade exerce o comrcio e assina nos atos a ele referentes Francisco Amaral. Ex de firma: M. Santos & Cia. Ltda; Ex de denominao: Petrobrs. Obs.: A proteo do nome comercial e da marca relativa, abrangendo a rea empresarial em que atua o titular, j que no se pode impedir que empresas que atuem em diferentes ramos do mercado se valham do mesmo nome. Ex: A tutela dispensada ao Sistema Globo de Comunicaes no pode impedir a utilizao da merca Globo por uma farmcia ou por uma transportadora. UNIDADE 4: (Pessoa Natural) Pessoa Natural: Tambm chamada de fsica, o ente provido de uma estrutura biopsicolgica, trazendo consigo uma complexa estrutura humana, composta de corpo, alma e intelecto. Sntese: Qualquer civil.

I)O Incio da Pessoa Natural: -O Cdigo Civil em seu segundo artigo, diz que se inicia a personalidade jurdica da pessoa natural com o nascimento com vida, embora estejam resguardados, segundo o texto legal, desde a concepo, os direitos do nascituro. Possuindo o nascimento e a vida como requisitos bsicos para o comeo da personalidade. -Nascido o feto separado do corpo da me (natural ou artificial). Comprova-se o nascimento com vida atravs da presena de ar nos pulmes, pela respirao, por meio de um procedimento mdico denominado Docimasia Hidrosttica de Galeno ou Docimasia Pulmonar. Adverte-se, de qualquer modo, que ainda no ter nascido enquanto permanecer ligado ao cordo umbilical. II)O Tratamento Jurdico do Nascituro:

27

O nascituro a pessoa que est por nascer, j concebida no ventre materno. portanto, aquele que est concebido, no ventre materno, mas ainda no nasceu. No se confunde o nascituro com o concepturo, que no foi concebido ainda. o caso da prole eventual, isto , aquele que ser gerado, concebido, a quem se permite deixar benefcio em testamento, desde que venha a ser concebido nos dois anos subseqentes morte do testador (Art. 1.800 do CC, Pargrafo 4). Surgem ento trs teorias sobre o assunto: Natalista, Condicionalista e Concepcionalista. 1)Natalista: O nascituro no , e no pode ser, dotado de personalidade jurdica. Para os adeptos dessa teoria, a personalidade civil somente adquirida pelo nascimento com vida, no reconhecendo direitos ao nascituro. 2)Condicionalista: Reconhece-se os direitos da personalidade desde a concepo ao nascituro, todavia esto condicionados, ao nascimento com vida, os direitos patrimoniais. Para os adeptos dessa teoria, a personalidade jurdica est condicionada ao nascimento com vida do nascituro, estando resguardado somente os direitos da personalidade para ele. 3)Concepcionalista: O nascituro titulariza, desde a concepo, os direitos da personalidade e, em razo disso, j dispem de personalidade jurdica, apesar de seus direitos patrimoniais ficarem condicionados ao nascimento com vida. Para os adeptos dessa teoria, se o nascituro tem resguardado os direitos da personalidade, mesmo que os direitos patrimoniais estejam condicionados ao seu nascimento com vida, ele possui personalidade jurdica. Infere-se com convico, que para o sistema jurdico brasileiro o nascituro dispe de direitos da personalidade e, portanto, de uma proteo jurdica fundamental. De fato, induvidoso o reconhecimento ao nascituro dos direitos necessrios para que venha a nascer vivo (direitos da personalidade). Obs.: No h, efetivamente, distino prtica entre as posies sustentadas pela teoria concepcionalista e pela teoria condicionalista. que ambas as teses reconhecem direitos ao nascituro, apenas divergindo quanto ao reconhecimento da personalidade jurdica, que para os condicionalistas estaria submetida a uma condio, enquanto para os concepcionalistas j admitem desde o momento da concepo.

