Proceso de Responsabilidad Fiscal

Sesin 5

Accin Fiscal y Proceso de Responsabilidad

Fundamentos Legales Constitucionales y

cualquier otro juez competente. Con la expedicin de la Constitucin de 1991, igualmente se otorg facultades a las contraloras para iniciar y decidir los procesos de cobro coactivo a que haya lugar, como resultado de la culminacin de los procesos de responsabilidad fiscal. Reglamentacin legal de la Accin Fiscal y el Proceso de Responsabilidad Fiscal En vigencia de la actual Constitucin Poltica de Colombia, inicialmente el Proceso de Responsabilidad Fiscal fue reglado por la Ley 42 de 1993, en dos etapas bien diferenciadas: la investigacin y el juicio; posteriormente, por la Ley 610 del 15 de agosto de 2000por la cual se establece el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal de competencia de las contraloras en su mayora vigente; y en la actualidad, por la norma en cita con las modificaciones introducidas por la Ley 1474 del 12 de julio de 2011, vigente en su totalidad para el Nivel Central de la Contralora General de la Repblica y para la Auditora General de la Repblica y parcialmente para el Nivel Desconcentrado de la Contralora General de la Repblica y para las Contraloras Territoriales. La Ley 610, con las modificaciones de la Ley 1474 estructura el proceso de responsabilidad fiscal ordinario en una sola etapa, de nica o de doble instancia dependiendo de si la cuanta del dao patrimonial establecida en el auto de imputacin de responsabilidad fiscal es igual o inferior a la menor cuanta para contratacin de la respectiva entidad afectada con los hechos. Entre otros aspectos, define lo que es el proceso de responsabilidad fiscal; los conceptos de dao patrimonial al Estado y gestin fiscal; seala expresamente los elementos de la responsabilidad fiscal; establece legalmente por primera vez los fenmenos jurdicos de la caducidad de la accin fiscal y de la prescripcin de la responsabilidad fiscal; regula legalmente la indagacin preliminar; mantiene la vinculacin del Garante en
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La Accin Fiscal a cargo de los rganos de control fiscal en el Estado Colombiano encuentra fundamento constitucional en el artculo 268 numeral 5 de nuestra Carta Poltica, que atribuy al Contralor General de la Republica: ( ) 5. Establecer la responsabilidad que se derive de la gestin fiscal, imponer las sanciones pecuniarias que sean del caso, recaudar su monto y ejercer la jurisdiccin coactiva sobre los alcances deducidos de la misma. La Responsabilidad Fiscal a cargo de los servidores pblicos o particulares que administren bienes o fondos del Estado, en ejercicio de actos propios de gestin fiscal, deriva del postulado constitucional del artculo 6, que expresamente seala: ARTICULO 6o. Los particulares slo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes. Los servidores pblicos lo son por la misma causa y por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. Igualmente el constituyente primario otorg al Contralor General de la Repblica la facultad de solicitar la suspensin inmediata de los funcionarios pblicos, mientras culminan las investigaciones o los procesos penales o disciplinarios, bajo el principio de verdad sabida y buena fe guardada. En este mismo sentido, otorga la Constitucin Poltica valor probatorio al resultado de las indagaciones preliminares adelantadas por la Contralora General de la Repblica, ante la Fiscala General de la Nacin o
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calidad de tercero civilmente responsable y la posibilidad de decretar medidas cautelares desde el momento de apertura del proceso de responsabilidad fiscal; y, establece el trmite del proceso de responsabilidad fiscal. La Ley 1474 de 2011, adiciona un procedimiento verbal de responsabilidad fiscal que inicia con auto de apertura e imputacin y se desarrolla en dos audiencias, una primera de descargos y una segunda denominada de decisin. Procedimiento de nica o de doble instancia dependiendo de si la cuanta del dao patrimonial al Estado es igual o inferior a la menor cuanta para contratacin de la respectiva entidad afectada con los hechos. Con posibilidad igualmente de vincular al Garante en calidad de tercero civilmente responsable y de decretar medidas cautelares desde el inicio del proceso. Para la determinacin de la culpabilidad en los procesos de responsabilidad fiscal, la Ley establece que se presumir que el gestor fiscal ha obrado con dolo cuando por los mismos hechos haya sido condenado penalmente o sancionado disciplinariamente por la comisin de un delito o una falta disciplinaria imputados a ese ttulo. Igualmente establece que se presumir que el gestor fiscal ha obrado con culpa grave en los siguientes eventos: a. Cuando se hayan elaborado pliegos de condiciones o trminos de referencia en forma incompleta, ambigua o confusa, que hubieran conducido a interpretaciones o decisiones tcnicas que afectaran la integridad patrimonial de la entidad contratante. b. Cuando haya habido una omisin injustificada del deber de efectuar comparaciones de precios, ya sea mediante estudios o consultas de las condiciones del mercado o cotejo de los ofrecimientos recibidos y se hayan aceptado sin justifi-

