CONTRATOS Y SEGURIDAD INFORMTICA

Concepto. El contrato es un negocio jurdico inter vivos, en el cual sus participantes hacen una declaracin conjunta de voluntades con la finalidad de regular sus relaciones jurdicas presentes y futuras. Al hablar del contrato nos conduce irremisiblemente hacia el Cdigo civil, que en su Artculo 1254 lo define as: el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de una u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio. Tambin sabemos que el contrato obliga no slo al cumplimiento de lo pactado por las partes contratantes, sino tambin a todas las consecuencias conformes a la ley (Art. 1258), y otras caractersticas del captulo I de nuestro Cdigo Civil, que nos facilitan el conocimiento de lo que puede ser una nocin de contrato internacional, que pueda ser adaptable a una realidad social uniforme comn a los pases conectados a Internet (hoy en da la mayora). Sin embargo, para conocer ms en profundidad la regulacin contractual, o mejor dicho, un concepto de contrato ms amplio, ms universal, conviene acudir al Derecho comparado y citar algunas definiciones que encontramos en pases civilizados:

Argentina: Art. 1137 Cc: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Chile: Art. 1438 Cc: Contrato o convencin es un acto por el cual una persona se obliga a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Mxico: Art. 1792 Cc: Convenio es el acuerdo de dos o ms personas para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones. Italia: Art. 1321 Cc: Contrato es el acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial. Venezuela: Art. 1133 Cc: El contrato es una convencin de dos o ms personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico.

Conviene recordar el apunte que hacamos anteriormente referente a que la contratacin informtica engloba tanto la contratacin informtica en s misma, en sentido estricto, como la contratacin electrnica; pero en este trabajo nosotros haremos especial hincapi en la contratacin informtica en sentido estricto, centrndonos en la contratacin informtica referida a bienes y servicios informticos, y tan slo citaremos algunos datos puntuales y peculiares de la contratacin electrnica, unida indefectiblemente a la primera. As pues, a partir de ahora hablaremos de la contratacin informtica en su sentido ms literal; aunque para ello habremos de entender tambin la contratacin electrnica que definiremos a continuacin. La contratacin electrnica o por medios electrnicos, se puede definir como aquella que, con independencia de cul sea su objeto, que puede tener tambin la informtica aunque no necesariamente, se realiza a travs o con ayuda de medios electrnicos que no tienen por qu ser siempre ordenadores (fax, telfono). Esto es, que no slo limita su mbito a los ordenadores e Internet, sino que lo extiende a tecnologas anteriores. A este contrato se le denomina tambin Contrato a distancia. Ahora debemos definir lo que se entiende por bienes y servicios informticos:

Bienes informticos: todos aquellos elementos que forman parte de un sistema, en cuanto al hardware, ya sea la unidad central de proceso o sus perifricos. Tambin se consideran bienes informticos los bienes inmateriales que proporcionan los datos, instrucciones, etc. Servicios informticos: se entiende todos aquellos servicios que sirven de apoyo y complemento de la actividad informtica.

Al respecto de la validez de los contratos informticos, hay que decir que son totalmente vlidos, en cuanto que se amparan en el Art. 1278 del Cdigo Civil que trata sobre la libertad de formas y su eficacia entre los contratantes. Por lo tanto, el uso de los denominados soportes informticos (registros magnticos, pticos, electrnicos, fotosensibles o autentificados bajo tcnicas de encriptacin) debe ser indiscutiblemente aceptado como una forma vlida para la celebracin de los contratos. Este contrato podr ser juzgado como celebrado entre ausentes o presentes segn las circunstancias del caso concreto; de este modo, si el negocio se concreta on-line, esto es, en una comunicacin simultnea, se tomar como contrato entre presentes, gracias a la inmediatez y simultaneidad en el conocimiento de la aceptacin; en cambio, ser entre ausentes si la conformidad no es emitida on-line o requiere de una aceptacin del oferente posterior enviada por otro medio.

