Unidad Temtica 15 LA APLICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL DERECHO INTERNO 1.

La recepcin del derecho internacional por los ordenamientos internos: planteamiento general 2. La recepcin y jerarqua del Derecho Internacional en el Derecho constitucional comparado 3. La recepcin del derecho Internacional en el Derecho espaol 4. La jerarqua de los tratados en el Derecho espaol 5. El desarrollo y la ejecucin de los tratados internacionales y la responsabilidad internacional de Espaa 6. La recepcin y jerarqua en el Derecho espaol del Derecho de las organizaciones internacionales 1. LA RECEPCION DEL DERECHO INTERNACIONAL POR LOS ORDENAMIENTOS INTERNOS: PLANTEAMIENTO GENERAL. Por una parte los estados son gestores de derecho internacional, ellos son los creadores de normas, y los encargados de cumplirlas y hacerlas cumplir. Por otro lado cada estado es el encargado de crear y ampliar las normas de derecho interno. El estado es la correa de transmisin entre el derecho internacional y el derecho interno, adems tanto el derecho internacional como el interno tienen como destinatario ultimo a la humanidad. Las cuestiones relativas a las relaciones de sistemas entre el derecho internacional y los ordenamientos internos deben resolverse a tenor de tres principios fundamentales: I. En primer lugar, debe partirse de la premisa de que los Estados estn obligados a observar de buena fe las obligaciones asumidas en virtud del Derecho Internacional consuetudinario o convencional (pacta sunt servanda). II. Debe aplicarse el principio de coherencia entre la accin del estado en el mbito externo y en el interno lo que exige que se eliminen las contradicciones que puedan surgir entre las normas internacionales y las normas de su ordenamiento jurdico interno. III. Se debe atender al principio de primaca del derecho internacional respecto al cual las obligaciones asumidas por el Estado en virtud de una norma internacional, priman sobre las que se establezcan en el ordenamiento interno. (desde el derecho internacional pblico debe prevalecer el internacional, y desde el nacional el interno) El estado es el responsable de crear normas de DIP y tambin crea interno debe entender cul de las dos prima, (estado bisagra) Estos principios son exponentes de una lgica elemental, ya que no tiene ningn sentido que el estado concierte, con otros estados, normas internacionales para despus adoptar normas internas contrarias, que generan responsabilidades internacionales. Existen dos teoras: Teora dualista: La colisin entre el sistema jurdico internacional y el interno es imposible ya que los dos son sistemas diferentes y autnomos.

Las normas internacionales son diferentes de las normas internas por su origen, por su sujeto de aplicacin y por su objeto. Como consecuencia de esta separacin la norma internacional no sera directamente obligatoria en el ordenamiento interno, necesitando de un proceso de metamorfosis, denominado Transposicin consistente en la reproduccin del contenido de la norma internacional por la norma interna. No puede existir un conflicto porque en el mbito interno, los jueces ordinarios solo aplican las leyes internas; y el legislador ya se encarga de filtrar el contenido de obligaciones internacionales no contradigan a las normas internas en el momento de realizar la transposicin. En el mbito internacional no existe conflicto ya que en el derecho internacional porque el juez internacional solo aplica derecho internacional. Teora monista: (Kelsen) Las normas internas y las normas internacionales pertenecen a un sistema normativo nico. La norma internacional se incorpora directa y automticamente en el sistema interno sin necesidad de transposicin alguna. La norma interna opuesta a la norma internacional, al ser jerrquicamente inferior no podra producir efecto quedando inaplicada sin necesidad de derogacin expresa. 2. LA RECEPCIN Y LA JERARQUA DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO. La mayora del sistema es un modelo monista a nivel general, a nivel de tratados (rgimen convencional) dualista normalmente los pases latinos americanos, Reino Unido requiera una trasposicin es dualista y Alemania tambin requiere una norma interna. Todos los legisladores constitucionales muestran su preocupacin por regular las relaciones entre el Derecho internacional y el derecho interno precisando cmo se integran las normas internacionales (la recepcin o insercin) y qu eficacia tienen (la jerarqua). A) La posicin de los Ordenamientos internos respecto al Derecho internacional general. En la actual Constitucin de Alemania se proclama la adopcin automtica del Derecho internacional general, teniendo primaca sobre las leyes y creando directamente derechos y deberes para los habitantes del territorio federal. Otras constituciones europeas tienen idntica posicin. El valor jurdico de estos preceptos es declarativo al reconocer una adaptacin automtica de los ordenamientos jurdicos internos al Derecho internacional general, teniendo por lo tanto que ajustarse a dichas normas los Estados. B) La posicin de los Ordenamiento internos respecto al Derecho internacional convencional. (tratados) La Constitucin francesa de 1958, dice que los Tratados o acuerdos debidamente ratificados o aprobados tendrn, desde el momento de su publicacin, una autoridad superior a las leyes, a reserva, para cada acuerdo o tratado, de su aplicacin por la otra parte. Ello supone que el tratado tiene una autoridad
