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UNIVERSIDADE DE LISBOA FACULDADE DE DIREITO

DIREITO DA ECONOMIA
O ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS

Neusa de Jesus Ramalho Pito

Prof. Miguel Moura e Silva 9 De Janeiro de 2012

ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS

Introduo.3 Parte I 1. Pontos Gerais 1.1 Abuso de Posio Dominante.4 1.2 Noo Geral de Preos Predatrios.5 1.3 Enquadramento Geral..6 Parte II 2. Preos Predatrios

2.1Teorias que demostram a existncia de preos


2.1.1-Nveis de Custo7 2.1.2-Discriminao Seletiva de Preos8 2.1.3-Limitaes de Preos...8 2.1.4-Custo de Transformao..8

2.2As primeiras crticas sobre os preos predatrios.9

2.3 A influncia da jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia dos Estados Unidos...12 2.4 Aplicao jurisprudencial da proibio de preos predatrios na Unio Europeia.14

Concluso18 Bibliografia.19

Jurisprudncia ...20
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Introduo
Antes de mais, devemos ter presentes que o abuso de posio dominante uma prtica restritiva da concorrncia. Digamos que a utilizao indevida por parte de uma empresa ou de vrias empresas do poder que dispe ou dispem no mercado. O abuso de posio dominante encontra-se definido na Parte I, mais concretamente no ponto 1.1. Os preos predatrios ocorrem quando o agente econmico exercita preos to baixos que os seus rivais no tm condies econmicas de concorrer, resultado assim a sua excluso do mercado. A seguir, h excluso dos rivais ou concorrentes do mercado, o agente econmico dominante poder aumentar os preos em nvel monopolstico e recuperar as perdas havidas durante o perodo de prticas predatrias, adquirindo deste modo supremacia sobre o mercado. A noo de preos predatrios est no ponto 1.2, deste trabalho. A prtica predatria produz efeitos tanto sobre agentes menos eficientes quanto sobre aqueles igualmente eficientes, mas que no so capazes de suportar as perdas econmicas derivadas do preo predatrio. Apesar de a prtica aparentar um certo benefcio ao consumidor, atravs da diminuio de preos, perigosa, pois o resultado final, aps a excluso do mercado das empresas rivais, ser o reforo da posio dominante do agente econmico com o consequente poder de majorao de preos. Existem muitas teorias que demonstram a existncia de preos predatrios, encontram-se na Parte II do trabalho. Tambm existem vrios acrdos que referem a questo dos preos predatrios, tais como: o acrdo Group (Estados Unidos); o acrdo Akzo (Reino Unido); o acrdo sobre a Tetra Park; entre outros. Sobre os acrdos fiz algumas referncias, que se encontram principalmente na Parte II, nos pontos 2.2, 2.3 e 2.4. Espero com este trabalho ficar a perceber e a conseguir demonstrar o que so afinal os preos predatrios.

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O ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS PARTE I 1. Pontos gerais 1.1 Abuso de Posio Dominante
O Abuso de posio dominante uma prtica restritiva da concorrncia que decorre da utilizao ilcita por parte de uma/s empresa/s do poder de que dispe/m num determinado mercado. a utilizao indevida por empresa do seu poder de mercado, resultando na explorao dos outros agentes econmicos ou na excluso de concorrncia do mercado. Para se determinar a existncia de uma posio dominante de uma empresa num mercado tem sempre que previamente se delimitar o mercado relevante em causa, nas suas dimenses do produto ou servio e geogrfica. Uma empresa detm uma posio dominante num dado mercado quando dispe de um poder que lhe permite comporta-se independentemente dos seus concorrentes, dos seus fornecedores e dos seus clientes. Ou seja, quando a empresa ocupa uma posio no mercado de tal relevncia que, sempre que toma decises em termos de poltica comercial, no precisa de se preocupar com a reao dos outros agentes econmicos. Em relao ao abuso a empresa abusa da posio dominante de que dispe quando leva a cabo comportamentos suscetveis de influenciar a estrutura de um mercado no qual, o grau de concorrncia j est enfraquecido, tendo como consequncia impedir a manuteno do grau de concorrncia ainda existente no mercado ou o desenvolvimento dessa concorrncia. Abusos por explorao, em que a empresa em posio dominante explora o domnio que exerce no mercado em detrimento dos demais agentes econmicos.
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Exemplos de prticas abusivas:
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a fixao de preos injustificadamente altos; o desvio de clientes de pequenos concorrentes atravs da prtica de preos artificialmente baixos que dissuadem a concorrncia;