cacin objetiva ofertas que superen los precios del mercado. c. Cuando se haya omitido el cumplimiento de las obligaciones propias de los contratos de interventora o de las funciones de supervisin, tales como el adelantamiento de revisiones peridicas de obras, bienes o servicios, de manera que no se establezca la correcta ejecucin del objeto contractual o el cumplimiento de las condiciones de calidad y oportunidad ofrecidas por los contratistas. d. Cuando se haya incumplido la obligacin de asegurar los bienes de la entidad o la de hacer exigibles las plizas o garantas frente al acaecimiento de los siniestros o el incumplimiento de los contratos. e. Cuando se haya efectuado el reconocimiento de salarios, prestaciones y dems emolumentos y haberes laborales con violacin de las normas que rigen el ejercido de la funcin pblica o las relaciones laborales. Establece que en los procesos de responsabilidad fiscal, acciones populares y acciones de repeticin en los cuales se demuestre la existencia de dao patrimonial para el Estado proveniente de sobrecostos en la contratacin u otros hechos irregulares, respondern solidariamente el ordenador del gasto del respectivo organismo o entidad contratante con el contratista, y con las dems personas que concurran al hecho, hasta la recuperacin del detrimento patrimonial. Dispone que las plizas de seguros por las cuales se vincule al proceso de responsabilidad fiscal al garante en calidad de tercero civilmente responsable, prescribirn en los plazos previstos en el artculo 9 de la Ley 610 de 2000 (5 aos).

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La Accin Fiscal
Es la potestad que tiene el Estado, representado por los rganos de control fiscal, para determinar responsabilidad fiscal a los servidores pblicos o particulares que, en ejercicio de actos propios de gestin fiscal, o con ocasin o en contribucin con la gestin fiscal, por accin o por omisin y en forma dolosa o gravemente culposa, causen dao al patrimonio del Estado.

sin de sta, causen por accin u omisin y en forma dolosa o culposa, un dao al patrimonio del Estado. Se trata de un proceso de naturaleza administrativa, a cargo de la Contralora General de la Repblica y las contraloras, departamentales y municipales. b. La responsabilidad que se declara a travs de dicho proceso es esencialmente administrativa, porque juzga la conducta de quienes estn a cargo de la gestin fiscal, pero es, tambin, patrimonial, porque se orienta a obtener el resarcimiento del dao causado por la gestin fiscal irregular, mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria, que compensa el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal. c. Como consecuencia de lo anterior, la responsabilidad fiscal no tiene un carcter sancionatorio -ni penal, ni administrativo-, sino que su naturaleza es meramente reparatoria. Por consiguiente, la responsabilidad fiscal es independiente y autnoma, distinta de las responsabilidades penal o disciplinaria que puedan establecerse por la comisin de los hechos que dan lugar a ella. Sobre este particular, la Corte, en la Sentencia C-661 de 2000, al referirse a la distinta naturaleza del dao en la responsabilidad disciplinaria y en la fiscal, puntualiz que mientras que el dao en la responsabilidad disciplinaria es extrapatrimonial y no susceptible de valoracin econmica, el dao en la responsabilidad fiscal es patrimonial. En consecuencia, seal la Corte, ... el proceso disciplinario tiene un carcter sancionatorio, pues busca garantizar la correcta marcha y el buen nombre de la cosa pblica, por lo que juzga el comportamiento de los servidores pblicos 'frente a normas administrativas de carcter tico destinadas a proteger la eficiencia, eficacia y moralidad de la administracin pblica, al paso que ... el proceso fiscal tiene una finalidad resarcitoria, toda vez que 'el rgano fiscal vigila la
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ARTCULO 1o. DEFINICIN. El proceso de responsabilidad fiscal es el conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por las Contraloras con el fin de determinar y establecer la responsabilidad de los servidores pblicos y de los particulares, cuando en el ejercicio de la gestin fiscal o con ocasin de sta, causen por accin u omisin y en forma dolosa o culposa un dao al patrimonio del Estado. Responsabilidad Fiscal. Es la obligacin de reparar el dao causado al patrimonio pblico, por parte de un servidor pblico o particular, que por accin o por omisin, en ejercicio de gestin fiscal y en forma dolosa o gravemente culposa haya dado lugar al mismo. Caractersticas de la Responsabilidad Fiscal. Como lo expres la Corte Constitucional en la sentencia C-340-07 del 9 de mayo de 2007: La Corte, en las sentencias SU-620 de 1996, en vigencia de los correspondientes apartes de la Ley 42 de 1993, y C-619 de 2002, ya bajo el rgimen de la Ley 610 de 2000, se refiri a las principales caractersticas del proceso de responsabilidad fiscal, en los siguientes trminos: a. La materia del proceso de responsabilidad fiscal es determinar y establecer la responsabilidad de los servidores pblicos y de los particulares, cuando en el ejercicio de la gestin fiscal o con ocaCurso de Reinduccin Institucional 2011