En el aspecto de la perfeccin del contrato, dentro de la contratacin informtica, hay que destacar una peculiaridad, la diferencia existente entre el momento exacto de la perfeccin de un contrato civil (Art. 1262 Cc), que se identifica con la aceptacin del oferente, y el momento de la perfeccin dentro de la contratacin electrnica, que iguala con el Derecho mercantil y establece el momento de la perfeccin en el envo de la aceptacin de la oferta, sin que sea necesario el conocimiento del oferente. Esta contratacin a travs de los medios informticos ha dado lugar a lo que se llama el negocio virtual que consiste en la produccin, distribucin, comercializacin, venta o entrega de bienes y servicios por medios electrnicos. Una vez expuestos a grandes rasgos los elementos que pueden ser de utilidad en nuestro camino hacia el concepto de contrato informtico, cabe profundizar y observar la opinin de diferentes autores sobre el tema. Esta definicin tan extensa abarca algunos puntos esenciales del contrato en cuestin, como por ejemplo el objeto (bienes y servicios informticos), pero tambin cae en errores como en la frase que le sucede: conjuntamente con la obligaciones relativas al suministro de soluciones tcnicas para ciertos problemas concretos. Esto sera correcto si estuviese totalmente extendido, sin excepcin, este modo de obrar; pero si no se cumple la universalidad, es decir, si hay un slo individuo que obre de manera diferente, esta mxima se viene abajo. En cambio, s introduce un posible cuando sigue su definicin: Puede suponer que se acerca mucho ms a la exactitud del contrato. Llegados a este punto, podramos entender por contrato informtico: Aqul cuyo objeto son los bienes y servicios informticos, incluyendo los referidos a las bases de datos, y que generalmente irn acompaados de obligaciones subyacentes de la futuras necesidades de ayuda o asistencia tcnica que sobrevengan al usuario; as como de la actualizacin necesaria del sistema durante un tiempo determinado. El hecho de que el adverbio generalmente vaya ligado a la tercera proposicin, deja un margen de maniobra considerable a la hora de enjuiciar los contratos informticos. De este modo, y hasta que no se halle establecida una definicin exacta de contrato informtico, que en su momento valorar si tanto los acuerdos previos para ulteriores ayudas tcnicas, como para la mejora del equipo, entran a formar parte de su esencia, tenemos cubierto este detalle del contrato.

Elementos. Para que un sistema se pueda definir como seguro debe tener estas tres caractersticas: Integridad: La informacin slo puede ser modificada por quien est autorizado y de manera controlada. Confidencialidad: La informacin slo debe ser legible para los autorizados. Disponibilidad: Debe estar disponible cuando se necesita. En el art. 1141 del C.C., "las condiciones requeridas para la existencia del contrato son: 1.- Consentimiento de las partes. 2.- Objeto que pueda ser materia de contrato. 3.- Causa lcita. De estos tres elementos indispensables para la existencia de todo contrato, se ha de destacar, en primer lugar, y por lo que se refiere a la causa, que su presencia en la contratacin informtica no tiene, en principio, por qu presentar caractersticas diferenciadoras, queriendo sealar simplemente que el motivo, tanto abstracto y genrico, como concreto y especfico de la voluntad contractual, en este tipo de contrato, debern en cierto modo, ser objeto de una cuidadosa determinacin en la fase precontractual. Las partes antes de prestar su consentimiento, debern tener muy clara la finalidad que se va a obtener con ese contrato, y la que ellos individualmente persiguen. Por lo que se refiere al segundo de estos elementos, el objeto, no remitimos a lo sealado anteriormente, al concretar el concepto de contratacin informtica. As se recuerda, que es precisamente la peculiaridad del objeto (bienes y servicios informticos) lo que va a calificar la propia naturaleza contractual. Si bien, es evidente la gran variedad de bienes y servicios informticos que existen y que a su vez darn su tinte particularizado a cada negocio en concreto, siempre se habr de respetar las exigencias de la ley. (Art. 1155 y art.1156 del C.C) Respecto al ltimo de los elementos del contrato, el consentimiento, evidentemente las partes, tras haber determinado el objeto cierto del contrato, tendrn que alcanzar la coordinacin de sus voluntades. De esta forma, partiendo de posiciones