28

1)Capacidade Civil : O ordenamento jurdico elegeu os seres humanos, as pessoas naturais, como potenciais titulares das relaes jurdicas (ao lado das pessoas jurdicas), dando-hes aptido genrica para a prtica de atos da vida civil. A capacidade surge, nessa ambientao, como uma espcie de medida jurdica da personalidade que reconhecida a todas as pessoas naturais e jurdicas. Em resumo, a capacidade jurdica envolve a aptido para adquirir direitos e assumir deveres pessoalmente, podendo ser realizadas pessoalmente pelas pessoas plenamente capazes ou por intermedirios de terceiros (representantes ou assistentes) pelos incapazes. A capacidade jurdica dividida em capacidade de direito (ou de aquisio ou de gozo) e capacidade de fato (ou de exerccio). Sendo a primeira reconhecida indistintamente a toda e qualquer titular da personalidade, pessoa natural ou jurdica, e a segunda sendo a aptido de praticar pessoalmente, por si mesmo, os atos da vida civil. Obs1.: Uma criana com oito anos de idade possui capacidade de direito, que a potencialidade de ser titular de relaes jurdicas, embora no disponha de capacidade de fato, no lhe sendo possvel praticar pessoalmente qualquer ato jurdico. Assim, convm notar que a capacidade de fato presume a capacidade de direito, mas a recproca no verdadeira. Nem todo aquele que dispe de capacidade de direito tem, a outro giro, a capacidade de fato. Obs2.: A capacidade jurdica plena ou geral reconhecida a quem dispe tanto da capacidade de direito, quanto da capacidade de fato. Em outras palavras: a plena capacidade jurdica, ento, corresponde efetiva possibilidade, concedida pela ordem jurdica, de que o titular de um direito atue, no plano concreto, sozinho, sem qualquer auxlio de terceiros. Sntese: Enquanto a capacidade de direito exprime a idia genrica e potencial de ser sujeito de direitos (reconhecida a todas as pessoas humanas e estendida aos agrupamentos morais), a capacidade jurdica a possibilidade de praticar, pessoalmente, os atos da vida civil. 2)Distino entre Capacidade Jurdica e Legitimao: No h de se confundir, todavia, a capacidade jurdica com a legitimao. A legitimao significa uma inibio para a pratica de determinados atos jurdicos, em virtude da posio especial do sujeito em relao a

29

certos bens, pessoas ou interesses, enquanto a capacidade jurdica diz respeito a possibilidade genrica de praticar atos jurdicos pessoalmente. Noutra perspectiva, possvel afirmar que a legitimao uma espcie de capacidade jurdica especfica para certas situaes. Ou seja, um requisito especfico (legalmente exigido) para a prtica de certos atos especficos. Vale dizer, ainda que capacitada plenamente, a pessoa poder no estar habilitada para a prtica de determinados atos da vida civil, para os quais a norma jurdica estabelea requisitos especficos. 3)Capacidade de Direito x Capacidade de Fato: mister distinguir a capacidade de direito (ou gozo) da capacidade de fato (ou exerccio). Na verdade a capacidade de direito a prpria aptido genrica reconhecida universalmente, para algum ser titular de direitos e obrigaes. Confunde-se, pois, com a noo de personalidade: a possibilidade de ser sujeito de direitos. Toda pessoa natural a tem, pela simples condio de pessoa. A capacidade de fato, por sua vez, diz respeito aptido para praticar pessoalmente os atos da vida civil. Admite, por conseguinte, variao e gradao. Comporta verdadeira diversidade de graus, motivo pelo qual se pode ter pessoas plenamente capazes, absolutamente incapazes e relativamente incapazes. aqui que incidir a teoria das incapacidades. 4)Teoria das Incapacidades: Partindo da idia preliminar e fundamental de que a capacidade a regra e a incapacidade , a exceo, veio o direito positivo a contemplar, objetivamente, as hipteses de restrio da plena capacidade, esclarecendo ser excepcional a limitao ao exerccio dos atos civis. De forma pragmtica, a incapacidade o reconhecimento da inexistncia, numa pessoa, daqueles requisitos que a lei acha indispensvel para que ela exera os seus direitos direta e pessoalmente. Com isso, importa perceber que o incapaz reclama um tratamento diferenciado, na medida em que no possui o mesmo quadro de compreenso da vida e dos atos cotidianos das pessoas plenamente capacitadas. -Absolutamente Incapazes: Aqueles que no possuem qualquer capacidade de agir, sendo irrelevante, do ponto de vista jurdico, a sua manifestao de vontade. Exatamente por isso, precisam estar representados por terceira pessoa (representante legal). O representante legal, ento praticar os atos da vida civil em nome do representado. A