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administracin y el manejo de los fondos o bienes pblicos, para lo cual puede iniciar procesos fiscales en donde busca el resarcimiento por el detrimento patrimonial que una conducta o una omisin del servidor pblico o de un particular haya ocasionado al Estado. Concluy la Corte en esa Sentencia que, dadas las anotadas diferencias, el Legislador no puede atribuir a la Contralora facultades que invadan la funcin disciplinaria asignada a otro rgano autnomo, en tanto que los rganos de control deben ejercer sus funciones separada y autnomamente (C.P., art. 113), conforme con la naturaleza jurdica de los poderes disciplinario y fiscal del Estado (C.P., art. 268, 277 y 278). Puso de presente la Corporacin que en el artculo 268 de la Carta est prevista la separacin de las funciones disciplinarias y fiscales, y que conforme a esa norma, al contralor le corresponde establecer la responsabilidad que se derive de la gestin fiscal (Artculo 268-5), y promover ante las autoridades competentes las investigaciones penales o disciplinarias que quepan contra quienes hayan causado perjuicio a los intereses patrimoniales del Estado (Artculo 268-8). d. La responsabilidad fiscal es de carcter subjetivo, porque para deducirla es necesario determinar si el imputado obr con dolo o con culpa. Ha puesto de presente la Corte que la Constitucin no seala de manera expresa un criterio normativo de imputacin de responsabilidad fiscal, entendiendo por tal una razn de justicia que permita atribuir el dao antijurdico a su autor y que, en consecuencia, la determinacin de dicho criterio le corresponde al legislador, con base en el artculo 124 de la Carta, de acuerdo con el cual La ley determinar la responsabilidad de los servidores pblicos y la manera de hacerla efectiva. Ha puntualizado la jurisprudencia constitucional, sin embargo, que, como se seal por la Corporacin en la Sentencia SU-620 de 1996, la responsabilidad fiscal es tan slo una especie de la
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responsabilidad que en general se puede exigir a los servidores pblicos o a quienes desempeen funciones pblicas, por los actos que lesionan el servicio o el patrimonio pblico, y que, por consiguiente, en el marco de la responsabilidad fiscal, el criterio normativo de imputacin no puede ser mayor al establecido por la Constitucin Poltica en el inciso 2 de su artculo 90 para el caso de la responsabilidad patrimonial de los agentes frente al Estado. e. Finalmente, para determinar la responsabilidad que les asiste a los servidores pblicos y a los particulares, por la mala administracin o manejo de los dineros o bienes pblicos a su cargo, las contraloras deben obrar con la observancia plena de las garantas propias del debido proceso En sntesis, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte, la responsabilidad fiscal tiene como principio o razn jurdica la proteccin del patrimonio econmico del Estado; su finalidad no es sancionatoria, puesto que no se orienta a reprimir una conducta reprochable, sino eminentemente reparatoria, dado que pretende garantizar el patrimonio pblico frente al dao causado por la gestin fiscal irregular; est determinada por un criterio normativo de imputacin subjetivo que se estructura con base en el dolo y la culpa grave, y parte del dao antijurdico sufrido por el Estado, la accin u omisin imputable al funcionario y el nexo de causalidad entre el dao y la actividad del agente. Finalmente, para determinar la responsabilidad fiscal deben respetarse las garantas sustanciales y procesales del debido proceso

Competencia para la Evaluacin y la Determinacin de la Responsabilidad Fiscal.

