UNIVERSIDADE SALVADOR UNIFACS ARTIGO CIENTFICO PARA AVALIAO PARCIAL DO MDULO IV CURSO: ESPECIALIZAO EM DIREITO CIVIL COORDENADOR DR.

R. RODOLFO PAMPLONA FILHO

DALVA TRINDADE de Souza Oliveira Graduada em Direito pela UFBA. Auditora Fiscal do Trabalho. Ps-graduada em Direito Civil

Eu quero viver Sim, eu quero viver. No, sendo abstrata e desejando um mundo que no o meu e que no poder ser, porque s existe em minha fantasia, mas procurando, com a minha participao, tornar melhores as condies de vida dos que esto ao meu redor e que fazem parte da minha realidade humana e social.[...] A felicidade em minha vida depende do trabalho realizado por mim para essa felicidade.No posso deixar de lutar pois luta vida e a vida continua. (Dalva Trindade)

DALVA TRINDADE DE SOUZA OLIVEIRA

UNIO ESTVEL PARALELA AO CASAMENTO OU FAMLIAS SIMULTNEAS

SALVADOR BA 2006

2 UNIO ESTVEL PARALELA AO CASAMENTO OU FAMLIAS SIMULTNEAS

SUMRIO:

1. Consideraes Preliminares 2. Direito de Famlia 2.1 Legislao 3. A Famlia no Brasil 3.1 Casamento ou matrimnio 3.1.1 Famlia legtima ou verdadeira 3.1. 2 Famlia ilegtima 3. 2 Casamento Civil no Brasil 4. Monogamia 5. Bigamia 5.1 Poligamia 6. Concubinato Adulterino ou, simplesmente, Concubinato 7. Unio Estvel 8. Famlias Simultneas ou Concubinato paralelo ao Casamento 9. Consideraes finais e Concluso 10. Referncias

3 RESUMO: Este trabalho tem como objetivo fazer um breve estudo da Famlia na sociedade brasileira: conceito, evoluo, os princpios institucionais e dogmas vigentes. Com respaldo no nosso

Ordenamento Jurdico, pretende

ilustrar porque, mesmo diante de

Decises Judiciais recentes, no pacfica, nem coerente com a nossa realidade , a aceitao do Reconhecimento, por deciso

Judicial, de um Concubinato como uma Unio Estvel paralela ao Casamento; companheiros, ou da existncia de Famlias Simultneas, onde os da famlia principal - constituda e reconhecida conviventes do

legalmente - tm os mesmos direitos dos relacionamento considerado

ilegtimo diante nas nossas Leis

Ordinrias e da Carta Magna do Pas. Com cautela e respeito diversidade da doutrina, no presente Artigo visvel a nfase na necessidade de que as leis que dispomos, mesmo no sendo consideradas as melhores para a atualidade, devem ser cumpridas enquanto no se delimita o alcance correto de cada entidade familiar. PALAVRAS-CHAVE: Famlia Casamento Unio Estvel Concubinato Monogamia e Bigamia

ABSTRACT: This work has as an objective, a short studying of the Familly in the brazillian society: concept, evolution, institutional precepts and dogmas in vigour. With a special close on our Juridical Ordering, it will illustrate the reason, why even though in front of the recents Juridical Decisions, it is not pacific, nor coherent with our reality, the acceptance of the recognition, by Juridical decision, of one concubinage as an stable union parallel to the marriage; or the existence of simultaneous families, where the partners, of the main family, formed and legally recognized, has the same rights of those who has their relationship considered illegitimate before our laws and the supreme letter of our country. With carefulness and respect to the

4 doctrine diversity, on this article, it's visible the focus on the necessity that our laws, despite of they are not considered the best for the present time, they must be carried out, while they do not delimit the wideness of range of each familiar entity. KEYWORDS: Family - Marriage - Stable Union - Concubinage - Monogamy and Bigamy

1. CONSIDERAES PRELIMINARES

Ao ttulo deste trabalho poderamos

acrescentar o Concubinato

paralelo ao Casamento, ou o Concubinato paralelo Unio Estvel. Partindo do princpio de que todo concubinato, pelo novo Cdigo Civil adulterino, e que a Unio Estvel foi consagrada pela Constituio Federal e pelo Cdigo como uma entidade familiar, com todos os requisitos especificados para a sua legalidade e, estimulada, inclusive, a sua transformao em Casamento, podemos inferir que ao considerarmos a legalidade das Famlias Simultneas, indispensvel que vejamos que essa coexistncia tambm ocorre com um relacionamento duradouro, com objetivo de formar uma famlia, mas onde, ainda no h um casamento, ou um matrimnio civil oficializado. Historicamente, h o conhecimento e a tolerncia da existncia desses relacionamentos paralelos no Brasil, desde o perodo colonial, no s pelo Estado, como, tambm pela Igreja. Muitos dos filhos provenientes dessas convivncias ilegtimas eram criados por membros da famlia daqueles que eram adlteros. Com o objetivo de melhor direcionar o trabalho, no sero abordados direitos sucessrios, nem qualquer direito decorrente da filiao dessas unies. Mesmo reconhecendo a existncia da prtica, geralmente pelo cnjuge masculino, de relacionamentos familiares paralelos, a sociedade apenas suporta, mas no h como falar em Respaldo Legal para a simultaneidade

5 desses Concubinatos com Casamento ou com Unio Estvel, quando o nosso Cdigo Civil estabelece a monogamia ao dizer que no podem casar: as pessoas casadas. 1(Art. 1.521, VI). No Artigo 1.726, o Cdigo estabelece que a unio estvel (legalmente uma entidade familiar) poder converter-se em casamento.

