Processo Penal 2

Reforma Lei 12403/2011 - Colapso no sistema carcerrio - Dos mais de 500 mil presos, quase 200 mil so presos cautelares Pontos negativos: 1. Manuteno da priso preventiva como garantia da ordem pblica e econmica conceito vago, impreciso e indeterminado; 2. No estipulao de um prazo para durao razovel do processo penal, nem a consequente sano para a hiptese de descumprimento; 3. Ausente o dever de revisar periodicamente a medida cautelar.

Pontos positivos: 1. Adoo de modelo polimorfo, que rompe com o binrio reducionista de priso cautelar ou liberdade provisria, para oferecer ao juiz um rol de medidas alternativas priso preventiva; 2. Revitalizao do instituto da fiana, completamente esquecido e sem aplicabilidade at ento; 3. Carter pr-cautelar concedido ao flagrante, agora tido como medida preparatria priso preventiva, sem qualquer possibilidade de prender por si s.

Aula 1 27/02/2012 1. Prises disciplinares, civis e outras medidas cautelares penais 1. O primado da liberdade a regra a liberdade Art. 5, CF Art. 5, inciso LXI, CF ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; 1 exceo: Art. 142, CF organizao das foras armadas (punies disciplinares militares).

o Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem. o Controle judicial da medida restringe-se legalidade, no adentrado no seu mrito. 2 exceo: Art. 5, inciso LXVII priso civil por dvida alimentar e do depositrio infiel (esta ltima foi superada pelo Pacto de So Jos da Costa Rica e pela jurisprudncia do STF Smula vinculante n 25 do STF) o LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;

2. Princpio da presuno de inocncia Art. 5, inciso LVII: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; OBS: Prises processuais no so consideradas erros judicirios, pelas circunstncias ou razes processuais (situao de urgncia, fase em que a dvida milita em prol da sociedade) em que so decretadas. Idealmente, a priso e toda restrio a direitos somente deveriam decorrer da imposio efetiva da pena quando se sabe com certeza que o indivduo foi condenado. A priso e demais medidas processuais so medidas excepcionais que devem ser expressamente justificadas.
Princpio reitor do processo penal, fruto de uma evoluo civilizatria de proteo ao indivduo: ainda que para isso tenha-se que pagar o preo da impunidade de algum culpvel para garantir a proteo de todo os inocentes, sem exceo. A opo pela presuno de inocncia ganha grande relevncia na questo das prises cautelares, pois decorre da consequncia de que o preo a ser pago pela priso prematura e desnecessria de algum inocente altssimo, principalmente levando-se em considerao o arcaico sistema carcerrio brasileiro. Medida cautelar no pode servir de converso antecipada de pena. Dever de tratar o ru como inocente: - Dimenso interna ao processo: dever do juiz depositar o nus da prova sobre a parte acusadora e que a dvida conduza absolvio; severas restries ao (ab)uso das prises cautelares. - Dimenso externa ao processo: proteo contra a publicidade abusiva e a estigmatizao precoce do ru; barreira abusiva explorao miditica.

Teoria das Prises Cautelares - Crtica ao paralelismo entre processo civil e processo penal. - Medidas Cautelares de natureza penal buscam garantir o normal desenvolvimento do processo e, como consequncia, a eficaz aplicao do poder de penar. - So medidas destinadas tutela/proteo/garantia do processo, possuindo carter instrumental, vez que so meios de se alcanar a finalidade de aplicao da punio.

3. Pressupostos das medidas cautelares

1. Fumus bonis iuris ou fumus comissi delicti: o requisito para a decretao de uma medida coercitiva no a probabilidade de existncia do direito de acusao alegado, mas sim de um fato aparentemente punvel. O requisito para decretao de uma priso cautelar a existncia do fumus comissi delicti, enquanto probabilidade da ocorrncia de um delito (e no de um direito), da existncia da materialidade de um crime e indcios suficientes de sua autoria.

Indcios da materialidade e autoria do crime Juzo no exauriente Juzo de probabilidade da autoria Juzo de probabilidade da materialidade Art. 282, CPP.

2. Periculum libertatis (ou in mora): fundamento, e no requisito, das medidas cautelares. O periculum in mora o risco derivado do atraso inerente ao tempo que deve transcorrer at que se tenha uma sentena definitiva no processo civil. No penal, o fator determinante no o tempo, mas a situao de perigo criada pela conduta do imputado. Tem-se o risco de frustrao da funo punitiva (em caso de fuga) ou graves prejuzos ao processo (ausncia do acusado, destruio de provas). O risco no brota do lapso temporal e sim da situao de liberdade do sujeito passivo.

Necessidade: art. 282, inciso I do CPP a) Aplicao da lei penal: requisito ligado possibilidade de fuga do acusado; b) Para a investigao ou instruo criminal e; c) Para evitar a prtica de infraes.
Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a: I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo

criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais;

Adequao: art. 282, inciso II do CPP a) gravidade do crime; b) s circunstncias do fato e; c) s condies pessoais do indiciado ou acusado (refere-se criminalidade habitual).
II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado.

H vrios tipos de medidas cautelares adequadas a cada circunstncia de fato. Adequao da medida. Somente em ltimo caso deve ser aplicada a priso. Os critrios, em tese, s devem dizer respeito ao processo. O crime pode ser gravssimo e ainda assim no haver a necessidade de aplicao de medida cautelar. Na prtica, fica difcil no relacionar um crime grava possibilidade de reincidncia.

3. Diretrizes na aplicao das medidas cautelares 1. Princpio da subsidiariedade: a priso como ultima ratio 2. Aplicao cumulativa ou isolada: se se chegar preventiva, no se aplica mais nada. 3. Preservao dos direitos no atingidos pela medida cautelar. 4. Clusula rebus sic stantibus Enquanto as coisas esto assim (Princpio da Provisionalidade): teoria da impreviso. Refere-se modificao das circunstncias art. 282, 5: O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. 5. Priso preventiva substitutiva art. 282, 4 (necessidade e adequao) e 3 (contraditrio):
3: Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. 4: No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico)

6. Princpio da Provisoriedade - Reviso peridica - 5: No h

dispositivo que estabelea a reviso peridica obrigatria, nem que fixe um prazo mximo de durao.

DECRETAO DAS MEDIDAS CAUTELARES

a) No curso da investigao deve ser requerida pela autoridade policial ou pelo MP, mediante representao, j que ainda no houve denncia. Sistema acusatrio, no inquisitorial, no cabendo medidas de ofcio antes do processo para garantir iseno do juiz (CF acusatrio; CPP inquisitorial). b) Na fase judicial pode ser decretado de ofcio (possibilidade discutvel no sistema acusatrio devido ao princpio da inrcia do juiz).

Aula 2 29/02/12 Outros princpios: Princpio da proporcionalidade em sentido estrito Princpio da homogeneidade (Art. 283, 1) Equilibrar dois interesses opostos, sobre os quais gira o processo penal: o respeito ao direito de liberdade e a eficcia na represso de delitos. No justifica a priso preventiva quando o provimento final no puder ser medida constritiva, embora os pressupostos da priso processual sejam diferentes. Princpio da vedao da proteo deficiente vedao ao garantismo supostamente exacerbado. Aviltaria o direito das vtimas. Deve-se cuidar para no desproteger a sociedade. Decretao das medidas cautelares ocasio: a) No curso das investigaes: deve ser requerida pela autoridade policial ou pelo Ministrio Pblico. b) Na fase judicial: tambm pode ser decretada de ofcio Princpio da motivao Justificao pelos fatos e pela subsuno da lei a esses fatos. Art. 93, inciso IX da CF: todos os julgamentos dos rgos do
Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;

