Universidade de Lisboa Faculdade de Direito

Manual de Direito Constitucional Tomo III - A estrutura constitucional do Estado Prof. Doutor Jorge Miranda

2003/2004
Captulo I A PROBLEMTICA DO ESTADO EM GERAL
. Sequncia A definio de Estado adoptada parte de um tipo de Estado concreto: o Estado nacional soberano que, nascido na Europa, se espelhou recentemente por todo o mundo. Estado, uma espcie de sociedade poltica, no significa que no existam outras. No se v como podemos prescindir do Estado, para efeito de anlise e de tratamento de situaes jurdico-positivas, no sendo possvel a existncia de Direito constitucional sem Estado. Contudo, existem fenmenos que hoje se verificam e pem em causa o Estado, na concepo que se entende desde 300 anos: Multiplicao de lobbies: Sectores da sociedade civil organizados, de forma mais ou menos explcita, que pelo poder que tm e dispem, tendem a influenciar as organizaes pblicas e at a substiturem o poder (corporaes, como as associaes scio-profissionais ou os sindicatos, que exercem um protagonismo excessivo na vida social). Privatizao e globalizao: Grandes empresas, multi-nacionais, que nalguns casos so mais poderosas que os prprios estados, e que tendem a impor a sua vontade s autoridades pblicas (por exemplo, as grandes fbricas de armamento nos EUA, que possuem verdadeiros lobbies de presso junto da comunidade poltica) Localismo e regionalismo: Regies autnomas e municpios tendem a desfragmentar o Estado, constituindo entraves s polticas do poder centralizado (por exemplo, a liberdade dos municpios no que diz respeito ao PDM, que impe verdadeiras restries na tentativa do Estado de pautar uma disciplina pblica nica nesta matria; ou a constante reivindicao de mais poderes para as regies autnomas).

Os traos fundamentais deste tipo de Estado so: 1. Complexidade de organizao e de actuao com uma grande diferenciao de funes, rgos e servios. 2. Institucionalizao do poder subsistncia do poder como ideia que no se dilui, antes perdura, para alm dos seus detentores concretos e actuais. 3. Autonomia formao de uma dinmica prpria do poder e do seu aparelho frente vida social. 4. Coercibilidade monoplio do uso legtimo da fora. 5. Sedentariedade enlace com certo territrio. 6. Interdependncia com o factor nacional. 7. Secularizao ou laicidade dos fins prosseguidos. 8. A concepo do poder em termos de soberania. Quanto s trs caractersticas que so clssicas de uma definio de Estado (povo, territrio, soberania), aceitam-se enquanto condies de existncia do Estado. . As grandes correntes doutrinais acerca da natureza ou essncia do Estado As grandes correntes podem sumariar-se nas seguintes contraposies: - Entre correntes idealistas (o Estado encalado como ideia ou finalidade) e realistas (o Estado como ser de existncia temporal e sensvel).

Entre correntes objectivas (o Estado considerado como realidade exterior aos homens) e subjectivistas (o estado tomado como realidade predominantemente subjectiva ou at como expresso fundamental psicolgicas de relaes humanas). Entre correntes atomistas ou nominalistas (o Estado, mero conjunto de indivduos, nome sem realidade substancial) e organicistas ou realistas (o Estado, irredutvel aos indivduos, susceptvel de ser tomado como uma entidade especfica ou com vontade prpria). Entre correntes contratualistas (o Estado como produto da vontade, como associao) e institucionalistas (o Estado como instituio).

. As concepes mais relevantes As concepes contratualistas tm razes no pensamento poltico medieval que s a partir do contrato apreendia a organizao policntrica da sociedade e, que, quando afirmava a origem popular do poder, recorria aos conceitos de pactum unionis te pactum subjectionis - desenvolveram-se nos sculos XVII e XVIII Hobbes e Rousseau, Locke e Kant. Era um princpio lgico de explicao do Estado, um fundamento tico em que este deva assentar. Hobbes pelo contrato social transfere-se o direito natural absoluto que cada um possui sobre todas as coisas a um prncipe ou a uma assembleia e, assim, constituem-se, ao mesmo tempo o Estado e a sujeio a esse prncipe ou a essa assembleia. O nico modo de erigir um poder comum, capaz de defender os homens e de lhes assegurar os frutos da terra, consiste em conferir todo o seu poder e fora a um homem ou a uma assembleia que reduzir unidade a pluralidade de vontades. Atravs de um s e mesmo acto os homens formam a comunidade e submetem-se a um soberano. Leviat ou o assunto, forma e poder duma repblica eclesistica e civil sculo XVII. Rousseau v no pacto social a alienao total de cada associado, com todos os seus direitos, comunidade, de sorte que cada um, dando-se a todos, no se d a ningum, a condio igual para todos e cada um ganha o equivalente daquilo que perde e mais fora para conservar aquilo que tem. O acto de associao produz um corpo moral e colectivo, que dele recebe a sua unidade, o seu eu comum, a sua vida e a sua vontade, e se chama Estado quando passivo, soberano quando activo e potncia quando comparado aos demais. Contrato social sculo XVIII. Kant apenas no contrato originrio se pode fundar entre os homens uma constituio civil, por conseguinte inteiramente legtima, e tambm uma comunidade. Mas este contrato (contractus originarius ou pactum socialis) enquanto coligao de todas as vontades particulares e privadas num povo numa vontade geral e pblica, no se deve, de modo algum, pressupor necessariamente como um facto. E uma simples ideia da razo, a qual tem, no entanto, a sua realidade (prtica) indubitvel: obriga todo o legislador a fornecer as suas leis como se elas pudessem emanar da vontade colectiva de um povo inteiro, e a considerar como se ele tivesse assentido pelo seu sufrgio e semelhante vontade. A paz perptua (Paz perptua pgs. 82-83.). Locke o estado de natureza tendencialmente pacfico, no obstante se traduzir numa situao em que os homens vivem sem organizao, dado que no existe poder poltico que os governe. Todos nascem livres e iguais, mas a lei do mais forte impedir que os direitos individuais possam ser defendidos na generalidade das situaes, na medida em que tm de ser objecto de autotutela. Em face deste panorama, a razo determina que os homens concluam um contrato social, que vai estar na base do estado de sociedade. O