2. DIREITO DE FAMLIA

um conjunto de normas jurdicas relacionadas com a estrutura, organizao e proteo da famlia. Este ramo do direito trata de vrios assuntos relacionados famlia, entre eles: casamento, separao, divrcio, unio estvel, sucesso, etc. Antes da Constituio Federal de 1988 as normas do direito de famlia regulavam mais o casamento, ou a dissoluo do casamento e as conseqncias decorrentes desses atos para os cnjuges e para os filhos, alm de outros institutos.Tradicionalmente, a famlia, para o Direito Brasileiro, aquela constituda de pais e filhos unidos a partir de um casamento regulado pelo Estado.2 A partir de 1988, com a nova Constituio Federal, houve uma preocupao maior do Estado em proteger os direitos da famlia, considerada o ncleo bsico da nossa

sociedade. A regulamentao do 3 do art. 226 da CF - reconhece a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar e determina que seja facilitada a sua converso em casamento; posteriormente, a Lei n 9.278, de 10/05/96 estende o conceito de famlia unio estvel, protegendo-a sob o manto legal.3 O Direito de Famlia regulado no Cdigo Civil Brasileiro de 2003 (Lei n.10406 de 10/01/202) nos artigos 1511 a 1783 (Famlia)4 e 1784 a 2046 (Sucesses). Na Constituio Federal de 19885, no Captulo VI Da Famlia, da Criana, do Adolescente e do Idoso nos Artigos 226 a 230.

1 2

CDIGO CIVIL. So Paulo: p.508 e 540. Editora Revista dos Tribunais, 2005 PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Concubinato e unio estvel, p. 7 3 MORAES, Alexandre Pouchain de. O Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil Brasileiro 4 CDIGO CIVIL. P. 507 - 548. Editora Revista dos Tribunais

6 Sobre Famlia, Casamento, Concubinato, Unio Estvel, de acordo com as circunstncias, nos reportamos ainda a vrios outros artigos do Novo Cdigo Civil e da Constituio Federal e, tambm Lei de Introduo ao Cdigo Civil6 (Decreto Lei 4.657, de 4 de setembro de 1942), ao Cdigo Civil de 19167, alm de diversas leis, como a Lei 8.971,de 29 de dezembro de 19948 (que regula o direito dos companheiros a alimentos e sucesso) e a Lei 9.278, de 10 de maio de 19969 (que regula o 3 do art.26 da Constituio Federal).

3. A FAMLIA NO BRASIL

A famlia brasileira teve como espelho, na sua constituio inicial, a famlia romana, mas, com o passar do tempo, essa formao foi evoluindo para novas unies familiares, paulatinamente incorporadas nossa legislao. Isso um processo natural em toda sociedade, porque a mudana nas crenas e nos valores de cada poca que vivemos tambm vai formando os novos conceitos de famlia, de acordo com a histria da prpria humanidade e suas necessidades. No h como evitar que as mudanas polticas, sociais, econmicas, culturais e religiosas influenciem o que se busca definir como famlia. No existe uma definio predeterminada, que possa ser aplicvel a todas as pocas e a todos os pases indistintamente, pois se modificam as razes pelas quais as pessoas constituram famlia.10 O Decreto n 181, de 24 de janeiro de 1890, estabeleceu o Casamento Civil no Brasil. As formalidades do casamento civil foram discutidas e aprovadas pela Comisso Constituinte em 02 de setembro de 1891.

BRASIL.Constituio Federal de 1988, p.144-146. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. 6 CDIGO CIVIL. P. 287-291. Editora Revista dos Tribunais 7 CDIGO CIVIL de 1916, Do Direito de Famlia. Ttulos I e II. P.66-89.Editora Saraiva-1998 8 CDIGO CIVIL. Legislao complementar- p.1129-1130. Editora Revista dos Tribunais 9 CDIGO CIVIL. Legislao complementar- p.1147. Editora Revista dos Tribunais 10 TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Famlia, guarda e autoridade parental. p.11 -Rio de janeiro: Renovar, 2005