Fundamentao per relationem ou aliunde: ocorre quando o juiz se reporta a outro texto na fundamentao exemplo do requerimento do MP; discute-se essa possibilidade, ante a necessidade de o juiz dizer expressamente os motivos da medida; mas se a outra pea explica bem os

motivos da adoo da medida, aceita-se esse tipo de fundamentao, o que j foi consolidado na jurisprudncia do STF. Princpio da provisoriedade e excesso de prazo (105 dias/ J. Federal e 125 dias/J. Estadual) art. 5, inciso LXXVIII durao razovel do processo: a priso processual s se justifica para prover imediatamente uma necessidade, seja para o curso do processo, seja pela ordem pblica, etc., da seu carter de provisoriedade. Essa delimitao de dias proposta pela jurisprudncia nunca foi aceita to rigorosamente, ou seja, h uma relativizao desses prazos, sobretudo nos casos em que o atraso decorre de atos do prprio ru (substituio de testemunha, embargos de declarao, demora em constituir advogado, etc.). H tambm outras razes que justificam a extenso do prazo de priso provisria, a exemplo dos crimes mais complexos, como os crimes tributrios. Mas no sempre assim: o tribunal, na maioria dos caos, retm o preso pela gravidade do crime, mas muitas vezes h um descumprimento da lei, da durao razovel do processo, no havendo outra alternativa seno soltar o preso. No h dispositivo que fixe prazo mximo. Utilizam alguns marcos como indicativo de excesso de prazo, mas sem sanes e, consequentemente, sem eficcia. No h um dispositivo que fixe prazo mximo, utilizam alguns marcos como indicativo de excesso de prazo, mas sem sanes, sem eficcia. Princpio do contraditrio art. 282, 3, para medidas cautelares diversas da priso: se o juiz vai aplicar ou substituir uma medida cautelar diversa da priso, ento deve ser realizado o contraditrio (intima-se o ru para comparecer). O contraditrio sempre desejvel, desde que no seja prejudicial ao processo. H o contraditrio prvio e o contraditrio diferido. Princpio da legalidade e escolha da medida: H diversas medidas cautelares j previamente estipuladas na lei. Discute-se se o juiz pode, como base no poder geral de cautela, lanar mo de medidas que no esto taxativamente enumeradas na lei processual penal, porm mais adaptadas s circunstncias do caso concreto. Isso com exceo da priso, que deve estritamente obedecer ao que est disposto na lei. Uma observao importante que todas essas medidas devem estar sujeitas a um critrio de proporcionalidade.

Outras questes: Prescrio da pretenso executria e execuo provisria da pena PEC dos recursos (idia de transformar os recursos extraordinrio e especial numa espcie de ao rescisria e por isso o julgado transitaria com a deciso de 2 grau, para permitir a execuo do acrdo nessa instncia)

o O termo inicial da pretenso executria o trnsito em julgado da deciso para ambas as partes, pois nesse momento que surge o ttulo penal passvel de ser executado pelo Estado (alguns precedentes no STJ e STF). o A lei diz que a prescrio da pretenso executria inicia com o trnsito em julgado para a acusao, o que impede a prpria execuo da pena, pois o ru ainda poderia continuar interpondo recursos. Essa sistemtica um contra-senso e, por isso, surgiu o entendimento segundo o qual o termo inicial da prescrio o trnsito em julgado da deciso para ambas as partes. o Antes disso, o STF entendia que deveria ser permitida a execuo provisria da pena, antes do trnsito em julgado da deciso para o ru.

Priso em domiclio Art. 5, inciso XI Garantia da casa como asilo inviolvel do indivduo: a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Como todos os direitos so relativos, essa garantia possui excees, previstas no prprio inciso XI: o Durante o dia e noite noite = das 18h s 6h: a) Com o consentimento do morador, ou b) Para prestar socorro, ou c) Hiptese de desastre, ou d) Flagrante delito: exemplo do crime permanente, crime que a qualquer momento, durante a sua execuo, pode ensejar a priso em flagrante. o Somente de dia: a) Com mandado judicial, que dispensa a ocorrncia de outras circunstncias OBS: pode-se realizar o cerco da casa noite e esperar que amanhea para prender o acusado mediante ordem judicial. No se permite que a ordem judicial seja executada noite, pois se supe que no h pressa em sua execuo, j que foi elaborada com um maior cuidado.

Banco de dados nacional sobre mandados de priso CNJ Comando do art. 289A, do CPP: O juiz competente providenciar o imediato registro do mandado de priso em banco de dados mantido pelo Conselho Nacional de Justia para essa finalidade.

Possibilidade de qualquer agente policial efetuar a priso em todo o territrio nacional, ainda que fora da competncia do juiz que emitiu o mandado: art. 289-A, 1.

Art. 284: No ser permitido o emprego da fora, salvo a indispensvel no caso de resistncia ou tentativa de fuga do preso. Portaria interministerial 4.226: necessidade do agente portar, no mnimo, dois instrumentos de menor potencial ofensivo; no se permite atirar para matar, especialmente para evitar fuga necessidade de proporcionalidade. Uso de algemas: Smula vinculante 11/2008 S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou de terceiro, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. Difuso vermelha (red notice pedido de priso): o Interpol: priso em outro pas e priso de estrangeiro no Brasil (pedido de extradio e decretao pelo STF) o Priso especial: Lei n 10.258/2001 consiste apenas em recolhimento em local distinto da priso comum art. 295 do CPP; o Priso em sala do Estado maior: Leis especiais juzes, promotores, advogados e defensores pblicos.

Priso Preventiva: Efeito de iluso de justia instantnea. Priso preventiva utilizada para construir uma falsa noo de eficincia do aparato repressor estatal e da prpria justia. O que era pra ser excepcional torna-se instrumento de uso comum e ordinrio, sendo completamente desnaturado. Restando sepultada a legitimidade das prises cautelares. Livro: Priso e outras medidas cautelares pessoais Andrey Borges de Mendona Aula 3 05/03/12 Priso em flagrante - Medida precria, mera deteno, que no est dirigida a garantir o resultado final do processo e que pode ser praticada por um particular ou autoridade policial; objetiva por o detido disposio do juiz para que este decrete ou no uma verdadeira medida cautelar. Carter pr-cautelar. Instrumento do instrumento priso preventiva. 1. Flagrante vem do latim flagare, que significa pegando fogo, em chamas, aqui usada no sentido do que est acontecendo ou acabou de acontecer.

2. prevista nos artigos 301 e 302 do CPP com as seguintes redaes: a. Art. 301 Qualquer do povo poder (flagrante facultativo) e as autoridades policiais e seus agentes devero (flagrante obrigatrio) prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. b. Art. 302 Considera-se em flagrante delito quem: I. Est cometendo a infrao penal flagrante prprio II. Acaba de comet-la flagrante prprio III. perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que se faa presumir ser o autor da infrao (no necessria a perseguio visual, mas preciso que no haja interrupo na perseguio) logo aps logo depois; flagrante imprprio IV. Quem encontrado (causal e no casual encontrado de quem procura), logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao (logo depois mais diferido do que logo aps) flagrante imprprio ou presumido c. OBS: Qualquer irregularidade ou vcio na flagrncia, conduz nulidade da priso em flagrante e na soltura do preso 3. Estados de flagrncia a. Casos de flagrante prprio: incisos I e II b. Casos de flagrante imprprio: incisos III e IV 4. Cabimento da priso de flagrante As hipteses previstas no art. 302 devem ser interpretadas luz do conhecimento de que a priso em flagrante tambm uma medida cautelar e se sujeita aos seus pressupostos: I. Na espcie, o periculum libertatis advm da reao social, para evitar a continuidade da prtica delituosa e tambm pela necessidade e convenincia de colher-se e acautelarse as provas enquanto esto candentes. Evita-se a fuga antes de apurados os fatos. II. J o fumus comissi delicti evidencia-se mais agudamente, pois o estado de flagrncia permite uma maior probabilidade quanto autoria (e materialidade delitiva). OBS: Princpio da homogeneidade ou proporcionalidade da priso em flagrante. A priso em flagrante no cabvel em infraes penais s quais no seja cominada pena privativa de liberdade princpio da homogeneidade No caso, a autoridade apenas pode efetuar a deteno para evitar a continuidade do delito.

Crimes que somente so apurados se houver representao da vtima: no permitido lavrar o auto de priso em flagrante sem
manifestao de vontade da vtima, se ela se manifestar positivamente pode.