contrapuestas, llegar un momento en que tanto la oferta como la aceptacin coincidan puntualmente, momento ste en que se entender perfeccionado el contrato. La falsedad de la negociacin, mala fe, u ocultacin de ciertas caractersticas, tanto en la parte demandante, como en la parte oferente, provocarn o la inexistencia del contrato o su nulidad o anulabilidad por la aparicin de los vicios en el consentimiento, o la ausencia total de ste (art. 1142 del C.C) Recurdese que para que el contrato sea vlido "Es necesario que los contratantes tengan capacidad, sea de una causa lcita y un consentimiento fruto de la voluntad ntida y libre, siendo de destacar las caractersticas que en este tipo de contratacin adquieren los vicios del error y dolo, por las peculiaridades tcnicas de la materia, y la distinta preparacin que por regla general se da entre los contratantes". Este acuerdo de voluntades deber as recaer sobre el objeto y la consiguiente retribucin, establecindose el momento, la forma y circunstancia del pago. Por otra parte, la manera ms habitual de perfeccionarse un contrato, es por escrito, y si esta afirmacin puede hacerse en cualquier tipo de contratacin, con mayor fuerza la hacemos en la que ahora nos ocupa, principalmente por las razones tcnicas, la diversidad de conocimientos, y la rpida evolucin de la materia, que obliga a que nada se pueda dejar al azar.

REQUISITOS Consentimiento: Aceptar algo sin ser obligado. Objeto: Es todo aquello por lo cual se est contratando, por ej.; Implementacin de hardware (Conociendo las especificaciones justificar los requerimientos en cualquier rea), contratacin de trminos y condiciones de uso de un determinado producto a travs de los sujetos digitales. Causa: Motivo por el cual se est adquiriendo ese objeto, el porqu l para que se realiza la accin. Formalidades de ley: Que ningn contrato puede ser contrario a una disposicin mayor, tienen que estar enmarcados en la ley, no puede ser para fines ilegales.

Los medios para conseguirlo son: 1. Restringir el acceso (de personas de la organizacin y de las que no lo son) a los programas y archivos. 2. Asegurar que los operadores puedan trabajar pero que no puedan modificar los programas ni los archivos que no correspondan (sin una supervisin minuciosa). 3. Asegurar que se utilicen los datos, archivos y programas correctos en el procedimiento elegido. 4. Asegurar que la informacin transmitida sea la misma que reciba el destinatario al cual se ha enviado y que no le llegue a otro. 5. Asegurar que existan sistemas y pasos de emergencia alternativos de transmisin entre diferentes puntos. 6. Organizar a cada uno de los empleados por jerarqua informtica, con claves distintas y permisos bien establecidos, en todos y cada uno de los sistemas o aplicaciones empleadas. 7. Actualizar constantemente las contraseas de accesos a los sistemas de cmputo.

Fases o Funciones Un contrato informtico tiene distinta complejidad en funcin de la complejidad de la instalacin que se va a realizar, si se trata de informatizar una empresa, es conveniente seguir un formato de contrato dividido en fases, tal y como se comentan a continuacin: 1. Precontractual Es una fase de preparacin, necesaria en funcin de la complejidad de los anlisis a realizar durante la misma. No existe ninguna regulacin sobre las obligaciones de las partes contratantes en este tipo de contratos, aunque, en principio el suministrador, fabricante o distribuidor est sujeto al cumplimiento de una obligacin de informacin a sus clientes, que se traduce en un deber estricto de informacin, un deber de prevencin y un deber de asesoramiento: a) El deber estricto de informacin: supone que el vendedor debe ofrecer una informacin neutra y objetiva, poniendo a disposicin del cliente los elementos precisos para que pueda formarse una decisin. Con respecto a esto, en el artculo 8 (1) de la Ley 26/1984, de 19 de Junio, General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, se dice que "la oferta, promocin y publicidad de los productos, actividades o servicios, se ajustar a su

naturaleza, caractersticas, condiciones, utilidad o finalidad, sin perjuicio de lo establecido en las disposiciones sobre publicidad". Adems "su contenido, las prestaciones propias de cada producto o servicio, y las condiciones y garantas ofrecidas, sern exigibles por los consumidores o usuarios, an cuando no figuren expresamente en el contrato celebrado o en el documento o comprobante recibido". b) El deber de prevencin: supone que el vendedor est obligado a sealar los posibles riesgos y dificultades tcnicas y humanas que pueden provocar las operaciones de informatizacin. El deber de asesoramiento: supone que se le deben proporcionar al cliente las indicaciones pertinentes como la posible reorganizacin de la empresa o la posible necesidad de personal especializado o su formacin, segn cada caso.

c)