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Sujetos Pasivos de la Responsabilidad Fiscal

disminucin, perjuicio, detrimento, prdida o deterioro de los bienes o recursos pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, e inoportuna, que en trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras. Caractersticas del Dao: Debe ser: Cierto, antijurdico, puede ser pasado o presente, cuantificable, consecuencia de actos propios de gestin fiscal, puede ser causado por accin o por omisin y puede tener lugar de forma directa o indirecta Clases de Dao - Dao Emergente: Corresponde al valor efectivo de los bienes o fondos que se han perdido o daado

Elementos de la Responsabilidad Fiscal (Artculo 5 Ley 610 de 2000)

La responsabilidad fiscal estar integrada por los siguientes elementos: 1. Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestin fiscal. 2. Un dao patrimonial al Estado y, 3. Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.

- Lucro Cesante: Corresponde al valor que el Estado deja de percibir por la prdida o dao de los bienes o fondos de su propiedad

3. El Nexo Causal
Es el cordn que une a la conducta de la persona con el resultado daino, ocasionado al patrimonio del Estado, si no existe nexo de causalidad respecto a una persona, no se le puede determinar responsabilidad fiscal; significa lo anterior que entre estos dos elementos debe existir una relacin determinante y condicionante de causa efecto.

1. La Conducta:
Puede tener lugar por accin o por omisin Puede ser cometida a ttulo de dolo o culpa grave Debe ser cometida por servidor pblico o particular que realice gestin fiscal

Gestin Fiscal
Definicin. (Artculo 3 Ley 610 de 2000) ARTCULO 3o. GESTIN FISCAL. Para los efectos de la presente ley, se entiende por gestin fiscal el conjunto de actividades econmicas, jurdicas y tecnolgicas, que realizan los servidores pblicos y las persoNotas del Participante 5 - 5

2. El Dao Patrimonial:
DAO PATRIMONIAL AL ESTADO. Para efectos de esta ley se entiende por dao patrimonial al Estado la lesin del patrimonio pblico, representada en el menoscabo,
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nas de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos pblicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisicin, planeacin, conservacin, administracin, custodia, explotacin, enajenacin, consumo, adjudicacin, gasto, inversin y disposicin de los bienes pblicos, as como a la recaudacin, manejo e inversin de sus rentas en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujecin a los principios de legalidad, eficiencia, economa, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y valoracin de los costos ambientales.

o a los delitos tipificados en la legislacin penal. El legislador reglament este tema y seal que cuando se trate de hechos que causen dao al patrimonio del Estado, por prdida, dao o deterioro de bienes en servicio o inservibles no dados de baja, la accin que se debe adelantar para lograr el resarcimiento no ser la accin fiscal, sino que ello se puede lograr mediante la accin de reparacin directa o la accin civil dentro del proceso penal. Con el fin de proteger los bienes en servicio, de propiedad del Estado, la ley exige a los administradores, asegurarlos o constituir fondos para la reposicin en caso de prdida o dao de los mismos. (Artculo 107 Ley 42 de 1993)

Finalidad de la Gestin Fiscal

Es la proteccin integral, permanente y oportuna del patrimonio pblico, para garantizar con claridad y transparencia la correcta utilizacin de los recursos, fondos y bienes pblicos manejados por el Estado o los particulares.

La Indagacin Preliminar
La indagacin preliminar que adelantan los rganos de control fiscal tiene fundamento constitucional en el artculo 271 y ha sido reglamentada por el artculo 39 de Ley 610 de 2000. Definicin: ARTCULO 39. INDAGACIN PRELIMINAR. Si no existe certeza sobre la ocurrencia del hecho, la causacin del dao patrimonial con ocasin de su acaecimiento, la entidad afectada y la determinacin de los presuntos responsables, podr ordenarse indagacin preliminar por un trmino mximo de seis (6) meses, al cabo de los cuales solamente proceder el archivo de las diligencias o la apertura del proceso de responsabilidad fiscal. La indagacin preliminar tendr por objeto verificar la competencia del rgano fiscalizador, la ocurrencia de la conducta y su afectacin al patrimonio estatal, determinar la entidad afectada e identificar a los servidores pblicos y a los particulares que hayan causado el detrimento o intervenido o contribuido a l.