4. Infraes de menor potencial ofensivo No ser lavrado o auto de priso em flagrante nas infraes da competncia dos juizados especiais criminais, ou seja, nos casos de contravenes penais e nos crimes aos quais seja cominada pena mxima de at 2 anos Nesse caso: i. Lavratura do termo circunstanciado e encaminhamento ao Juizado Especial Criminal ii. Lavratura do termo circunstanciado e compromisso de comparecimento ao Juizado, quando intimado. 5. Espcies de flagrante Flagrante preparado: Smula 145 do STF (crime impossvel de ser consumado + preparao pelo agente policial) No h induo, apenas a preparao, que de to meticulosa torna impossvel a consumao do crime Em momento algum o bem jurdico tutelado colocado em risco i. Smula criticada, sobretudo quando o agente apesar de tudo consegue consumar o crime; questo do jornalismo investigativo ii. Nesses casos, os tribunais tm acolhido como flagrantes vlidos iii. H autores que dizem que o agente provocador incide nas penas do crime, em razo do concurso de agentes Flagrante esperado: polcia no o agente provocador. Muito comum (ex.: trfico internacional de entorpecentes); polcia sabe que vai acontecer o crime, em razo de informaes. Nesse caso, a polcia no induz o agente a praticar o crime. Quando comea a ocorrer o crime, a polcia prende em flagrante (ex.: escuta telefnica Lei complementar). Denncia annima de assalto banco, por exemplo. Flagrante Provocado: Estmulo ao cometimento do delito para que possa ser efetuada a priso. Ilegal -> delito putativo por obra do agente provocador. Policial que se finge de usurio e compra droga. Flagrante forjado: no flagrante. abuso de autoridade por parte do policial. Policial sabe que o agente comete habitualmente crimes, mas numa situao em o agente no est cometendo um crime, a polcia forja o crime e o flagrante. Flagrante ilegal. Plantar drogas.

Flagrante retardado ou diferido em ao controlada (Lei 9.034/95 e Lei de Drogas): i. Infiltrao do agente da polcia na organizao criminosa. ii. Objetivo de desmantelar a quadrilha inteira, por isso, quando ocorre um crime menor, o agente infiltrado no o interrompe, para que, quando o flagrante acontecer ele consiga prender toda a quadrilha. Flagrante necessrio (art. 301, segunda parte): autoridade policial dever efetuar a priso em flagrante. Lei no confere discricionariedade de s agir quando considerar oportuno. Flagrante facultativo (art. 301, primeira parte): qualquer do povo poder efetuar a priso em flagrante.

6. Quem no pode ser preso em flagrante Excees pessoais absolutas I. Menores de 18 anos (sujeitos ao ECA) art. 106, ECA. II. Presidente da Repblica (art. 86, 3, CF) III. Imunidades diplomticas (art. 29, C. de Viena) Excees pessoais relativas s em caso de crime inafianvel I. Senadores, Deputados Federais e Estaduais (art. 53, 2 e 27, 1, CF) II. Magistrados e membros do MP (LC 35/79, LC 75/93 e Lei ordinria 8.625) III. Advogados (Lei 8.906/94) IV. Agentes consulares em relao aos crimes praticados no exerccio das funes (C. de Viena) * H que haver a comunicao ao rgo competente para acompanhamento. 7. Quem lavra o flagrante? O delegado de policia do local onde o flagrante ocorreu Pode o juiz de direito lavrar o flagrante? Antes da CF de 1988 podia. Hoje se considera que o art. 307 do CPP no foi recepcionado pela CF. Conseqncia do sistema inquisitrio. Juiz apenas pode prender em flagrante apenas como cidado. A Cmara dos deputados e o Senado Federal possuem competncia para lavrar o flagrante e realizar o inqurito de crime cometido nas suas dependncias. Justificativa: preservao da independncia dos poderes. OBS: auto de flagrante a pea que instaura o inqurito policial em caso de priso em flagrante. 8. Prazo para a lavratura

O prazo para lavratura do fragrante de 24h a partir da efetivao da priso isso no est expresso na lei, mas uma decorrncia da interpretao do art. 306 Isso porque, nos termos do art. 306 e 2 e 1: i. O prazo para entrega da nota de culpa ao preso de 24h ii. O prazo para a comunicao da priso do juiz competente de 24h

* No se confunde de modo algum com o prazo entre a execuo do delito e a priso do acusado para se considerar flagrante.

9. Como funciona na prtica? Ouve-se o condutor do preso Ouve-se as testemunhas (2 pelo menos) podem ser at testemunhas da prpria delegacia Ouve-se a vtima, se possvel Faz-se o interrogatrio do preso, se possvel, e este um meio de defesa (em geral, o preso conta como se passaram os fatos). 10. Direitos do detido no interrogatrio: No se admite, em nenhuma hiptese, a prtica de qualquer presso fsica ou psicolgica (art. 5, CF, inciso III e Pacto de So Jos, art. 5, 1 - pouca credibilidade das confisses produzidas no inqurito) Comunicao da priso ao juiz, famlia do preso e ao advogado indicado ou Defensoria Pblica e ao Ministrio Pblico (art. 306) Impossibilidade de se decretar a incomunicabilidade do preso o art. 21 do CPP no foi recepcionado pela CF (legislao de tradio repressiva) Direito a ser comunicado dos seus direitos OBS: o silncio um direito de defesa do ru, que no pode ser prejudicado em razo dele. Direito ao silncio: deve constar do termo a advertncia e a confisso, sob pena de nulidade, vlida se voluntria e aps a orientao dos direitos. Direito de no produzir prova contra si mesmo: Nemo tenetur se detegere ex.: bafmetro, amostras de padro grfico, reconstituio do crime, voz, teste de DNA, etc. Direito a no dizer a verdade: Alguns autores defendem inclusive um direito de mentir. A mentira no punida no interrogatrio, mas no existe propriamente um direito a mentir. Questo da falsa identidade: a maioria dos autores considera que no h crime, que est dentro do direito de no dizer a verdade, mas o STF tem se

manifestado no sentido de que o uso de documento falso e a falsa identidade podem configurar crime autnomo. Direito a no ser identificado criminalmente quando j o seja civilmente: art. 5, CF, inciso LVIII, salvo excees legais previstas no art. 3 da Lei 12.037/2009.

11. Providncias do juiz art. 310, CPP Relaxar a priso ilegal Converter o flagrante em priso preventiva (art. 312) ou em outra/outras medidas constritivas (art.319), quando presentes seus requisitos Conceder liberdade provisria, com ou sem fiana o delegado fixar quando a pena mxima em abstrato for de at 4 anos. Nesse caso, se o delegado no conceder ou se for crime com pena maior de 4 anos, o juiz fixar a fiana e conceder a liberdade provisria. Conceder liberdade incondicionada no havendo nenhuma razo para aplicao de medida. Priso preventiva Momento da decretao: Na investigao policial Na fase judicial At mesmo antes da fase investigatria (delegado representa a decretao da priso preventiva e ali se inicia a fase de inqurito pea inaugural) Impossibilidades: cinco dias antes e 48h depois das eleies

Quem pode requerer art. 311: Autoridade policial, atravs de representao Ministrio Pblico Querelante ou assistente de acusao apenas na fase judicial (quando seria admissvel a sua presena)

Pressupostos da decretao art. 312: Prova da existncia do crime Indcios suficientes da autoria (fumus comissi delicti) Juzo (no exauriente) de Probabilidade de Tipicidade, Ilicitude e Culpabilidade

Condies de admissibilidade da priso preventiva autnoma art. 313, CPP: 1. Crimes dolosos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 anos 2. Reincidncia em crime doloso, em sentena transitada em julgado exceo ao inciso I

3. Violncia domstica contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou deficiente exceo ao inciso I 4. Pargrafo nico: Dvidas sobre a identidade ou no fornecimento de elementos para a identificao (inclusive em crimes culposos) exceo ao inciso I Informativos recentes do STJ Termo inicial da prescrio da pretenso executria: trnsito em julgado pra a defesa Crime de falsa identidade cometido pelo acusado no inqurito ou na fase judicial.