Si se produce una decisin errnea en esta fase precontractual porque no se han cumplido estos deberes, se puede ocasionar la impugnacin del negocio, siempre que se pruebe la existencia de una maquinacin insidiosa. Por otra parte, si la informacin del material o servicio informtico proviene de la publicidad, rige lo regulado en la Ley General de la Publicidad, en la que se considera engaosa "la publicidad que de cualquier manera, incluida su presentacin, induce o puede inducir a error a sus destinatarios, pudiendo afectar a su comportamiento econmico, o perjudicar o ser capaz de perjudicar a un competidor". En esta Ley tambin se considera engaosa "la publicidad que silencia datos fundamentales de los bienes, actividades o servicios cuando dicha omisin induzca a error a los destinatarios". Si se produjera la ruptura de negociaciones en la fase precontractual, podra constituir un delito civil slo si se afectara a los intereses de una de las partes. La titularidad y proteccin de la documentacin generada, tal como algoritmos y otro material preparatorio, en ausencia de contrato que regule las relaciones entre las partes, quedara sujeta al marco legal. 1.1 Contractual En esta fase se efectuar el desarrollo y ejecucin del contrato, con la consiguiente oferta y aceptacin correspondiente. Podemos destacar los tipos de contrato siguientes:

a)

Contrato de compraventa: implica la adquisicin en propiedad del bien informtico con respecto a los posibles derechos de patentes y marcas, si existen, del hardware. En cuanto a la compraventa del software, ser considerada como una transmisin del soporte material del mismo y no una transmisin de los derechos de explotacin, tales derechos sern fijados de acuerdo a la licencia o a la cesin. Contrato de arrendamiento: permite a su vez las variantes siguientes. Si se trata de un arrendamiento de cosas, el suministrador permitir al usuario el uso de un bien informtico, en este caso, ya sea de tipo hardware o software, durante un tiempo y precio predeterminados. Si se trata de un contrato de ejecucin de obra, se adquiere la obligacin de obtener un resultado, en los casos de creacin y desarrollo de software stos no implican por si solos la transmisin de la propiedad de los derechos de explotacin sobre tal software. Si se trata de un contrato de arrendamiento de servicios, se obliga a la prestacin de un servicio por un precio concreto.

b)

c) Contrato de prstamo: en el cual, y segn el cdigo civil, "una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que use de ella durante cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama como dato, o entrega dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie o calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo". Podra establecerse como un contrato de prstamo como dato cuando una empresa de informtica pone a disposicin del cliente un material sustitutivo durante un periodo concreto y de forma gratuita. Otro criterio para clasificar los contratos informticos es el que aprecia el aspecto cronolgico de todo el proceso contractual necesario en la informatizacin de las empresas o secciones, normalmente siguen esta clasificacin los contratos de:

Distribucin de los productos informticos, como por ejemplo los contratos de concesin comercial, de distribucin autorizada, de franquicia. Financiacin de los productos informticos, como el leasing o arrendamiento financiero. Seguro de productos y servicios informticos defectuosos, fallos y siniestros.

Adems, podemos contemplar otro criterio basado en la localizacin de las prestaciones informticas, segn sea en la propia empresa del cliente, en la suministradora o cualquier otro lugar.

2. Clusulas contractuales Es importante que el contrato quede redactado de la forma ms precisa y clara posible, siendo las clusulas ms comunes en este tipo de contratos las que comentaremos en este apartado. Si en el contrato de informatizacin de una empresa o seccin se establecen clusulas abusivas, la defensa frente a ellas corresponde a las normas que rigen cada contrato, denominadas de buena fe y justo equilibrio de contraprestaciones. Para el caso de proteccin del consumidor final, ste estar apoyado por la Ley General de Defensa de Consumidores y Usuarios, en la que se dice: "Las clusulas, condiciones o estipulaciones que con carcter general se apliquen a la oferta, promocin o venta de productos o servicios, incluidos los que faciliten las Administraciones Pblicas y las Entidades y Empresas de ellas dependientes, debern cumplir los siguientes requisitos: Buena fe y justo equilibrio de las contraprestaciones, lo que entre otras cosas excluye las clusulas abusivas, entendiendo por tales las que perjudiquen de manera desproporcionada o no equitativa al consumidor, o comporten en el contrato una posicin de desequilibrio entre los derechos y las obligaciones de las partes en perjuicio de los consumidores o usuarios". Con respecto a la interpretacin de los contratos informticos, sta quedar sujeta a las disposiciones del derecho comn, para que nada quede formulado de manera ambigua pueden incluirse en las clusulas las pautas indicadoras de las interpretaciones, adems de los documentos precontractuales u otros documentos relacionados. Si en el contrato se hubieran dejado algunos supuestos sin estipular, y en caso de conflicto, se seguir el artculo 1287 del Cdigo Civil, segn el cual "el uso o costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse". Las clusulas a usar en los contratos informticos variarn dependiendo de las caractersticas de los bienes o productos que intervienen. Sin embargo, las ms comunes y que aparecen generalmente en los contratos de este tipo son las que se exponen a continuacin:

Clusula 1: Contratantes En esta clusula se identifican las partes contratantes. En caso de que aparezcan diversos productos y mltiples suministradores, la identificacin de todas las partes es obligatoria. Un usuario que desee informatizar su empresa tiene que adquirir elementos como computadora, software de explotacin, software de aplicacin adecuado, perifricos, interfaces, mdems, acceso telefnico a redes, etctera, por lo que es posible que tenga que realizar diversos contratos en los que aparezcan distintos suministradores que no asumen la responsabilidad completa del proyecto. Clusula 2: Objeto del contrato En esta clusula debe aparecer la identificacin y descripcin completa del material o servicio objeto del contrato, as como todos los productos incluidos, tanto equipos adicionales, software o servicio suplementario para el software contratado, documentos que definen la adecuacin del software a las necesidades del cliente, nmero de copias autorizadas para copias de seguridad y las que se entregan. Muchos de los documentos que se incluyen en esta clusula pueden haberse realizado en la fase precontractual. En el supuesto de contratos de venta o arrendamiento de material informtico, el producto debe existir en el momento de la celebracin del contrato, en el caso de venta de un objeto que ha dejado de fabricarse, la obligacin del vendedor desaparece por la falta del objeto. A sta clusula suele aadirse la entrega de documentacin y la confidencialidad o no de tal informacin. Clusula 3: Derechos de propiedad sobre el producto Aqu debern indicarse los titulares de los derechos de propiedad intelectual, la concesin de la licencia sobre el software y cesin de los derechos y la publicidad. El comprador no acceder a la titularidad real del equipo informtico hasta que el pago del mismo no est completado, an cuando se haya realizado la entrega del mismo. En cuanto a la transmisin de software, sta puede realizarse de muy diversas formas:

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 Transmisin total de los derechos de explotacin: este modo no es comn en las operaciones de informatizacin, pero si puede realizarse en el caso de que tcnicos informticos que desarrollen un software determinado, deseen transmitir todos los derechos de explotacin a un fabricante. Transmisin mediante licencia de la utilizacin de un software: as la mayora de las operaciones, ya sea de software base o estndar, calificadas impropiamente de venta, son licencias que deben ser interpretadas de forma restrictiva a favor del titular de los derechos de explotacin. Otro tipo de licencias, menos personalizadas, son las llamadas "shrink wrap", en las que se presume que el cliente acepta las condiciones contractuales, situadas en un lugar visible, por el hecho de abrir el paquete del soporte del programa. Es importante saber que el titular de los derechos de explotacin no est obligado a la entrega del cdigo fuente al cliente al que solo se le concede una licencia sobre el programa o cdigo objeto. Tambin, de forma especial, se puede permitir el acceso al cdigo fuente de un programa a un cliente-usuario, para lo cual se efectuar un contrato de depsito del cdigo fuente. Estos contratos consisten en el depsito del cdigo fuente de un programa de ordenador efectuado por el licenciante-titular de los derechos de explotacin en una asociacin, empresa especializada, notario o banco, que deben custodiar el cdigo. Con este contrato se trata de garantizar, segn los servicios de mantenimiento, la utilizacin del cdigo fuente en el caso de imposibilidad de recibir un servicio por causas imprevistas, por ejemplo, el incumplimiento de un contrato de mantenimiento, la interrupcin en la fabricacin de un producto, la fusin, adquisicin o disolucin de la empresa que ofrece el servicio, etctera. Clusula 4: Servicios de instalacin En esta clusula se especificarn las fases y lugar de instalacin, personal y costo de la instalacin, informacin tcnica, formacin de personal y compatibilidad e implementacin con ciertos bienes y servicios informticos de los que se dispone. Normalmente, el suministrador instala y configura el material y el software, preparando el sistema para el uso estipulado. En el caso de un contrato de software a medida, suele hacerse una entrega de mdulos de forma escalonada y su test subsiguiente. Dentro de los servicios de instalacin, se puede incluir la formacin de personal. El nivel de formacin bsica comprende los mtodos de inicializacin del sistema, de

