Symphony of Destruction " O DIREITO COMO ORDEM NORMATIVA DE COAO "

INTRODUO O autor se prope a desenvolver uma teoria jurdica pura, sem influncia de toda ideologia poltica e de todos os elementos de cincia natural, uma teoria jurdica consciente de sua especialidade, isto porque, consciente da legalidade especfica do seu objeto. O objetivo maior foi elevar a Jurisprudncia, que, aberta ou veladamente se esgotava quase por completo em raciocnios de poltica jurdica, altura de uma genuna cincia, ou seja, uma cincia do esprito. Era fundamental explicar, no as suas tendncias endereadas formao do Direito, mas as suas tendncias exclusivamente dirigidas ao conhecimento do Direito aproximando tanto quanto possvel os seus resultados do ideal de toda cincia: objetividade e exatido. Apesar de muita oposio a este ponto de vista, houve tambm muito apoio. E isto por si s j permite presumir que no combate teoria pura do Direito, no atuam apenas motivos cientficos, mas sobretudo, motivos polticos e, portanto, providos de elevada carga afetiva. TEORIA PURA DO DIREITO A teoria pura do Direito uma teoria do Direito positivo em geral e no de uma ordem jurdica especial. Como teoria, quer somente conhecer seu prprio objeto. Procura responder: "o que e como o Direito? ". Porm no importa de saber como deve ser Direito, ou como deve ele ser feito. cincia jurdica e no poltica do Direito.

Quando se designa como "pura" Teoria do Direito, quer dizer que ela pretende libertar a cincia jurdica de todos os elementos que lhe so estranhos. Questiona-se se a cincia jurdica uma cincia da natureza ou uma cincia social, se o Direito um fenmeno natural ou social. Em relao ao Direito, parece, pelo menos quanto a uma parte do seu ser, situar-se no domnio da natureza, Ter uma existncia inteiramente natural. Se analisarmos qualquer dos fatos que classificamos de jurdico ou que tm qualquer conexo com o Direito por exemplo, uma resoluo parlamentar, um ato administrativo, uma sentena judicial, um negcio jurdico, um delito etc. poderemos destinguir dois elementos: 1 ) um ato que se realiza no espao e no tempo, sensorialmente perceptvel, ou uma srie de tais atos, uma manifestao externa de conduta humana; 2 ) a sua significao jurdica, isto a significao que o ato tem do ponto de vista do Direito . O indivduo que, atuando racionalmente, pe o ato, liga a este um determinado sentido que se exprime de qualquer modo e entendido pelos outros. Este sentido subjetivo, porm, pode coincidir com o significado objetivo que o ato tem do ponto de vista do Direito, mas no tem necessariamente de ser assim. Se algum dispe por escrito seu patrimnio para depois da morte, o sentido subjetivo o de um testamento. Objetivamente porm, do ponto de vista do Direito, no o , por deficincia de forma. Um ato, na medida em que se expresse em palavras faladas ou escritas, pode ele prprio at dizer algo sobre a sua significao jurdica. Nisto reside uma particularidade do material oferecido ao conhecimento jurdico. O sentido jurdico especfico, do fato externo, a sua particular significao jurdica est em uma norma que a ele se refere o seu contedo, que lhe empresta a significao jurdica, desta forma o ato pode ser interpretado segundo esta norma. A

norma funciona como esquema de interpretao. Desta maneira, o contedo de um acontecer ftico coincide com o contedo de uma norma que consideramos vlida. O Direito uma ordem normativa de conduta, ou seja seu sistema de normas que regulam o comportamento humano. O termo "norma" significa que algo deve ser ou acontecer, implicando com isto que o homem se deve conduzir de determinada maneira. este o sentido que possuem determinados atos humanos que intencionalmente se dirigem conduta de outrem. Dizemos que se dirigem intencionalmente conduta de outrem no s quando, em conformidade com seu sentido, prescrevem (comandam) esta conduta, mas tambm, quando a permitem e especialmente, quando conferem o poder de a realizar, isto quando a outrem atribudo um determinado poder, especialmente o poder de ele prprio estabelecer normas. Tais atos so entendidos neste sentido - atos de vontade. Uma norma pode ser no s o sentido de um ato de vontade, mas tambm como contedo de sentido o contedo de um ato de pensamento. Uma norma pode no s ser querida, como pode tambm ser simplesmente pensada sem ser querida. Neste caso, ela no uma norma posta, uma norma positiva. Isto quer dizer que uma norma no tem de ser efetivamente posta pode estar simplesmente pressuposta no pensamento. Com a palavra "vigncia" designamos a existncia especfica de uma norma. A norma pode valer ( ser vigente) quando o ato de que ela constitui o sentido j no existe. Sim, ela s entra mesmo em vigor depois de o ato de vontade cujo sentido ela constitui Ter deixado de existir. O indivduo que, com seu ato intencional dirigido conduta de outrem, criou uma norma jurdica, no precisa continuar a querer essa conduta para que a norma que constitui o sentido do seu ato valha (seja vigente). Uma norma jurdica considerada como objetivamente vlida apenas quando a conduta humana que ela regula lhe

