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Processo Civil

Princpios
1 Processo e Direitos Fundamentais Estamos vivendo uma poca, nos estudos de direito constitucional, chamada de neoconstitucionalismo: 1- consolida-se a teoria dos direitos fundamentais (marco do direito constitucional contemporneo); 2 fora normativa da constituio (norma com fora normativa no uma carta de intenes); e 3 expanso da jurisdio constitucional. Esse movimento, chamado de neoconstitucionalismo, repercutiu em diversos ramos do direito. Hoje o estudo do processo tem de ser feito a partir destas novas premissas metodolgicas - Essa fase atual do direito processual chamada de neoprocessualismo. No Rio Grande do Sul, na UFRGS, fase do formalismo-valorativo. QUAL ENTO A RELAO ENTRE O PROCESSO E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS? 1) Na pauta dos direitos fundamentais h diversos direitos fundamentais processuais, ou seja, de contedo processual (contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita...). 2) Os direitos fundamentais tm duas dimenses: a) Subjetiva os direitos fundamentais so direitos que as pessoas so titulares. b) Objetiva - os direitos fundamentais so normas que orientam a produo de toda a legislao infraconstitucional. Toda legislao infraconstitucional deve respeitar estes direitos. Assim, os direitos fundamentais so direitos em sua dimenso subjetiva (d minsculo) e so normas (Direito) na sua acepo objetiva. Processo tem que ser um bom instrumento para a tutela dos direitos fundamentais (dimenso subjetiva) e estar de acordo com estes (dimenso objetiva). 2 Princpios processuais em espcie, que so tambm direitos fundamentais: Devido Processo Legal - Due Process of law (rigorosamente law no lei Direito com D mausculo). Devido Processo Legal devido de acordo com constituio, com a lei etc. uma expresso que existe no direito ingls h oitocentos anos, tendo os EUA herdado. Em oitocentos anos de histria, foi a jurisprudncia estadunidense, inglesa, que

disse o que devido. A partir deste texto due process of law- construmos todas as garantias e outras viro. O que o devido processo legal? uma clusula geral, um enunciado normativo aberto, cujo contedo definido pelo juiz de acordo com as circunstncias histricoculturais do momento da deciso. O que se pode saber o contedo mnimo do que seja devido processo legal, ou seja, aquilo que est consolidado. Hoje, devido processo legal um conjunto de garantias j consagradas, mas tbm uma clusula que se permite que se extraiam outras garantias. clusula geral, de contedo aberto, no obstante se tenha consagrado muitas coisas nos 800 anos. O que se entende por processo na clusula devido processo legal? Processo a significa mtodo ou meio de criao de normas jurdicas. O processo o meio pelo qual o direito se cria. O direito se cria processualmente, as normas jurdicas se criam processualmente. A todos garantido um devido processo legal legislativo, administrativo e jurisdicional. Nesta aula, vamos estudar o devido processo legal jurisdicional. Hoje h o devido processo legal privado (aplicado no mbito privado). Mesmo no mbito privado, por ex, a pessoa tem de ser ouvida antes de ser punida (condomnio aplicao de multa). Aplicao de direitos fundamentais ao mbito privado chamada de eficcia horizontal dos direitos fundamentais. A eficcia dos direitos fundamentais no mbito horizontal a eficcia no mbito privado. A eficcia vertical dos direitos fundamentais, que a eficcia nas relaes entre Estado e cidados. Dimenses do devido processo legal a) Formal ou processual - conjunto de garantias processuais que ns conhecemos (contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita). b) Substantiva, material, substancial Questo: Preencher apenas o devido processo legal processual no basta. preciso que a deciso seja devida, ou seja, razovel, equilibrada. preciso controlar o abuso do poder. O cidado deve ser protegido do ponto de vista processual, mas tambm substancial. Americanos ento dividiram em duas dimenses, instrumento para controlar o abuso do poder. O legislador no pode tudo, quem pode, no pode tudo, ou seja, pode dentro do razovel, de maneira equilibrada. O devido processo legal garante tbm que as decises devem ser equilibradas, razoveis. Diferenciar o princpio da proporcionalidade do devido processo legal substancial: O p. da proporcionalidade tem origem germnica. O devido processo legal substancial tem origem nos EUA, Inglaterra. Foi a resposta que estes povos deram necessidade de controlar o abuso de poder. H quem distinga. Todavia, eles chegam ao mesmo resultado. STF: O Estado no pode legislar abusivamente, eis que todas as normas emanadas do Poder Pblico devem ajustar-se clusula que consagra, em sua dimenso material, o princpio do "substantive due process of law" (CF, art. 5, LIV). O postulado da proporcionalidade qualifica-se 2