30

incapacidade absoluta veda, portanto, o exerccio das situaes jurdicas pessoalmente pelo titular (Art. 3 do CC). -Relativamente Incapazes: Constituem, por outro lado, categoria especfica das pessoas igualmente necessitadas de proteo jurdica, porm em grau inferior aos absolutamente incapazes (Art 4 do CC). No que tange ao relativamente incapaz, o sistema jurdico no ignora a sua vontade. Ao revs. Leva em considerao a sua manifestao de vontade desde que regularmente assistido, na forma da legislao pertinente. Obs.: A prtica de um ato pelo incapaz, sem a necessria representao ou assistncia, implica em invalidade, absoluta ou relativa, a depender do tipo de incapacidade: os atos praticados pelo absolutamente incapaz sero nulos, no produzindo efeito jurdico; enquanto os atos praticados pelo relativamente incapaz sero anulveis, produzindo efeitos at que lhe sobrevenha uma deciso judicial reconhecendo a invalidade. 5)A Cessao da Incapacidade e a Emancipao: Como regra, a incapacidade cessa com o fim da causa que lhe determinou (ou seja, pelo desaparecimento da doena mental que afetava a pessoa) ou com a aquisio da maioridade civil, o que ocorre aos dezoito anos de idade. Uma vez constada uma dessas situaes, opera-se a aquisio da plena capacidade jurdica, cessando a situao de incapacidade e autorizando-se o titular prtica, pessoal, de todo e qualquer ato jurdico. Nos casos de incapacidade por causa psquica, comprovada pericialmente o seu desaparecimento, deve o prprio interditado, o interessado ou o Ministrio Pblico requerer ao juiz o levantamento da interdio. Noutra quadra, quando o trmino da incapacidade decorrer da aquisio da maioridade civil, aos dezoito anos de idade, nenhum ato judicial exigido, adquirindo-se a plena capacidade automaticamente. Presume a legislao que, aos dezoito anos de idade, a pessoa j tem o discernimento necessrio para responder pelos prprios atos. Figura-se tambm a possibilidade do trmino da incapacidade a antecipao desta, que seria a emancipao (Art. 5 do CC). Atravs da emancipao, so antecipados os efeitos da maioridade civil para pessoas que ainda no atingira os dezoito anos de idade, cessando, por conta disso, a sua incapacidade jurdica. Enfim, permite-se que uma pessoa ainda incapaz em face de sua idade seja considerada, do ponto de vista jurdico, plenamente apta, capacitada, para a pratica dos atos da vida civil, sem necessidade de assistncia ou representao. Vale dizer, confere plena capacidade a uma pessoa que, em razo de sua idade, seria considerada relativamente incapaz. A emancipao, por sua vez, pode-se dar por duas diferentes espcies: 31

I)Emancipao Voluntria: Outorgada pelos pais, em conjunto, ou na falta de um deles, atravs da escritura pblica, registrada no Cartrio do Registro Civil do lugar onde est assentado o registro de nascimento da pessoa emancipada (Art. 9, II do CC). Vale atentar para a necessidade de prtica do ato por escritura, sob pena de nulidade. Outrossim, necessrio o registro em cartrio, sob pena de ineficcia do ato em relao a terceiros. Cumpre observar, no entanto, que somente cabvel ao juiz deliberar sobre a emancipao na hiptese da falta de ambos os pais ou de conflito de opinies entre eles. fundamental observar que a emancipao voluntria, sempre, ser irrevogvel e irretratvel e que somente pode ser concedida a menores que j tenham, pelo menos, dezesseis anos de idade. II)Emancipao Tcita ou Legal: Concretiza-se quando o menor, com pelo menos dezesseis anos de idade, de regram vem a praticar determinado ato reputado incompatvel com a sua condio de incapaz. que, em determinadas situaes, entende-se que a prtica de certos atos, por si s, implica no reconhecimento da plena capacidade, conferindo ao titular um grau de discernimento incompatvel com a condio de incapaz. So atos, portanto, que colidem frontalmente com a incapacidade (Art.5, Pargrafo nico do CC). Obs.: Pode-se mencionar, ainda, a emancipao judicial que ocorre quando o menor emancipado est sob tutela (uma vez que o autor dispe de prerrogativa legal para a prtica de ato emancipatrio) ou, como j referido, na hiptese de falta de ambos os pais ou na existncia de conflito entre a vontade paterna e materna. 6)O Estado Civil da Pessoa Natural: Estado civil a qualificao da pessoa, resultante das diferentes posies que ocupa na sociedade, hbeis a produzir diferentes conseqncias. Enfim, a posio jurdica da pessoa no meio social. O estado da pessoa tem natureza de atributo da personalidade como o nome civil, a capacidade e o domiclio. Trata-se de verdadeiro direito da personalidade, contando com os caracteres de indisponibilidade, indivisibilidade e imprescritibilidade. Sistematicamente os estados da pessoa so: I)Estado Individual: 32

Diz respeito idade (maior ou menor de dezoito anos); capacidade (capaz ou incapaz) e ao sexo (masculino ou feminino).