7 No Brasil do Segundo Imprio, catolicismo e casamento eram intrinsecamente ligados porque a Igreja detinha o poder legal sobre o matrimnio. Casamento, como ato jurdico, era o prprio Sacramento religioso (como o Batismo) e, assim, o clero tambm assumia a responsabilidade de combater as unies ilegtimas. Aps o estabelecimento do Casamento Civil, a Igreja passou a ter condies secundrias perante o Estado, e na forma de constituio da famlia. 11 No Brasil, como nos pases europeus, h sempre uma discusso enfocando a famlia no intuito de situ-la entre dois moldes: Tradicional e Moderna. H tambm correntes que sugerem que no Brasil sempre houve a coexistncia de vrias formas de organizao da famlia, dentro de um mesmo espao social. A famlia tradicional, patriarcal era considerada um elemento de ordem; as unies irregulares, presentes desde a sociedade brasileira colonial eram consideradas elementos de desordem. 3.1 Casamento Casamento ou matrimnio um relacionamento que tem papel fundamental na definio de muitas famlias. A definio exata varia historicamente e entre as culturas. De um modo geral uma unio socialmente aprovada entre pessoas fsicas que tem como propsito constituir famlia (com ou sem filhos) mediante comunho de vida. Quando essa unio recebe a sano civil do Estado, o casamento tambm chamado de casamento civil. Quando essa unio celebrada em cerimnia com o reconhecimento de uma comunidade religiosa, chamada de casamento religioso. Comumente so usadas as expresses Cnjuges ou Nubentes para as pessoas casadas entre si.12
11

SILVA, Maria da Conceio. Catolicismo e casamento civil na cidade de Gois:conflitos polticos e religiosos (1860-1920) Revista Brasileira de histria. Vol.23 n.46 So Paulo-2003
12

Disponvel em http://pt.wikipedia.org/wiki/casamento

8 No Brasil, assim como na maioria dos Pases Ocidentais, as regras do casamento civil e religioso so diferentes. O Estado define as regras do civil e cada religio define as regras do religioso. No violando o princpio de separao entre Estado e Religio, a maioria dos pases tem leis especficas que permitem a validade automtica (ou dentro de prazos estipulados para o registro no Cartrio) do casamento religioso com efeitos civis. O casamento, no Brasil, foi edificado como uma instituio imposta tanto pela Igreja como pelo Estado. Pela Igreja, por meio de uma posio diversa da maioria sobre a moral conjugal e a indissolubilidade do casamento. Por intermdio do Estado, o casamento cristo imps-se como uma necessidade da sociedade constituda pelos indivduos mais poderosos e prestigiados. Um dos objetivos era assegurar a essa sociedade a garantia dos seus direitos patrimoniais. A partir da segunda metade do Sculo XIX, com o incio do perodo considerado de modernidade e civilizao, esse panorama sofreu modificaes. Foram criados enfoques distintos para a constituio da famlia: 3.1.1 Famlia legtima - Uma determinada famlia a urbana cujo casal houvesse contrado casamento na igreja, esta famlia constituda de pai, me e filhos era considerada a verdadeira. 3.1.2 Famlia ilegtima - As demais unies formadas e cuja constituio no era considerada famlia. Nessa categoria estavam tambm todos os que no haviam contrado npcias na igreja, mas conviviam sob o mesmo teto com os filhos. Encontravam-se, ainda, nessa condio o casal que esporadicamente se encontrava e, que, portanto, no vivia junto, mas havia gerado filhos eram os concubinos. Essa famlia ilegtima e, muitas vezes, simultnea com a do casamento colocava em destaque uma sexualidade no reconhecida pela Igreja Catlica e no regulada pelo Estado, embora reconhecida pela sociedade. A imposio da prtica dos Sacramentos do batismo e do Matrimnio adquiriu uma importncia tal que era capaz de controlar o rebanho cristo e evitar a disperso social. As Constituies Primeiras do Arcebispado da Bahia (Primaz

9 do Brasil) encarregaram-se de institucionalizar dispositivos que combatiam os delitos da carne entre um homem e uma mulher como eram considerados esses relacionamentos. 3.2 Casamento Civil no Brasil No Brasil o casamento regulamentado pelo Cdigo Civil. Ele , necessariamente, monogmico e s pode ser realizado entre duas pessoas fsicas de sexo diferente entre um homem e uma mulher.

4. MONOGAMIA o regime matrimonial em que o homem e a mulher s podem ter um cnjuge, enquanto perdurar o casamento. 13 A monogamia um dos requisitos bsicos do casamento e da unio estvel. No existe motivo para relacionamento clandestino no Concubinato ou Unio Estvel, salvo se ele for um concubinato adulterino que, em razo do princpio jurdico da monogamia, no obtm a proteo legal no nosso ordenamento jurdico como deixa claro o artigo 1727 do Cdigo Civil Brasileiro de 2003. Nesse caso pode-se cogitar da existncia de um relacionamento Bgamo. Outro requisito exigido no casamento a Lealdade. Essa expresso foi introduzida pelo Novo Cdigo Civil em substituio a fidelidade, por ter uma interpretao mais ampla. A Lealdade est intrinsecamente atrelada ao respeito, considerao ao companheiro e principalmente inteno, ao animus da preservao da relao, como marido e mulher. A lealdade exige honestidade mtua dos companheiros na relao. Interpreta-se a fidelidade, hoje, como uma caracterstica que deve estar presente no conceito genrico de lealdade.

5. BIGAMIA

Juridicamente, consiste no ato de uma pessoa casada, contrair novas npcias, novo casamento. No Brasil, Bigamia uma prtica considerada Crime,
13

COSTA,Wagner Veneziani e Marcelo Aquoroli. Dicionrio Jurdico p.215 - So Paulo: Madras, 2005).