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carga del software y de datos en la memoria, as como el conocimiento de las rdenes generales que le capaciten para operar. Clusula 5: Servicios de mantenimiento Es usual que el equipo se estropee y que se produzcan errores en el software, sobre todo en el desarrollo a medida. Para tener cubiertos esos fallos, las partes pueden incluir una clusula especfica de mantenimiento, o efectuar un contrato independiente con el mismo suministrador o con un tercero. En esta clusula se recoge el alcance de los servicios de mantenimiento, tanto de software como de hardware, la correccin de errores y los tiempos de respuesta por parte del suministrador del servicio, la posible actualizacin de versiones, la responsabilidad del cliente, las penalidades por mantenimiento tardo, el mantenimiento de las modificaciones que realice el cliente, consecuencias de extincin del contrato y la renovacin o prrroga de tal contrato de mantenimiento. Clusula 6: Vigencia territorial La clusula de vigencia territorial se refiere a la delimitacin de los lugares en los que se permite la explotacin de los bienes informticos. Aunque no suele describirse para el hardware, si es comn en cuanto a las licencias de software de explotacin o software estndar, puesto que el titular de los derechos de explotacin o software estndar puede permitir al comprador la utilizacin de los mismos en ciertos locales y mquinas concretas e identificadas, ya que suele fijarse el precio en proporcin a su ubicacin. En los contratos sobre software especfico es comn el uso de una clusula de exclusividad, en la que se reserva la comercializacin de un producto y se impide la explotacin del mismo fuera del territorio fijado en la licencia. Clusula 7: Precio y pago Deben fijarse la cantidad y la forma de pago, adems de las retenciones del pago y las garantas bancarias en su caso, los pagos no previstos y las tarifas. Para la determinacin del precio existen varias frmulas:

Por ajuste o precio alzado, en el que el proveedor fija un precio global por tarea sin posibilidad de modificacin posterior.

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De precio marcado, se fija el precio segn el precio medio existente en el mercado en el momento de la entrega del material o la finalizacin de la ejecucin concertada. De tasacin por tercero, consiste en la determinacin del precio por un tercero independiente jurdica y econmicamente de las partes contratantes. Por medida o por piezas, consiste en sealar por unidad de obra o por pieza el precio frente a la fijacin global del mismo. En esta frmula se puede incorporar un precio mximo a satisfacer por el cliente. De la cuota o participacin, consiste en fijar el precio en funcin de un cierto nivel de actividades. Este sistema se suele aplicar a los contratos de licencia de derechos de explotacin y en los supuestos de remuneracin de los intermediarios comerciales. De estabilizacin, cuando existe un cierto periodo de tiempo entre la celebracin del contrato y su ejecucin, quedando atrasada la prestacin, el proveedor informtico puede asegurarse el valor que espera de la operacin que ha realizado estableciendo un mecanismo de actualizacin o revisin del precio.

En general el deudor ha de asumir la obligacin de pago as como la prueba de haberlo efectuado, siendo admisibles todos los medios. Tal pago se debe hacer a la persona en cuyo favor se hubiese establecido la obligacin o a otra autorizada para recibirlo en su nombre. En el caso de producirse la informatizacin en fases, es frecuente pactar un pago fraccionado correspondiente con los periodos fijados para el cumplimiento de las diferentes fases de informatizacin. Clusula 8: Entrega y recepcin En esta clusula deben quedar establecidos las fases de entrega o ejecucin del producto, los posibles fallos en la entrega y las correspondientes penalizaciones, los riesgos de prdida, el periodo de prueba, el test de aceptacin y servicios de correccin del software. Adems se tendr en cuenta la posible devolucin y los recambios. En las instalaciones informticas de cierta complejidad son muy importantes las clusulas relativas a los test de aceptacin, la realizacin de los mismos tendr una duracin determinada y a ella podr quedar vinculado el pago del precio, total o parcial, as como la posible retencin en caso de que aparezcan deficiencias. Tambin se debe considerar que en la venta de material informtico, as como en el arrendamiento, la obligacin de entrega del producto, que comprende la de los