Estado de sociedade resultado do contrato social, em resultado do qual o poder de governar a comunidade vai ser atribudo a alguns com o consentimento de todos. A transferncia deste poder pode, no entanto, cessar quando no for adequada aos fins que visa alcanar, na medida em que se trata de uma delegao de poderes. Dois tratados sobre o governo sculo XVII. Vrias correntes organicistas oscilam entre a considerao do Estado como unidade espiritual e a equiparao a um organismo natural ou biolgico. Primeira tendncia Gierke, o Direito e o estado no so seno expresses do esprito de um povo. O Estado um princpio vital, uma totalidade, uma integrao ou unio de vontades. Segunda tendncia Spencer, liga-se ao positivismo e ao cientismo, e procura alargar ao domnio poltico e do jurdico os esquemas dos cientistas da natureza. O Estado um ser vivo, sujeito a leis paralelas s dos restantes seres vivos. Hegel o Estado a realidade em acto da ideia moral objectiva, o esprito como vontade substancial revelada, clara para si mesma, que se conhece e se pensa, e realiza o que sabe e porque sabe. Concepo marxista o estado surge sem substncia prpria perante a economia, consequncia da sociedade de classes e mquina de domnio de uma classe sobre outras. O estado um produto da sociedade, quando esta chega a um determinado grau de desenvolvimento, sendo a confisso de que essa sociedade se enredou numa irredutvel contradio consigo mesma e est dividida por antagonismos irreconciliveis. Para esses antagonismos, essas classes com interesses econmicos coincidentes, no se devorem e no consumam a sociedade numa luta estril, torna-se necessrio um poder colocado aparentemente acima da sociedade, chamado a amortecer o choque e a mant-lo dentro dos limites da ordem: esse poder o estado. O Estado o resumo das contradies da sociedade e da que o poltico em geral se aproxime do estadual. O estado poltico exprime, nos limites da sua forma., todos os combates, necessidades ou interesses sociais. Jellinek dupla perspectiva ou concepo social e jurdica do estado que prope e na integrao dos trs elementos povo, territrio e poder poltico. O Prof. Jorge Miranda, considera o conceito territrio sugestivo, mas ambguo, na medida em que condio de existncia do Estado, mas no da composio deste. O Prof. prefere destacar outro elemento, a ordem jurdica (regula as relaes comunidade/estado e comunidade/comunidade). . Posio adoptada O Estado um caso histrico de existncia poltica e esta, por seu turno, uma manifestao do social, qualificada ou especfica. O poltico assenta na intensificao, na diversificao e na extenso da vida comum, na dimenso mais ampla ou no significado mais forte que ela adquire para ir ao encontro de necessidades no susceptveis de satisfao a nvel de sociedades primrias ou menores. Consiste em determinada forma de conceber o social em termos de colectivo, de propor fins plurinstitucionais e fins gerais a se, de se dotar de meios adequados a tais fins, de criar interdependncias, numa solidariedade organizada segundo uma ideia da obra comunitria a empreender. O poltico o global, tudo aquilo que assume relevncia para toda uma sociedade ou um conjunto de sociedades, em certo tempo e em certo lugar. tambm o que envolve, prende e insere num mesmo mbito uma multiplicidade de grupos e o que comporta contraposio, ascendente e descendente, entre diferentes fins gerais e diversos quadros institucionais em que esses fins podem ser concretizados. A essncia do poltico

encontra-se sobretudo na dialctica do grupo humano e do poder. O grupo empresta enquadramento ao poder, modela os homens que o exercem, reconhece-lhes legitimidade. O poder poltico gera um processo prprio de agir e afirmar em graus variveis que, no Estado, chegam autonomia. O poltico possui uma estrutura dualista (na medida em que se analisa em comunidade e em poder, em distino entre membros da Civitas e os que detm o governo) e implica um momento de unidade (comunidade e poder no existem por si, implicam-se reciprocamente). O Estado a comunidade e poder juridicamente organizados, pois s o Direito permite passar, na comunidade, da simples coexistncia coeso convivencial e, no poder, do facto instituio. Nenhum Estado pode deixar de existir sob o direito, fonte de segurana e de justia (conceito ambguo) e no sob a fora ou a violncia (ressalve-se que o estado no se esgota no direito). . As relaes entre Estado e sociedade Quando se contrape Estado-comunidade e estado-poder, est-se a racionar no interior de fenmeno estadual, com o seu enlace necessrio e dinmico entre comunidade e poder. Quando se contrape Estado e sociedade, j o mbito se exibe diferente e mais largo. No pensamento grego e romano sociedade no tem autonomia fora da polis. A cidade no era constituda por uma sociedade civil que devesse ser governada como coisa distinta do Estado. Idade Mdia o poltico dispersa-se e est presente na sociedade e na sua teia de instituies. Absolutismo o estado identifica-se com o poder, com a soberania, com o rei e a sociedade., aparece margem do poltico e sem projeco do poder. Liberalismo sociedade afirma-se, em termos negativos, abrangendo tudo o que se pretende que fique subtrado aco do poder. Estado social intervm na sociedade para a transformar ou conformar. Evoluo do termo sociedade civil e do conceito da sociedade civil no deixa de ser curiosa. Comeou por equivaler a sociedade poltica, distinta da Igreja, do conjunto de fiis enquanto tais: societas civilis sive res publics. A partir de Hegel, recorta-se como conjunto de relaes e situaes que se projectam entre o indivduo e o estado. Se a sociedade sustenta o Estado-comunidade enquanto conjunto humano, no se confunde com ele dum prisma jurdico e institucional, pois guarda sempre um grau de distanciamento e, pelo menos, sempre seria configurvel para efeito de anlise, como desprendida do poder. Por outro lado, o Estado-comunidade apresenta-se como uma unidade em razo do poder e da organizao, como uma s sociedade poltica. J a sociedade, sociedade civil, se apresenta como ambincia e feixe de classes, de estruturas, de grupos de natureza vria. De tudo decorre que o Estado-comunidade ascende de pleno esfera do pblico, do que geral ou se torna geral e comum, para a res publica, e que a sociedade , por definio, o domnio do privado ou onde o privado se pode manifestar e desenvolver. . Os elementos ou condies de existncia do Estado O Estado tem sido descrito como o fenmeno histrico que consiste em um povo exercer em determinado territrio um poder prprio o poder poltico. Ressalta a ambivalncia do termo elementos do Estado com que so designados. Podem ser constitutivos ou componentes do Estado, definidores do seu conceito ou da sua essncia 1 (abrangemse um povo, um territrio e um poder poltico), quanto condies ou manifestaes da sua

existncia 2 (tem de haver um povo territrio e um poder poltico, sem com isso se aceitar, necessariamente, a reconduo a eles da estrutura do Estado). 1 - Questes se levantam em relao ao entendimento a atribuir aos elementos do estado, em especial o territrio. H quem sustente que o territrio adere ao homem e que todos os homens, ou que um Estado implica stare, sede fixa. H ainda quem sustente que o poder soberano se traduz numa organizao, de que elemento dimensional o territrio. Tommaso Perassi sustenta que o territrio no pode considerar-se como o corpo do estado, no um territrio que delimita o mbito do senhorio, o senhorio que delimita o territrio. um elemento meramente exterior, sendo que, uma coisa dizer que ele elemento da ideia de Estado, outra coisa que elemento do Estado. O Prof. Jorge Miranda afasta a ideia de elementos essenciais ou constitutivos do Estado. Os elementos no podem ser tomados como partes integrantes do Estado, visto que isso: - Suporia reduzir o Estado a eles, sua suma. - Suporia ainda assimilar a estrutura de cada um dos seus elementos dos outros dois. - Esqueceria outros aspectos to significativos como o sentido de obra comum (Hauriou) ou os fins (Cabral de Moncada). - No explicaria o papel da organizao como base unificante do Estado. 2 - Povo, territrio e poder poltico so pressupostos ou condies de existncia do Estado, indispensveis em todos os lugares e em todas as pocas em que se pode falar de Estado. Sociedade poltica complexa o Estado traduz-se num conjunto de pessoas ou povo, fixa-se num espao fsico ou territrio e requer uma autoridade institucional ou poder poltico. Assim, se o povo corresponde comunidade poltica e o poder o poder organizado do Estado, j o territrio, embora necessariamente presente, se situa gorado. Estado, no se insere na substncia do Estado: os efeitos jurdicos fundamentais que se lhe ligam no postulam que ele seja Estado, postulam uma condio sem a qual o Estado no poderia subsistir. O territrio no vale por si, vale como elemento definidor do povo e do poder poltico. Acaba por se mostrar algo secundrio, se bem que no despiciente, dizer que h dois aspectos no Estado (comunidade e poder poltico) com determinada base territorial . O Estado como pessoa colectiva Unidade jurdica que o Estado constitui pode exprimir-se com recurso noo de pessoa colectiva, distinta de cada uma das pessoas fsicas que compem a comunidade e dos prprios governantes e susceptvel de entrar em relaes jurdicas com outras entidades, tanto no domnio do Direito interno como no do Direito internacional, tanto sob a veste do Direito pblico como sob a do Direito privado. Personaliza-se o Estado na estrutura que lhe pertence (estrutura dual de comunidade e de poder). Se a unidade do Estado advm do sistema normativo, no este o substrato da personalidade do Estado, mas tos o elemento donde, justamente, procede o fenmeno jurdico de atribuio da personalidade. A subjectivao do Estado obedece a uma dupla finalidade: racionalizao e acentuao da subordinao norma jurdica. Ela propcia um instrumento tcnico ou construtivo muito importante destinado a dar resposta a algumas das mais permanentes necessidades da vida do Estado, na multiplicidade de actos que tem constantemente de celebrar. Implica tambm uma mais imediata e ntida afirmao de integrao no mundo jurdico, na medida em que, sendo sujeito de relaes e mesmo quando dotado de privilgios, o Estado tira a sua capacidade de querer e de agir da norma jurdica. Na concepo patrimonial, o Estado no era sujeito, mas objecto de um direito do monarca, e no Estado