10 previsto no Cdigo Penal Brasileiro, que pode resultar em at seis anos de recluso.
CAPTULO VI DOS CRIMES CONTRA O CASAMENTO TTULO VII DOS CRIMES CONTRA A FAMLIA Bigamia Art. 235 Contrair algum, sendo casado, novo casamento: Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 1 - Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com pessoa casada, conhecendo essa circunstncia, punido com 14 recluso ou deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos.

5.1 Poligamia - A poligamia consiste no casamento de um homem com vrias mulheres. Significa muitos matrimnios. um tipo de relacionamento aceito em alguns pases e, tambm, por algumas religies, mas que no tem qualquer respaldo legal no Brasil, ao contrrio dos Pases que o admitem.

6. CONCUBINATO ADULTERINO OU, SIMPLESMENTE, CONCUBINATO

Conforme a origem da palavra, concubinato significa comunho de leito. De acordo com o artigo 1727 do Cdigo Civil, o Concubinato definido como relaes no eventuais entre um homem e uma mulher impedidos de casar. possvel, ainda encontrarmos a diferenciao entre o Concubinato Puro que aquele onde no h impedimento legal para o relacionamento (unio estvel) e o Concubinato Impuro que seria o concubinato, como conceitua o nosso Cdigo Civil. As duas situaes, apesar de parecer inconcebvel para muitas pessoas da comunidade jurdica, so protegidas pelo nosso direito. Os direitos decorrentes do Concubinato Adulterino, ou Concubinato no esto no campo do Direito de Famlia, mas no direito das obrigaes e entre as hipteses das sociedades de fato. O Cdigo Civil de 2002 (sem correspondncia no Cdigo Civil de 1916) diferenciou de forma inequvoca o que Concubinato um relacionamento Modernamente, concubinato est designando uma unio no

formalizada pelo casamento civil (pois um dos parceiros j casado), um

14

Cdigo Penal. Disponvel em www.bibvirt.futuro.usp.br/

11 semimatrimnio; um conceito mais especfico do que o de unio livre entre duas pessoas de sexo diferente. A diferena entre as duas situaes est no interesse de comunho e entrosamento e, ainda, de adquirir o status de casado no concubinato.

7. UNIO ESTVEL A palavra concubinato, historicamente, foi criando um peso de carter pejorativo e, mesmo antes da Constituio Federal de 1988, unio estvel j era uma expresso usada para indicar os relacionamentos com o objetivo de formar famlia entre pessoas desimpedidas de contrair casamento. Unio estvel o concubinato no-adulterino. O maior passo da evoluo histrica do concubinato no Brasil o instituto ter sado do direito das Obrigaes para ser regulado no direito de famlia. Essa nova forma de famlia foi consolidada em nosso novo Cdigo Civil e aceita no nosso ordenamento jurdico. A Lei 8.971 de 1994 regulou a unio estvel que antes s recebia tutela dos tribunais como sociedade de fato, concedendo os primeiros direitos aos companheiros, como a partilha dos bens adquiridos com a colaborao mtua e um limitado direito de herana. O novo Cdigo Civil Brasileiro (Lei n. 10.406 de 10/01/2002) tornou o instituto da unio estvel em um sucedneo muito semelhante ao casamento civil, a ela aplicveis quase todas as normas do direito de famlia. A unio estvel no era reconhecida a pessoas j casadas, mas com o novo Cdigo Civil, curiosamente, permitida quando elas j esto buscando separao

judicialmente, ou, apenas, separados de fato ( 1 do art.1.723). Mesmo assim, no admitiu a a concomitncia com o casamento. Havendo a simultaneidade no Unio estvel. Mais interessante ainda que o Cdigo Civil de 2002, ao mesmo tempo em que soergueu a unio estvel a patamares jurdicos bem prximos a do casamento, restabeleceu (art.1.727) a figura do concubinato.
necessrio considerar que o conceito de comunho de vida tem passado por mudanas profundas atualmente. A tendncia parece ser mesmo a de dispensar a convivncia sob o mesmo teto para a

12
caracterizao da unio estvel, exigindo-se, porm, relaes regulares, seguidas, habituais e conhecidas, se no por todo mundo, ao menos por 15 um pequeno crculo.

No nosso Direito j no se toma o elemento da coabitao como requisito essencial para caracterizar ou descaracterizar o instituto da unio estvel, mesmo porque, hoje em dia, j comum casamentos em que os cnjuges vivem em casas separadas. A proteo jurdica , segundo Bittar, da unio em que os companheiros vivem em comum por tempo prolongado, sob o mesmo teto ou no, mas com aparncia de casamento.16 Diz a Smula 382 do Supremo tribunal Federal:17 A vida em comum sob o mesmo teto, more uxrio, no indispensvel caracterizao do concubinato, o que se aplica tambm unio estvel. A notoriedade um elemento que no tem mais a mesma importncia de tempos atrs. Ela se fazia necessria no momento de provar se o

relacionamento era uma unio estvel ou um concubinato, o que se torna de menor valor hoje, diante do requisito principal que a monogamia. Quando se fizer necessria, a notoriedade pode ser provada por um crculo mais restrito de amizade, normalmente os mais prximos.