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superior a la de la ley interna francesa y que pueden ser aplicados dentro del mbito interno una vez que hayan sido ratificados o aprobados y tambin publicados y por lo tanto, la posicin del OJ francs es monista. En caso de conflicto con un tratado en vigor, las autoridades administrativas y judiciales estn obligadas a dejar inaplicadas las leyes anteriores o posteriores que contradigan un tratado. Un sistema singular se contiene en la Constitucin holandesa de 1983: se trata de un sistema dualista moderado, porque la recepcin del Derecho internacional convencional en el Derecho interno se hace mediante su transformacin en ley interna, si bien el tratado tiene una fuerza superior a la ley, segn su Constitucin. Sin embargo, muy distinta es la posicin de la Constitucin italiana de 1947. Se trata de un sistema dualista llevado hasta sus ltimas consecuencias. La recepcin de los tratados en el orden jurdico italiano exige el procedimiento de orden de ejecucin del tratado que se transforme en una norma jurdica interna. Luego, el tratado internacional en el Derecho italiano tendr el rango de una ley (parlamento) o de un decreto (ejecutivo). Dicha ley o decreto produce la transformacin del tratado en un norma de derecho interno de idntico contenido y que tendr la misma jerarqua que la norma interna que oper su transformacin, pudiendo escoger normas internas de igual rango que le sean incompatibles; pero tambin el tratado, en cuanto ley o decreto interno, puede sufrir derogaciones por normas internas posteriores de igual rango. Por otra parte, la jurisprudencia internacional, ha sostenido el postulado de la primaca del Derecho internacional, ya que ste no se sustenta en la Constitucin de los Estados miembros sino en la naturaleza y caracteres especficos del propio Derecho internacional y de la Comunidad internacional. Todo Estado, independientemente de los preceptos constitucionales, como miembro de la Comunidad internacional, est obligado a respetar sus compromisos internacionales. El Derecho interno no puede prevalecer si sobre las obligaciones de un Estado segn el Derecho internacional consuetudinario y en consecuencia, un Estado no puede invocar frente a otro Estado su propia Constitucin para sustraerse a las obligaciones que le impone el Derecho internacional. 3. LA RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL DERECHO ESPAOL. A) La recepcin del Derecho internacional general. (Monista moderado) La CE de 1978 no dice de forma expresa cul es la posicin del Derecho espaol en relacin con el Derecho internacional General. La doctrina iusinternacionalista europea explica que antes casos similares, la ausencia de una recepcin formal del Derecho internacional general por la existencia de una norma tcita de adopcin automtica de las normas consuetudinarias en todo orden jurdico interno. Tal recepcin automtica se produce desde el momento de cristalizacin de la costumbre en la Comunidad internacional, salvo oposicin manifiesta de Espaa en el momento de su formacin. En efecto, todo Estado, por el hecho de serlo, implcitamente est obligado a respetar y a hacer respetar las normas consuetudinarias. Lo que obliga al Estado internacionalmente, le obliga internamente por exigencia lgica del principio de congruencia entre la actividad interna y externa del Estado. Por ello, salvo norma constitucional en contrario, se considera que todo ordenamiento posee una norma

tcita de recepcin automtica que se funda en el propio orden jurdico internacional. Sin embargo, hay apoyos especficos en el orden constitucional y legal espaol que permiten ver un reconocimiento muy genrico del ordenamiento internacional general. El Prembulo de la CE proclama la voluntad de Espaa de colaborar en el fortalecimiento de unas relaciones pacficas y de eficaz cooperacin entre todos los pueblos de la tierra. En el art. de la CE (art. 96.1) hay una recepcin automtica, aunque parcial, de las normas generales del Derecho internacional en relacin con el proceso de conclusin de los tratados: un tratado internacional no puede ser derogado, modificado o suspendido en Espaa ms que conforme a las normas del propio tratado o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional. Por otra parte, el art. 10.2 CE se remite, para la interpretacin de las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la CE reconoce, a la Declaracin Universal de Derechos Humanos. El art. 21.2 LOPJ hace otra remisin al Derecho internacional general en materia de inmunidades jurisdiccionales del Estado extranjero. En cuanto a la jerarqua del derecho consuetudinario, el art. 96.1 CE sita en el mismo plano a las normas consuetudinarias y convencionales: luego, tiene jerarqua superior a las leyes. Segn el TS, existe una norma de Derecho internacional general que obliga a todos los Estados soberanos a reconocer en su ordenamiento interno el derecho de acceso a los Tribunales a los sbditos extranjeros que con l se relacionan. Esta norma es relevante en un ordenamiento que, como el espaol, est abierto al internacionalismo. B) La recepcin del Derecho internacional convencional. No hay