II)Estado Familiar: Conhecido como estado civil, referindo-se situao familiar da pessoa humana, se est casada, solteira, divorciada, separada judicialmente, viva, e ao parentesco: me, filho, sogra, sogra, genro, cunhado. Obs.: No h um estado civil de convivncia, bem como a separao de fato no altera o estado familiar da pessoa, apenas produzindo efeitos.

III)Estado Poltico: Qualifica a pessoa natural a partir de sua posio frente nao a que pertence podendo a pessoa ser nacional nato ou naturalizado ou estrangeiro. Vale mencionar a possibilidade de existirem pessoas aptridas e com mais de uma nacionalidade, salvo disposio em contrrio (Art. 12, Pargrafo 4, II da CF). Cumpre fazer meno, ainda, em face da relevantssima importncia prtica, s chamadas aes de estado consistindo na possibilidade de o titular defender o seu estado em juzo, contra eventuais atentados e violaes. Ex: Ao de investigao de paternidade ou ainda com o propsito de criar, modificar, extinguir relaes jurdicas que dizem respeito ao seu estado (ex: aes de separao judicial e divrcio). 7)A Extino da Pessoa Natural - A Morte: A morte completa o ciclo vital da pessoa humana. o fim de existncia humana e automaticamente de sua personalidade jurdica. At a ocorrncia do evento morte, no entanto, a pessoa conserva a personalidade adquirida, sem qualquer limitao. Somente com o bito, haver cessao da aptido para titularizar relaes jurdicas. preciso salientar, todavia, que, mesmo aps a extino da pessoa e, por conseguinte, de sua personalidade, subsistir a sua vontade para os fins do que eventualmente, tiver o falecido disposto em testamento (Art. 1.857 do CC) ou codicilo (Art. 1.881 do CC), bem como no que concerne ao destino do cadver, se, em vida, ocorreu expressa manifestao de vontade prpria (Art. 14 do CC). No tendo ocorrido manifestao de vontade ainda em vida pelo titular, os familiares decidiro o destino do cadver.

33

Obs.: Apesar da morte importar trmino da personalidade, o ordenamento jurdico confere tutela aos direitos da personalidade do falecido (honra, imagem, nome) mesmo depois do bito do titular, legitimando o cnjuge ou companheiro sobrevivente, alm dos parentes em linha reta ou colateral at o quarto grau, para requerer medidas protetivas, em juzo (so estes os lesados indiretos, art. 12 do CC). Obs.: Todavia, outros efeitos importantes no mbito da cincia jurdica tambm so produzidos pela morte. So conseqncias jurdicas da morte: I)Abrir sucesso (Art. 1.784 do CC), importando a transmisso imediata, automtica, do patrimnio do falecido aos seus sucessores; II)Extinguir o poder familiar (Art. 1.635, I do CC); III)Pr fim aos contratos intuitu personae (personalssimos), sendo possvel exemplificar com o contrato de prestao de servios e o contrato de mandato (Art. 607 do CC); IV)Fazer cessar obrigao de alimentos, para ambas as partes (Art. 1697 do CC), transmitindo-se aos herdeiros do alimentante as parcelas vencidas e no pagas; V)Extinguir o usufruto (que vitalcio e no perptuo, diferentemente das servides prediais e das antigas enfiteuses); VI)findar o casamento ou a unio estvel, inclusive no que tange ao seu regime de bens. >A Morte Real Como Regra Geral do Sistema Jurdico Brasileiro: A rigor, para o reconhecimento da morte e por, conseguinte, para a extino da personalidade jurdica, exige-se uma declarao mdica da ocorrncia da morte enceflica, para que seja, ento, lavrada a necessria certido de bito. De acordo com o Art. 80 da Lei. 6.015/63 dada como morte real, o momento, a causa e o lugar do bito, dentre outras informaes relevantes acerca do falecido. >A Morte Real Sem Cadver (a Morte Presumida Sem a Declarao de Ausncia): No entanto, por no ignorar a possibilidade de realizao de sepultamentos sem a previa declarao mdica e, por bvio, sem o necessrio registro do bito no cartrio competente (o que no raro em cidades interioranas menos desenvolvidas, especialmente quando se lembra as grandes distncias territoriais, tpicas de um pas continental, 34