como parmetro de aferio da prpria constitucionalidade material dos atos estatais. Hiptese em que a legislao tributria reveste-se do necessrio coeficiente de razoabilidade. Princpio da Efetividade, Princpio da Adequao, Princpio da Durao Razovel do processo e Princpio da Lealdade: PROCESSO DEVIDO PROCESSO EFETIVO, ADEQUADO, TEMPESTIVO E LEAL. Princpio da Efetividade No est consagrado em texto expresso (corolrio do Devido Processo Legal). um direito de efetivar os seus direitos (direito fundamental a que seus direitos sejam efetivados). Hoje, se h um conflito entre efetividade e dignidade do devedor no h preponderncia entre os direitos fundamentais preciso ponderar no caso concreto. Princpio da Adequao (no tem previso expressa. um corolrio do devido processo legal). As regras processuais tm de ser adequadas. Trs critrios para se saber: 1) Critrio Objetivo de adequao de uma regra processual o processo tem de ser adequado ao direito que por ele tem de ser tutelado. No posso ter o mesmo processo para resolver problemas diferentes. Por isso temos processo penal, adequado s lides penais, e um processo civil, adequado s lides civis; 2) Critrio da Adequao subjetiva. O processo tem de ser adequado aos sujeitos que deles se valero, aos sujeitos do processo (tempo de um idoso diferente - prioridade aos processos que os envolvam); 3) Critrio da adequao teleolgica. O Processo tem de ser adequado em relao aos seus fins (garantir, executar, pequeno valor etc). A viso tradicional do princpio da adequao diz que cabe ao legislador criar regras processuais adequadas. Surgiu um aprimoramento do princpio, falando-se no princpio da adequao do processo jurisdicional. Cabe ao juiz do caso concreto, ao se deparar com uma regra inadequada, criar uma regra adequada. Abstrato e concreto (s se a primeira no der). Essa adequao jurisdicional do processo chamada por alguns doutrinadores de princpio da adaptabilidade do processo. Princpio da durao razovel do processo No princpio da rapidez (processo rpido). Processo rpido processo autoritrio, tirano. No vamos abrir mo de 800 anos de histria para que o processo seja rpido. importante para garantia de deciso mais correta possvel (direito ao contraditrio, produo de provas, aos recursos). Entretanto, a demora tem de ser razovel, fazendo com que se criasse este direito, corolrio do devido processo legal. A questo saber o que um processo com tempo razovel. Durao razovel um conceito aberto. Critrios para aferir se a durao razovel: a complexidade da causa. Demora razovel ou no a partir da complexidade da causa. b estrutura do rgo jurisdicional. 3

c comportamento do juiz. d comportamento das partes. preciso ver se as partes no fizeram com que o processo demorasse. Verificada que a durao irrazovel, o que fazer? Quais so os instrumentos postos disposio do cidado para fazer valer este princpio? Instrumentos de natureza administrativa representao administrativa contra o juiz por excesso de prazo. Art. 198 do CPC. Caso exaurido o mbito estadual CNJ , pode ser utilizado. Jurisdicionais HC no processo penal. No mbito processual civil MS contra a omisso judicial, para pedir que o juiz decida (tribunal pode dizer decida em 10 dias sob pena de multa), pois se est diante de direito fundamental.

Princpio da Lealdade ou da boa-f objetiva processual Boa-f objetiva uma norma de conduta. Todos os sujeitos da relao jurdica tm o dever de respeitar o outro sujeito da relao, agindo com lealdade tica de modo a proteger a confiana. O dever de respeitar o boa-f no processo decorre do devido processo legal. Em regra, para os civilistas brasileiros, o fundamento constitucional da boaf objetiva o p. da dignidade da pessoa humana. STF o devido processo legal impe o fair trial uma das faces do devido processo (assegura um modelo garantista de jurisdio). Todos devem agir de acordo com a boa-f objetiva. CPC, art. 14 So deveres das partes e de todos aqueles que, de qq forma, participem no processo II proceder com lealdade de boa f. Em 1973, o texto do inciso II se lia como uma exigncia de boas-intenes no processo era a exigncia de boa-f subjetiva. Com o passar do tempo, a leitura que se faz do inciso II de uma norma de conduta relacionada boa-f objetiva. Se no houvesse isso, j havia na CF, atravs do devido processo legal. Boa-f subjetiva elemento psicolgico, boa inteno.