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accesorios necesarios para su correcta utilizacin, aunque no hayan sido mencionados. Clusula 9: Garanta y responsabilidad En esta clusula debe registrarse la garanta de los productos y los servicios, la garanta de integracin de equipos y programas, la indemnizacin y limitacin de la responsabilidad, la proteccin y seguridad de los programas as como la modificacin y fusin de los mismos. Tambin se incluyen los supuestos de garanta de buen estado y funcionamiento, as como los derivados de la responsabilidad por los daos ocasionados por incumplimiento de las obligaciones contractuales. En caso de producirse un retraso, incumplimiento o cumplimiento defectuoso de las obligaciones sealadas en el contrato, el cliente puede exigir el cumplimiento adecuado adems del resarcimiento de daos y perjuicios. Este incumplimiento puede deberse a:

En cuanto al software estndar: o No se adapta a las funciones descritas en la documentacin comercial. o Produce datos errneos o Carece de documentacin auxiliar o manual de uso En cuanto al software a medida, adems de las opciones anteriores tenemos:
o o o

Retraso en la entrega No cumple con las especificaciones establecidas y no se adapta a las necesidades del cliente. No funciona adecuadamente, aunque esta situacin no se considera un incumplimiento contractual siempre que el cliente tenga acceso al cdigo fuente. El programa funciona, pero presenta deficiencias estructurales, como demasiada lentitud, ocupar demasiada memoria o incompatibilidades con aplicaciones previas. O bien genera datos errneos producidos por un anlisis equivocado o por un algoritmo inadecuado. Carece de la documentacin de uso

La valoracin de la cuanta de reparacin por un incumplimiento es muy difcil de determinar, ya que ste puede acarrear la quiebra de una empresa o prdidas muy elevadas, tanto materiales como de calidad de servicio.

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Normalmente el proveedor del material o servicio puede asumir una responsabilidad de buen funcionamiento del sistema, aunque son frecuentes las estipulaciones contractuales en las que los proveedores excluyen esta posibilidad. En otro orden, las clusulas penales son frecuentes en los contratos de arrendamiento de sistemas y en los contratos de desarrollo de software especfico. En tales contratos, las partes contratantes proceden a una valoracin previa de los daos y posibles perjuicios ocasionados por la inejecucin de la obra pactada. Clusula 10: Vigencia temporal, extincin y resolucin En ella debe establecerse la duracin del contrato, la resolucin del mismo y la posible infraccin de patentes, derechos de autor y secreto comercial, fijndose las causas que pueden provocar la extincin del contrato, en caso de no designar en las clusulas del contrato tales circunstancias, se tendr en cuenta la clusula de diligencia exigida o las que los tribunales consideren oportunas, teniendo en cuenta que a mayor diligencia exigida mayor ser el nivel de previsin y seguridad, con la correspondiente disminucin de conflictos en caso de infortunio por causa mayor. Clusula 11: Ley aplicable y jurisdiccin Se refiere a la reglamentacin por los contratantes la jurisdiccin y ley aplicable, el posible arbitraje y otras frmulas pertinentes. En el cdigo civil se da cabida a la celebracin de una transaccin en caso de conflicto, definindose una transaccin como: "contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haban comenzado". Para evitar las controversias jurdicas, las partes pueden pactar por escrito un convenio arbitral, siempre que la materia sea objeto de arbitraje, como clusula del contrato o como acuerdo independiente. La ley 36/1988 obliga a que tal convenio manifieste: "la voluntad inequvoca de las partes de someter la solucin de todas las cuestiones litigiosas o de alguna de estas cuestiones, surgidas o que pueden surgir de relaciones jurdicas determinadas, sean o no contractuales, a la decisin de uno o ms rbitros, as como expresar la obligacin de cumplir tal decisin". En tal convenio es suficiente que se seale la relacin jurdica con los apartados que pueden generar conflictos, aunque tambin sera conveniente que se designaran los rbitros y el procedimiento a seguir para emitir su opinin.

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La mayor parte de los contratos informticos incluyen una regla de atribucin de competencia jurisdiccional. Y en caso de controversia derivada del contrato informtico se proceder a seguir el ordenamiento jurdico competente en funcin de la dimensin territorial del contrato. Una clusula que suele aparecer en los contratos de arrendamiento y de financiacin de bienes informticos, es la de "atribucin de costes procesales", cuya funcin es definir como satisfacer los gastos ocasionados por el litigio, frecuentemente se har cargo de estos la parte declarada como incumplidora de las obligaciones contractuales.

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