de Polcia procedia-se distino entre Estado e Fisco. Com as ideias de Estado de Direito vai-se avanar na linha da personalidade do Estado (envolve reconhecimento de uma personalidade de direito pblico dos cidados, situaes jurdico-pblicas no apenas do estado mas tb das pessoas membros da comunidade poltica e, muito em especial, direitos fundamentais). As resistncias opostas teoria da personalidade radicam em vises do estado que o identificam com o poder, a soberania, a autoridade, o jus imperi, ou em contestaes globais do prprio conceito (Campos Lima Martinho de Melo). A personalidade de cada Estado depende das regras jurdicas positivas. Todos os Estado com acesso directo s relaes internacionais possuem personalidade jurdica. A presena nestas relaes, a capacidade de praticar actos jurdicos prprios relevantes internacionalmente e a responsabilidade deles emergente postulam a subjectividade internacional dos Estados. No ordenamento interno, enquanto ente unitrio e perptuo que ultrapassa a existncia dos indivduos que o compem, oferece susceptibilidade e, mesmo, tendncia para se personificar. . O Estado nas Constituies portuguesas Constituio de 1822: trs denominaes (prevalece a primeira): - Nao Constituio poltica de todos os portugueses (art. 20.); A soberania reside essencialmente em a Nao (art. 26.); toma-se Nao ou numa viso sinttica da comunidade e do poder ou na acepo revolucionria de povo, comunidade poltica, Estado-comunidade. - Estado Secretrios de Estado e Conselho de Estado (arts. 123., 129.); refere-se sobretudo ao poder e aos rgos do poder. - Reino unido Coroa do Reino Unido (arts. 141. 143.); designa o territrio, ou o Estado-poder. Carta Constitucional: - Nao formam uma nao livre e independente (art. 1 e 2). - Estado Ministros de Estado (art. 74.). - Reino Reino de Portugal, Algarves e seus domnios; agora como comunidade poltica. Constituio de 1838: equilbrio entre os trs conceitos: - Nao Nao Portuguesa a associao poltica de todos os Portugueses (art. 1.). - Estado Ministros e Secretrios de Estado (art.31.). - Reino todo o cidado pode conservar-se no reino (art. 12.). - No sentido de territrio, a Constituio reporta-se curiosamente a Monarquia (art. 6.). Constituio de 1911: aparece a referncia a repblica persistem os termos Nao e Estado: - A Nao Portuguesa, organizada em estado Unitrio, adopta como forma de governo a Repblica (art. 1.); Nao como comunidade poltica, o Estado como sistema de poder e a repblica como forma institucional. - Nao continua a significar Estado numa perspectiva totalizante (arts. 2. e 55.).

Constituio de 1933: mantm Estado e Nao, reala a sua contraposio e, ao mesmo tempo, multiplica as referncias a Estado: - Portugal A Nao Portuguesa constitui um Estado independente (art. 4.); encara-se como Estado e como comunidade. - Estado Estado-poder (arts. 2. 5. 7.); - Raa como comunidade poltica (art. 11.). - Pas como estado ou como Estado-Poder (arts. 87. e 114.). Constituio de 1976: prevalece o termo Estado: - Estado Estado-poder central (sistema institucional, o de entidade pblica central e o de regime) ou a entidade pblica soberana (arts. 3., 6., 14.); no equivale absoro da sociedade, alis distinguem-se as duas e analisa-se a sociedade numa vasta gama de grupos e realidades existenciais, com funes reconhecidas em domnios especficos (os partidos art. 10. classes de trabalhadores art. 54. organizaes profissionais art. 40. escolas particulares e cooperativas arts. 43. e 75. ); corresponde por vezes a configurao especfica da organizao constitucional, a regime, a regime democrtico (arts. 2. 9.); pessoa colectiva de Direito Pblico interno (arts. 82. e 199.). Comunidade poltica mltiplas so as palavras para a descrever (Povo portugus, Sociedade portuguesa, Pas, Comunidade nacional); os preceitos mais expressivos so os do art. 1. e 5..

Captulo II O ESTADO COMO COMUNIDADE POLTICA

. O povo

Deve ser entendido, segundo o Prof. Jorge Miranda, como uma comunidade de pessoas, como a comunidade poltica e constitudo por aqueles homens que o seu Direito reveste da qualidade de cidados ou de sbditos e que permanecem unidos na obedincia s mesmas leis. , em conformidade, o substrato humano do Estado. Tambm o Prof. Rebelo de Sousa define povo como o conjunto de cidados ou nacionais de certo Estado. No h povo sem organizao poltica. a mesma a origem do povo e da organizao poltica (povo concebe-se como realidade jurdica, e a organizao a organizao de certos homens). Rousseau Os associados, os membros do Estado tomam colectivamente o nome de povo e chamam-se, em particular, cidados enquanto participantes na autoridade soberana e sbditos enquanto sujeitos s leis do Estado. O povo sujeito e objecto de do poder. Sujeito do poder, na medida em que sujeito ao poder do estado, como conjunto de homens livres, ele engloba pessoas dotadas de direitos subjectivos umas diante das outras e perante o Estado. Objecto do poder, dado que o destinatrio das normas que so criadas no mbito do Estado, o qual deve ser um Direito prprio, no um Direito estranho. Deve-se ainda distinguir entre povo (colectividade estadual) e colectividade prestadual, com base num critrio de ndole jurdica: a adstrio a um Direito, a uma organizao que no procede do exterior e que se torna a fonte objectiva da sua unidade. Assim, o pressuposto da criao do estado tanto a identidade de que o grupo se julga portador como o condicionalismo poltico interior e exterior, que propicia (ou no) a energia motriz de um direito e de um poder independente ou soberano. A colectividade ser ento o grupo humano que, em virtude da instituio do poder poltico, se vem a transformar em povo (o Estado no cria o seu povo, assim como no cria o seu poder. Estado povo e poder so noes que se entrecruzam ou condicionam umas as outras, trs realidades formadas no mesmo instantes em funo do facto constitutivo do Estado). O reconhecer-se que o estado se pode encontrar na continuao de uma colectividade preexistente e at que a sua criao se pode atribuir obra de indivduos que agem em nome dela suscita, alguns equvocos a desfazer. Nenhum lugar aqui existe para qualquer espcie de dualismo. Comunidade poltica apenas o povo, no esse grupo, mesmo que se trate duma nao. Daqui resulta, que se a nao condiciona indiscutivelmente o estado, no age seno atravs do Estado (o que se diz da nao vale para qualquer outro tipo de colectividade). No sujeito de direitos, no pode formar qualquer vontade especfica. necessrio distinguir o conceito de povo dos conceitos de populao e de nao. Populao um conceito demogrfico e econmico e representa o conjunto de residentes em certo territrio, sejam cidados ou estrangeiros. Separar povo de nao mais difcil. Historicamente a revoluo francesa adoptou o termo nao para designar o povo. Se na Europa a ideia de Estado e o sentimento de nao despontaram quase ao mesmo tempo, noutros continentes, nos scs. XIX XX, o Estado tem vindo a preceder a nao e a servir de fulcro para a sua formao. O especfico da nao encontra-se no domnio do esprito, da cultura, da subjectividade, ela uma alma, um princpio espiritual (Renan). Uma comunidade histrica de cultura. Uma nao funda-se numa histria comum, em atitudes e estilos. A conscincia nacional revela-se a conscincia dum povo que se sente prprio portador de valores humanos