I Crimes dolosos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 anos Casos especiais do inciso I do art. 313, CPP: Existncia de qualificadoras, causas de aumento e diminuio de pena e circunstncias agravantes e atenuantes (as duas primeiras contam; circunstncias atenuantes e agravantes no contam) Concurso de crimes (aplica-se o concurso material, formal e crime continuado para obter-se o mximo da pena abstrata) Divergncia entre o crime denunciado e o crime que o juiz considera cometido (Neste momento deve prevalecer a classificao da denncia, pois o juiz ter oportunidade de corrigir a classificao legal na sentena, atravs da emendatio ou mutatio libelli, se no o juiz estaria pr-julgando o processo inteiro) Concluso: hoje praticamente s cabe priso preventiva em crimes graves; os demais so quase sempre afianveis.

II Reincidncia em crime doloso particularidades do inciso II do art. 313 do CPP: No necessrio que a pena mxima em abstrato seja superior a 4 anos. Sempre h de se observar se ao crime cominada pena privativa de liberdade, nos termos do art. 28 , 1 do CPP que estabelece regras gerais. Entende-se que a reincidncia deve ser em crime doloso A exceo refere-se ao esquecimento da reincidncia, passados 5 anos da condenao, prevista no art. 63 do CP (art. 64 do CP).

III Violncia domstica contra mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou deficiente observaes: Art. 5 da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) Apenas para crimes dolosos

No caso da Lei Maria da Penha, em princpio a priso preventiva substitutiva ultima ratio (para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia) Independe de orientao sexual da mulher Visa proteger pessoas hipossuficientes No se aplica a homens.

Pargrafo nico Dvidas sobre a identidade ou no fornecimento de elementos para a identificao Tambm exceo ao inciso I e nesse caso cabe at em crimes culposos. Fundamento a frustrao do processo.

Hipteses de descabimento 1. 2. 3. 4. 5. Quando ocorrer alguma causa de excluso de antijuridicidade Nas contravenes penais Nos crimes culposos, exceto no caso do pargrafo nico Quando no for cominada pena privativa de liberdade Quando couber a transao (pena mnima igual ou inferior a 1 ano) ou a suspenso (pena mxima de 2 anos) do processo inclusive as condies pessoais: nesses casos, o agente no ser preso no final, mas cumprir as condies impostas, no faz sentido a priso preventiva.

Fundamentos da priso preventiva (periculum libertatis) - art. 312, primeira parte: 1. Garantia da ordem pblica Fundamento vago e aberto Caso do agente que comete outros crimes: criminosos habituais No possvel prender o ru para a sua prpria segurana O clamor social e credibilidade das instituies, por si s, nojustificam a medida. 2. Garantia da ordem econmica (espcie de ordem pblica) Na hiptese da garantia da ordem econmica a magnitude da leso, por si s, tambm no justifica a medida. 3. Convenincia da instruo criminal No se trata de mera convenincia (termo aberto) Conquanto o ru no tenha obrigao de produzir prova contra si mesmo, no se admite que destrua as provas do crime 4. Para assegurar a aplicao da lei penal Considera-se a natureza do delito, a gravidade da pena, a nacionalidade, a situao pessoal do ru; Deve haver um indicativo concreto de que o ru pretenda fugir.

No existe direito a fugir, embora no seja apenado por uma fuga simples 5. Priso preventiva substitutiva: art. 312, pargrafo nico e art. 282, 4. Decretao inicial de medida alternativa priso O descumprimento de qualquer das obrigaes anteriormente estabelecidas. A ineficcia ou inadequao da imposio de outra medida alternativa ou de cumulao. Tambm uma medida cautelar, que deve ser necessria e adequada. Generalidades sobre priso preventiva: A CF estabelece, no art. 5, inciso LXXVIII a garantia a todos, no mbito judicial ou administrativo, a razovel durao do processo. Em geral, o excesso de prazo da priso preventiva induz libertao do acusado, desde que injustificado o atraso e no tenha decorrido de comportamento do ru se justificado o atraso, no se solta o preso. A intimao do ofendido das entradas e sadas do ru da priso prevista no art. 201, 2 do CPP isso tem uma interface com a possibilidade de interposio de recurso. A CF estabelece, no art. 5, inciso LXXV que o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. Pode-se considerar o erro judicirio por priso processual? Em geral, no. Entende-se que s h erro judicirio em casos de ilegalidade manifesta ou erro grosseiro na apreciao dos pressupostos de fato cabvel a indenizao.

Necessidade de converso da priso em flagrante e preventiva: O juiz deve verificar se esto presentes os requisitos que autorizam a priso preventiva No precisa expressamente declarar a converso da priso em preventiva (pode dizer mantenho a priso em flagrante), mas imperativamente necessrio analisar os requisitos e motivar a manuteno da priso. preciso motivar especificamente a manuteno da priso, no bastando declarar genericamente os requisitos.

Priso temporria uma priso cautelar e, por isso, para a decretao devem estar presentes os requisitos genricos: fumus boni iuris e periculum libertatis prevista na Lei 7.960/1989

Ajuda na investigao de crimes de alta ofensividade Por essa razo no cabvel no curso do processo, mas durante o inqurito policial ou at mesmo antes. S pode ser decretada pelo juiz, sempre a pedido do Ministrio Pblico ou da autoridade policial, mas nunca de ofcio. mais facilmente concedida do que a priso preventiva

Cabimento Art. 1 da Lei 7.960/89 Homicdio doloso (art.121, caput e 2) Sequestro ou crcere privado Roubo Extorso mediante sequestro Estupro Epidemia com resultado morte Envenenamento de gua ou substncia alimentcia ou ainda remdio Quadrilha ou bando Genocdio (lei 2.889/56) Crimes contra o sistema financeiro Trfico de drogas (lei 7.492/86)

Art. 2, 4 da lei 8.072 Crimes equiparados a hediondo: tortura e terrorismo e nos seguintes crimes hediondos: Homicdio, em atividades de grupo de extermnio. Homicdio qualificado Latrocnio Extorso qualificada pela morte Extorso mediante sequestro e formas qualificadas Estupro Estupro de vulnervel Epidemia com

Requisitos: Na Priso temporria exige-se fundadas razes de autoria ou participao do indiciado naqueles crimes Ento, a anlise da autoria e da materialidade menos exauriente, exigese menos certeza para a decretao. Quanto aos fundamentos, art. 1 da Lei 7.960: 1. Quando for imprescindvel para as investigaes do IPL

2. Quando no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos para esclarecer sua identidade. Prazos certos S possvel uma prorrogao. Procedimento Como a priso voltada para as investigaes, somente pode ser requerida pela autoridade policial ou pelo MP. Se o pedido vier da polcia, ser ouvido o MP; se este for o contrrio, entende-se vedada a decretao pelo juiz. Apesar de ser medida cautelar, no h contraditrio prvio, previsto no art. 283, 3, mas o prazo para o juiz decidir ser de 24h. No possvel a ratificao da priso efetuada sem ordem judicial: nesse caso, a priso ilegal.

Prazos Art. 2, caput da Lei 7.960: 5 dias, prorrogveis por mais 5 dias, em caso de extrema e comprovada necessidade, antes de findo os primeiros dias, uma nica vez, devendo o juiz fundamentar a necessidade Art. 2, 4 da Lei 8.072: estabelece o prazo de 30 dias, prorrogveis por mais 30 dias, para os casos de crimes hediondos ou equiparados.

Concluses Findo o prazo, o preso deve ser posto em liberdade, independentemente de ordem judicial, pois esta j existe na prpria decretao. Pode haver converso da priso temporria em preventiva, desde que presentes os pressupostos e fundamentos desta. A revogao deve ser pedida ao juiz e somente se negada cabvel o HC, que perder objeto se a temporria houver sido convertida em preventiva.

A liberdade provisria Art. 5, CF, LXVI: Ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. A liberdade provisria uma situao intermediria entre a priso cautelar e o estado normal de liberdade do cidado Tem natureza jurdica de medida cautelar: vinculao do ru com o processo Ausentes os requisitos da preventiva, o juiz dever conceder a liberdade provisria, podendo impor as medidas cautelares (estabelece vnculos com o processo) previstas no art. 319, observando a necessidade e adequao na sua fixao.