como o Brasil), permite a ordem jurdica ptria (Lei 6.015/63, Art. 77) que se realize um procedimento justificatrio em juzo (tambm chamado de justificao de bito), atravs de um procedimento especial de jurisdio voluntria, demonstrando-se, por meio de testemunhas (que presenciaram ao funeral ou ao enterro), de percia ou de documentos (firmados por mdicos, por exemplo), a ocorrncia da morte, bem como o dia, hora e o local, para que o juiz, ouvido o promotor de justia, aceite a justificao do bito, determinando a lavratura do registro especfico. impossvel olvidar, ainda, a possibilidade de ocorrncia da morte em situaes excepcionais, atpicas, nas quais no seja possvel localizar o prprio cadver. Como a certido de bito somente poder ser lavrada mediante o atestado mdico (que pressupe, naturalmente, o exame do cadver pelo profissional da Medicina), tais hipteses reclamam regulamentao jurdica para que possam produzir os efeitos jurdicos de morte. o que se chama de morte real sem cadver (ou como prefere o art. 7 do CC, morte presumida sem ausncia), produzindo os mesmos efeitos jurdicos da morte real (aquela decorrente de um atestado mdico). Nesse caso, exige-se, obviamente, um reconhecimento pelo juiz, por deciso judicial prolatada em procedimento especial iniciado pelo interessado (que pode ser, exemplificativamente, o cnjuge ou companheiro sobrevivente ou mesmo um parente prximo ou um credor). Obs.: Dessa maneira, as pessoas que no mais se tem noticias, desaparecidas em naufrgios, incndios, inundaes, maremotos, terremotos, enfim, em grandes catstrofes ou eventos que produzem perigo de morte, ou desaparecidas durante a guerra e no encontradas ate dois anos aps o seu trmino, podem ser reputadas mortas civilmente (morte real). Logo pode-se perceber que so os requisitos fundamentais para que se tenha a declarao de morte nessas circunstncias: prova de que a parte estava no local em que ocorreu a catstrofe e de que, posteriormente, no mais h notcias dela. Nas hipteses, em que a morte muito provvel. Registre-se, demais de tudo isso, no mais existir, entre ns, a morte civil ficta mors, dos condenados a penas perpetuas ou de religiosos professos. Trata-se de verdadeiro banimento do mundo civil. >O Direito Morte Digna e a Questo da Eutansia: fcil notar que o direito morte digna o reverso da moeda do direito vida digna. Em palavras mais claras, ao direito de viver com dignidade, haver de corresponder como espelho invertido o direito de morrer dignamente. At mesmo porque uma morte digna h de ser a conseqncia natural de toda e qualquer vida digna. Trata-se, pois, to somente, de permitir que a natureza siga o seu rumo, fazendo o seu