universais, de um povo que traz em si e nos seus flancos a prpria humanidade (Radbruch). Relativamente ao povo tenha ainda em considerao: - A proteco dos cidados que estejam integrados em minorias, quer sejam de natureza nacional, lingustica, tnica ou religiosa. - A proteco dos cidados que no habitam no territrio do Estado, nomeadamente as comunidades de trabalhadores emigrantes. - A possibilidade da existncia num Estado de comunidades ou populaes com graus de desenvolvimento cultural diferenciado. Cinco concepes poltico-constitucionais e ideolgicas de povo: - Em critrios jurdicos (as dos Estados de Direito Ocidental), o povo aparece como conjunto de homens livres que agem racionalmente. (o povo soberano constitudo pela totalidade dos cidados franceses art.1. da Constituio francesa do ano I). - Em critrios econmicos (como as marxistas e as que estavam na base do sufrgio censitrio), o povo apresenta-se como resposta noo e prtica burguesas e da situao econmica relativa das pessoas dentro da comunidade poltica. Privilegia a posio entre os bens e as relaes de produo. - Em critrios rcicos (como a nacional-socialista), o povo no o conjunto de cidados, nem uma unidade poltica, uma unidade tnica que repousa na comunidade de sangue (Geblutsrecht). No se confunde com a nao nica, at porque em qualquer povo, se encontram elementos de vrias raas. O fim supremo a conservao do povo e da raa. - Em critrios tico- histricos (como as do fascismo italiano e as do nacionalismo autoritrio), diluio do povo numa realidade mais ampla que o ultrapassa, em nome de imperativos mais fortes. Eticismo objectivo, conbio de idealismo hegeliano e de activismo vitalista, o fascismo a teoria da minoria activa que age, em nome de uma noo metafsica de nao. E essa ideia de nao (ou de povo) surge implicada com o poder do Estado, do Estado que a verdadeira realidade do indivduo (Mussollini). Oliveira Salazar - Em critrios religiosos (como as do fundamentalismo islmico), no separao entre poltico e religioso. Os princpios islmicos so os limites aos direitos dos cidados e critrio de aco do Estado, embora todos os muulmanos sejam obrigados a conduzir-se com moderao, justia e equidade para com os no muulmanos e devam salvaguardar os direitos destes. O poder recai sobre todos e a lei a todos se dirige, bem pode aduzir-se que a regra fundamental que lhe preside vem a ser a unidade, a qual postula, universidade e igualdade de direitos de deveres. Burdeau para o indivduo a sujeio sempre concreta, mas a sua cidadania pode ser abstracta ou efectiva ou efectiva. Cidado abstracto o que somente cidado de um estado livre; cidado real aquele cuja vontade pessoal, cujas determinaes particulares, tm a possibilidade de pesar nas opes que valero como decises do Estado. O sentido do sufrgio universal no que todos, incluindo as crianas e os dementes, tenham direito de voto, mas antes que haja correspondncia entre capacidade civil e eleitoral . A cidadania ou nacionalidade

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Sendo o povo a comunidade dos cidados ou sbditos, fundamental determinar quais so as pessoas que devem ser qualificadas dessa forma. Os Estado gozam nesta matria, em conformidade com o Direito internacional, de uma competncia exclusiva na definio das regras de aquisio e de perda da cidadania, no obstante a necessidade de atenderem existncia de uma ligao efectiva entre o indivduo e o Estado que a atribui. Cidados so os membros do Estado, da Civitas, os destinatrios da ordem jurdica estadual, os sujeitos do poder. Existem outras comunidades polticas, para alm do Estado, em face das quais se estabelecem qualidades ou vnculos similares aos da cidadania (assim a condio dos sbditos feudais). Por outro lado, em Estados complexos (federaes unies reais), ocorre um desdobramento da cidadania em moldes variveis embora, seja sempre a cidadania do Estado central a determinar a cidadania correspondente a qualquer das entidades competentes. Existem basicamente dois critrios quanto atribuio da cidadania: - Jus sanguinis que tem na sua base os laos de sangue ou de filiao (prevalecente nos Estados de formao mais antiga). - Jus soli - que tem na sua base o local de nascimento (mais actual). Deve distinguir-se a aquisio originria da cidadania, se produz efeitos desde o nascimento e a aquisio derivada da cidadania, se produz efeitos a partir de um momento posterior. Hoje deve ser apreciada numa dupla vertente, enquanto vnculo-jurdico, que une um indivduo ao seu Estado, e enquanto direito do indivduo com a natureza de direito fundamental. Implica direitos e deveres: - Participar na vida poltica. - Beneficiar da defesa dos seus direitos dentro e fora do estado. - Participar na defesa do territrio, nomeadamente atravs de prestao de servio militar. Deve ser tido em considerao que podem existir situaes de cidadania dupla (um indivduo considerado como nacional de um ou mais Estados) e de aptrida ou apolda (no considerado como cidado de nenhum estado). No sentido de evitar estas preocupaes estabelece o art. 15 da Declarao dos Direitos do Homem: 1 Todo o indivduo tem direito a uma nacionalidade. 2 Ningum pode ser arbitrariamente privado da sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade. Na linha da Declarao Universal, a Conveno sobre Reduo da Apatridia de 1961, transformou em obrigao para as suas partes, em certos casos, a faculdade dos Estados de atribuio da sua cidadania dos indivduos com ligao efectiva com eles e, que, doutro modo, seriam aptridas. Distinguir cidadania e nacionalidade. Cidadania deve ser reservada a pessoas singulares. Nacionalidade deve ser aplicada a pessoas colectivas (navios, empresas). . A situao dos estrangeiros e aptridas Os estrangeiros e os aptridas ou aplidas gozam, em termos gerais, de um estatuto jurdico distinto do dos cidados do Estado. A principal diferena ser o no terem, em princpio, o gozo de direitos polticos, na medida em que devem ter um tratamento compatvel com a dignidade da pessoa humana. Daqui resulta que esse estatuto pode variar entre:

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- um tratamento mnimo ou razovel dos estrangeiros como pessoas, luz da conscincia universal ou dominante no nosso tempo - e a equiparao ou tratamento mais favorvel, em consequncia de convenes internacionais que sejam celebrados pelos Estados interessados. Deve ser, no entanto, sublinhado que nenhum estrangeiro tem direito de entrada no territrio de outro Estado (ao contrrio do que sucede com os cidados), mas, uma vez admitido, fica o Estado adstrito a trata-lo de modo razovel segundo um critrio objectivo (que pode ser superior ao conferido aos seus cidados). . A cidadania europeia J no Tratado de Roma (1957), se declarava um princpio de no discriminao entre os cidados dos Estados membros e se consagrava a liberdade de circulao dos trabalhadores. medida em que se avana no processo de integrao europeia e que se verifica a concomitante interferncia dos rgos comunitrios, no prprio estatuto jurdico dos particulares, foi afirmando a conscincia da especfica considerao desses direitos. O Tratado de Maastricht (1992), dito da Unio europeia, iria ao encontro destas aspiraes precavendo: o reforo da defesa dos direitos e dos interesses dos nacionais dos seus Estados-membros, mediante a instituio da cidadania da Unio . Em todo o caso no pode confundir-se a cidadania, enquanto cidados membros do Estado, da Civitas, os destinatrios da ordem jurdica estadual, os sujeitos do poder. Deste modo no h cidadania europeia equivalente cidadania estatal, pois o Tratado de Maastricht no a define margem dos Estados (so estes que continuam a fixar quem seu cidado).