No uma liberdade irrestrita, pois ao ru so impostas condies. O juiz pode criar uma medida cautelar adequada e necessria (razovel) ao caso concreto: poder geral de cautela do juiz sobre o processo. Dever ser aplicada atendendo s finalidades das medidas cautelares previstas no art. 282, inciso I (periculum in mora) Dever ser aplicada quando houver aparncia do cometimento de crime (fumus boni iuris), do mesmo artigo e inciso. Dever ser aplicada apenas quando ao cominada pena privativa de liberdade (art. 283, 1) A liberdade provisria poder substituir a priso em flagrante e as medidas cautelares previstas no art. 319 do CPP (redao do art. 321) Possui o carter de contracautela quando aplicada em substituio de algum tipo de priso; a priso a cautela e a LP a contracautela. Poder ser aplicada de forma autnoma para impedir a decretao de medida cautelar prisional. Logo, cabvel: a liberdade provisria originria, sem que haja uma priso anterior ou a liberdade provisria substitutiva, sucednea da priso cautelar originria anteriormente imposta. Assim, resta superado o carter bipolar do sistema, que tinha a incoerncia de no se poder estabelecer condies ao ru que estivesse solto. Existem situaes intermedirias que exigem medidas prprias. A lei 12.403/2011, acompanhando a CF, estabeleceu dois regimes para a liberdade provisria: com fiana e sem fiana A inafianabilidade obtida por excluso: quando ocorrer as situaes do art. 323 e 324 as demais situaes so afianveis Hoje, a maior parte das infraes afianvel A liberdade com fiana significa apenas que possvel a aplicao desse regime de LP e, nas demais hipteses, no cabvel, mas possvel a fixao de outras medidas cautelares.

Art. 324 do CPP No ser concedida a fiana: Nos crimes de racismo Nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos como crimes hediondos. Nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico. Discusso: caberia ento a liberdade sem fiana? questo presuno de inocncia (STF).

Art. 324 do CPP no ser igualmente concedida a fiana: I Aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem justo motivo, qualquer das obrigaes a que se

referem os art. 327 e 328 deste Cdigo (fiana pode ser concedida em conjunto com outras medidas cautelares). II Em caso de priso civil ou militar IV Quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312)

Sobre a fiana: Art. 327 do CPP: A fiana tomada por termo obrigar o afianado a comparecer perante a autoridade todas as vezes que for intimado para os atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento. Quando o ru no comparecer a fiana ser havida por quebrada. Art. 328 do CPP: O ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, mudar de residncia, sem prvia permisso da autoridade processantes, ou ausentar-se por mais de 8 dias de sua residncia, com comunicar quela autoridade o lugar em que ser encontrado.

Liberdade provisria com fiana Quando for ocaso de infrao afianvel possvel a imposio das medidas cautelares alternativas priso, previstas no art. 319 do CPP,inclusiva a fiana, isolada ou cumulativamente com outra medida.

Art. 319 do CPP: so medidas cautelares diversas da priso: I - Comparecimento peridico em juzo, no prazo e condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades. II - Proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares, quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes. III - Proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante. IV - Proibio de ausentar-se da comarca quando a permanncia por conveniente ou necessria para a investigao instruo. V - Recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos VI - Suspenso do exerccio da funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais. VII - Internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do CP) e houver risco de reiterao.

VIII - Fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem pblica (?) IX - Monitorao eletrnica

Liberdade provisria sem fiana Infrao inafianvel: isso no quer dizer que o ru no possa ser submetida a outras medidas cautelares. Imposio isolada ou cumulada de qualquer medida cautelar, com exceo da fiana. Infrao afianvel em razo da situao financeira do ru vnculos da fiana, com exceo da fiana; Infrao afianvel: causa excludente de antijuridicidade somente a vinculao do comparecimento aos atos do processo. Alguns autores incluem as causas de excluso da culpabilidade.

Funes da LP com fiana: Medida cautelar originria: mesmo que o agente no tenha sido preso em flagrante ou preso preventivamente possvel a decretao da fiana com observncia dos demais deveres. Medida cautelar substitutiva: carter de contratutela A liberdade provisria com fiana serve para evitar a priso, seja decretada originariamente ou em substituio outra anteriormente decretada. Autoridade competente para a fixao da fiana: Art. 322, caput: a autoridade policial poder conceder a fiana nos casos de infrao afianvel cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 anos o Prazo de 24h Art. 322, pargrafo nico: Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48h. o Entende-se que o juiz poder fixar de ofcio, como o faz relao liberdade provisria no art. 310, pargrafo nico. Se o delegado no fixar no prazo, o preso poder requer-la perante o juiz competente, que decidir em 48h Smula 81 do STJ: No se concede fiana quando, em concurso material, a soma das duas penas mnimas for superior a dois anos de recluso (hoje no h mais o requisito de pena mnima ou mxima para a concesso de fiana a fiana cabe em todos os crimes que noforam expressamente excludos). Da mesma forma em relao ao concurso formal, ao crime continuado, s qualificadoras e causas de aumento e diminuio de pena.

Valor da fiana

Art. 325 do CPP: o valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites: o De 1 a 100 SM, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 anos o De 10 a 200 SM, quando o mximo da pena privativa de liberdade cominada for superior a 4 anos. o OBS: o valor da fiana tambm depende da gravidade da infrao mas no deveria ser assim, pois o objetivo das medidas cautelares no ainda fazer o ru pagar pelo crime, mas vincul-lo ao processo. Art. 325, 1, CPP: Se assim recomendar a situao econmica do preso, a fiana poder ser: o Dispensada, na forma do art. 350 do CPP o Reduzida at o mximo de 2/3 (dois teros) o Aumentada em at 1.000 vezes Art. 326, CPP: Para determinar o valor da fiana, a autoridade ter em considerao a natureza da infrao, as condies pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado, as circunstncias indicativas de sua periculosidade, bem comoa importncia provvel das custas do processo, at final julgamento. A classificao utilizada para efeito da fixao da fiana feita pelo MP e leva em considerao as qualificadoras, concurso material, formal, crime continuado e causas especiais de aumento de pena. Isto porque o momento prprio para a mutatio libelli a instruo criminal. Na fixao da fiana, prevalece a classificao dada conduta pelo MP. A fiana pode ser prestada pelo ru ou por outra pessoa no nome daquele A fiana consiste em depsito em dinheiro, objetos, ttulos da dvida pblica e hipoteca. Em regra, deposita-se o valor em dinheiro, na CEF, nos processos da JF, e em alguma instituio bancria pblica, em conta corrente que tenha rendimentos.

Vnculos do afianado Art. 327 do CPP: A fiana tomada por tempo obrigar o afianado 1) a comparecer perante a autoridade todas as vezes que for intimado para os atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento. Quando o ru no comparecer a fiana ser havida por quebrada. Art. 328 do CPP: o ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, 2) mudar de residncia, sem prvia permisso da autoridade processante ou 3) ausentar-se por mais de 8 dias de sua residncia, sem comunicar quela autoridade o lugar em que ser encontrado. Art. 341: Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado:

o Regularmente intimado par o ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo justo. o Deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo. o Descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana o Resistir injustificadamente a ordem judicial o Praticar nova infrao penal dolosa (basta o recebimento da denncia) Vnculos do afianado Pagar a fiana Exige-se, pois, do afianado que mantenha boa conduta, de acordo com a boa-f e lealdade processual durante todo o processo. Por isso, o descumprimento injustificado dos deveres pelo afianado conduz ao quebramento da fiana.

Consequncias da quebra Artigo 343, CPP: O quebramento injustificado da fiana importar na perda de metade do seu valor, cabendo ao juiz decidir sobre: o A imposio de outras medidas cautelares ou, o Se for o caso, a decretao da priso preventiva. Artigo 324, CPP (3) No ser, igualmente, concedida fiana: o I aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida.