Dao patrimonial por prdida o deterioro de bienes en servicio. (Artculo 7 Ley 610 de 2000)
ARTCULO 7o. PRDIDA, DAO O DETERIORO DE BIENES. En los casos de prdida, dao o deterioro por causas distintas al desgaste natural que sufren las cosas, de bienes en servicio o inservibles no dados de baja, nicamente proceder derivacin de responsabilidad fiscal cuando el hecho tenga relacin directa con el ejercicio de actos propios de la gestin fiscal por parte de los presuntos responsables. En los dems eventos de prdida, dao o deterioro de este tipo de bienes, el resarcimiento de los perjuicios causados al erario proceder como sancin accesoria a la principal que se imponga dentro de los procesos disciplinarios que se adelanten por tales conductas o como consecuencia civil derivada de la comisin de hechos punibles, segn que los hechos que originaron su ocurrencia correspondan a las faltas que sobre guarda y custodia de los bienes estatales establece el Cdigo Disciplinario nico
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Finalidad: La Indagacin Preliminar tiene por objeto verificar la competencia del rgano fiscalizador, la ocurrencia de la conducta y su afectacin al patrimonio estatal, determinar la entidad afectada e identificar a los servidores pblicos y/o particulares que hayan causado el detrimento patrimonial, intervenido o contribuido a l.

. Caducidad: La accin fiscal caducar si transcurridos cinco (5) aos desde la ocurrencia del hecho generador del dao al patrimonio pblico, no se ha proferido auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal. Prescripcin: La responsabilidad fiscal prescribir en cinco (5) aos, contados a partir del auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal, si dentro de dicho trmino no se ha dictado providencia en firme que la declare. Muerte del Implicado y emplazamiento a los Herederos: En el evento en que sobrevenga la muerte del presunto responsable fiscal antes de proferirse fallo con responsabilidad fiscal debidamente ejecutoriado, se citar y emplazar a los herederos con quienes se seguir el trmite del proceso y quienes respondern hasta concurrencia con su participacin en la sucesin.

El Proceso de Responsabilidad Fiscal

Formas de Iniciar el Proceso De oficio como consecuencia de los sistemas de control fiscal. A solicitud de las entidades vigiladas. Por queja o denuncia que formulen las personas u organizaciones ciudadanas, especialmente como ejercicio de los mecanismos de participacin ciudadana. De oficio con base en informes de prensa. De oficio como resultado de las indagaciones preliminares o actuaciones especiales

Trmite del Proceso Ordinario de Responsabilidad Fiscal

Requisitos para Iniciarlo: Que se encuentre establecida la existencia del dao patrimonial del Estado Indicios serios sobre los posibles autores del dao patrimonial del Estado

Consecuencias de la Declaracin de Responsabilidad Fiscal

El fallo con responsabilidad fiscal presta mrito ejecutivo a travs del proceso de cobro coactivo. Los responsables fiscales son incluidos en el Boletn de Responsables Fiscales. Quienes figuren en el Boletn de Responsables Fiscales no podrn contratar con el Estado ni desempear cargo pblico, pues genera inhabilidad sobreviniente. Se debe solicitar la caducidad del Contrato.

Incidentes en el Trmite
Cesacin de la Accin Fiscal: De conformidad con lo sealado en el Art. 111 de la Ley 1474 de 2011, En el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal nicamente proceder la terminacin anticipada de la accin cuando se acredite el pago del valor del detrimento patrimonial que est siendo investigado o por el cual se ha formulado imputacin o cuando se haya hecho el reintegro de los bienes objeto de la prdida investigada o imputada. Lo anterior sin perjuicio de la aplicacin del principio de oportunidad.
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Boletn de Responsables Fiscales:

Es una publicacin peridica donde figuran las personas a las cuales se les ha fallado con Responsabilidad Fiscal, que se encuentre en firme. El boletn y la base de datos de la cual se extrae estn a cargo de la CGR, por lo tanto las diferentes contraloras territoriales deben
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reportar a sta los fallos con responsabilidad fiscal no pagados al igual que las gerencias departamentales de la CGR. Esta herramienta se convierte en un mecanismo para lograr el resarcimiento de los recursos pblicos.

Preguntas de Autoevaluacin
Qu adiciona la Ley 1474 de 2011? Qu es el proceso de Responsabilidad Fiscal? Cules son los elementos de la Responsabilidad Fiscal? Cules son las clases de dao? Qu es el boletn de Responsables fiscales?

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