Captulo III O PODER POLTICO

1 Poder e soberania . Estrutura e funo do poder O Estado surge em virtude de se instituir um poder que transforma uma colectividade em povo. Esta instituio um fenmeno jurdico. Constituir o estado equivale a dar-lhe as 12

bases da sua ordem jurdica. Todo o Estado, porque constitudo, tem Constituio (em sentido institucional, por inerente institucionalizao do poder). O poder poltico exercido nos Estado : - Um poder constituinte, originrio, que tem um fundamento prprio e que no est dependente de qualquer outro poder. - Um poder de auto-organizao, que tem por objectivo permanente e continuado a criao de condies para a manuteno da segurana, a administrao da justia e promoo do bem-estar da comunidade poltica. - Um poder de deciso que faz as opes consideradas adequadas organizao da vida da comunidade poltica, nomeadamente atravs da produo de regras jurdicas. . O problema da limitao do poder pelo Direito O Estado no pode viver, margem do Direito. Ele actua sempre atravs de processos que remontam a normas de competncia. Sem o seu cumprimento no subsistiria a organizao indispensvel ao perdurar do poder e seria destruda a segurana em que assenta a comunidade jurdica (O Estado est adstrito ao seu prprio direito positivo, seja este qual for, por uma necessidade lgica de coerncia e de coeso social). limitado desde logo pelo direito interno e, por outro lado, em casos externos, pelo Direito Internacional. Pode considerar-se uma limitao do Estado pelo Direito como formal (porque, se o Estado deve obedincia s suas leis enquanto vigorem, tambm pode revog-las), e como material (no limitao pelas formas dos actos, mas limitao por regras que impeam o poder de invadir as esferas prprias das pessoas). Limitao material significa disciplina do poder conteno dos governantes e defesa dos direitos dos governados Sejam quais forem os fins, a limitao do poder depende, da concepo de governantes e governados sobre as suas relaes recprocas, do equilbrio entre liberdade e autoridade sem sacrifcio, em caso algum, da primeira segunda, da efectiva observncia pelos governantes dos direitos dos governados e da conscincia que estes possuam tanto dos seus direitos como deveres cvicos. Somente se verifica limitao quando o estado admite e promove liberdade individual e institucional, na sua aco concreta, na prtica. O fundamental que os governantes actuem, tendo em considerao o interesse dos governados e que os direitos e vantagens resultantes do cargo sejam entendidos em termos funcionais e no transformados em vantagens pessoais. . Titularidade e exerccio do poder O poder aparece como a mais marcante das manifestaes do estado. No plano jurdico no se separa a titularidade do poder da prpria comunidade: - A pessoa colectiva Estado tem por substrato a comunidade, no se reduz aos rgos e agentes que formam e exprimem a sua vontade. - Os titulares dos rgos e agentes detentores das faculdades de poder poltico provm da comunidade, tm de ser designados dentre os seus membros. - O poder constituinte como poder de auto-organizao originria um poder da comunidade, e no dos governantes institudos por essa organizao. Uma coisa a titularidade do poder no estado, descrito como comunidade, organizao e pessoa colectiva e exercido por rgos no desempenho de servios ou funes em seu benefcio. Outra coisa, a titularidade do poder no povo, conjunto de cidados dotados de direitos e participao activa na vida poltica.

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. Poder poltico e soberania O poder poltico no estado moderno de matriz europeia no se apresenta isolado, ou dotado de uma expansibilidade ilimitada, assume um sentido relacional (cada Estado relaciona-se com outros). Envolve capacidade simultaneamente activa e passiva diante de outros poderes. Jean Bodin a este poder d-se o nome de soberania. Embora o conceito correspondente no possua hoje compreenso idntica que tinha h 400 anos. Identificao entre os dois conceitos para o Prof. Jorge Miranda. A constituio actual alude tanto a soberania (arts. 1., 2., 3.), como a poder poltico (art. 108.). e a soberania tanto se manifesta na ordem internacional (art. 1.) quanto na ordem interna (art. 225., n.3). . Sentido de soberania na ordem internacional Hoje assenta-se num sistema de Estados que se declaram livres e iguais. E a soberania ou poder independente na ordem externa pretendeu significar acesso a tal comunidade de Estados, igualdade de todos, no subordinados fora ou s directrizes de nenhum Estado estrangeiro. Classicamente revela-se a existncia de soberania em trs direitos dos Estados: - O jus tractuum direito de celebrar tratados. - O jus legationis direito de receber e enviar representantes diplomticos. - O jus belli direito de fazer a guerra. Em compensao, acrescenta-se um novo direito, o de reclamao internacional. Por outro lado, nunca foram os estados os nicos sujeitos de Direito internacional (Santa S). Ao lado do Estados soberanos, existem: - Estados protegidos com titularidade de direitos internacionais, mas s os podendo exercer atravs de outros Estados. - Estados vassalos tendo aqueles mesmos direitos, esto adstritos a certas obrigaes relativamente a outros. - Estados exguos exiguidade do seu povo ou territrio, no possuem a plenitude da capacidade internacional. - Estados confederados por serem membros de uma confederao, ficam com a sua soberania limitada em certas matrias. - Estados ocupados e estados divididos estados em situao excepcional decorrente da guerra ou de outras vicissitudes e sujeitos a ocupao. Tomando a soberania como capacidade internacional plena, os estados classificam-se em: - Soberanos os que tm esse estatuto, sem que as restries, que lhe impem as realidades do mundo contemporneo a afectem qualitativamente. - Semi-soberanos soberania limitada (Estados protegidos, vassalos, exguos). - No soberanos os Estados federados e os Estados-membros de unies reais. S os da primeira e segunda categoria integram a comunidade internacional organizada. . Direitos e deveres dos Estados O Direito internacional tem procurado definir direitos e deveres dos Estados. H por outro lado, regras jurdicas atinentes existncia dos estados, bem como regras que estabelecem condies concretas dessa existncia. . Soberania e ordem interna do Estado