8. FAMLIAS CASAMENTO

SIMULTNEAS

OU

CONCUBINATO

PARALELO

AO

Previamente, apesar de toda discusso a respeito do tema, e mesmo com deciso judicial favorvel ao reconhecimento legal de famlias simultneas, concedendo a uma delas o carter de Unio Estvel, ainda que na constncia de um casamento vlido, sem separao de fato ou judicial, este trabalho tem uma posio contrria a todos que assim decidem, ferindo o princpio da monogamia que vigora no Brasil.
15

PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Concubinato e unio estvel, p. 29 e 30.ed.,rev.atual.-Belo Horizonte: Del Rey, 2004. 16 BITTAR, Carlos Alberto. Os novos rumos do direito de famlia. In: O direito de famlia e a Constituio Federal de 1988, p.20 17 CONSTITUIO FEDERAL, CODIGO CIVIL, CDIGO DE PROCESSO CIVIL. Obra coletiva da Ed. Rev. Dos Tribunais p.1343.

13 Como j observado em tpico anterior, a Bigamia e a Poligamia so regimes matrimoniais aceitos em alguns pases, mas em todos eles os institutos fazem parte dos seus ordenamentos jurdicos, ou de prticas e costumes aceitos religiosamente e protegidos pelo Estado, desde que observados os pr-requisitos como, por exemplo, a capacidade de ter uma condio financeira que permita manter mais de uma famlia com o mesmo nvel de igualdade, alm das demais regras de convivncia morais e sociais. Outras exigncias so feitas, de acordo com cada Estado Independente. No Brasil, o nosso ordenamento jurdico no deu respaldo a esses usos e costumes e preservou a Monogamia. O novo Cdigo Civil (art.1.727) taxativo ao considerar como Concubinato (no Unio Estvel) os relacionamentos nos quais um dos companheiros vive a constncia de um casamento, ou existe algum impedimento, alm do matrimnio, para essa unio. Mesmo que seja tolerada a prtica desses relacionamentos, muitas vezes acintosa, o concurso de vontades contrrias legislao vigente em um pas, que adota a Democracia como forma de Estado, no justifica a aceitao da subverso a um direito prestabelecido. Aceitar passivamente decises dessa importncia, , salvo melhor juzo, admitir a Bigamia, inclusive descriminalizando os envolvidos na relao, conforme a tipificao do artigo 235 e do 1 do mesmo artigo do Cdigo Penal Brasileiro, pois um dos objetivos desse relacionamento ser admitido socialmente com o estado de casado. Quando no artigo 1.727 do novo Cdigo Civil Brasileiro usada a expresso legal impedimento, ela pode ser interpretada como admisso de que o concubinato pode ocorrer paralela, concorrente, suplementar e acessoriamente a uma outra sociedade conjugal, seja o casamento, seja uma unio estvel. A perspectiva das famlias simultneas como fenmeno que a realidade sociolgica no nega, agora estudado sob a concepo plural assumida pelo direito de famlia diante de grupos familiares contemporneos que reivindicam suas eficcias jurdicas. Esse tema abordado no livro Famlias Simultneas. Da

14 Unidade Codicificada Pluralidade Constitucional, de Carlos Eduardo Pianovvsky Rzyk, da Ed. Renovar18. A unio livre entre homem e mulher sempre existiu e sempre existir. Unio livre aquela que no se prende s formalidades exigidas pelo Estado ou, antes, pela Igreja, e com uma certa durabilidade. de conhecimento pblico que essas unies acontecem e sempre aconteceram, tambm paralelas s relaes oficiais a conhecida colocao: matriz e filial. O Cdigo Civil Brasileiro, ao definir concubinato, incluiu entre os impedimentos a essa unio a parte que mantm, no s o estado civil de casada, mas o vnculo do casamento. Estas colocaes s vm a favor do que parece uma aceitao tcita do instituto da Bigamia, no nosso Direito, com as posies adotadas nos ltimos tempos por alguns Tribunais do Pas. Com o devido respeito liberdade e importncia dos nossos Magistrados, poderia ser invocada, a to propalada relao de unio, quase de cumplicidade que, dizem, comumente existir entre os homens, na contramo da estimulada desunio e falsidade que apostam reinar entre as mulheres para aceitao lenta, mas continuada da figura da bigamia, ou, at, da poligamia com a sua regulamentao futura no nosso cenrio jurdico.
O concubinato uma relao paralela ao casamento e uma das pessoas, geralmente o homem, mantm duas ou mais relaes, uma oficial e outra (s) extra-oficial (is). Mesmo que a relao com a outra se assemelhe unio estvel e constitua, em alguns casos, uma sociedade de fato, passvel de partilhamento dos bens adquiridos pelo esforo comum direto., no se pode identific-la com a unio estvel. Em outras palavras, O Direito, atravs das leis n. 8.971/94 e n.9.278/96 e do Cdigo Civil de 2002 no protege o concubinato adulterino. A amante, amsia ou qualquer nomeao que se d pessoa que, paralelamente ao vnculo do casamento, mantm uma outra relao, uma segunda ou terceira..., ser sempre a outra, ou o outro, 19 que no tem lugar oficial em uma sociedade monogmica.

18

RZYK, Eduardo Pianovvsky Famlias Simultneas. Da Unidade Codicificada Pluralidade Constitucional, Ed. Renovar.Disponvel em www.inteligentiajuridica.com.br 19 PEREIRA,Rodrigo da Cunha. Concubinato e unio estvel, p. 66.ed.,rev.atual.-Belo Horizonte: Del Rey, 2004.