35

inexorvel papel, sem que isso atinja a dignidade da pessoa em determinadas situaes. Nessa discusso, o que se busca o reconhecimento de que a dignidade da pessoa humana tambm se projeta na morte, como a reapropriao da morte pelo doente, que reivindica uma morte digna, o que significa a recusa de se submeter a manobras tecnolgicas que s fazem prolongar a agonia. Nada mais seria, do que o seu direito de morrer, e a violao desse direito significaria ser condenado a viver. Registre-se, em arremate do tema, que no se pode confundir a eutansia com a mistansia, ortotansia nem com a distansia. -Eutansia: a morte piedosa, sem sofrimento, por relevante valor moral; -Mistansia: Conhecida como eutansia social, e muito comum em hospitais brasileiros quando, diante de um acidente, por exemplo, o mdico tem de escolher qual dos pacientes ser atendido primeiro; -Ortotansia: a eutansia por omisso, apenas cometida pelo mdico que deixa de prolongar o inevitvel processo de morte do paciente, por meios artificiais, que poderiam protrair aquela situao; -Distansia: o prolongamento artificial do processo (natural) de morte, ainda que custa do sofrimento do paciente. a continuao, por interveno da Medicina, da agonia, mesmo sabendo que, naquele momento, no h chance conhecida de cura. O direito brasileiro, atravs do Cdigo Penal, mantm a eutansia no mbito da ilicitude, olvidando todos os demais aspectos da controvrsia. Exatamente por isso, no se admite, entre ns, o chamado testamento vital (ou living will) que seria o documento pelo qual algum esclarece querer, ou no determinado tratamento de sade, caso necessrio, em situao hipottica de encontrar-se em estado incurvel ou terminal, com conseqente incapacidade de manifestar vontade. Assim sendo, o mdico no se vincula ao testamento vital, eventualmente deixando por pessoa capaz, em razo da sua inadmissibilidade legal. >A Comorincia: Trata-se de uma presuno de simultaneidade de bitos, aplicvel quando, morrendo duas ou mais pessoas, ao mesmo tempo, no for possvel indicar, com preciso, a premorincia, ou seja, quem precedeu a morte de quem. Dado ao texto legal, Art. 8 do CC, funda-se a comorincia em um verdadeiro estado de dvida, de incerteza, sobre quem precedeu a morte de quem em determinadas circunstancias e, dada a falta de provas concretas para indicar quem morreu primeiro, supe o ordenamento jurdico que morreram concomitantemente. Obs.: A conseqncia fundamental da comorincia incide diretamente sobre a questo da sucesso dos bens, visto que no se consegue provar quem morreu primeiro entre os herdeiros. Vale ressaltar que a existncia 36

da comorincia se da, somente nesses casos, de morte concomitante de herdeiros entre si. >A Ausncia Como Presuno de Morte e sua Declarao Judicial: A ausncia pressupe o desaparecimento da pessoa sem deixar noticias ou procurador (Art. 22 do CC). No entanto, mesmo que a pessoa desaparecida deixe mandatrio, possvel que lhe seja declarada a ausncia, quando este ultimo no queira ou no possa exercer ou continuar exercendo o mandato (trs anos), ou se os seus poderes conferidos forem insuficientes (Art. 23 do CC). A sistemtica emprestada pelo Cdigo Civil organiza a declarao de ausncia em trs diferentes fases: I)A Curatela dos Bens do Ausente: (Arts. 22 ao 25 do CC). Essa fase tem incio por provocao de qualquer interessado (cnjuge, companheiro, parente, credor) ou do Ministrio Pblico, dando conta ao juiz de que uma determinada pessoa desapareceu de seu domicilio, dela no havendo noticias. Comprovado o desaparecimento, o juiz, ouvido o Ministrio Pblico, declara a ausncia, determinando, na mesma deciso, a arrecadao dos bens do ausente, a publicao de editais durante um ano, reproduzidos de dois em dois meses, anunciando o levantamento dos bens e convocando o ausente a retomar a posse de seus bens e, finalmente, nomeando um curador para os bens do ausente. Essa primeira fase voltada proteo do patrimnio do ausente, mitigando-se a proteo de terceiros. Exatamente por isso, vedada a pratica de qualquer ato de disposio pelo curador nomeado pelo juiz. Em regra, o cnjuge ou companheiro do ausente ser o seu legtimo curador, salvo se houver separao judicial ou cartorria ou, ainda, se houver separao de fato h mais de dois anos. Obs.: No h exigncia legal de prazo mnimo de desaparecimento do ausente para que seja requerida a abertura do procedimento e a declarao de ausncia. Basta que se demonstre o desaparecimento de algum de seu domiclio em carter excepcional. Obs.:Para Nelson Roselvand e para Cristiano Chaves de Farias, havendo a separao de fato, independentemente de qualquer prazo, o cnjuge no mais ser o curador. que a simples ruptura da vida conjugal, independentemente de um prazo superior ou inferior a dois anos, j o suficiente para extinguir a afetividade existente entre eles e a mtua colaborao. Sntese: Desaparecendo algum sem deixar notcia ou procurador, o juiz declarar a ausncia, determinando a arrecadao dos bens, a publicao