cesin de competencia, Art. 93 de la CE, el consejo de Estado dijo que haba que diferenciar de las normas aplicables a la que se requieren una norma de trasposicin. A nivel de la UE, la directivas europeas necesitan una norma de trasposicin La recepcin del Derecho internacional convencional en el ordenamiento espaol viene regulado constitucionalmente en el art. 96.1: los Tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno y, en trminos parecidos, el art. 1.5 CC dice que: las normas jurdicas de los Tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del Ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra en el BOE. Las normas contenidas en los Tratados obligan a Espaa desde su entrada en vigor en el orden internacional en la fecha pactada por las Partes. Son fuente directa y plenamente eficaces en el Derecho interno una vez publicados oficialmente, siendo susceptibles de crear por s mismos derechos y obligaciones directamente exigibles por los particulares e invocables ante los rganos judiciales y administrativos. El art. 96 CE mantiene as la solucin tradicional de la posicin monista en las relaciones entre el Derecho internacional y el Derecho interno, aunque es un monismo moderado pues se exige la publicacin oficial del tratado. Pero, lamentablemente, rara vez se publican en la fecha adecuada de entrada en vigor pactada internacionalmente. A diferencia del CC, que concreta la publicacin
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en el BOE, el art. 96 CE formula la obligacin de la publicidad de forma amplia sin concretar una determinada publicacin oficial. Por otra parte, el Decreto 801/1972, establece que la publicacin se llevara cabo mediante la insercin del texto ntegro del Tratado en el BOE. Si el consentimiento se hubiere prestado mediante ratificacin o adhesin tambin se publica este instrumento encabezando al propio Tratado y haciendo constar si se recab la autorizacin de las CG en los casos exigidos constitucionalmente. La publicacin oficial es una condicin para la aplicacin directa de la norma internacional en cuanto condicin de oponibilidad. sta es otra precisin que aporta el art. 1.5 CC a la hora de juzgar el alcance de la publicacin y que no contradice la CE. La plena eficacia del tratado se logra con la publicacin oficial del mismo. La publicacin del tratado permite la invocacin de los derechos y obligaciones contenidos en el Tratado en las relaciones entre los particulares y en las relaciones de stos con las AP, y la falta de publicacin de un tratado en vigor no excluye que el tratado surta otros efectos jurdicos. La falta de publicacin oficial no podr ser invocada por la Administracin del Estado como justificacin del incumplimiento de un tratado. La publicacin es un acto material que permite dar a conocer su sentido y si un tratado no es publicado en modo alguno puede crear obligaciones para los particulares; ni las administraciones pblicas ni otros particulares pueden prevalerse de las disposiciones de un tratado en vigor y no publicado para exigir su cumplimiento a otro particular, pues la falta de publicacin hace inoponible el tratado en vigor debido a una slida razn basada en la seguridad jurdica. Ahora bien, el particular (nacional o extranjero) puede reclamar ante las AP, especialmente los rganos administrativos relacionados con el contenido del tratado, aquellos derechos que el tratado cree en su favor: la Administracin del Estado no puede oponer como excusa para aplicar un Tratado en vigor su propio incumplimiento (la falta de publicacin) o su ignorancia. Algo bien distinto es la aplicacin judicial de un Tratado no publicado oficialmente. En el caso de invocacin de un Tratado ante un juez o Tribunal las dificultades seran mayores pues stos no pueden aplicar tratados que no han sido publicados oficialmente. Ahora bien, esta falta de publicacin es un anormal funcionamiento de los servicios pblicos y si se demuestra el dao causado al particular, por la imposibilidad de aplicar un tratado en vigor y no publicado, dara lugar a la responsabilidad patrimonial de la administracin. Cuando el tratado se publique en fecha posterior a su entrada en vigor para Espaa, deberan retrotraerse sus efectos a aquella fecha. Concluyendo, los tratados internacionales en vigor para Espaa forma parte de Organizaciones internacionales en cuanto a tales tratados, en el sentido de que ni la eventual autorizacin de las Cortes ni su deseable inmediata publicacin en el BOE los transforma en normas internas. 4. LA JERARQUA DE LOS TRATADOS EN EL DERECHO ESPAOL. El tratado internacional conserva, al integrarse en el Derecho espaol, su naturaleza de norma internacional y su especial eficacia jurdica. En cuanto tal norma internacional, su primaca sobre el derecho interno se sustenta en el propio Derecho internacional y no depende de un reconocimiento al efecto por parte de la Constitucin. Todo Estado, independientemente de los preceptos de su