15 No h como se admitir a coexistncia de um casamento, sem, ao menos, a separao de fato de uma das partes que tem sido motivo de muitas controvrsias na doutrina - com uma unio estvel, sob pena de ser viabilizada a bigamia; de acordo com o artigo 8 da Lei 9.278 Os conviventes podero, de comum acordo e a qualquer tempo, requerer a converso da unio estvel em casamento, por requerimento ao Oficial do Registro Civil da Circunscrio de seu domiclio, o mesmo dispondo o artigo 1.726 do novo Cdigo Civil, a unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.20 Legitimar a traio no combina legitimando ao longo do tempo. Eis um trecho de uma Deciso proferida em um Recurso no TJMT:
A inteno do legislador constitucional, ao amparar a unio estvel como entidade familiar , era a de conferir proteo estatal s unies extramatrimoniais lcitas e conforme a moral e os bons costumes, o que afasta dessa caracterizao, por conseguinte, o relacionamento adulterino existente paralelamente ao casamento vlido e ainda em vigor. (TJMT AC 14021/2002 -3 C.Cv. Rel. Ds. Jos Ferreira 21 Leite)

com os relacionamentos entre

pessoas, mas no uma questo impossvel o concubinato acabar se

Que a famlia mudou, isto um fato, mas cabe ao direito regulamentar as novidades, evitando palavras que tenham muitas significaes (polissemia), conceitos vagos e estimulem interpretaes extremamente subjetivas. Notcia divulgada nos Julgados de direito de Famlia, no dia 14 de janeiro de 2006, diz que Unio estvel paralela ao casamento no reconhecida. A Justia consagra a monogamia e no tolera a manuteno simultnea de relaes afetivas. Esse foi o entendimento, por maioria, da 7 Cmara cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul ao negar provimento de reconhecimento de unio estvel.

20 21

CDIGO CIVIL. Legislao complementar. p.1147. Editora Revista dos Tribunais Disponvel, temporariamente, no Frum da Comunidade do IBDFAM Direito de Famlia http://www.orkut.com/Community.aspx?cmm=104418)

16 O Desembargador Luiz Felipe Brasil Santos julgou improcedente a ao para o reconhecimento de unio estvel e
ressaltou que para a relao ser considerada estvel e assegurar direitos e deveres mtuos, exige-se que no ocorram os impedimentos previstos no art. 1.521 do Cdigo Civil, vedando a unio de pessoas casadas.

E ampliou:
somente se admite o reconhecimento da unio estvel paralelamente existncia do matrimnio quando a relao conjugal estiver rompida formalmente, uma vez que no houve separao judicial ou o divrcio 22 dos cnjuges.

A Presidente da 7 Cmara Cvel do TJ-RS e revisora do mesmo Recurso, Desembargadora Maria Berenice Dias votou contrariamente aos demais julgadores e, embora considere que a monogamia seja preservada pelo Estado porque ainda um fator de organizao da sociedade, tambm critica a falta de um elemento que desestimule quem infringe esse dogma, constituindo famlias paralelas, responsabilizando-o com conseqncias jurdicas que desmotivem a prtica. Disse a Desembargadora, no seu voto: Para livrar-se de qualquer obrigao, o melhor para os homens manterem unies simultneas, transformando-se em grandes negcios. 23 Posteriormente, em julho de 2006, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, desconsiderando a monogamia e, mais em conformidade com o comentrio da Desembargadora Maria Berenice, reconheceu uma Unio Estvel, paralela a um Casamento, salvo melhor juzo, dando importncia principal exatamente ao aspecto de grande negcio realizado mostrando que possvel algum ter duas famlias simultneas com convvio familiar com a companheira e esposa. Melhor nas palavras do Desembargador Jos Atades Siqueira Trindade, no seu voto:
O presente feito a prova cabal de que uma pessoa pode manter duas famlias concomitantemente, e com as duas evidenciar afecctio maritalis, parecendo at que algumas pessoas tm capacidade
22 23

Disponvel em www.centraljuridica.com/materia/3401/direitodefamilia Disponvel em www.centraljuridica.com/materia/3401/direitodefamilia

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de se dividir entre tais famlias como se fosse duas pessoas, e no uma s. Na minha parca viso, o Relator confirma o que foi dito pela Desembargadora Maria Berenice, quando, mais frente, reproduz trecho devoto do Desembargador Rui Portanova em outra apelao: Reconhecida a unio dplice ou paralela [...] no foram dois que construram o patrimnio. Foram trs: o homem, a esposa e a 24 companheira.