a expulso dos concorrentes do mercado (ou num mercado afim), obrigando os consumidores a comprarem produtos artificialmente relacionados com outro produto mais apreciado e mais procurado;

a recusa de tratar com certos clientes ou a oferta de descontos especiais a clientes que compram toda ou a maior parte dos seus fornecimentos a uma empresa em posio dominante;

a sujeio da venda de um produto venda de outro produto.

A jurisprudncia dos tribunais da Unio Europeia entende que uma empresa em posio dominante detm uma especial responsabilidade no seu relacionamento com os outros agentes econmicos. Ou seja, um comportamento adotado por uma empresa em posio dominante, pode configurar um ilcito. O Direito da Concorrncia visa a proteo do mercado em si mesmo, da dinmica concorrencial e no a proteo dos concorrentes. Segundo o artigo 6 da Lei da Concorrncia (Lei n18/2003, de 11 de Junho) e do artigo 102 do Tratado do Funcionamento da Unio Europeia (TFUE), proibida a explorao abusiva de uma posio dominante que tenha por objeto ou como efeito impedir, falsear ou restringir a concorrncia, a demonstrao efetiva de que uma empresa abusou da sua posio dominante depende sempre das circunstncias concretas de cada caso.

1.2 Noo Geral de preo predatrio


Entende-se por preo predatrio - uma conduta que se verifica quando uma empresa reduz o preo de venda do seu produto abaixo do seu custo, incorrendo em prejuzos no curto prazo, com o objetivo de eliminar concorrentes do
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mercado ou criar barreiras entrada de possveis competidores/rivais para que depois quando estes sarem do mercado, poder aumentar os preos, obtendo lucros no longo prazo. Isto acontece quando a inflao do pas exportador superior inflao internacional, o diferencial apresenta-se como uma vantagem. Na maioria dos pases a prtica de preos predatrios considerada anti competitiva e ilegal sob a tica das leis anti truste. A verificao da prtica de preos predatrios revela a opo do agente predador em sacrificar os seus lucros no curto prazo, para obter lucros monopolsticos no longo prazo.

1.3 Enquadramento Geral


Reduo drstica de preos pelas Standard Oil1 como forma de eliminar os seus concorrentes, obrigando-os a vender-lhe os respetivos negcios ou a enfrentar a falncia. Contudo, j passaram mais de cem anos e continuamos a recordar a imagem do monopolista impiedoso. A discusso acadmica sobre a natureza dos preos predatrios foi devida com o estudo de Philip Arreda e Donald Turner (1975), que constitui atualmente uma importante base na construo jurisprudencial do abuso de posio dominante. Segundo o Critrio Areeda-Turner, se o preo se situa abaixo do custo marginal, podemos presumir que o mesmo predatrio. Para Richard Posner, se o preo se situa acima do custo marginal mas abaixo do custo mdio total, a caracterizao do mesmo como predatrio depender de uma anlise das eventuais motivaes por detrs desta reduo de preos. Por sua vez, se o preo se situa acima do custo mdio total, o mesmo nunca ser considerado predatrio.
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Standard Oil Company (1870-1911) - Foi a maior companhia do seu tempo, produzia e transportava petrleo. Transformou-se na maior empresa de petrleo do mundo. Numerosos concorrentes foram absorvidos, a produo aumentou e os preos tornaram-se competitivos. Tornando-se num monoplio que durou at 1880. Hoje as suas sucessoras detm 86,9% dos poos de petrleo.