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ordenamiento interno, como miembro de la Comunidad internacional, est obligado a respetar sus compromisos internacionales aceptando la superior jerarqua del Derecho internacional. Si un Estado dejara de aplicar un tratado aplicando disposiciones contrarias de una ley interna comete un hecho ilcito internacional e incurrira en responsabilidad internacional ante la otra u otras Partes del Tratado. Cabe sealar que, si bien la CE no declara de modo directo la primaca del Derecho internacional convencional, dicha primaca se afirma de forma indirecta pero inequvoca en el prrafo final del art. 96.1: sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios Tratados o de acuerdo, con las normas generales del Derecho internacional. Luego, un tratado no puede ser modificado, derogado o suspendido de forma unilateral por una ley de Cortes o por una ley autonmica o por un Decreto-ley, sino mediante la voluntad concertada de los Estados Partes que concurrieron en el mismo. En consecuencia, las leyes internas quedaran inaplicadas en caso de contradiccin con un Tratado en vigor para Espaa. A) Las relaciones entre Constitucin y Tratados y el control de la constitucionalidad de los Tratados. Cul es la posicin de los tratados en relacin con la CE. La CE es la expresin de la voluntad soberana del pueblo espaol manifestada por el poder constituyente y un eventual conflicto no debiera resolverse necesariamente en trminos de jerarqua, sino buscando soluciones fundadas en el principio de congruencia que debe regir la actividad interior y exterior del Estado. En primer lugar, el propio ordenamiento internacional ofrece el mecanismo de las reservas para salvar situaciones de conflicto con el Derecho interno. En segundo lugar, si no se puede hacer uso de las reservas y se duda de la conformidad de un tratado sobre el que se proyecta manifestar el consentimiento, la CE en su art. 95.2 prev la posibilidad de un control previo de constitucionalidad de los tratados internacionales. Si hubiera que reformar la CE para poder ser parte del Tratado, se est evidenciando que, en tal situacin lmite de conflicto, el ordenamiento constitucional cede ante el inters tutelado por la norma de Derecho internacional. Pero tambin significa que, ya sea mediante el control previo (art. 95), ya sea mediante el control a posteriori (art. 161) de la constitucionalidad de los tratados, los Tratados deben respectar y conformarse a la CE. En efecto, un Tratado que ya formase parte de nuestro ordenamiento interno podra ser objeto de un control de constitucionalidad por parte del TC mediante el recurso de inconstitucionalidad, art. 161 a de CE y el art. 27.2.c LOTC y la cuestin de inconstitucionalidad, art. 163 CE y arts. 35 y ss. LOTC. El control de constitucionalidad corresponde exclusivamente al TC, el cual no puede declarar la nulidad del Tratado como lo hace respecto de la Ley. Debe entenderse que lo declara inaplicable pues la nulidad de un Tratado slo puede fundarse en las causas previstas en el Derecho internacional y no puede ser declarado unilateralmente por una de las Partes. Ahora bien, no aplicar el Tratado significara en incurrir en responsabilidad internacional; sin embargo, Espaa tendra varias opciones. Por un lado, si la sentencia del TC constata la inconstitucionalidad del procedimiento seguido para la manifestacin del consentimiento, esa sentencia
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sobre la inconstitucionalidad extrnseca o externa permitira a Espaa alegar internacionalmente la nulidad del Tratado siguiendo el procedimiento previsto en el CV. Pero tambin se podra subsanar el vicio del consentimiento inicindose nuevamente, de forma correcta, el procedimiento previsto en la CE para la prestacin del consentimiento. Por otro, si la sentencia del TC constata el conflicto entre el Tratado y la CE por motivos sustanciales o inconstitucionalidad intrnseca o interna cabra, entre varias opciones: 1. concertarse con la otra u otras Partes para dar por terminado o suspendido total o parcialmente el Tratado; 2. modificarlo de comn acuerdo en el punto en cuestin; 3. si el tratado lo permite podra denunciarse aunque la denuncia no surtira efectos hasta agotado el plazo de preaviso, haciendo frente en todo caso a la responsabilidad internacional a que hubiese lugar por el perodo de inaplicacin; 4. tambin se podra iniciar el procedimiento de reforma de la CE a fin de hacerla compatible con el Tratado y al eliminarse el conflicto con la CE el tratado podra aplicarse plenamente. B) La prctica judicial espaola en la aplicacin de los Tratados. El TS, con anterioridad a la CE de 1978, haba sealado que los compromisos internacionales derivados de un instrumento expresamente pactado, tienen primaca en caso de conflicto o contradiccin con las fuentes del Derecho interno que pudieran diferir de lo estipulado. Despus de promulgada la CE, el TS ha mantenido su jurisprudencia sobre la integracin de los tratado internacionales en los que Espaa es Parte en el orden interno y su superior jerarqua. En los primeros aos de la vigente CE el TS era reacio a fundar en la norma fundamental la recepcin y la jerarqua de los Tratados. Muy lentamente el art. 96.1 ha ido tomando posicin en el TC afirmando que una vez cumplidas las formalidades previstas para formar parte del OJ interno de cada uno de los Estados firmantes, sin necesidad de que se produzca ninguna otra disposicin legislativa por parte de stos confirmadora o desarrolladora de lo que ya pas a ser Derecho interno, y aade que ante una colisin entre un convenio y una ley posterior, el Convenio, al haber pasado a formar parte del