Princpio do contraditrio Dupla dimenso: Dimenso formal: a que garante s partes o direito de participar do processo, de serem ouvidas. Garantia puramente formal. Dimenso substancial: garante s partes aquilo que se chama de PODER DE INFLUNCIA. poder convencer o juiz das razes, de produzir prova. Se no puder produzir prova, h apenas simulacro de contraditrio. Esse contraditrio substancial a chamada ampla defesa (contedo que seu contraditrio tem de ser para que seja um contraditrio efetivo, para que no seja apenas uma formalidade). 4

Existem questes que o juiz pode conhecer de ofcio, mas deve levar a questo s partes, para efetuar o contraditrio. Princpio da Cooperao Juno da boa-f com o contraditrio. Todos tm de cooperar para a melhor soluo do conflito. O p. da cooperao gera para o magistrado trs deveres: 1- dever de consulta; 2 - dever de esclarecimento; e 3- dever de proteo ou preveno quando o juiz se depara com uma falha no processo, ele tem o dever de apontar essa falha e dizer como ela deve ser corrigida (STJ juiz no pode indeferir a PI sem antes determinar a sua correo). Princpio da instrumentalidade Significa que o processo deve ser um instrumento de realizao do direito material. O processo no subordinado ao direito material, havendo entre eles uma relao de complementaridade. Um processo no oco, tem um destino, um propsito e este dado pelo direito material. Teoria circular dos planos material e processual: demonstra a relao entre eles uma relao de complementaridade, no uma relao de subordinao. circular graficamente. Princpio da precluso a perda de um poder jurdico processual. perda de um direito, s que a perda de um direito processual. Atinge as partes e o juiz. No existe processo em que no haja precluso. Ele tem de acabar um dia. Ele tem que andar pra frente e acabar. No pode ficar indo e voltando. O que pode existir processo mais ou menos preclusivo, mas no sem precluso. Varia conforme o tema. indispensvel organizao do processo. A doutrina costuma classificar a precluso de acordo com os fatos que a geram. Essa classificao divide a precluso em: a) precluso temporal - a perda de um poder jurdico processual pq vc perdeu um prazo no processo; b) precluso consumativa a perda de um poder jurdico processual por ter sido usado. Ex.Juiz sentencia, no pode mais fazer. claro que o direito pode relativizar isso. c) precluso lgica a perda de um poder em razo de um comportamento anterior que gerou a expectativa legtima de que esse poder no seria exerccio. A precluso lgica est intimamente ligada com o chamado venire contra factum proprium. importante em todos os ramos, no apenas no processo. possvel, contudo, identificar uma quarta espcie de precluso, que a precluso sano: precluso decorrente de ato ilcito ex. atentado, que um ato ilcito processual, 5

ex. a parte destri o bem penhorado, ela perde o direito de falar nos autos enquanto o atentado continuar a produzir efeitos. PRECLUSO E QUESTES DE ORDEM PBLICA: Este tema exige da gente resposta a duas perguntas: 1) Enquanto o processo estiver pendente, possvel examinar as questes de ordem pblica a qq tempo, no havendo falar em precluso. Com o fim do processo, no possvel examinar. Aplica-se o pargrafo 3, do art. 267 do CPC. 2) H precluso para o reexame das questes de ordem pblica? A questo j foi decidida, examinada, pode ser reexaminada? Primeira corrente majoritria, inclusive na jurisprudncia. Para essa corrente, no h precluso, possvel examinar e reexaminar. Efeito manada. Colocar na prova de marcar. Segunda corrente minoritria uma vez decidida a questo, h precluso. 3) Se o processo acabou, somente vou poder discutir em outro processo. Se for o caso, rescisria.

JURISDIO
CONCEITO E CARACTERSTICAS DA JURISDIO a) jurisdio um poder, uma funo atribuda algum. A funo de julgar uma funo inerente ao poder. b) um poder (funo) atribudo a terceiro imparcial. A jurisdio soluo de um problema por heterocomposio, pq quem soluciona o problema um terceiro. O juiz resolve o problema pelas partes - substitutividade. Jurisdio substitutiva, pq o juiz, terceiro, substitui as partes, a vontade das partes, pela sua vontade. No confundir imparcialidade com neutralidade, no so a mesma coisa. Juiz no deve ter interesse pessoal na causa. Esse terceiro, segundo muitos, sempre o Estado. A jurisdio monoplio do Estado, mas isso no quer dizer que ele a exerce apenas pelos seus agentes. Ele pode autorizar que outras pessoas exercitem o poder jurisdicional: ex.arbitragem no Brasil jurisdio. Marinoni no concorda. c) Ela se exerce aps um processo. No existe jurisdio instantnea (mtodo para controlar a jurisdio).