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Os Estados federados no tm soberania externa. Possuem contudo soberania face do Direito do Estado federal. A soberania como originariedade do poder do estado deve ser entendida em termos jurdicos. Do que se trata to-somente de recortar a posio do estado frente s demais entidades ou pessoas colectivas pblicas de direito interno. Esta caracterstica ou differentia specifica do estado , a dominante na doutrina. Jellinek a nota essencial do estado a existncia de um poder que no se deriva de nenhum outro, que procede dele prprio e de harmonia com o seu prprio direito. Onde haja uma comunidade com tal poder originrio e meios coercitivos de domnio sobre os seus membros e o seu territrio, no mbito da sua ordem jurdica, a existe um estado. Soberania significa capacidade de auto-organizao e auto-vinculao. Kelsen a soberania uma qualidade de direito, da vontade do estado considerada como ordem jurdica na sua esfera especfica de validade. Um estado soberano quando a ordem nele personificada uma ordem suprema insusceptvel de ulterior fundamentao, quando uma ordem jurdica total, no parcial. Problema diferente consiste em saber qual a manifestao especfica ou mais qualificada da soberania ou em saber qual o verdadeiro titular da soberania ou o rgo hegemnico do aparelho do poder. As teses clssicas so as legislativas (encontram a essncia da soberania na emisso da lei) e as executivas (no momento da execuo ou da coero). H tambm quem ligue a soberania ao poder de emitir moeda ao de punir ou ao de recrutar tropas, ou ainda ao de decretar o Estado de excepo (Carl Schimtt). . Soberania, descentralizao, autonomia O Estado no na generalidade dos pases a nica entidade pblica incumbida de realizar o interesse colectivo. A) Descentralizao designa o fenmeno da concesso de poderes ou atribuies pblicas a entidades infraestatais. Pode ainda falar-se em autonomia, autarquia, auto governo, auto-administrao. Os conceitos aqui tornam-se mltiplos e flutuantes. Todos tm por base a separao da pessoa colectiva Estado e outras pessoas colectivas a ela subordinadas e chamadas tb a participar na prossecuo de finalidade pblicas. - Administrativa: atribuem-se poderes ou funes de natureza administrativa, tendentes satisfao quotidiana de necessidades colectivas. Territorial pela outorga de poderes administrativos a entes territoriais menores Institucional ou funcional atravs de instituies pblicas, corporaes, associaes pblicas. Contrape-se: primria (atribuio por via constitucional ou legislativa, de funes administrativas a pessoas colectivas de direito pblico) secundria (permisso legal de transferncia de poderes administrativos de pessoas colectivas de direito pblico para pessoas colectivas de direito privado e regime administrativo). - Poltica: poderes ou funes de natureza poltica, relativas definio do interesse pblico ou tomada de decises polticas. Por maiores que sejam os poderes polticos dados as provncias ou regies estas nunca integram o conceito estado. Esses poderes no so prprios delas e os ordenamentos jurdicos que constituem no tm validade originria. Equivale no a soberania, mas a autonomia poltico

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administrativa (capacidade de auto-criao de normas sendo que soberania no existe. De extenso varivel, atribuda por um Estado a um ente prprio). - Jurisdicional: no existe, porque a funo jurisdicional est sempre reservada aos tribunais, rgos do Estado. Em qualquer dos casos, as entidades beneficirias tm existncia jurdica em virtude de uma criao ex: novo ou de reconhecimento feito pela Constituio ou pelas leis do Estado. B) Desconcentrao no se depara uma pluralidade de pessoas colectivas, e tosomente uma pluralidade de rgos sem prejuzo da unicidade de imputao jurdica, existem vrios rgos do Estado por que se dividem funes e competncias. Quer numa quer noutra trata-se sempre do estado e de diversas formas de organizao do poder poltico. O conceito homlogo no plano da sociedade o de pluralismo de grupos. . Descentralizao e subsidiariedade Princpio da subsidiariedade o Estado s deve assumir as atribuies ou as incumbncias que outras entidades existentes no seu mbito e mais prximas das pessoas e dos seus problemas concretos no possam assumir e exercer melhor ou mais eficazmente. O nexo entre ambos os termos no se mostra, to unvoco quanto pareceria: - Na descentralizao parte-se do estado para pessoas colectivas por ele criadas; na subsidiariedade o movimento o inverso (arranca da sociedade em ltima instncia). - A subsidiariedade dir-se-ia mais adequada a um Estado federal do que a um estado unitrio. - A subsidiariedade no suficiente garantia de descentralizao, tudo depende do juzo que, se faa acerca das necessidades colectivas e acerca dos modos e dos meios de as satisfazer. A Constituio de 1976 no ter ignorado, desde o incio, a ideia de subsidiariedade, sempre conferiu relevncia a mltiplos grupos, associaes e organizaes, na resoluo dos problemas nacionais. 2 Descentralizao e poder local na Constituio portuguesa . A descentralizao como princpio constitucional A descentralizao administrativa e poltica esto manifestas na autonomia regional dos Aores e da Madeira. Deste modo, o Estado respeita na sua organizao os princpios da autonomia das autarquias locais e da descentralizao democrtica da administrao pblica (art. 6. n.1). a segurana social, o servio de sade tm gesto descentralizada (art. 63., n. 2; art. 64., n.4). As universidades gozam, nos termos da lei, de autonomia estatutria e administrativa (art. 76.). A organizao das autarquias locais, e a competncia dos seus rgos, tero em conta o princpio da descentralizao (art. 267., n.2). Descentralizao territorial traduzida no poder local (autarquias locais e regies autnomas). . A descentralizao local na Constituio de 1976 Nesta Constituio, em ttulo autnomo, sob epgrafe de poder local, que se trata da descentralizao. Para l da consagrao dos conselhos ou municpios e das freguesias,

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como autarquias locais, da reafirmao da autonomia administrativa e financeira e da predisposio de um sistema de rgos na base da dicotomia deliberao-execuo ela traz diversos traos inovadores: - A distino entra autarquias e comunidades locais (art. 82, n.4). - A previso de poder regulamentar prprio (art. 204.). - A participao dos municpios nas receitas provenientes de impostos directos (art. 254.). . O problema das regies administrativas O aparecimento da regies administrativas no continente, em vez de recriao das provncias, tero sido um inteno de coerncia do todo nacional em face da formao de regies autnomas nas ilhas, a procura de uma conexo com as regies de planeamento e racionalizao das autarquias locais. Seriam de natureza diversa das insulares (estas com faculdades legislativas e governativas). - O fenmeno da regionalizao no poderia deixar de abranger, embora sob formas adequadas, o Continente por um princpio de unidade do pas, por um princpio de participao democrtica por uma preocupao de distribuio de poderes. - Em vrios pases europeus estavam sendo ensaiados esquemas de organizao regional contrapostos s frmulas do passado. - Planeamento regional, que para que no se tornasse mais um instrumento de burocracia, antes uma instncia de democratizao do Estado e da sociedade, importaria que os correspondentes rgos assentassem na participao dos cidados. - No obstante se querer desenvolver a autonomia municipal, entendia-se que a maior parte dos conselhos s dificilmente poderiam exercer sozinhos todas as suas atribuies (preservao do ambiente, urbanismo). As atribuies das regies haviam de consistir na participao na elaborao e na execuo dos planos regionais, na coordenao e apoio aco dos municpios. Visto o povo se ter pronunciado negativamente (referendo de 1999), as regies continuaram a existir nas pertinentes normas constitucionais. Contudo, verifica-se hoje o aparecimento de fenmenos como as reas metropolitanas e as comunidades urbanas, que so no essencial associaes de municpios, e que na opinio do Prof. Jorge Miranda acabaro por se traduzir na criao de regies administrativas.