ordenamiento espaol, tiene plena vigencia en nuestro pas, sin poder entenderse derogado por el Estatuto de los Trabajadores de posterior publicacin, porque al garantizar la CE el principio de legalidad y de jerarqua normativa, ha de primar el citado Convenio. C) La eficacia interpretativa de los Tratados internacionales en Espaa. La CE de 1978 en su art. 10.2 dice: las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la CE reconoce, se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos sobre las mismas materias ratificadas por Espaa. Significa, pues, que los tratados internacionales sobre derechos humanos celebrados por Espaa suministran criterios de interpretacin de la CE y del conjunto del OJ espaol. Este artculo da una nueva y distinta eficacia a los instrumentos internacionales sobre derechos humanos de los que Espaa es parte. Sin embargo, conviene
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distinguir la funcin interpretativa que cumple este art. 10.2 CE frente a la funcin integradora o de recepcin que se opera en el art. 96 CE. De forma genrica, el TC ha visto en esos tratados sobre derechos humanos una fuente de inspiracin del conjunto del derecho positivo espaol ya que los derechos fundamentales responden a un sistema de valores y principios de alcance universal que subyacen a la Declaracin Universal y a los diversos convenios internacionales sobre derechos humanos, ratificados por Espaa. El art. 10.2 obliga, pues, a interpretar los derechos contenidos en la CE de acuerdo con el contenido de los Tratados sobre derechos humanos de los que Espaa sea parte, de modo que en la prctica este contenido se convierte en cierto modo en el contenido constitucionalmente declarado de los derechos y libertades que enuncia la CE.

5. EL DESARROLLO Y LA EJECUCIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE ESPAA. La CE reconoce la supremaca del DIP art. 96 CE, y en caso de conflicto se modificara la CE. La aplicacin de los tratados internacionales compete a todas las Instituciones del Estado: legislativo, ejecutivo, jueces y Tribunales, tanto en el orden estatal como en el autonmico. A) Disposiciones directamente aplicables. En coherencia con la recepcin automtica de los tratados internacionales de los que Espaa es parte, las disposiciones directamente aplicables de tales tratados, es decir, las que no estn condicionadas a un desarrollo legislativo o reglamentario, engendran derechos y obligaciones para los particulares, que los rganos administrativos y judiciales del Estado deben proteger y aplicar. As pues, si el contenido del tratado es suficientemente preciso e incondicional tendr eficacia directa e inmediata y afectar a los derechos y a las obligaciones de los particulares, debiendo asumir los rganos judiciales y administrativos del Estado y de las CCAA la vigilancia, aplicacin y proteccin de los derechos y obligaciones establecidos por el tratado. B) Disposiciones condicionadas a un desarrollo legislativo o ejecutivo. Si los tratados o parte de sus disposiciones no pueden ser aplicados directamente: precisarn de un desarrollo legislativo, que corresponder a las CG o al legislativo autonmico si la materia a la que se refiere es objeto de reserva legal o exige modificacin de leyes anteriores; o puede precisar de un desarrollo reglamentario, que corresponder al Gobierno de la Nacin o al ejecutivo autonmico. Sin embargo, una situacin distinta es la planteada por algunos convenios internacionales sobre derechos humanos, los cuales estn redactados creando aparentemente obligaciones slo para los Estados, por lo que en alguna ocasin el TS ha negado la proteccin de determinados derechos bajo la errnea apreciacin de que son normas que imponen obligaciones a los Estados partes, preceptos que no alcanzan a los particulares que son los que conforman, como partes litigantes, el presente procedimiento. La forma de redactar los convenios sobre derechos humanos en la ONU es bastante criticable, pero, si el TS hubiera razonado sobre la
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naturaleza y el carcter de los derechos humanos en vez de hacer una interpretacin formalista, hubiera concluido que al menos ciertos derechos humanos que se declaran en estos convenios son inherentes al ser humano, por lo que los textos internacionales se limitan a declararlos y los Estados, incluidos los jueces, deben protegerlos. Modalidades de la ejecucin y responsabilidad internacional de Espaa. La ejecucin de un tratado internacional del que Espaa es Parte es una actividad interna del Estado, por lo que despliegan todas sus virtualidades las normas constitucionales, estatutarias y legales; as, las CG podrn delegar la aprobacin de la ley de ejecucin del tratado en las Comisiones legislativas Permanentes, o delegar en el Gobierno su ejecucin mediante las delegaciones legislativas singulares o el Gobierno podr utilizar el Decreto Ley para promover la ejecucin en casos de extraordinaria y urgente necesidad. De igual manera, el Gobierno de la Nacin o el ejecutivo autonmico debern solicitar el preceptivo dictamen del Pleno del Consejo de Estado sobre los anteproyectos de leyes que se elaboren para el cumplimiento de los Tratados internacionales. As pues, aunque el art. 93 CE de forma confusa y parcial, confa a las CG o al Gobierno, segn los casos, la garanta del cumplimiento de los Tratados, es obvio que todos los poderes pblicos deben ejercer sus competencias para el correcto cumplimiento de los tratados. Sin embargo, Espaa como Estado asume la responsabilidad internacional por un eventual incumplimiento del tratado y no importa que institucin o poderes del Estado haya violado el tratado. El incumplimiento del tratado es un hecho ilcito internacional que se atribuye nicamente al Estado en su conjunto, debiendo asumir ste la correspondiente responsabilidad internacional. 