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PARTE II 2. Preos Predatrios

2.1Teorias que demostram a existncia de preos


Existem diversas teorias que demonstram a existncia de preos predatrios, tais como:

2.1.1-Nveis de Custo
Como j referi, a definio de preos predatrios pressupe a existncia de uma empresa dominante, que pratica preos abaixo custo. A dificuldade que est em questo deve-se ao fato de que os seus custos so difceis de serem computados e aplicados ao preo final de determinao produto e servio. A tese short-run marginal cost - SRMC (Arreda-Turner Test) que identifica o preo predatrio e define que o preo mais baixo do que o custo marginal razoavelmente antecipado no curto prazo, ser predatrio, ao passo que o preo igual ou maior do que o custo marginal2 razoavelmente antecipado no curto prazo no ser predatrio. A crtica feita a esta tese, difcil de ser computada. Aplica-se de forma alternada o conceito average variable costs - AVS ou custo mdio varivel, no lugar do custo marginal no curto prazo, chegando-se concluso que os preos fixados como antecipao razovel de custos mdios so preos legais e so considerados ilegais os preos abaixo do nvel razovel de antecipao do custo mdio varivel. Existem crticas sobre a aplicao do AVC como substituto do SRMC, pois a anlise da curva de custo pelo mtodo AVC permitiria ao agente larga margem de manobra para poder justificar a sua conduta.

Custo marginal o aumento do custo total de uma empresa, ocasionado pela produo de uma unidade extra.

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2.1.2-Discriminao Seletiva de Preos
Alguns agentes econmicos pagam menos do que outros para a aquisio de mercadorias. Essa prtica indica um maior grau de sofisticao da conduta do agente, com o fim de eliminar do mercado, ao menor custo possvel, determinados rivais. Nesses casos, o preo predatrio poder no estar abaixo do preo de custo, mesmo assim, parte-se de um plano estratgico para acabar com a concorrncia atravs da discriminao seletiva de preos. O problema que aqui se pode por, saber se a seleo de preos justificvel ou se constitui um abuso de posio dominante. Ter de se ver na situao concreta para expungir da conduta do agente dominante e aquilo que poder ser a defesa da sua posio no mercado.

2.1.3-Limitaes de Preos
Consiste numa forma de barrar a entrada de potenciais agentes econmicos no mercado, ou seja no se destina aos agentes rivais j existentes no mercado. Esta situao pode acontecer quando o agente detentor de posio dominante cria excesso de capacidade e usa essa vantagem para impedir o ingresso de concorrentes. Contudo, sem incidir na fixao dos seus preos abaixo do valor total de custos, simplesmente atravs do aumento da sua produo e do abaixamento dos seus preos, sem ultrapassar o valor do custo de produo.

2.1.4-Custo de Transformao
Podendo o agente econmico operar tanto no mercado econmico da cadeia produtiva que o antecede quanto na que lhe sucede. No poder cobrar preos no mercado que o antecede, com o objetivo de inviabilizar aos seus rivais a operao no mercado posterior. O que caracteriza o abuso de poder econmico a imposio de preo superior ao mercado para produto ou servio integrante da cadeia produtiva anterior do agente dominante, pois atravs desta forma, poder retirar do mercado a concorrncia que atua no mercado posterior ao seu.

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2.2As primeiras crticas sobre os preos predatrios


