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DIREITO E JUSTIA

Antnio Alberto Machado, promotor de justia, professor da Unesp/Franca e membro do MPD.

No mbito deste artigo devo produzir breve reflexo sobre o ser do fenmeno jurdico, com o objetivo de responder seguinte questo: a essncia do direito a justia ou a idia de ordem e segurana? Tal reflexo se d naturalmente no campo da ontologia, que busca a verdade definitiva das coisas e a essncia da realidade, naquilo que esta ltima tem de permanente e irredutvel. Para se refletir sobre a essncia do direito - e sobre a essncia de qualquer coisa -, preciso lembrar que Kant revolucionou o processo de conhecimento humano e props um "tribunal da razo", perguntando: podemos conhecer a realidade? Em resposta, Kant concluiu que os homens s podem conhecer os fenmenos ou a aparncia das coisas, no o noumeno ou essncia delas. Segundo Kant, o homem conhece apenas as manifestaes fenomnicas da realidade, a sua aparncia, ou seja, o fenmeno captado pela conscincia humana. A realidade pode ter um sentido em si, mas o homem s conhece a maneira como ela aparece para si, ou seja, para a sua conscincia. Lembremos ainda que o pluralismo cientfico e filosfico da ps-modernidade formulou o chamado princpio da insuficincia da filosofia, segundo o qual nenhuma filosofia capaz de esgotar a verdade e nenhuma verdade poder proibir a continuidade da filosofia.

Malherbe e Gaudin lembram que o nosso tempo aquele em que todas as Filosofias da Humanidade podem entrar em presena, mas nenhuma ser suficiente para eliminar esta ou aquela filosofia possvel. Pergunta-se, ento: ser que podemos captar a essncia do fenmeno jurdico, no que ele tem de verdadeiro, permanente e irredutvel, definindo-o seja como expresso do justo, seja como manifestao de ordem e segurana? Se a filosofia no pode captar a essncia do real, pode, no entanto, compreender-lhe as manifestaes fenomnicas, tal como essas manifestaes se apresentam conscincia humana. Assim, se no podemos dizer a ltima palavra sobre a essncia metafsica do direito, captando-lhe o noumeno; podemos, em compensao, compreender-lhe as vrias manifestaes, ou phenomeno, no plano dialtico da histria, onde esto o fazer e o agir humanos. Considerado que o direito a manifestao fenomnica do fazer e do agir humanos no mbito do processo histrico, poder-se- afirmar que o fenmeno jurdico no existe metafisicamente antes de qualquer ao humana. Logo, trata-se de um fenmeno construdo pelo homem, e no de um dado da natureza. E se o direito um construdo, que Roberto Lyra Filho considerava um vir-a-ser, em permanente devir histrico, ento o fenmeno jurdico ser tal como o agir e o fazer humanos fizerem com que ele seja. E aqui entra a questo da liberdade: o direito ser produto do agir humano e das livres escolhas que se pode fazer no seu processo de construo.

Portanto, podemos escolher, e construir, um direito que seja instrumento de controle, segurana e manuteno da ordem vigente, justa ou injusta; mas podemos escolher tambm, livremente, a construo de um direito que seja expresso da mudana da ordem, da emancipao do homem, da promoo humana e da justia. Essa possibilidade de escolher decorre da liberdade existencial, que faz do homem um ser angustiado, justamente porque tem que fazer escolhas. Tal angstia acompanha tambm o homem jurista, na medida em que este ltimo tem a liberdade de escolher entre a construo do direito como sinnimo de ordem ou constru-lo como manifestao do justo. Dessas escolhas dependem tanto a essncia do direito, quanto a essncia do jurista. Seja como for, sejam quais forem as escolhas, parece certo que a idia de direito no subsiste sem o seu contedo tico de realizao do eqitativo e do justo. Foi assim desde o surgimento da ideologia jurdica mais antiga, o jusnaturalismo, at as correntes contemporneas, notadamente as correntes crticas do direito, que o concebem, e o constrem, como instrumento de transformao e de justia social.