37

de editais e nomeando um curador para gerir o seu patrimnio, nos limites dos poderes e obrigaes conferidos pela deciso. Obs.: No havendo cnjuge ou companheiro, a curadoria caber aos ascendentes e na falta destes aos descendentes. Entre os descendentes, os mais prximos precedem os mais remotos. Ausentes as pessoas mencionadas, a escolha caber ao juiz (Art. 25 do CC). Contado o prazo de um ano da arrecadao dos bens, nos termos do art. 25 da Lei Civil, tem ensejo a segunda fase do procedimento de ausncia, que diz respeito sucesso provisria. II)Sucesso Provisria: Arts. 26 ao 36 do CC. Inicia-se com o pedido de abertura da sucesso provisria, que poder ser apresentado em duas hipteses: 1)Decorrido o prazo de um ano da arrecadao de bens do ausente; 2) Transcorridos trs anos da arrecadao de bens do ausente, caso o ausente tenha deixado procurador. Nessa fase, haver uma transmisso precria do patrimnio do ausente, em favor de seus herdeiros. A transmisso servir como uma cautela necessria, ainda que se anteveja o provvel falecimento real do ausente, uma vez que no se tem, realmente, ainda, certeza de tal fato. Tem legitimidade para requerer a abertura de sucesso provisria: 1)O cnjuge no separado, judicialmente ou em cartrio; 2)Os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; 3)Os que tiverem sobre os bens do ausente direito pendente de sua morte; 4)Os credores de obrigaes vencidas e no pagas (Art. 27 do CC). Caso tenha transcorrido o prazo previsto no artigo 26 da Lei Civil e no haja interessados na sucesso provisria, ter o Ministrio Pblico legitimidade para requerer a abertura da sucesso provisria ao juiz competente (Art. 28, Pargrafo 2 do CC). A sentena que declarar a abertura da sucesso provisria s produz efeitos aps 180 (cento e oitenta) dias de sua publicao na imprensa, e somente com o seu trnsito em julgado proceder-se- abertura do testamento, se houver, e do inventrio e da partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido. Obs.:Entretanto, se no aparecer um herdeiro ou interessado para requerer a abertura do inventrio, no prazo de trinta dias depois do trnsito em julgado, proceder-se- arrecadao dos bens do ausente na forma da declarao de herana jacente e vacante. O Cdigo Civil, em seu artigo 30, considerando o carter precrio da transmisso operada na fase de sucesso provisria, exigiu a prestao de garantia pelos herdeiros, a fim de se imitirem na posse provisria dos bens do ausente, sob pena de excluso. Tal regra, entretanto, temperada pelo seu segundo pargrafo, estabelecendo que os 38

ascedentes, descendentes e o cnjuge ou companheiro, desde que provem a sua qualidade de herdeiros, podero obter a posse independente de cauo. Tambm o artigo 34 abranda o rigor da norma ao permitir que o excludo (aquele que no prestou as garantias), desde que justifique a falta de recursos econmicos, possa requerer que lhe seja entregue metade dos rendimentos que lhe caberiam quanto ao seu respectivo quinho. No que tange aos credores do ausente, que vierem a requerer o pagamento de seus crditos nessa segunda fase, a transmisso ocorre em carter definitivo, nada havendo a restituir ao ausente, no caso de retorno. Exceto nos casos de desapropriao, os bens imveis do ausente s podero ser alienados ou hipotecados mediante autorizao judicial, de modo a evitar a sua runa (Art. 31 do CC). Todos os frutos e rendimentos produzidos pelos bens que couberem ao descendente, ascendente ou cnjuge a eles pertencem. J os demais sucessores devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos, em conformidade com o Artigo 29 da Lei Civil, coma anuncia do MP e com a prestao de contas ao juiz. Ressalte-se que, se o ausente retornar e ficar caracterizado que a ausncia foi voluntria e injustificada, ele perder a sua parte nos frutos e rendimentos em favor do sucessor (Art. 33, Pargrafo nico do CC). Aps dez anos do trnsito em julgado da sentena que reconheceu a abertura da sucesso provisria, os interessados podero requerer a abertura da sucesso definitiva, iniciando a terceira e ltima fase do procedimento de ausncia. Outra possibilidade de requerimento da sucesso definitiva ocorre quando o ausente est desaparecido h, pelo menos, cinco anos e que j conte com oitenta anos de idade, ao menos, pois a idade j avanada diminui a probabilidade de que ainda esteja vivo. Nesse momento, a preocupao central do ordenamento jurdico com os interesses dos herdeiros do ausente. III)Sucesso Definitiva: Arts. 37 ao 39 do CC. Nessa ltima fase, os interessados dirigem o pedido ao juiz para que reconhea a transmisso em carter definitivo, inclusive permitindo o levantamento das caues prestadas (Art. 37 do CC). Nesse estgio, obviamente, operando-se a transmisso em carter definitivo (no precrio), os herdeiros podem dispor livremente do domnio dos bens, ao contrario da fase de sucesso provisria. Obs.:O domnio est sujeito condio resolutiva, ou seja, se o ausente regressar nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, receber os bens no estado em que se encontrarem, os sub-rogados em seu lugar ou o preo que seus herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo (Art. 39 do CC).