Antes dos Professores de Harvard passarem a constituir o ponto de partida para discusses sobre o enquadramento jus-concorrencial dos preos predatrios, Mcgee e outros autores tinham discutido essa questo. Mcgee procurou partir de um conjunto de postulados lgicos, segundo os quais a prtica de preos predatrios seria irracional, segundo esta tese, a Standard Oil poderia quando muito, praticar preos predatrios de forma espordica. O argumento mais forte para o Mcgee concluir pela irracionalidade econmica dos preos abaixo de custo como instrumento para aquisio e preservao de poder de mercado era a existncia de uma via mais expedita e menos dispendiosa para o efeito: a concentrao. Na atualidade, o argumento de Mcgee foi esvaziado de significado a partir do momento em que a prpria concentrao para monoplio passou a ser ilcita. Os argumentos que ainda hoje continuam a estar no centro da discusso sobre os preos predatrios so os que se referem s dificuldades inerentes prossecuo de uma campanha predatria. Comeando pela venda a baixo custo implica sempre uma perda, pois o objetivo a eliminao da concorrncia. Esta tese presta-se a crticas por comparar perdas absolutas e no ter em conta a eventual privao de economias de escala por parte dos concorrentes. Carateriza-se por ser uma tentativa de eliminar a concorrncia atravs de uma guerra de preos, em que o predador s conseguir ganhar se dispuser de mais recursos que os seus rivais. Mcgee pressupe tambm que os rivais possam encerrar temporariamente como resposta, deixando que a penas o monopolista suporte perdas. Uma das condies necessrias para o sucesso de uma estratgia de preos predatrios a existncia de obstculos entrada. Contudo, surge uma questo: como podero os concorrentes atuais pura e simplesmente cessar a produo e retom-la logo que o preo volte a subir? Segundo o Professor Miguel Moura e Silva - tal hiptese claramente de afastar numa economia

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onde os ativos da empresa residem cada vez mais na reputao e o capital humano. Economics rebate o argumento de uma alternativa mais razovel aos preos predatrios atravs da compra da presa pelo predador, pois considera que tal no tem em conta os efeitos estratgicos. Yamey desconsidera o critrio do custo, pois segundo ele, pode haver uma prtica predatria ainda que o preo se situe acima do custo. Areeda e Turner qualificam a noo de sacrifcio em funo do custo mdio total e no do potencial lucro de monoplio a curto prazo. Bastaria a criao de um preo-limite que suficientemente reduzido para no induzir nova entrada ou a expanso de concorrentes atuais no censurvel como uma prtica predatria. O sacrifcio significa aqui uma perda atual e no o simples abdicar de lucros de monoplio. Existem autores que defendem a posio de Yamey a inteno subjacente de uma reduo de preos possa ser predatria mas desconsideram-na pelo seguinte: o receio de uma regra demasiado restritiva poder retrair a concorrncia por parte de empresas dominantes, e tambm o fato de que o consumidor beneficiar sempre que o monopolista abdica de parte do lucro e de assim se reduzir parte do custo social que ele impe ao bem-estar geral. Areeda e Turner definiram os preos predatrios com um nvel inferior ao custo marginal. Atam o critrio dos custos variveis mdios como um substituto do primeiro. Enquanto a prtica de preos acima do custo mdio total se pode justificar, ainda que lese os concorrentes menos eficientes, a prtica de preos inferiores aos custos variveis mdios representa no apenas uma ameaa para o processo concorrencial ao contribuir para excluso de rivais to ou mais eficientes. Arreda e Turner excluem a seguinte situao a do argumento do monopolista segundo o qual a prtica de preos inferiores quele nvel de custos
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pode ser justificada quando ocorra em resposta a uma reduo de preos por um rival. Scherer e Williamson criticaram o artigo de Areeda e Turner, o Williamson chegou mesmo a propor um critrio alternativo o aumento da produo, se a empresa dominante aumentar a produo durante um perodo, entre um ano a um ano e meio, a conduta ser predatria. Verificar-se-ia que, o monopolista confrontado com a entrada de um novo rival, no poderia aumentar a sua produo durante esse perodo como forma de provar uma reduo de preos. Richard Posner comeou por achar que se os compradores adotassem um comportamento estratgico, mantendo-se fiis ao rival a excluir por saberem que quando este for eliminado, o preo subir para um nvel de monoplio. Foram reconhecidas algumas limitaes a este critrio. Posner diverge de Areeda e Turner quanto permissividade do critrio destes quanto a preos situados acima do custo marginal mas abaixo do custo mdio total, exemplo os custos de uma fbrica relativos ao investimento de capital, como os juros, depreciaes e amortizaes, no so includos no custo marginal, custo varivel mdio, de curto prazo, pois no variam em funo da quantidade produzida. Mas a longo prazo, devendo ser adquirido novo equipamento para substituir mquinas absoletas ou sendo necessrio construir uma nova fbrica para substituir a anterior, tais custos so considerados no custo marginal a longo prazo e integram o custo mdio total. Posner alarga o critrio de Areeda e Turner de forma a abranger igualmente, preos situados entre os custos variveis mdios e o custo mdio total. Um terceiro critrio o critrio da discriminao de preo, seguido pelos tribunais at aos anos 80. Tambm foi rejeitado s devero ser considerados ilcitos os que sejam suscetveis de eliminar um rival to eficiente quanto a empresa dominante. A discriminizao de preos entre mercados geogrficos ou
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entre clientes ser irrelevante, desde que o preo mais baixo se situe acima do custo mdio total. Segundo o Robert Bork a prtica de preos predatrios uma vaga de preocupao terica. O Autor define o comportamento predatrio em termos racionalidade expetvel de uma empresa monopolista, pois s quando o comportamento em causa apenas possa ser considerado racional na expetativa de obteno de tais lucros de monoplio que estaremos perante uma prtica predatria.