. Administrao directa, administrao indirecta e administrao autnoma Administrao directa centralizao administrativa, com ou sem desconcentrao (so rgos e servios do estado, centrais e locais ou perifricos). Administrao indirecta e administrao autnoma pressupem descentralizao (so rgos e servios de outras pessoas colectivas pblicas que no o estado). A primeira liga-se sobretudo exigncias de racionalizao. A segunda liga-se sobretudo a uma relativa capacidade de orientao poltico-administrativa. A linha divisria entre as duas est ligada diferente natureza dos poderes dos rgos competentes (art. 267, n.2). Administrao autnoma numa acepo material, conota-se com realidades sociologicamente distintas do Estado comunidade. As autarquias locais interesses pblicos de estrutura semelhante dos interesses radicados no estado (art. 235.), as universidades pblicas (art. 76.) e as ordens e cmaras profissionais (art. 47.) 17

interesses sociais diferenciados entrelaando-se na descentralizao e pluralismo social. Em qualquer caso, d-se o reconhecimento de vontades prprias suportes de autoadministrao. Ao contrrio da administrao indirecta a autonomia vincula-se, a uma relativa capacidade de autodeterminao ou de orientao poltico-administrativa. A sua conexo com o princpio democrtico advm de os corpos da administrao autnoma serem dirigidos por representantes da prpria comunidade cujos interesses especficos constituem objecto de auto-determinao. No entram na administrao autnoma sob tutela do Governo: - A administrao eleitoral (princpio democrtico art. 113., n.4). - A administrao acessria de outros rgos constitucionais, designadamente a AR e PR. - A administrao das regies autnomas (autonomia poltico-administrativa arts. 6., n.2 e227.) - A alta autoridade para a comunicao social (art. 39.) por directa imposio de normas constitucionais. . Descentralizao e poder local - Descentralizao territorial decorre da existncia de comunidades definidas em razo de certo territrio (da falar-se em pessoas colectivas de populao e territrio, tal como o Estado). D satisfao a finalidades de autonomia (art. 235.). - Descentralizao institucional decorre de funes ou instituies a que se atribui relevncia a se. D satisfao ao objectivo de evitar a burocratizao, aproximar os servios das populaes (art. 267., n. 1). As regies autnomas e as autarquias locais so as nicas pessoas colectivas de direito pblico, como tal declaradas na CRP. So as nicas que tm com o Estado o domnio pblico e que recebem poder normativo da CRP (afora o Estado e Universidade pblicas). As autarquias locais so entidades colectivas da administrao autnoma apenas submetidas a tutela da legalidade e no a tutela de mrito. A lei ordinria poder estabelecer regimes semelhantes, para pessoas colectivas pblicas. As autonomias locais e a autonomia poltico-administrativa das regies insulares so limites materiais de reviso constitucional. Poder local inserido no mbito do poder poltico (no texto de1976), pretende-se impregn-lo de um relevo mais slido do que aqueles que tinham tido em qualquer momento do passado as autarquias locais (j no sc. XIX, falava-se em poder municipal a acrescentar aos trs poderes de Montesquieu executivo legislativo e judicial). So formulados conjuntamente para o Estado, as regies autnomas e poder local o princpio dos actos jurdico-pblicos com a CRP (art. 3. n.3). . Contedo da descentralizao local autrquica A clusula geral do art.235, n.2 da CRP, mais que uma garantia institucional da existncia de autarquias locais, envolve a garantia da prossecuo dos interesses locais pelas prprias (regra de correspondncia entre descentralizao territorial e poder local). No so as autarquias locais as nicas entidades colectivas, personalizadas ou no, cuja aco se delimita segundo o factor territorial. A CRP prev associaes de freguesias, associaes e federaes de municpios e organizaes de moradores (art. 247. , 253. e 263.). O que se veda que possam para elas ser transferidas tantas atribuies que esvaziem de sentido as atribuies das autarquias locais (caso o estado pudesse criar

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institutos pblicos sem limites e cometer-lhes quaisquer atribuies de mbito local, poderia ainda haver descentralizao, mas frustra-se-ia a razo de ser do poder local). O Estado continua unitrio e neste contexto que tem de ser compreendidas tanto a autonomia poltico-administrativa insular e a autonomia local quanto o princpio da subsidiariedade. No esto aqui em causa seno limites orgnico-formais de descentralizao. Esto igualmente em causa princpios materiais e constitucionais ligados natureza do Estado. A descentralizao no pode sobrepor-se aos fins assumidos pela CRP. Impe-se ao legislador uma harmonizao ou concordncia prtica entre o princpio da descentralizao e o princpio da unidade de aco na prossecuo do interesse pblico, de modo a ser alcanado um equilbrio eficiente entre os interesses e poderes em presena (situao que no se tem verificado, visto muitas vezes os interesses do Estado e das autarquias locais, embora coincidentes, resultam na sobreposio dos interesses locais por exemplo os planos de ordenamento do territrio). A clusula geral do art 235. no de aplicao imediata, no funciona sem lei. No h atribuies locais por natureza. Contudo, o legislador ter de respeitar o ncleo fundamental da autonomia enquanto limite absoluto.

Captulo IV FORMAS DE ESTADO

O ESTADO UNITRIO Forma de Estado modo de o estado dispor o seu poder em face de outros poderes de igual natureza (em termos de coordenao e subordinao) e quanto ao povo e ao territrio. Apesar da grande divergncia doutrinal deve ser tida em considerao a distino entre Estado unitrio e Estado complexo, com base na existncia de um ou mais poderes polticos no mesmo Estado (sendo que s um deles soberano). Contudo, o conceito de formas de Estado s se torna verdadeiramente operacional no interior de um mesmo tipo histrico de Estado. S interessa distinguir Estado unitrio e Estado federal no mbito do Estado moderno de tipo europeu. Por outro lado, a escolha de uma determinada forma de estado o resultado da conjugao de factores de natureza tcnica, poltica, histrica ou geogrfica. . O Estado unitrio (centralizado e regional)

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Deve ser feita a distino entre Estado unitrio centralizado e estado unitrio regional. No primeiro, existe apenas um poder poltico estadual, enquanto no segundo existe um fenmeno de descentralizao poltica. A descentralizao poltica sempre a nvel territorial: so as provncias ou regies autnomas que se tornam politicamente autnomas por os seus rgos desempenharem funes polticas, participarem ao lado dos rgos estaduais, no exerccio de alguns poderes ou competncias de carcter legislativo ou governativo. . Estado unitrio clssico e Estado unitrio regional As experincias de regionalismo poltico so recentes e remontam Constituio espanhola de 1931 (1) e italiana de 1947 (2). O estado unitrio regional tem na sua base uma situao de descentralizao poltica que se traduz na atribuio a entidades infraestaduais de poderes ou funes de natureza poltica, relativas definio do interesse pblico ou tomada de decises polticas (designadamente legislativas). Segundo o Prof. Jorge h a distinguir entre estados regionais as categorias de: - Estado regional integral aquele em que todo o territrio se divide em regies autnomas Espanha Itlia frica do Sul. Estado regional parcial aquele em que o territrio no est todo dividido em regies autnomas e em que encontram-se regies politicamente autnomas e regies s com descentralizao administrativa, verificando-se diversidade de condies jurdico-polticas de regio para regio. Finlndia - Estado regional homogneo aquele em que a organizao das regies , seno uniforme. Idntica (a mesma no essencial para todos). Estado regional heterogneo aquele em que a organizao das regies pode ser diferenciada ou haver regies de estatuto comum e regies de estatuto especial. Deve distinguir-se descentralizao poltica ou poltico administrativa de: - Desconcentrao que consiste em existirem diferentes rgos do Estado por que se dividem funes e competncias, a diferente nvel hierrquico ou no, e de mbito central ou local. - Descentralizao administrativa que designa o fenmeno de atribuio de poderes ou funes de natureza administrativa a entidades infraestaduais, tendentes satisfao quotidiana de necessidade colectivas. - Regionalizao que se traduz em desconcentrao regional e, sobretudo, na criao de autarquias supra municipais para fins de coordenao de actividades, de utilizao de servios em comum, de planeamento, de participao, de fomento cultural e econmico. - Autonomia poltica que um conceito emprico destinado a descrever uma situado entre a no autonomia territorial e o estatuto de Estado independentemente ou entre a no autonomia territorial e a integrao em Estado independente, em igualdade com quaisquer outras comunidades que deste faam parte. O ESTADO COMPLEXO No Estado complexo deve ser feita a distino entre unio real e federao. Na primeira, existe uma estrutura de fuso de poderes polticos das entidades componentes, enquanto na segunda existe uma estrutura de poderes polticos sobrepostos. . Unio real