d) Juiz no legislador. O juiz deve resolver problemas em concreto, no em abstrato. Isso uma marca da jurisdio. Expresso: Jurisdio atua sob encomenda. No existe jurisdio que no atue sobre um problema. Atua para reconhecer direitos (reconhecer se tem ou no), para efetivar direitos ou para proteger direitos (concretamente deduzidos, afirmados em juzo). e) a jurisdio atua sobre um problema que, normalmente, uma lide. O que uma lide? um conflito entre dois sujeitos. Normalmente o judicirio chamado a resolver um conflito entre dois sujeitos. Todavia, h processos que se instauram para resolver problemas que no so lide. f) A jurisdio insuscetvel de controle externo. Atos administrativos e uma lei no podem controlar uma deciso jurisdicional. o nico poder que tem esta caracterstica (juiz pode, por exemplo, atacar lei por inconstitucional, h controle de outro poder). g) A jurisdio o nico ato do poder que pode se tornar definitivo, indiscutvel, at mesmo para a prpria jurisdio. h) uma atividade criativa. O rgo jurisdicional, ao julgar, decide, inovando no ordenamento. O juiz cria uma norma jurdica nova, que vai regular aquele problema concreto a que foi submetida. O legislador cria normas gerais. Quais so essas duas maneiras em que a criatividade judicial se revela? 1 O Juiz, ao julgar, cria a norma jurdica do caso concreto, que uma norma individualizada. Est no dispositivo da deciso. 2 - Para o juiz criar a soluo para o caso concreto, o juiz tem de examinar o ordenamento jurdico como todo, a fim de identificar, dentro desse, qual a norma jurdica geral que fundamenta, que d base para a norma individual do caso concreto. NORMA GERAL DO CASO CONCRETO a norma criada pelo juiz a partir da interpretao do ordenamento jurdico para fundamentar sua deciso. NORMA GERAL criada pelo legislador ele cria normas gerais muito gerais que ignoram particularidades. O que jurisprudncia? Decises reiteradas dos tribunais a respeito de um assunto. Ora, nada mais do que uma norma geral de casos concretos, criada pelos tribunais. Precedente judicial exatamente a norma geral criada num caso concreto. Se for norma geral criada pelo STF, ter ainda mais fora. O que uma Smula? uma norma geral de caso concreto. No h smula de norma individual, mas da norma geral construda em casos concretos. EQUIVALENTES JURISDICIONAIS So tcnicas de soluo de conflito, que no so jurisdicionais. Fazem as vezes de jurisdio, mas no o so. So quatro: 7

1 AUTOTUTELA: a soluo egosta do conflito, porque um dos conflitantes impe ao outro a soluo do conflito. Em princpio, ela vedada, criminosa inclusive o fazer justia com as prprias mos. Todavia, ainda sobrevivem hipteses excepcionais de autotutela permitida. o que acontece com a legtima defesa, com a greve, com o desforo incontinenti (reao do possuidor diante de uma violncia sua posse, imediata), com poder de execuo das prprias decises pela administrao pblica (carro estacionado no lugar errado, poder pblico pode ir l e guinchar seu carro auto-executoriedade, forma de autotutela), com a guerra (exemplo de autotutela permitida em algumas situaes). A autotutela, sempre que permitida, permite um controle jurisdicional do seu excesso. 2 AUTOCOMPOSIO: a soluo negocial do conflito. Ele resolvido pelos prprios litigantes, que pem fim ao conflito negocialmente. estimulada, incentivada, pq se entende que ela a melhor forma de soluo de conflitos (divrcio, separao consensuais em cartrio; acordo feito extrajudicialmente pode ser levado para homologao pelo juiz, tornando-se ttulo executivo judicial). Sigla que deve ser memorizada ADR em ingls alternative dispute resolution, ou seja, soluo alternativa do conflito (mais emblemtico a autocomposio, mas tbem arbitragem, mediao). A autocomposio pode ser feita dentro do processo, judicialmente, ou fora do processo, extrajudicialmente. A autocomposio ou se d por: a) transao, com ambas as partes fazendo concesses recprocas; b) por renncia ao direito; c) ou reconhecimento da procedncia do pedido (a e b uma parte abdica, voluntariamente, em nome da outra). 3 MEDIAO: consiste na interveno de um terceiro no conflito, o qual tem a funo de estimular um acordo, encaminhar os conflitantes ao acordo. incentivador do acordo. O Terceiro no decide, no soluciona nada. 4 - SOLUO DE CONFLITO POR TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS: Atualmente a administrao pblica tem vrias instncias no seu mbito que resolvem conflitos. Tribunais administrativos julgam o conflito por heterocomposio. Embora sejam similares jurisdio, no o so porque no tm definitividade e porque podem ser controladas externamente. ARBITRAGEM Merece item prprio Lei 9.307/96. Na arbitragem, um terceiro, escolhido pelas partes, resolve o conflito. bem diferente de mediao (nesta o terceiro no resolve). uma soluo por heterocomposio ( um terceiro, um outro, que soluciona o conflito). A arbitragem nasce de um negcio jurdico que se chama conveno de arbitragem (fonte autonomia privada). Somente pessoas capazes podem optar por ela e apenas no caso de direitos disponveis. O rbitro pode ser qq pessoa capaz (pode ser uma junta arbitral etc.). Hoje, fala-se muito em arbitragem nos contratos administrativos, naquilo que a administrao atua negocialmente (leis que cuidam das concesses, nas parcerias pblico-privadas) estimulada tanto na CF quanto na legislao infraconstitucional.