Mesmo situando o relacionamento entre 1980 e 1996 (na constncia do Cdigo Civil de 1916) e invocando a Constituio Federal de 1988 para fundamentar o seu voto, reconhecer como Unio Estvel um relacionamento paralelo ao Casamento, data venia, no parece a deciso mais coerente. A nossa Constituio Federal, de 1988, protege a famlia, base da sociedade e reconhece no 3 do art. 226 a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento. A Lei 9.278, de 10 de maio de 1996, que regulamentou o dispositivo constitucional diz no Art. 1 que reconhecida como entidade familiar a

convivncia duradoura, pblica, contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia. Ainda no mesmo perodo do relacionamento, a Lei 8.971, que regula o direito dos companheiros a alimentos e a sucesso, exige no Art.1 que para ter direito a alimentos, a mulher dever ser companheira comprovada de um homem solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo... Em momento algum, at esse instante, no reconhecida como protegida por nossa Legislao a constituio e conservao de duas famlias paralelas, sendo um dos companheiros casado, o que resultaria na Bigamia prevista pelo Cdigo Penal Brasileiro. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Decreto-Lei 4.657, de 4 de setembro de 1942), no Artigo 5, estabelece: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. A aplicao da lei no deve ser perpetrada contra os dogmas sociais que so estabelecidos e aceitos pelo nosso ordenamento jurdico, e a monogamia antes, e agora, continua sendo um instituto protegido pelo Estado.

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Disponvel em www.centraljuridica.com/materia/3401/direitodefamilia

18 Extraindo algumas concluses e sugestes da discusso no Frum da Comunidade do IBDFAM, no Orkut, com o tpico Casamento e Concubinato Adltero (Simultneos), iniciado em 21.11.2005 pela Advogada Ester Hasegawa, da OAB/PR, da qual participaram treze (13) membros da Comunidade, at 25 de julho de 2006, podemos observar que mais absurdo do que a exigncia da separao judicial para o reconhecimento de uma UE, oriunda de um concubinato adltero a manuteno do termo separado de fato na Lei atual. Outra: a expresso separao de corpos satisfativa deve ser

admitida (em substituio separao judicial), com a converso em divrcio em apenas um ano (prevista no NCC), evitando a morosidade do Poder Judicirio e onerosidade para o indivduo. Mais um comentrio: sai a distino concubinato puro e impuro e permanece apenas como concubinato que ser sempre considerado situaes em que h impedimento para configurar um UE. Outra opinio a de que, embora no sendo favorvel s famlias simultneas, como elas existem e todos temos conhecimento dessa verdade,
que esta ocorrncia seja tratada pelo direito adequadamente e no por um simples: PROIBIDO O COONCUBINATO IMPURO (isto no tratamento para uma situao to comum e complexa). Trataremos desse problema e viro outros. E, assim, viveremos sendo o pas das leis. No o nmero de artigos que determina um estado de direito justo, e sim, sua coerncia, sua aplicabilidade eficaz, por pessoas competentes e(in)voluam e entendam o dinamismo do direito, da sociedade, por fim, da famlia. Faamos valer os princpios fundamentais da CF, e no precisaremos de tanto 25 regramento especfico.

9. CONSIDERAES FINAIS E CONCLUSO A tolerncia da sociedade e o reconhecimento de entidade familiar Unio Estvel no elevou o relacionamento adltero condio de um Casamento, com os mesmos deveres e direitos. O casamento deve ser protegido in totum contra violaes dos seus princpios.
Disponvel, temporariamente, no Frum da Comunidade do IBDFAM Direito de Famlia http://www.orkut.com/Community.aspx?cmm=104418,
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19 Os relacionamentos paralelos ao casamento (que historicamente sempre existiram e vo continuar existindo) devem ser objeto de uma regulamentao mais adequada, pelo Estado, com regras bem definidas, pois no possvel, tambm, fechar os olhos a uma realidade inequvoca. Obviamente que, optando pela no abordagem do Direito das Sucesses neste trabalho, no h discordncia dos os direitos que so deferidos aos filhos, advindos ou no de um casamento. Incontestvel a necessidade da prole ser protegida, mesmo porque no compactuou em qualquer momento com as formas de relacionamento escolhidas por seus pais. Respeitar o princpio institudo da monogamia e, com ele, o de lealdade (honestidade e respeito) acatar as nicas leis que dispomos para nossa orientao em sociedade e, at, para conseguirmos educar os nossos descendentes, dando-lhes um parmetro mnimo de direitos e deveres de um cidado digno. Deve-se levar em considerao, na ntegra, o que disse o Mestre Rodrigo da Cunha Pereira :
Isto no significa uma defesa moralista da fidelidade conjugal. Trata-se de invocar um princpio jurdico ordenador, sob pena de se desinstalar a monogamia. Em sntese, a proteo jurdica s relaes livres como entidades familiares, somente aplicvel quelas 26 no-adulterinas

Visando fixar mais ainda o entendimento adotado aqui, no se pode viver margem da Lei, mas no se deve, tambm, no julgamento de situaes controversas e delicadas como a existncia paralela de um casamento e um concubinato, ou de famlias simultneas buscar, apenas, o reconhecimento

pblico com grandes interpretaes subjetivas que, mesmo sendo fruto de estudos minuciosos, deixam o cidado comum sem segurana jurdica em um Pas onde se cobra, ao menos, a aplicao das Legislao vigente. Para ilustrar essa necessidade de coerncia , eis o registro de dois momentos importantes para reflexo sobre a matria:

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PEREIRA,Rodrigo da Cunha. Concubinato e unio estvel, p. 66.ed.,rev.atual.-Belo Horizonte: Del Rey, 2004.