corresponde efetivamente, pelo menos numa certa medida. Uma norma que nunca e em parte alguma aplicada e respeitada, isto , uma norma que como costuma dizer-se no eficaz em uma certa medida, no ser considerada como norma vlida ( vigente). A referncia da norma ao espao e ao tempo o domnio da vigncia espacial e temporal da norma. Este domnio de vigncia pode ser limitado, mas pode tambm ser ilimitado. A norma pode valer apenas para um determinado espao e para um determinado tempo, fixada por ela mesma, ou por uma outra norma superior, ou seja, regular apenas fatos que se desenrolam dentro de um determinado espao e no decurso de um determinado perodo de tempo. Pode, porm, valer tambm de harmonia com o seu sentido em toda a parte e sempre, isto , referir-se a determinados fatos em geral, onde quer que se possam verificar. Alm dos domnios de validade espacial e temporal pode ainda distinguir-se um domnio de validade pessoal e um domnio de validade material das normas. O domnio material de validade de um ordem jurdica global, porm, sempre ilimitado, na medida em que uma tal ordem jurdica, por sua prpria essncia, pode regular sob qualquer aspecto a conduta dos indivduos que lhe esto subordinados. A regulamentao da conduta humana por um ordenamento normativo, processa-se por uma forma positiva e por uma forma negativa. Pela forma positiva, regulada por um ordenamento positivo, desde logo, quando a um indivduo prescrita a realizao ou a omisso de um determinado ato. Negativamente regulada por um ordenamento normativo a conduta humana quando, no sendo proibida por aquele ordenamento, tambm no positivamente permitida por uma norma delimitadora do domnio de validade de uma outra norma proibitiva sendo, assim, permitida num sentido meramente negativo. Somente nos quadros de um

ordenamento normativo que prescreve determinada conduta humana pode ser permitida uma determinada conduta humana. A palavra "permitir" tambm utilizada no sentido de "conferir um direito". Um norma subjetivamente vlida, que fixa um conduta como devida, constitui um valor positivo ou negativo. A conduta que corresponde norma tem um valor positivo, a conduta que contraria a norma tem um valor negativo. A norma considerada como objetivamente vlida funciona como medida de valor relativamente conduta real. As normas legisladas pelos homens - e no por uma autoridade suprahumana apenas constituem valores negativos. Deve-se distinguir do valor constitudo atravs de uma norma considerada objetivamente vlida o valor que consiste, no na relao com uma tal norma, mas na relao de um objeto com o desejo ou a vontade de um ou de vrios indivduos a tal objeto dirigida. Um indivduo pode comportar-se de determinada maneira em face de outros indivduos. Porm, uma pessoa pode ainda comportar-se de determinada maneira em face de outros objetos que no indivduos humanos: em face dos animais, das plantas e dos objetos inanimados. Uma ordem normativa que regula a conduta humana na medida em que ela est em relao com outras pessoas uma ordem social. A Moral e o Direito so ordens sociais deste tipo. Uma ordem social pode e este o caso da ordem jurdica prescrever uma determinada conduta precisamente pelo fato de ligar conduta oposta uma desvantagem, como a privao dos bens acima referidos, ou seja, uma pena no sentido mais amplo da palavra. As sanes estabelecidas numa ordem social, tm ora um carter transcendente, ora um carter socialmente imanente.