Reforo da fiana Art. 340: Ser exigido o reforo da fiana: o I quando a autoridade tomar, por engano, fiana insuficiente. o II quando houver depreciao material ou perecimento dos bens hipotecados ou caucionados, ou depreciao dos metais ou pedras preciosos que foram dados em pagamento da fiana. o III quando for inovada a classificao do delito (exemplo: emendatio ou mutatio libelli)

Liberdade provisria sem fiana Quando a infrao for inafianvel se for confirmada a deciso da 2 Turma do STF Quando afianvel a infrao e o ru no puder pagar pela situao financeira de penria, art. 350 do CPP. Quando ocorrer alguma causa de excluso de antijuridicidade, cf. artigo310, pargrafo nico do CPP tambm se admite no caso de excludente de culpabilidade

Nesse caso o vnculo o mais tnue de todos e consistir na obrigao de comparecer a todos os atos do processo, sob pena de revogao. No caso da Lei 9.099/95, o juiz poder impor a LP sem fiana mediante outros vnculos.

A inafianabilidade impede a LP? Entende-se que a inafianabilidade afasta apenas a LP com fiana H decises divergentes, como o STF decidiu: a proibio da LP, nos casos de crimes hediondos ou equiparados, decorre da prpria inafianabilidade imposta pela Constituio Federal legislao ordinria. H decises opostas: A inafianabilidade, por si s, no deve constituir-se em causa impeditiva da LP. Os crimes cometidos com violncia ou grave ameaa passaram a ser afianveis, assim como o reincidente tambm pode se beneficiar do instituto. O fato de o agente estar em gozo de sursis ou livramento condicional no impede a concesso de fiana O STF vai decidir definitivamente sobre a possibilidade de concesso de LP nos crimes hediondos e trfico de drogas.

Priso especial domiciliar Lei 5.256/67 Art. 1: Nas localidades em que no houver estabelecimento adequado ao recolhimento dos que tenham direito a priso especial, o juiz, considerando a gravidade e as circunstncias do crime, ouvido o representante do MP, poder autorizar a priso do ru ou indiciado na prpria residncia, de onde o mesmo no poder afastar-se sem prvio consentimento judicial. Essa priso apenas funcionaria com monitoramento eletrnico ou fiscalizao da autoridade. Art. 2: A priso domiciliar no exonera o ru ou indiciado da obrigao de comparecer aos atos policiais ou judiciais para os quais ? Art. 3 ?

Priso domiciliar na execuo Art. 117 da LEP: Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de: I condenado maior de 70 anos II condenado acometido de doena grave III condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental IV condenada gestante Inspirou a priso cautelar domiciliar

Priso domiciliar cautelar Art. 317 do CPP: A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. Art. 318 do CPP: Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: o I maior de 80anos o II extremamente debilitado por motivo de doena grave o III imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 anos de idade com deficincia o IV gestante a partir do 7 ms de gravidez ou sendo esta de alto risco (o STF j decidiu que se mulher tem um local na priso onde possa amamentar, no cabe a substituio por priso domiciliar)

Priso preventiva domiciliar A priso domiciliar substitutiva da priso preventiva anteriormente decretada A priso domiciliar ser cumprida na residncia indicada pelo juiz que impuser a medida e poder haver uma vigilncia O legislador considera a priso domiciliar como uma forma de priso preventiva domiciliar e no como uma medida cautelar alternativa priso. Tem a finalidade de substituir a preventiva e no para evitar a priso, como medida cautelar de cunho genrico. cabvel a impetrao de HC e no pode durar indefinidamente.

Priso preventiva domiciliar Possibilidade de emprego de HC Possibilidade de detrao Limitao no tempo Possibilidade de vigilncia da habitao Pode haver crime de evaso se houver fuga com emprego de violncia contra a pessoa. No obrigatria a substituio da preventiva No basta que o preso esteja com doena grave, mas deve estar extremamente debilitado. Pode ser homem ou mulher que tenha de cuidar da criana de seis anos ou menos. O deficiente pode ser temporrio ou definitivo Deve ser necessria a substituio para a gestante e esta pode amamentar na priso (STJ).

Exige-se uma prova idnea da ocorrncia O juiz poder determinar o monitoramento eletrnico, aplicando por analogia o art. 146-B da LEP No deve ser permitido ao preso que trabalhe fora porque a situao que justifica a priso domiciliar incompatvel com o trabalho externo. Essa priso no se confunde com a medida cautelar alternativa priso Por essa razo que naquela no necessria a observncia das hipteses do art. 318.

Medidas cautelares alternativas A nova lei trouxe a possibilidade da concesso da liberdade provisria com ou sem fiana ser cumulada com outras medidas cautelares, especialmente previstas no art. 319 do CPP. possvel a imposio de outras medidas, desde que adequadas ao caso concreto so fixadas com fulcro no poder geral de cautela do juiz. As medidas cautelares alternativas devem ser adequadas aos requisitos das cautelares em geral: fumus comissi delicti e periculum libertatis. Adequao e necessidade so os parmetros para a escolha, pelo juiz, das medidas cautelares alternativas. Assim, percebe-se que o juiz tem certa margem de liberdade na aplicao de medidas cautelares adequadas ao caso concreto, sempre respeitando os direitos fundamentais. O art. 282, 3 do CPP determina que sempre que possvel o juiz intime a parte contrria para que se manifeste sobre o pedido, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias. Tambm nas hipteses do 4 do art. 282 devida a intimao do indiciado ou ru No h requisitos mnimos, a exemplo de pena, apenas no so aplicveis as medidas alternativas aos crimes a que no for culminada pena privativa de liberdade (porque nesse caso no cabe nada), com exceo da internao provisria (uma das medidas cabveis), que exige a violncia ou grave ameaa. 3: Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. 4: No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico).

Medidas cautelares alternativas em espcie 1. Comparecimento peridico em juzo ( diferente do comparecimento a todos os atos do processo) a. O juiz fixa o prazo e as condies; o beneficiado justifica as suas atividades. b. aplicvel em casos como o de pessoas que no fogem deliberadamente, mas no possuem endereo fixo, como, por exemplo, os que extraem diamantes em rio sem autorizao (art. 55 da Lei 9.605/98). 2. Comparecimento a todos os atos processuais (art. 310, pargrafo nico) 3. Proibio de acesso e frequncia a determinados lugares e possibilidade de afastamento do lar. a. A vedao de acesso probe at o ingresso uma nica vez, enquanto a proibio de frequncia o que se veda a proibio. b. Est ligada preveno da ocorrncia de novos delitos. c. O afastamento do lar j era prevista no art. 69, nico da Lei 9099/95e tambm no art. 22, inciso II da lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) d. Mesmo que no se trate de casos de violncia domstica contra a mulher, portanto, possvel a restrio de acesso ao lar, ao domiclio ou ao local de convivncia, com fundamento no inciso II do art. 319 do CPP. 4. Proibio de manter contato com determinada pessoa (art. 319, inciso III), quando,por circunstncias relacionadas ao fato deva o agente permanecer distante da pessoa. a. J prevista na Lei Maria da Penha (art. 22, inciso III), amplia-se para outras situaes, protegendo os homens e mulheres em situao que no seja de coabitao prevista na Lei de proteo especial. b. Poder ser imposta a distncia mnima e associ-la com a vigilncia eletrnica. Ultrapassada a distncia tem-se por descumprida a medida cautelar. c. Essas medidas geralmente vm associadas sua prpria finalidade, mas elas podem ser aplicadas para vrios objetivos, com base no poder geral de cautela do juiz. 5. Proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo a. A medida pode mostrar-se especialmente adequada quando o acusado tiver dinheiro no exterior, cidadania estrangeira, morar em