6. LA RECEPCIN Y JERARQUA EN EL DERECHO ESPAOL DEL DERECHO DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES Y, EN ESPECIAL, DEL DERECHO COMUNITARIO EUROPEO. A) Los actos de las Organizaciones internacionales. El Tratado constitutivo de una Organizaciones internacionales (o derecho originario) puede conferir a sus rganos competencia normativa externa; es decir, la potestad de crear normas jurdicas dirigidas a los Estados miembros, las cuales forman el Derecho derivado o secundario. El Derecho emanado de las Organizaciones internacionales no tiene en todos los casos la misma fuerza obligatoria. Si as lo ha previsto el tratado constitutivo, un rgano de una Organizaciones internacionales puede crear normas jurdicas obligatorias para los Estados miembros e incluso para las personas fsicas y jurdicas que residen en l. As, los Estados miembros debern cumplir dichas normas y velar por su cumplimiento y para ello habrn de adaptar su derecho interno a las nuevas obligaciones. En general, las Constituciones no hacen referencia a la insercin de los actos de las Organizaciones internacionales en el Derecho interno a pesar de la importancia significativa que han cobrado. En el Derecho espaol, al no regularse expresamente la cuestin, se debe entender que son aplicables los art. 96 CE y 1.5 CC, de modo que los actos de las Organizaciones internacionales obligarn a Espaa desde su entrada en vigor internacional y debern ser publicados oficialmente en Espaa o bien, dadas las
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caractersticas de estas Resoluciones, tambin podran ejecutarse mediante normas internas. B) Derecho derivado de las Comunidades Europeas. Sin dura, el Derecho emanado de las Organizaciones internacionales de mayor impacto jurdico, econmico y social es el Derecho derivado de las Comunidades europeas, ya que numerosas disposiciones tiene eficacia directa para los particulares en el sentido de que crean derecho y obligaciones que stos pueden invocar en sus relaciones entre s (relaciones horizontales) y ante las AP (relaciones verticales) y que los jueces nacionales debern proteger. As, es el caso del reglamento, el cual tendr alcance general. Ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado miembro. Todos los reglamentos se publican en el Diario Oficial de la Unin Europea y entran en vigor en la fecha que dichas normas fijen o, a falta de ella, a los 20 das de su publicacin. En definitiva, los Estados miembros aceptan la insercin de los reglamentos comunitarios en sus respectivos ordenamientos internos, alterando los procedimientos habituales de recepcin de los actos de las Organizaciones internacionales. El Reglamento se introduce automticamente en el derecho interno, conservando su naturaleza y efectos propios, prevaleciendo sobre toda norma jurdica interna, se someten a un nico y exclusivo control jurisdiccional en cuanto a su validez y a su interpretacin por el TJCE. Las peculiaridades del sistema de integracin europeo han tenido necesariamente su reflejo en las Constituciones de sus Estados miembros, algunas de los cuales, con anterioridad a su integracin, previeron la posibilidad de transferir derechos de soberana. Se observan dos tendencias o grupos: de un lado, aquellas Constituciones la gran mayora, entra las que est Espaa que prevn la atribucin del ejercicio de competencias internas a favor de las Instituciones comunitarias, teniendo como consecuencia implcita la insercin y aplicacin de las normas del derecho derivado en las condiciones establecidas en los propios Tratados; de otro, aquellas Constituciones que aceptan expresamente los actos de las Instituciones en las condiciones previstas en los Tratados reconociendo implcitamente que transfieren a las Comunidades europeas las competencias necesarias para adoptar tales actos obligatorios y de eficacia directa. Cualquiera que sea el sistema constitucional el resultado final es el mismo. Lo importante es que todas las Constituciones aceptan que el DC puede operar autnomamente en el interior de cada Estado miembro conforme a sus caractersticas propias: eficacia directa, primaca absoluta y, en consecuencia, aplicacin efectiva y uniforme en toda la Comunidad. a) La recepcin del Derecho Comunitario en el Derecho espaol. La CE de 1978 ofrece un marco jurdico suficiente en el art. 93 para permitir una atribucin de competencias derivadas de la Constitucin a organizaciones o instituciones internacionales. El art. 93.1 ha previsto que: Mediante ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la CE. Los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas han pasado a formar parte integrante del Derecho interno desde la fecha de entrada en vigor pactada en el Tratado de Adhesin de Espaa y Portugal.