Sanes transcendentes so aquelas que segundo a crena das pessoas submetidas ao ordenamento, provm de uma instncia supra-humana. Estas sanes so transcendentes, no apenas no sentido de que provm de uma instncia sobre-humana, e supra-social, portanto, mas ainda no sentido que elas se realizam fora da sociedade, fora do mundo do aqum, numa esfera transcendente. Totalmente distintas das sanes transcendentes, so aquelas que no s se realizam no aqum, dentro da sociedade, mas tambm so executadas por homens, membros da sociedade, e que por isso, podem ser designadas como sanes socialmente imanentes. As normas de uma ordem jurdica regulam a conduta humana. certo que, aparentemente, isto s se aplica s ordens sociais dos povos civilizados, pois nas sociedades primitivas tambm o comportamento dos animais, das plantas e mesmo das coisas mortas regulado da mesma maneira que o dos homens. Esta conduta pode consistir numa ao positiva ou numa omisso. Na medida, porm, em que a ordem jurdica uma ordem social, ela somente regula, de uma maneira positiva, a conduta de um indivduo enquanto esta se refere imediata e mediatamente um outro indivduo. a conduta de um indivduo em face de um, vrios ou todos os outros indivduos, a conduta recproca dos indivduos, que constitui o objeto desta regulamentao. A autoridade jurdica prescreve uma determinada conduta humana apenas porque com razo ou sem ela a considera valiosa para a comunidade jurdica dos indivduos. Esta referncia comunidade jurdica tambm decisiva em ltima anlise, para a regulamentao jurdica da conduta de uma pessoa que individualmente se refere a outra pessoa determinada. Uma outra caracterstica comum s ordens sociais a que chamamos Direito, que elas so ordens coativas, no sentido

de que reagem contra as situaes consideradas indesejveis, por serem socialmente perniciosas particularmente contra condutas humanas indesejveis. Como ordem coativa, o Direito distingui-se de outras ordens sociais. O momento coao, isto , a circunstncia de que o ato estatudo pela ordem como conseqncia de uma situao de fato considerado socialmente prejudicial deve ser executado mesmo contra a vontade da pessoa atingida e em caso de resistncia mediante o emprego da fora fsica, o critrio decisivo. Na medida em que o ato de coao estatudo pela ordem jurdica, surge como reao contra a conduta de um indivduo pela mesma ordem jurdica especificada, esse ato coativo tem o carter de uma sano e a conduta humana contra a qual ele dirigido tem o carter de uma conduta proibida, antijurdica, de um ato ilcito ou delito. Esta conduta no conseguida fora atravs da efetivao do ato coativo, pois o ato de coao deve precisamente ser efetivado quando se verifique, no a conduta proibida, a conduta que contrria ao Direito. Precisamente para este caso que estatudo o ato coativo, que funciona como sano. Sempre que o indivduo a quem a ordem jurdica atribui poder para aplicar a coao pode ser considerado como rgo da ordem jurdica, ou o que o mesmo da comunidade constituda pela ordem jurdica, pode a execuo de atos de coero, realizada por este indivduo, ser imputada comunidade constituda pela ordem jurdica. Neste sentido, pois estamos perante um monoplio de coao por parte da comunidade jurdica. Quando a ordem jurdica determina os pressupostos sob os quais a coao, como fora fsica deve ser exercida, e os indivduos pelos quais deve ser exercida, protege os indivduos que lhe esto submetidos contra o emprego da fora por parte dos outros indivduos. Quando esta proteo alcana um

determinado mnimo, fala-se de segurana coletiva no sentido de que garantida pela ordem jurdica enquanto ordem social. A segurana coletiva visa a paz, pois a paz ausncia do emprego da fora fsica. Os rgos policiais podem ser autorizados pela ordem jurdica a colocar indivduos sob priso protetora, isto , a retirar-lhes a liberdade a fim de os proteger contra agresses antijurdicas de que esto ameaados. As ordens jurdicas modernas prescrevem o internamento compulsivo de doentes mentais perigosos em asilos e dos portadores de doenas contagiosas em hospitais. Nos fatos acima citados, todos estes atos representam privao compulsria da vida, da liberdade, da propriedade, tal como as sanes da pena de morte, pena de priso e execuo civil. Distinguem-se destas sanes, apenas na medida em que estes atos de coero no so ligados, como conseqncias, a uma determinada ao ou omisso socialmente indesejvel e juridicamente fixada, porquanto o seu pressuposto no um ato ilcito ou um delito juridicamente prefixado e cometido por um determinado indivduo. A ordem jurdica pode limitar mais ou menos liberdade do indivduo enquanto lhe dirige prescries mais ou menos numerosas. Fica sempre garantido, porm, um mnimo de liberdade, isto , de ausncia de vincularo jurdica, uma esfera de existncia humana na qual no penetra qualquer comando ou proibio. Mesmo sob a ordem jurdica mais totalitria existe algo como uma liberdade inalienvel no enquanto direito inato do homem, enquanto direito natural, mas como uma conseqncia da limitao tcnica que afeta a disciplina positiva da conduta humana. O DIREITO COMO ORDEM NORMATIVA DE COAO