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Associao ou unio de Estados, que d lugar criao de um novo Estado, no qual alguns dos rgos dos Estados associados passam a ser comuns. baseada na fuso ou na colocao em comum de alguns dos rgos dos Estados que a constituem de tal modo que fica a haver ao lado dos rgos particulares de cada Estado, um ou mais rgos comuns (pelo menos, o Chefe de Estado comum) com os respectivos servios de apoio e execuo. Exemplos: Portugal e Brasil 1815 a 1822. a Sucia e a Noruega 1815 a 1905. Deve-se distinguir da Unio pessoal, que a situao em que o Chefe de Estado comum a dois Estados embora somente a ttulo pessoal e no orgnico. O que comum o titular do rgo e no o prprio rgo. Exemplo: Portugal e Espanha 1580 a 1640. . As federaes na federao, estamos em presena de uma associao ou unio de Estados, que d lugar criao de um novo Estado, e em que surgem novos rgos do poder poltico sobrepostos aos rgos dos Estados federados. baseado na dualidade: - Estrutura de sobreposio, a qual recobre os poderes polticos locais (i. e., os estados federados), de modo a que cada cidado fique simultaneamente sujeito a duas Constituies a federal e a dos Estado federado a que pertence (destinatrio de actos dos dois). - Estrutura de participao, em que o poder poltico central surge como resultante da agregao dos poderes polticos locais, independentemente do modo de formao: donde a terminologia clssica de Estado de Estados. Daqui resulta os seguintes princpios directivos: Dualidade de soberanias. Participao dos Estados federados na formao e modificao da Constituio federal. Garantia dos direitos dos Estados federados. Interveno institucionalizada dos Estados federados na formao da vontade poltica e legislativa federal. Igualdade jurdica dos Estados federados. Limitao das atribuies federais Em termos de relao das varias ordens jurdicas federadas e federal, existe uma supremacia, qualificada pelo professor como de supra coordenao, e que se traduzem: Os princpios bsicos do regime, tal como constam da Constituio federal, impem-se s Constituies dos Estados federados. So rgos federais, designadamente jurisdicionais, que decidem da validade das normas federais e estaduais (inclusive, das normas das Constituies estaduais) e de eventuais conflitos de competncias O Estado federal pode adoptar medidas coercitivas para impor o seu Direito aos rgos dos Estados federados. Dever ser no entanto sublinhado que o poder constituinte federal tem como limite absoluto o respeito do contedo essencial das soberanias locais e federao incumbe garantir o exerccio efectivo da autoridade dos Estados federados. No que respeita repartio de matrias entre o Estado federal e os Estados federados deve-se distinguir entre:

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Repartio horizontal existente no federalismo dual em que o dualismo de soberania envolve um dualismo legislativo e executivo (o Estado federal faz e executa as suas leias tal como os Estados federados). EUA e Sua. Repartio vertical existente no federalismo cooperativo em que o Estado federal legisla ou define as bases gerais da legislao e os Estados federados executam ou desenvolvem as bases gerais. Alemanha.

A federao tem na sua origem uma constituio federal, resultante do exerccio de um poder constituinte autnomo quer contm o fundamento de validade e de eficcia do ordenamento jurdico federativo. O poder constituinte federal tem como limite absoluto o respeito do contedo essencial das soberanias locais e federao incumbe garantir o exerccio efectivo da autoridade dos Estados federados. Distino Federao Vs. Confederao: - Confederao associao de Estados em que os Estados participantes limitam a sua soberania em determinadas matrias em resultado de um tratado internacional com esse objectivo. Nestes termos, do pacto confederativo resulta uma entidade a se, com rgos prprios. No chega a emergir um novo poder poltico ou mesmo uma autoridade supra estadual com competncia genrica (cantes suos at 1814). Distino Federao Vs. Unio Real: - Unio Real precariedade das estruturas vs. Federao solidez das estruturas. - Unio Real fuso das estruturas administrativas Vs. Federao criao ex novo de estruturas administrativas. - Unio Real Estados conservam mais poderes Vs. Federao estados conservam menos poder. PORTUGAL ESTADO UNITRIO REGIONAL constante do direito portugus a unitariedade do Estado. Contudo o n. 6 da CRP converte Os Aores e Madeira em regies autnomas dotadas de estatutos poltico administrativo e de rgos de governo prprio. Existe autonomia poltica administrativa e no s administrativa. Desde logo o art. 225 aponta os fundamentos as finalidades e os limites da autonomia fiscal. Aponta para elementos polticos econmicos e sociais. No essencial o regime poltico administrativo das regies autnomas caracteriza-se por: Poderes atinentes prossecuo dos interesses especficos regionais, designadamente poderes legislativos 227 n.1 a) c) b) regulamentares 227 n. 1 d) e) executivos 227 n. 1 g) h) m). Poderes de participao em actos de rgos do Estado central que afectem especificamente as regies 227 n.1 e) f) p) r). Participar na integrao europeia 227 n.1 t) Poderes de garantia 281 n.2 g) Assembleia representativa e governo perante ela responsvel como rgos de poder prprio 231. Articulao dos rgos de soberania e dos rgos de autonomia. Elegem deputados AR Na CE toma assento os Presidentes dos governos regionais

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Integrao da produo legislativa regional no sistema legislativo nacional (112 278) bem como nas finanas e no sistema financeiro regional (106 n.3 e)).

Modo qualificado no procedimento estatutrio, atravs da reserva de iniciativa originria sobre os estatutos e sobre alteraes aos estatutos, embora seja a AR a aprovar. Devem considerar-se leis ordinrias reforadas. As regies autnomas so chamadas a interferir em todas as funes do Estado, excepto na jurisdicional e na reviso constitucional. No tm somente poderes de realizao de autonomia ou poderes de prossecuo dos interesses regionais por meio de rgos prprios representativos. Tm ainda poderes de participao na poltica e na administrao geral do Pas, numa dupla perspectiva de representao regional e integrao nacional. Detm ainda poderes instrumentais de defesa da autonomia perante o Tribunal Constitucional. Art. 228 explicita quais so as matrias de interesse regional, embora no seja uma clusula taxativa apenas exemplificativa. No pode ofender as leis gerais da repblica, excepto com autorizao da AR. Art. 288 so limites de reviso constitucional. Poderes de prossecuo de interesses regionais por actos prprios. Poderes de participao em funes e actos do estado. Poderes de garantia art. 281. n.1 e 2 e art. 283. n.1. Com a nova reviso: Deixa de haver Leis Gerais da Repblica. Deixa de haver matrias de interesse especfico mas de mbito regional. H uma constitucionalizao dos estatutos pois para ele se remete os interesses especficos, ou ento h uma desconstitucionalizao dos interesses especficos. Poderes de transposio de directivas comunitrias. Ministro da Repblica agora Representante da Repblica. Podem controlar a constitucionalidade

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