2.3 A influncia da jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia dos Estados Unidos


O artigo escrito por Areeda e Turner influenciou os tribunais federais. O plano de fundo da discusso acadmica nos Estados Unidos ficou marcado por dois acrdos que continham alegaes de prticas predatrias concertadas ou unilaterais em mercados oligopolistas. O primeiro (1986), surgiu num contesto de conflito comercial entre os Estados Unidos e o Japo. Algumas empresas japonesas que produziam equipamentos eletrnicos eram acusadas de se concertarem no mercado japons e no mercado norte-americano, com prticas de preos predatrios com o objetivo de excluir os rivais dos Estados Unidos (violao do art.2 Sherman Act). Segundo, Hylton o acrdo Mats us hita dos mais importantes sobre preos predatrios. Este acrdo acolhido do ponto de vista da Escola de Chicago. O acrdo Group3 de 1993, em que estava em questo o fabrico de cigarros genricos, vendidos a preos mais baixos cerca de 30% do que os

Em termos sucintos, os factos eram os seguintes. A indstria do tabaco era e ainda hoje um dos sectores mais concentrados nos Estados Unidos, com um historial antitrust que remonta dissoluo da American Tobacco em 1911 e em vrios processos por cartelizao. Nas dcadas de 50 a 70, os preos aumentavam regularmente, duas vezes por ano, e o sector era um dos mais lucrativos. No incio dos anos 80, as mudanas de hbitos dos consumidores levam contrao da procura, com graves consequncias para
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cigarros de marca. As vendas de cigarros genricos roubaram quota de mercado s grandes tabaqueiras. Uma grande empresa tabaqueira R.J. Reynolds-, lanou no mercado pacotes de cigarros de marca que tinham 25 cigarros em vez de 20 de um mao normal e com um preo inferior em cerca de 12,5%. Tambm a Brown & Williamson respondeu reproduzindo o modelo que salvara a Liggett da falncia. Iniciou-se assim uma guerra de preos, junto dos armazenistas e no do consumidor final. Depois de vrias redues de preos a Liggett processou a Brown4 por alegados preos predatrios, pois com os descontos no cobria sequer os custos variveis mdios. O acrdo estabelece dois requisitos para a existncia de uma prtica ilcita de preos predatrios: 1 - o preo em causa deve situar-se abaixo de uma medida adequada dos custos de concorrente; 2 - a autora tem de demonstrar que o concorrente tem uma probabilidade razovel ou perigosa de recuperar o investimento em preos abaixo do custo.