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Debe tenerse en cuenta que la autorizacin del Tratado de adhesin se otorg por las Cortes mediante la LO 10/1985, de 2 de agosto. La aceptacin de los Tratados constitutivos, en los que se regulan los modos de produccin normativa de las Instituciones, ha implicado a su vez la aceptacin del Derecho derivado anterior y posterior a la adhesin con la obligatoriedad y eficacia jurdica establecida en los Tratados. La exigencia de publicacin oficial (art. 96.1 CE) para los tratados internacionales, y que es extensible anlogamente a los actos de los Organismos internacionales, ha quedado exceptuada por el art. 93 CE para los actos de las Instituciones comunitarias y que desde la adhesin de Espaa, esa competencia se ejerce por las Instituciones comunitarias que publican dichos actos en el Diario Oficial de la Unin Europea de forma exclusiva, satisfaciendo as el principio de publicidad. Como haba que incorporar al Derecho interno el Derecho derivado adoptado con anterioridad a la adhesin, dado que haba sido publicado en otros idiomas, se llev a cabo una publicacin oficial y especial en castellano en el DOUE. b) La primaca y la eficacia directa del Derecho Comunitario en Espaa. Los Tratados constitutivos de las Comunidades europeas (Derecho originario o primario) como los actos de las Instituciones comunitarias (Derecho derivado) gozan de primaca sobre las normas internas. Aunque la primaca del Derecho Comunitario, como la del Derecho Internacional, se funda en su propia naturaleza y el compromiso de cumplimiento se explicita en los Tratados, sin embargo, se puede apoyar la prevalencia de las normas comunitarias (originarias y derivadas) en los art. 93 y 96 CE. El TS atribuye al Derecho Comunitario eficacia directa y carcter prevalente en virtud de la cesin parcial de soberana que supone la adhesin de Espaa a la Comunidad. Igualmente indica que las normas internas anteriores que se opongan al Derecho Comunitario debern entenderse derogadas y las posteriores contrarias, habrn de reputarse inconstitucionales por incompetencia, pero no ser exigible que el juez ordinario plantee la cuestin de inconstitucionalidad para dejar inaplicada la norma estatal, porque est vinculado por la Jurisprudencia del Tribunal de Justicia que tiene establecido el principio pro comunitate. El TC se refiri a la eventual contradiccin entre norma comunitaria y ley interna posterior confirmando la facultad de los jueces o tribunales espaoles para inaplicar, en su caso, las disposiciones legales contrarias al DC. Sin embargo, en ese y otro asunto posterior, el TC se declar incompetente para controlar la adecuacin de la actividad de los poderes pblicos nacionales al Derecho Comunitario, al amparo del argumento de que ese ordenamiento no es parmetro o canon de constitucionalidad. Considera que ese control compete a los jueces y Tribunales ordinarios y al TJCE. Afirm, que la tarea de garantizar la recta aplicacin del Derecho comunitario europeo por los poderes pblicos nacionales es, pues, una cuestin de carcter infraconstitucional y por lo mismo excluida tanto del mbito del proceso de amparo como de los dems procesos constitucionales. El TC concita dudas sobre el respecto debido a la primaca del DC al afirmar que no hay violacin de la tutela judicial per se cuando un juez nacional no plantea la cuestin prejudicial, o no sigue, en su caso, jurisprudencia anterior comunitaria siempre que aplique la ley frente a la norma comunitaria en vigor. Si aplica la ley interna no hay quiebra de la tutela judicial; pero si la inaplica so pretexto de hacer cumplir la norma comunitaria entonces viola la tutela judicial si no acude en va prejudicial. El TC estima que el eventual juicio de incompatibilidad de una norma