20 - Pensamento do Ministro Humberto Gomes de Barros, do STJ, a respeito da doutrina. Extrado de voto dele no Ag Reg em ERESP n 279.889-AL:
No me importa o que pensam os doutrinadores. Enquanto for Ministro do Supremo Tribunal de justia, assumo a autoridade da minha jurisdio. [...]E o STJ decide assim, porque a maioria de seus integrantes pensa como esses Ministros. Esse o pensamento do Superior Tribunal de Justia, e a doutrina que se amolde a ele. fundamental expressarmos o que somos. Ningum nos d lies, No somos aprendizes de ningum.quando viemos para esse Tribunal, corajosamente assumimos a declarao de que temos notvel saber jurdico uma imposio da Constituio Federal. Pode no ser verdade. Em relao a mim, certamente no , mas, para efeitos constitucionais, 27 minha investidura obriga-me a pensar que assim seja.

-MANIFESTO PELA APLICAO DA LEI! Data:26/5/2006 Responsvel:Leonardo Correa. Advogado do escritrio Machado, Meyer Sendacz e Opice.
Nesse ambiente de sectarismo, a lei ordinria aquela que deve ser clara e especfica para que as pessoas saibam o que podem ou no fazer foi relegada a um plano secundrio. Ora, de que vale um artigo do Cdigo Civil em face da Justia e do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana? Ao olhar de alguns, quase nada. O problema por trs disso tudo que cada jurista tem o seu prprio conceito de justia e de dignidade da pessoa humana. Alguns so capazes, inclusive, de escrever centenas de laudas sobre cada um deles. Muitas vezes, pode-se ler e reler esse tipo de trabalho e ficar sem saber o que o autor deles pretende. Parece at tcnica de desinformao, a abundncia de argumentos e exemplos s se presta a dificultar a anlise do encadeamento lgico da tese, para que o leitor, absolutamente entorpecido com a virtuose do autor aquiesa, concorde com a concluso sem questionar, nem, muito menos, pensar. [...]Uma das maiores evolues do direito, no sentido do fim da opresso e da tirania de um s homem, foi a positivao das normas jurdicas. Positivada, a norma torna-se universal, aplicvel a toda sociedade. [Outra vantagem da norma positivada clara que ela delimita o campo de ao do julgador. Para decidir a favor desta ou daquela parte o magistrado tem de aplicar a lei a partir da hermenutica. A soluo para o conflito de interesses, portanto, deve ser extrada do ordenamento que democraticamente conhecido por todos. [...]Alm disso, desculpe-se o trusmo, ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art.5, II da CF). o princpio da legalidade, que, aparentemente, anda meio esquecido nos dias de hoje. Portanto, da prpria constituio que vem o comando para 28 que a lei ordinria seja aplicada.

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Disponvel, temporariamente, no Frum da Comunidade do IBDFAM Direito de Famlia http://www.orkut.com/Community.aspx?cmm=104418 28 Disponvel em www.trinolex.com.br/artigos- Acesso em 23.08.2006

21 O princpio da monogamia o vigente em nossa Legislao. Aceitar a Unio Estvel paralela ao casamento ou famlias simultneas, mesmo que uma delas seja uma Unio Estvel - amparada pela Constituio Federal e pelo Novo Cdigo Civil - e a outra uma unio livre, aceitar-se, tacitamente, a revogao do Concubinato (art.1.727 do novo cdigo Civil) e que a Bigamia faa parte do nosso Sistema Jurdico.

10. REFERNCIAS

1. BITTAR, Carlos Alberto. Os novos rumos do direito de famlia. In: O direito de famlia e a Constituio Federal de 1988, p.20

2. BRASIL.Constituio Federal de 1988, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.

3. CDIGO CIVIL. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.

4. DIREITO DE FAMLIA . Disponvel em www.centraljuridica.com/materia

5. Casamento e Concubinato Adltero (Simultneos).Tpico iniciado em 21.11.2005 por Ester Hasegawa, Advogada. OAB/PR. Disponvel, temporariamente, no FRUM DA COMUNIDADE DO IBDFAM Direito de Famlia -http://www.orkut.com/Community.aspx?cmm=104418,

6.CORREA. Leonardo.Manifesto pela aplicao da Lei .Disponvel em www.trinolex.com.br/artigos- Acesso em 23.08.2006

7.CASAMENTO. Disponvel em http://pt.wikipedia.org/wiki/casamento

8. MORAES. Alexandre Pouchain de - O Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil Brasileiro Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.

22 9. PEREIRA. Rodrigo da Cunha. Concubinato e unio estvel. ed.,rev.atual.Belo Horizonte: Del Rey, 2004.

10. RZYK, Eduardo Pianovvsky Famlias Simultneas. Da Unidade Codicificada Pluralidade Constitucional, Ed. Renovar.Disponvel em www.inteligentiajuridica.com.br

11. SILVA, Maria da Conceio. Catolicismo e casamento civil na cidade de Gois:conflitos polticos e religiosos (1860-1920) Revista Brasileira de histria. Vol.23 n.46 So Paulo-2003 . Disponvel em www.scielo.br

12. TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Famlia, guarda e autoridade parental. p.11 -Rio de janeiro: Renovar, 2005

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