algumas empresas. Um dos grandes produtores de tabaco dos Estados Unidos que tinha visto a sua quota de mercado cair dos 20% para cerca de 2% em 1980, correndo risco de falncia. A sua salvao surgiu no fabrico de cigarros ditos genricos, em concreto os maos preto e branco, vendidos a preos a retalho cerca de 30% mais baixos do que os cigarros de marca. Este novo segmento colheu rapidamente as preferncias dos consumidores e quatro anos depois representavam cerca de 4% das vendas de cigarros nos Estados Unidos (em 1989 o seu peso era j de 15%). Moura e Silva, Miguel, Tese de Doutoramento.
Detendo a Brown & Williamson uma quota to reduzida, a teoria da autora dependia da existncia de um equilbrio colusivo previamente sua entrada (ou criao) do segmento genrico. A estratgia da Brown passava por obrigar, mediante a guerra de preos ao nvel grossista, obrigar a Liggett a aumentar o preo a retalho, reduzindo o diferencial entre os cigarros de marca e os cigarros genricos. E de facto, quando a Liggett aumentou, a meio de 1985, o preo recomendado a retalho, as outras tabaqueiras procederam da mesma forma. Uma tentativa da mesma natureza por parte da Brown no final do mesmo ano falhou aps as restantes empresas terem mantido os mesmos preos recomendados. O preo s voltaria a subir no Vero de 1986, iniciando ento o ciclo tradicional de duas subidas por ano, na mesma altura em que tal acontecia com os cigarros de marca. O jri condenou a Brown & Williamson a uma indemnizao de quase cinquenta milhes de dlares que, triplicados, davam um total de quase cento e cinquenta milhes de dlares. O juiz no aceitou o veredicto por razes de direito, deciso confirmada em recurso e, finalmente, pelo Supremo Tribunal. Moura e Silva, Miguel, Tese de Doutoramento.
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Considerados os fatos do caso, a Brown conseguiu o resultado pretendido. A disciplina imposta Liggett absorveu parcialmente o impacto da criao deste novo segmento de mercado e permitiu aumento de preos. O Supremo Tribunal veio privilegiar o ponto de vista da Escola de Chicago ao abordar a questo da ilicitude da prtica de preos predatrios da tica da alegada falta de racionalidade econmica. Os tribunais inferiores continuam a aplicar metodologias dspares em matria do critrio dos custos.