A segurana coletiva ou a paz funo que tem de fato, se bem que em grau diferente, as ordens coerativas designadas como Direito, que uma ordem de coero justa. Deveres jurdicos sem sano; sabemos que a no aplicao das normas que estatuem atos de coao no muitas vezes transformada em pressuposto de atos coercitivos que funcionem como sanes. Normas jurdicas no autnomas, so tambm aquelas que permitem positivamente uma determinada conduta, pois elas apenas limitam o domnio de validade de uma norma jurdica que probe essa conduta na medida em que lhe liga uma sano. Assim como uma norma jurdica pode limitar o domnio de validade de uma outra, assim tambm lhe pode retirar completamente a validade. Tambm estas normas no autnomas que apenas se podem compreender em conexo com outras normas estatuidoras de atos de coero. Normas morais como normas sociais, na verdade s por causa dos efeitos que esta conduta tem sobre a comunidade que ela se transforma, na conscincia dos membros da comunidade, numa norma moral. Tambm os chamados deveres do homem para consigo prprio so deveres sociais. Para um indivduo que vivesse isolado no teria sentido. A afirmao de que o Direito prescreve uma conduta externa e a moral uma conduta interna no correta, pois as normas das duas ordens determinam ambas as espcies de conduta. A virtude moral da coragem no consiste apenas no estado de alma de ausncia de medo, mas tambm uma conduta exterior condicionada por aquele estado. O Direito s pode ser distinguido essencialmente da moral quando se concebe como uma ordem normativa que procura obter uma determinada conduta humana ligando a conduta

oposta um ato de coero socialmente organizado, enquanto a moral uma ordem social que no estatui quaisquer sanes deste tipo. A cincia jurdica procura apreender o seu objeto "juridicamente" isto , do ponto de vista do Direito. O dever de realizar uma determinada conduta seria constitudo por uma norma que obriga um rgo jurdico a reagir com uma sano no caso de uma conduta oposta. Direito e Estado, a identificao da forma do Estado com a constituio corresponde ao preconceito do Direito, reduzido lei. O Estado e o Direito Internacional o Direito Internacional um complexo de normas que regulam a conduta recproca dos Estados. A interpretao uma operao mental que acompanha o processo da aplicao do Direito no seu progredir de um escalo superior para um escalo inferior. CONCLUSO O autor desenvolveu um estudo muito inteligente e claro sobre a teoria jurdica purificada de toda ideologia poltica e de todos elementos de cincia natural, tendo em vista elevar a Jurisprudncia. Para isso o estudo foi dirigido especificamente ao conhecimento do Direito, tentando aproximar tanto quanto possvel o ideal de toda cincia, com objetividade e exatido. A preocupao do autor saber ou demonstrar se, se trata de uma cincia natural ou de uma cincia do esprito, neste caso apenas se pode tratar de imprimir a cincia jurdica esta provncia afastado do centro de esprito que s lentamente costuma coxear atrs do progresso. fundamental a separao rigorosa entre a cincia jurdica e a poltica,

renunciando assim ao enraizado costume de, em nome da cincia do Direito e, portanto, fazendo apelo a uma instncia objetiva, advogar postulados polticos que tem apenas em carter altamente subjetivo, mesmo sejam recheados de sua f, como ideal de uma religio, de uma nao ou de uma classe. Entre as teorias que, suprimem a bipartio do Direito Positivo em Pblico e Privado est o autor austraco Hans Kelsen, que apresentou a Teoria Pura do Direito, que reduz o fenmeno jurdico apenas ao elemento normativo. Ele, parte do reconhecimento de que a moderna Cincia do Direito atribui uma grande importncia diviso do Direito naquelas duas grandes classes. Tomando por critrio de distino os mtodos de criao do Direito, desenvolveu a tese de que todas as formas de produo jurdica se apoiam na vontade do Estado, inclusive negcios jurdicos firmados entre particulares, que apenas realizaram "a individualizao de uma norma geral". Entende-se assim, portanto que o Direito pblico, no s em relao sua origem, mas tambm quanto validez. BIBLIOGRAFIA KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 6 Ed. So Paulo, Martins Fontes, 1998.
Copyright 1999 Symphony of Destruction