outros pases, etc. (ser dono de banco, piloto de avio americano ou executivo petrolfera) b. Deve comunicar-se as autoridades encarregadas da fiscalizao das fronteiras do pas e intimar o acusado ou indiciado para entregar o passaporte em 24h, nos termos do art. 320 do CPP e poder ser associada ao monitoramento eletrnico e ao comparecimento peridico em juzo. 6. Recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos a. Prevista no art. 319, inciso V, esta medida menos gravosa do que a priso domiciliar. b. A imposio desta medida no impede que o juiz autorize a sada para a frequncia a cultos religiosos ou para tratamentos mdicos, alm de outras situaes em que se justifiquem o abrandamento da medida cautelar. c. A fiscalizao dessas medidas alternativas o maior problema para que elas tenham serventia d. Se a medida cautelar no for adequada, o juiz no obrigado a fixa-la e. Assim, se no h como se exercer a fiscalizao, seja ela comum ou eletrnica, considerada indispensvel ao atingimento dos objetivos da medida, no permitido ao juiz fixa-la at mesmo em homenagem ao princpio da vedao da proteo eficiente. 7. Suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais a. J existe em outras leis, com o CTB suspenso de dirigir (art. 292), na Lei de Drogas (art. 56, 1 da Lei 11.343), na Lei de Crimes de Responsabilidade de Prefeitos afastamento liminar (Decreto-lei 201/1967). b. Questo do recebimento do salrio: em caso de afastamento, seria justo o acusado, sem trabalhar, continuar a receber salrio? c. Consiste na vedao temporria do exerccio de determinada funo pblica ou atividade de natureza econmica ou financeira. d. Poderia ser aplicado para restringir o poder parental em crimes contra os descendentes, medida que prevista no projeto do Novo CPP. e. Pode ser aplicado a mdicos que cometem crimes contra pacientes, clnicas de aborto, etc. f. Aplica-se, por exemplo, a servidores corruptos, policiais envolvidos em atividades criminosas.

8. Internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao. a. Crime praticado com violncia ou grave ameaa b. Concluso da inimputabilidade ou semi-imputabilidade (atravs de percia). c. Risco de reiterao criminosa 9. Fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial 10. Monitorao eletrnica a. Inciso IX do art. 319, CPP b. Deve-se evitar o monitoramento ostensivo c. Pode ser empregado como medida cautelar isolada, mas ter pouca utilidade. d. Seu uso destina-se especialmente a fiscalizar o cumprimento de outra medida cautelar aplicada cumulativamente e. Proibio de acesso e frequncia, proibio de manter contato com pessoa determinada, de ausentar-se da comarca, do pas e obrigao de recolhimento domiciliar no perodo noturno e dia de folga. f. Deve ter o consentimento do ru, mas se esse se recusar poder ser decretada a sua priso ou outra medida mais gravosa, atendidos os requisitos prprios delas. g. O monitoramento eletrnico muito mais barato do que a manuteno de algum na priso h. Priso domiciliar alternativa priso, ou seja, priso domiciliar autnoma para evitar a imposio de medida mais gravosa independe dos requisitos da domiciliar do art. 318 do CPP (priso domiciliar para pessoas determinadas) e sujeita-se aos requisitos das cautelares em geral. Priso preventiva substitutiva Art. 312, nico do CPP: A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares. Art. 282, 4: Essa priso poder ser imposta sem observncia dos requisitos do art. 313 do CPP:

o I Nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). o II Se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). o III Se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia Medidas cautelares alternativas em espcie Extinguem-se as medidas cautelares: o Quando o inqurito for arquivado, quando a denncia for rejeitada, quando for declarada extinta a punibilidade e absolvio ao acusado. o Quando o juiz julga o processo poder manter a medida cautelar imposta, mas, no Tribunal, o relator passa a decidir sobre a sua manuteno, modificao ou revogao. Em princpio no h detrao penal para as medidas alternativas Pode caber recurso em sentido estrito ou HC.

Medidas cautelares reais Ao lado das medidas cautelares pessoais, existem as medidas cautelares reais, pois o processo s vezes precisa que bens materiais venham com ele. So medidas acauteladoras que desempenham a funo de tutela do interesse econmico da vtima e do Estado Limitando a disponibilidade dos bens, as medidas cautelares reais garantem a execuo do julgado que tenha por objeto pagamento e indenizaes (ao civil ex delicto) Incidem sobre bens mveis e imveis e destinam-se indenizao dos prejuzos das vtimas e satisfao das despesas processuais. Como cautelares que so, no so um fim em si mesmo, mas servem a uma determinada finalidade. Assim: o Devem ser provisrias, excepcionais e proporcionais. o Tambm demandam o fumus boni iuris e o periculum in mora.

Medidas cautelares reais so elas: 1. Sequestro de bens imveis (art. 125 a 133, CPP) 2. Sequestro de bens mveis (art. 132do CPP)

3. Hipoteca Legal (art. 134, CPP) 4. Arresto de bens (art. 137, CPP) Sequestro Art. 125: Caber o sequestro dos bens imveis, adquiridos pelo indiciado com os proventos da infrao, ainda que j tenham sido transferidos a terceiro. Art. 132: Proceder-se- ao sequestro dos bens mveis se, verificadas as condies previstas no art. 126 (indcios veementes da origem ilcita), no for cabvel a medida regulada no Captulo Xl do Ttulo Vll deste Livro (busca e apreenso) Cabvel apenas para bens adquiridos com vantagens auferidas pela infrao penal, logo, excluem-se os bens que o acusado j possua. Assim, o agente comete um estelionato, p. exemplo, e com o dinheiro compra uma casa e um carro, esses bens podero ser sequestrados. Ao lado da verossimilhana da autoria, da materialidade e do risco de dilapidao dos bens, deve haver, na hiptese, indcios veementes que os bens foram adquiridos com o proveito do crime.

Legitimidade O art. 127 autoriza que o prprio juiz decrete o sequestro de ofcio (em geral, os autores entendem que essa disposio tornou-se inconstitucional, em razo do sistema acusatrio) mediante requerimento do MP, do ofendido (assistente de acusao) ou de representao da autoridade policial.

Oportunidade Cabvel tanto na fase investigatria como em juzo, mesmo depois de julgado o processo, mas antes do trnsito em julgado, atendidos os seus requisitos.

Como acontece? Processamento: Em autos apartados do processo principal (penal) Decretada no inqurito gera preveno do juzo Realizado o sequestro segue-se o registro na matrcula do bem imvel ou do rgo de trnsito, se mveis os bens sequestrados. Se for algo que no pode ser registrado em um rgo competente o bem fica no depsito do juzo.

Instrumentos de defesa:

1. Embargos de terceiro senhor e possuidor (art. 129 do CPP) cabvel quando o bem sequestrado no tem qualquer relao com o crime
Art. 129. O sequestro autuar-se- em apartado e admitir embargos de terceiro.

2. Embargos de terceiro de boa-f (art. 130, inciso II do CPP) cabvel quando o bem sequestrado mesmo produto de crime, mas o terceiro alega que comprou pelo preo de mercado e no sabia de sua origem. 3. Embargos do imputado (art. 130, inciso I do CPP): cabvel para o imputado alegar que o bem no foi adquirido com produto de crime.
Art. 130. O sequestro poder ainda ser embargado: I - pelo acusado, sob o fundamento de no terem os bens sido adquiridos com os proventos da infrao; II - pelo terceiro, a quem houverem os bens sido transferidos a ttulo oneroso, sob o fundamento de t-los adquirido de boa-f.

Nos casos do art. 130 e seus incisos I e II, o pargrafo nico determina que no sero julgados esses embargos antes de passar em julgado a sentena condenatria para evitar contradio. Mesmo o bem de famlia sujeita-se a sequestro, nos termos do art. 3, inciso VI da Lei 8.009/90:
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.

Quando o sequestro ser levantado (art. 131 do CPP): I. II. III. Se a ao penal no for intentada no prazo de sessenta dias, contado da data em que ficar concluda a diligncia; Se o terceiro, a quem tiverem sido transferidos os bens, prestar cauo que assegure a aplicao do disposto no art. 74, II, b, segunda parte, do Cdigo Penal; Se for julgada extinta a punibilidade ou absolvido o ru, por sentena transitada em julgado.

Distino entre sequestro de bens mveis e busca e apreenso Quando o bem for objeto direto do crime, constituindo por vezes o prprio corpo de delito, caber busca e apreenso, como, por exemplo, o carro roubado. Visa a resguardar a prova do crime

Quando o carro for comprado com dinheiro do roubo, ser o caso de sequestro. Visa resguardar a indenizao da vtima. Se joias forem furtadas e derretidas, as barras de ouro feitas com o material devero ser sequestradas.