2.4 Aplicao jurisprudencial da proibio de preos predatrios na Unio Europeia


Temos de ter presentes que o artigo 82 alnea a) do Tratado de Roma probe de forma direta ou indireta, () preos de compra ou venda ou outras condies de transao no equitativas aplicao desta disposio aos preos predatrios. S no final da dcada de 80 que surgiu o primeiro caso de preos predatrios. Contudo, nenhum critrio foi estabelecido pelo Tratado, para a determinao dos preos. Ento quando surgiu o primeiro caso de preos predatrios, a arguida invocou em sua defesa o critrio de Areeda e Turner. O caso era o seguinte: A filial Inglesa do grupo AKZO produzia perxidos orgnicos (utilizados na indstria de plsticos e na indstria moageira) no Reino Unidos, dois teros da procura eram satisfeitos pela ECS e o restante tero pela AKZO. Em 1979 a ECS comeou a comercializar perxidos para o mercado dos plsticos e a AKZO ameaou eliminar a ECS no mercado de aditivos para a farinha, se esta no renunciasse ao mercado dos plsticos. A ECS conseguiu obter dos tribunais uma medida cautelar que impedia a AKZO de reduzir os seus preos com objetivo de eliminar a ECS. Depois de 1982, a ECS queixou-se Comisso, alegando um abuso de posio dominante por parte da AKZO. A comisso durante a investigao descobriu um memorado da AKZO, que continha um plano de eliminao da ECS. A comisso concluiu que a
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AKZO tinha abusado da sua posio dominante no mercado dos aditivos para farinhas, condenando-a a uma coima de 10 milhes, que foi reduzida pelo Tribunal de Justia; e proibiu a AKZO de fazer ofertas ou fixar preos que tivessem por efeito a discriminao de preos. Em relao tentativa de a AKZO tentar eliminar a ECS, o Tribunal de Justia enunciou os seguintes critrios: Preos inferiores mdia dos custos variveis de que uma empresa dominante se serve para tentar eliminar um concorrente devem ser considerados abusivos. Uma empresa dominante no tem, efetivamente, nenhum outro interesse em praticar tais preos, que no seja o de eliminar os seus concorrentes para poder, a seguir, aumentar os preos utilizando a situao de monoplio, uma vez que cada venda implica para ela uma perda, ou seja, a totalidade dos custos fixos, e uma parte, pelo menos, dos custos variveis atribuveis unidade produzida. Por outro lado, preos inferiores mdia dos custos totais, incluindo os custos fixos e os variveis, mas superiores mdia dos custos variveis, devem considerarse abusivos, quando so fixados no quadro de um plano que tem como finalidade eliminar um concorrente. Estes preos podem, de facto, afastar empresas do mercado que podem ser to eficazes como a empresa dominante mas que, pela sua menor capacidade financeira, so incapazes de resistir concorrncia que lhes movida. So estes os critrios que devem ser aplicados situao em causa. O critrio acolhido pelo TJ foi o proposto por Posner. O caso Tetra Park (1991) -Tetra era acusada de praticar preos predatrios, esta produz embalagens de carto e mquinas de enchimento para alimentos lquidos. A Tetra Park especializada nos equipamentos para acondicionamento em embalagens de carto, atuando nos sectores asspticos e no assptico. Detendo entre 90% e 95% do mercado de equipamento e embalagens de carto no mercado assptico, tendo apenas um rival, a PKL, com a parte que restava. Por sua vez, no mercado no assptico (estrutura oligopolista), a Tetra detinha entre 50% a 55% do mercado (1992), os seus rivais eram a ELOPAK com 27% e a PKL com 11%. A comisso condenou a Tetra
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por abuso de posio dominante nos mercados asspticos atravs da subordinao de vendas de cartes aquisio de mquinas de enchimento. O caso Compagnie maritime belge, envolve igualmente alegao de preos predatrios. Tal como no caso Mogul Steamship, um sculo antes, o Cewal recorreu prtica dos chamados navios de combate, tendo por objetivo eliminar empresas que no integrassem aquela conferncia. Temos como mais recente o acrdo sobre a proibio de preos predatrios o caso que diz respeito ao comportamento da filial do grupo France Tlcom, a Wanadoo Interactive, no mercado francs de banda larga. Estavam em causa as condies tarifrias de fornecimento de servios de acesso Internet de alta velocidade. A comisso considerou que a Wanadoo praticou preos que no lhe permitiram cobrir os seus custos variveis at Agosto de 2001, nem os custos totais a partir dessa data. Este acrdo tem dois problemas o primeiro, diz respeito metodologia seguida pela Comisso para determinar os custos da Wanadoo; o segundo tem maior alcance, uma vez que envolve a determinao das possveis justificaes invocveis em casos de abuso, pelo menos no que respeita a preos predatrios. A Wanadoo comeou por alegar que o preo se justificava pela necessidade de acompanhar os preos dos seus rivais. A reduo para enfrentar a concorrncia poder ser abusiva dependendo da inteno subjacente. Se a finalidade exclusiva for acautelar os seus interesses, a diminuio de preos no ser abusiva. Isto no significa que se admita uma justificao, uma vez que os preos abaixo do custo mdio varivel so sempre considerados abusivos. Esta alegao da Wanadoo rejeitada por se entender que o objeto por ela prosseguido era o de reforar a posio e abusar da mesma. A Wanadoo pretendia que os preos baixos que ela praticou, gerassem um conjunto de ganhos de eficincia. A jurisprudncia comunitria tem sido criticada por no incorporar o requisito da prova da possibilidade de recuperao de perdas. Na ausncia de
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uma probabilidade efetiva de recuperao de perdas, os preos abaixo de custo beneficiam os consumidores que, de forma mope mas seguindo a mo invisvel (Adam Smith), retiram o patrocnio a quem obrigou a essa reduo. Contrariamente aos Estados Unidos, a Unio Europeia tem um modelo administrado-judicial de aplicao do direito da concorrncia assente na iniciativa pblica e no controlo da legalidade, quando no tambm do mrito, pelos tribunais. Em relao Unio Europeia, a proibio de abuso s se aplica a empresas dominantes e dominante a empresa que dispe de uma preponderncia clara num mercado relevante. O direito comunitrio da concorrncia no condena a posio dominante em si.