39

Com o trnsito em julgado da sentena que reconhece a abertura da sucesso definitiva, haver uma presuno de morte do ausente (Art. 6 do CC, segunda parte). Ser devido o imposto de transmisso causa mortis por conta da morte presumida, uma vez que h transmisso patrimonial para os herdeiros. Sntese: Releva-se saber os efeitos do eventual retorno do ausente. A questo varia de acordo com o momento de seu regresso. 1)Se o ausente regressa na primeira fase, antes da sucesso provisria, nada acontecer, uma vez que no decorreu qualquer efeito. 2)Regressando na segunda fase, durante a sucesso provisria, receber os bens no estado em que deixou, podendo levantar a cauo prestada, na hiptese de ter ocorrido depreciao ou perecimento. Se houver melhoria, dever indenizar os possuidores de boa-f. 3)Se o retorno ocorrer na terceira fase, j aberta a sucesso definitiva, receber os bens no estado em que esto ou o que se subrogou em seu lugar. Todavia, se o regresso do ausente ocorrer depois do prazo de dez anos da sentena que declarou aberta a sucesso definitiva, no haver mais qualquer direito ao recebimento de bens. 9)Domiclio: (Foro) O Domiclio ou foro, seria um local onde, presumivelmente, seriam encontradas as pessoas. O domiclio corresponde, portanto, sede jurdica da pessoa, ao local onde ela se presume presente, praticando atos da vida civil. Doutrinariamente, tem-se promovido a distino entre domiclio e os conceitos de residncia e de habitao ou moradia ou estada. -Moradia: Seria mera relao de fato, o local em que se est acidentalmente (Casa de Praia, sem nimo de nela permanecer); -Residncia: Seria o lugar em que a pessoa habita, com inteno de permanecer, mesmo que se ausente eventualmente. -Domiclio: Seria o centro habitual de negcios jurdicos da pessoa, a sua sede jurdica. O conceito legal de domiclio, entretanto, contemplado no Cdigo Civil, discrepa da definio apresentada pela doutrina. Para a Lei Civil, em seu art. 70, domiclio o lugar onde a pessoa estabelece sua residncia com nimo definitivo, evidenciando a adoo do critrio do local da residncia. Desse modo dois elementos podem ser extrados da definio legal de domiclio: 1)ndole Objetiva: A fixao da residncia; 2)Natureza Subjetiva: O nimo de permanecer naquele local e de ali ter a sede de suas atividades. 40

Obs.:Em nossa ordem jurdica, possvel o domiclio mltiplo, considerando-se como tal qualquer deles. Tendo mais de um (ou no sendo possvel determinar onde tem domiclio), considera-se como domiciliada a pessoa onde for encontrada (Art. 71 do CC). Ao lado da possibilidade de pluralidade de domiclios, de se fazer referncia ao disposto no artigo 73 do Cdigo Civil, que estabelece ser domiciliada a pessoa natural, que no tenha residncia habitual, no lugar onde for encontrada. o que se convencionou chamar de domiclio ocasional ou domiclio aparente >Classifica-se o domiclio em: 1)Necessrio ou Legal: Advindo de determinao de lei, em face de situao ou condio de certas pessoas. O art. 76 do CC estabelece o elenco das hipteses de Domiclio Legal: O do recm nascido o domiclio dos pais; o Incapaz tem como domiclio o de seu representante ou assistente; o itinerante, onde for encontrado; o militar em servio, onde servir e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o servidor pblico, onde exercer permanentemente as suas funes; o do martimo, onde o navio estiver matriculado. 2)Voluntrio: O que por sua vez, pode ser geral, aquele escolhido livremente pela pessoa, ou especial, tambm dito de eleio, correspondendo indicao contratual de um local para dirimir eventuais conflitos oriundos daquele negcio jurdico, atendendo aos interesses das partes, no precisando corresponder, necessariamente, ao domiclio de uma das partes envolvidas no contrato (Art. 78 do CC).

41