A hipoteca legal: Art. 134, CPP. A hipoteca legal sobre os imveis do indiciado poder ser requerida pelo ofendido em qualquer fase do processo, desde que haja certeza da infrao e indcios suficientes da autoria. Incide sobre o patrimnio do indiciado ou ru, desde que tenha origem lcita, pois se ilcita cabvel o sequestro. Tutela o interesse patrimonial da vtima que pretende garantir os efeitos patrimoniais da sentena condenatria. No indispensvel que o crime praticado tenha efeitos patrimoniais, como, por exemplo, o homicdio, que gera indenizao. Pode incidir sobre o bem de famlia, assim como o sequestro. Pode ser pedida pelo ofendido, devendo este se habilitar como assistente de acusao; o pedido tambm pode ser feito pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (analogia do art. 31 do CPP) A hipotece legal pode excepcionalmente ser pedida pelo MP, nos termos do art. 142, mas apenas em casos de interessa da Fazenda Pblica (sonegao, apropriao de contribuio previdenciria) ou quando o ofendido for pobre e requerer a interveno do MP Defensoria Pblica norma ainda constitucional.

Arresto prvio Arresto prvio especificao da hipoteca legal previsto no art. 136 do CPP, constitui-se em medida preparatria para hipoteca legal: o Art. 136: O arresto do imvel poder ser decretado de incio, revogando-se, porm, se no prazo de 15 (quinze) dias se no for promovido o processo de inscrio da hipoteca legal. o Os imveis devem ter origem lcita, desvinculados do delito e o procedimento, com contraditrio, previsto no art. 135 do CPP, adiante:

Hipoteca legal Art. 135 do CPP e seus pargrafos 1 a 6 Poder o ru caucionar a hipoteca oferece contracautela suficiente a evitar a hipoteca legal Se absolvido ou extinta a punibilidade do ru cancelada a hipoteca legal. Se condenado, os autos sero remetidos ao juzo cvel onde tramita a ao civil ex delicti para proceder a expropriao dos bens para ressarcimento da vtima.

Arresto de bens mveis

Art. 137: Se o responsvel no possuir bens imveis ou os possuir de valor insuficiente, podero ser arrestados bens mveis suscetveis de penhora, nos termos em que facultada a hipoteca legal dos imveis. Ou seja, bem de origem lcita. E penhorveis, afastados, pois os bens impenhorveis, previstos no art. 649 do CPC.

Prova: 1 pergunta: priso medidas cautelares pessoais 2 pergunta: medidas cautelares reais. Incidentes do Processo Penal 1. Restituio de coisas apreendidas (art. 118 a 124) 2. Incidente de falsidade (art. 145 a 148) 3. Insanidade mental do acusado (arts. 149 a 153) Restituio de coisas apreendidas O art. 6, inciso II, CPP: Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: II apreender os objetos que tiverem relao com o fato aps liberados pelos peritos criminais. Art. 240, 1 do CPP: Proceder-se- busca domiciliar quando fundadas razes a autorizarem, para: a) Apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos b) Apreender instrumentos de falsificao ou contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos; c) Apreender armas e munies, instrumentos utilizados para a prtica do crime ou destinados a fim delituoso. Art. 118, CPP: Antes de transitar em julgado a sentena final, as coisas apreendidas no podero ser restitudas enquanto interessarem ao processo. As coisas a que se referem o art. 91, inciso II, do CP, entretanto, no sero restitudas, pois so perdidas em favor da Unio como efeito da condenao. So elas: o Os instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constituam fato ilcito. o O produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso. o Isso significa que o destino desses bens referidos no art. 91 do CP ser resolvido na sentena Ressalva-se o direito do lesado ou do terceiro de boa-f, museus e terceiros que possuem essas coisas legalmente. Se os objetos forem outros e que no interessem mais ao processo podero ser restitudas tanto pelo delegado (no IPL) como pelo juiz (no

processo) quando no houver dvida quanto ao direito do reclamante (art. 120) Se o direito for duvidoso o pedido ser autuado em separado e aberto vista ao requerente para em 5 dias produzir provas da alegao, em seguida ouve-se o MP e o juiz criminal decide. Se as coisas forem apreendidas em poder de terceiros de boa-f, abre-se o prazo de dois dias para os interessados (requerente e pessoa de quem foi apreendido o bem) para a comprovao da propriedade e a boa-f, ouvese o MP e o juiz decide. Se a prova da propriedade for de difcil soluo, as partes iro para o juzo cvel, determinando, o juiz criminal, o depsito, que pode recair at na pessoa que detinha a posse, se entender-se adequado. Tratando-se de coisas deteriorveis sero avaliadas e leiloadas, depositando-se em seguida o dinheiro.

Incidente de falsidade O art. 232 do CPP define o documento como: quaisquer escritos, instrumentos ou papeis, pblicos ou particulares. necessrio que as provas produzidas no processo sejam srias, tenham credibilidade. Por essa razo, o art. 145 estabelece um procedimento para aferir a seriedade do documento, denominado incidente de falsidade. Arguida, por escrito, a falsidade de documento constante dos autos, o juiz: o Autua em apartado e permanece em apenso o Ouve a parte contrria o Ouve as partes, cada uma em trs dias o Ordena as diligncias que entender cabveis o Reconhecida a falsidade, cabe recurso o Transitada em julgado a deciso, encaminha-se o documento para o MP apurar a responsabilidade. Normalmente o juiz manda fazer uma percia, mas essa prova no infalvel. No exame grafolgico o procedimento diferente art. 174 do CPP A deciso proferida no incidente, mesmo transitada em julgado, no faz coisa julgada para o processo penal ou civil posterior. O juiz pode, de ofcio, proceder verificao da falsidade.

Incidente de insanidade mental Critrio de aferio da inimputabilidade biopsicolgico ou misto, que leva em conta a preexistncia da doena (biolgico) e a capacidade do agente no momento da infrao.

O doente mental no pode sofrer a punio porque ele no tem condies de fazer a valorao tica da conduta praticada e nem de perceber punio. A culpabilidade pressuposto da pena e compreende a imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa e a potencial conscincia de ilicitude. Art. 26 do CP: isento de pena o agente que, por (1) doena mental ou desenvolvimento incompleto ou retardado era, (2) ao tempo da ao ou omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Cabimento Quando houver dvida sobre a integridade mental do acusado.

Legitimidade O juiz, de ofcio, ou mediante requerimento de MP, do defensor, do curador, ascendente, descendente, irmo ou cnjuge dele.

Oportunidade e procedimento Ocorre durante o processo ou antes, mediante representao do delegado, que no pode determin-lo Faz-se em autos apartados, paralisa-se o procedimento principal, salvo diligncias urgentes; Nomeia-se curador ao acusado, so designados dois peritos e abre-se vistas ao MP e ao curador para a formulao de quesitos. O exame no poder durar mais de 45 dias, salvo se os peritos necessitaram de prazo mais dilatado. Apresentado o laudo subscrito pelos peritos (podem ser dois laudos), juntase o incidente aos autos, sobre os quais se manifestam as partes e o juiz pode homologa-lo ou no. Nesse caso: o Reconhecida a imputabilidade do agente, prossegue o processo, sem curador; o Reconhecida a inimputabilidade, prossegue o processo, com curador, visando a aplicao da medida de segurana; o Identificado que a doena mental sobreveio ao cometimento da infrao, suspende-se o processo at que se restabelea. Nesse caso, de surgir a incapacidade no curso do processo, o juiz poder determinar a internao do acusado em manicmio judicirio ou em outro estabelecimento, nos termos do art. 142 e o Se a doena sobrevier na execuo da pena, aplica-se o art. 682 do CPP, que remete para:

Doena transitria: art. 41, CP (deve ser recolhido em estabelecimento adequado). Doena permanente: art. 183 da Lei de execues, ou seja, possvel a substituio da pena por medida de segurana, limitada ao tempo da pena, entretanto.