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ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS Concluso


Procurei ao longo deste trabalho, estudar e conhecer melhor os preos predatrios. Em suma gostava de apontar o seguinte: A tcnica de excluso concorrencial inerente aplicao de preos predatrios assenta num pressuposto de que um agente com grande capacidade financeira procede a um sacrifcio de lucro no curto prazo tendo em vista o afastamento dos rivais do mercado relevante, sendo os prejuzos recuperados no mdio e longo prazo por via da angariao de rendas monopolistas. O pressuposto traduz-se no fato dos lucros de longo prazo mais do que compensarem os prejuzos sofridos no curto prazo. Segundo Arreda e Turner, se o preo se situa abaixo do custo marginal, podemos presumir que o mesmo predatrio. Posner alarga o critrio de Arreda e Turner de forma a abranger igualmente, preo situado entre os custos variveis mdios e o custo mdio total. Robert Bark, a prtica de preos predatrios uma vaga de preocupao terica. Em relao Jurisprudncia do Supremo Tribunal de Justia dos Estados Unidos da Amrica, temos de ter em conta os seguintes acrdos: o de Matsu s hita e o de Group, uma vez que contem prticas predatrias. O acrdo de Matsu s hita um dos mais importantes sobre preos predatrios. Sobre a Jurisprudncia da proibio de preos predatrios na Unio Europeia, temos os seguintes casos: o caso AKZO (no Reino Unido); o caso Tetra Park; o caso Compagnie maritime belge; o caso Mogul Steamship; e o caso mais recete o do grupo France Tlcon, a Wanadoo Intenactive. Com este trabalho fiquei sem dvida a conhecer melhor o tema: Abuso de Posio Dominante Preos Predatrios. Tentei falar sobre o que considerei mais importante, pois no me pude alongar mais, uma vez que o trabalho est limitado ao nmero mximo de vinte pginas, na sua totalidade. Contudo, espero ter tocado nos pontos essenciais.

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Bibliografia
BAPTISTA LOBO, Carlos Manuel. Sectores em Rede, TOMO II, Direito da Concorrncia, 2007, p.469 e ss. BAPTISTA LOBO, Carlos Manuel. Sectores em Rede: Regulao para a Concorrncia. Almedina, 2009, p.399 e ss. BUCHAIN, Luiz Carlos, O Poder Econmico e a Responsabilidade Civil Concorrencial. Nova Prova Editora, 2006, p. 91 e ss CARLOS DOS SANTOS, Antnio; GONALVES, Maria Eduarda; Leito MARQUES, Maria Manuel. Direito Econmico, 5edio: Almedina, 2006, p. 356 e ss. MOURA E SILVA, Miguel, O Abuso de Posio Dominante na Nova Economia. Doutoramento em Direito (Cincias Jurdico-Econmicas), 2008, p.212 e ss. PAZ FERREIRA, Eduardo, Direito da Economia, Lisboa, aafdl, 2004, p. 486 e ss. 2010@Autoridade da Concorrncia (www.concorrencia.pt)

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ABUSO DE POSIO DOMINANTE PREOS PREDATRIOS

Jurisprudncia
- Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia (Terceira Seco Alargada) de 8.10.1996, Procs. apensos T24/93, T25/93, T26/93 e T28/93, Compagnie maritime belge transports SA e o. c. Comisso, Colect. 1996, p. II 1201. - Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia (Quinta Seco Alargada) de 30.1.2007, Proc. T340/03, France Tlcom c. Comisso, Colect. 2007, p. II 107. - Acrdo do Tribunal de Justia (Quinta Seco) de 14.11.1996, Proc. C333/94 P, Tetra Pak International c. Comisso, Colect. 1996, p. I 5954. - Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia (Segunda Seco) de 6.10.1994, Proc. T83/91, Tetra Pak International SA c. Comisso, Colect. 1994, p. II 755.

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