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legal interna con el derecho comunitario no puede depender exclusivamente de un juicio subjetivo del aplicador del Derecho, esto es, de su propia autoridad, sino que debe estar revestido de ciertas cautelas y garantas. Este prrafo esconde una seria divergencia con la jurisprudencia comunitaria al no permitir al juez nacional por su propia autoridad dejar inaplicada una ley interna sin tener que plantear cuestin de constitucionalidad o esperar a su derogacin. La jurisdiccin comunitaria no vincula ni condiciona la inaplicacin de la ley interna al previo planteamiento de la cuestin prejudicial. Los jueces espaoles reciben una seria advertencia: no pueden dejar de inaplicar una ley interna, no pueden seleccionar la norma adecuada al caso, interpretarla y motivarla por s mismos, sin plantear el prejudicial o seguir jurisprudencia comunitaria. Pero pueden aplicar las leyes internas frente a las normas comunitarias sin que el no planteamiento viole la tutela judicial. El TC ha reconocido que las normas comunitarias no podrn afectar a los principios bsicos del sistema constitucional de cada Estado miembro (en nuestro caso: Ttulo Preliminar: El Estado de Derecho, la unidad nacional, la estructura autonmica, los principios del ordenamiento, etc.) ni a los derechos fundamentales y libertades (Ttulo I). Adems, el TJCE debe velar por el respeto de los principios fundamentales del Estado de Derecho, principios que son comunes a las Constituciones de los Estaos miembros. c) La aplicacin del Derecho Comunitario. La aplicacin interna del DC es una obligacin de todos los poderes pblicos e instituciones del Estado, incluidas las CCAA, los municipios y la Administracin institucional. Sin embargo, esta obligacin se enuncia de forma confusa e incompleta en el art. 93.2 CE: Corresponde a las CG o al Gobierno, segn los casos, la garanta de cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin. Si este precepto confa el cumplimiento del DC a las Cortes o al Gobierno, no arroja nueva luz sobre esa obligacin. Desde luego, el DC no impone ni recomienda un determinado procedimiento el legislativo o el ejecutivo -, ni designa los rganos internos que debern asumir las medidas necesarias. Precisamente, desde esta autonoma institucional y procedimental que protege el propia DC hay que entender la disyuntiva del art. 93 CE: cuando la norma comunitaria afecta a una competencia estatal sern las Cortes o el Gobierno los competentes para hacer su desarrollo o su ejecucin. Habr que tener en cuenta las prerrogativas de las Cortes y las materias y el alcance de la competencia reglamentaria del Gobierno para decantar la opcin en cada caso. El art. 93.2 es incompleto. Los jueces estn llamados de manera preferente a aplicar el DC y en ellos est descansando el control interno de su cumplimiento. Por ello, todos los procedimientos judiciales existentes en cada Estado miembro son susceptibles de ser utilizados para reclamar la proteccin judicial efectiva de los derechos que el orden comunitario confiere a los particulares. Tambin se echa de menos en ese art. 93 CE una referencia a la aplicacin del DC por las CCAA. En definitiva, las CCAA pueden aplicar el DC adoptando las medidas de desarrollo y ejecucin que sean necesarias para dar cumplimiento al DC en el mbito de las competencias que hayan asumido en sus respectivos Estatutos de Autonoma, lo cual requiere una colaboracin leal entre el Gobierno y las CCAA.

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Por otra parte, la garanta del cumplimiento no es cierto que corresponda en unos casos al Gobierno y en otros a las Cortes, sino siempre al Estado, al Estado en su conjunto, es decir, a Espaa como Estado miembro. d) El control del cumplimiento del Derecho Comunitario. No debe olvidarse que el Estado en su conjunto es responsable del cumplimiento del DC en Espaa cualquiera que haya sido el rgano o poderes pblicos que haya intervenido en su aplicacin. As, todas las AP, y de forma especial, el poder judicial, deben velar por el cumplimiento del DC. En relacin con la participacin de las CCAA, el Estado dispone de los instrumentos generales previstos en la CE para, llegado el caso, hacer cumplir a las CCAA las obligaciones establecidas por las normas comunitarias. As, en el caso de carencia o insuficiencia de la norma autonmica de aplicacin, el derecho estatal ser supletorio; si hubiera disparidades entre las normas autonmicas que causaren discriminaciones el Estado podr adoptar leyes armonizadoras. Tambin el Gobierno podr impugnar ante el TC las normas autonmicas contrarias al DC, sin perjuicio de la obligacin de los rganos autonmicos y de los jueces de dejar inaplicadas tales normas. Y en caso de infracciones especialmente graves se podr utilizar el mecanismo del cumplimiento forzoso en las condiciones previstas por el art. 155 CE.

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