Parte polmica O que o juiz estatal pode fazer diante de uma deciso arbitral? Duas coisas: 1) O judicirio pode executar a deciso arbitral, pq ela um ttulo executivo judicial e o rbitro no tem poder para execut-lo; 2) O judicirio pode anular a sentena arbitral, invalid-la se ela tiver um vcio formal, at noventa dias da deciso arbitral, no podendo, contudo, alter-la, revis-la. A deciso do rbitro uma deciso que se torna estvel. Arbitragem no compulsria, de livre escolha. Pq ela no equivalente jurisdicional? Pq vc tem uma deciso proferida por um terceiro imparcial, sobre fato concreto, mediante um processo, com todas as garantias do devido processo legal e insuscetvel de controle. JURISDIO no Brasil (professor concorda, Marinoni no). Com a lei que trata da arbitragem, no mais precisa mais ser homologada. Duas espcies de conveno de arbitragem. Clusula compromissria - conveno de arbitragem para o futuro, para conflitos que ainda no existem. Se uma parte ignora a clusula e entra em juzo, sem que a outra a alegue, considera ter havido revogao tcita da clusula compromissria. Compromisso Arbitral - conveno de arbitragem que se refere a um conflito que j existe. As partes ento decidem que este vai ser resolvido por um rbitro.

PRINCPIOS DA JURISDICO Princpio da investidura: S pode exercer jurisdio quem tiver sido devidamente investido na funo jurisdicional. Princpio da inevitabilidade A deciso jurisdicional inevitvel, no havendo como se evitar seus efeitos. Se fosse possvel evit-la, ela seria um conselho. Princpio da indelegabilidade O rgo jurisdicional no pode delegar o exerccio das suas funes a ningum. O poder decisrio no pode ser delegado. Na arbitragem no se est delegando, ele o juiz da causa. Qdo se fala de indelegabilidade, esta a do poder decisrio. A CF permite, no seu art. 102, I, m, que o STF delegue a prtica de atos executivos a juzes, pq no so decisrios (todos os tribunais podem delegar prtica de atos executivos). O que no pode delegar o poder decisrio. Tbem possvel a delegao de poderes instrutrios. Os Tribunais costumam delegar ao juiz de primeira instncia o poder de produzir provas. Qdo juiz expede carta precatria no est delegando, mas pedindo ajuda (ele no tem jurisdio no outro local, pede ento para o que tem fazer para ele). Outro exemplo de delegao, art. 93, inciso XIV, CF/88, que prev que os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e de mero expediente sem carter decisrio. CPC tem regra igual neste sentido, art. 162, Pargrafo 4. Princpio da territorialidade 9

A jurisdio se exerce sempre sobre um determinado territrio, maior ou menor, mas sempre h um territrio sobre o qual recai. Ministro do STF, territrio todo. Desembargador SP Estado de SP. TPI todos os pases que esto sobre sua jurisdio. Esse territrio sobre o qual recai a jurisdio o FORO. Na justia estadual, os foros se chamam comarcas. As comarcas ou se referem a uma cidade ou a um grupo de cidades. Normalmente uma cidade s (Comarca de Salvador s Salvador). A comarca pode ser subdividida, chamando-se esta subdiviso de distrito. Distrito pode ser uma cidade, quando uma Comarca formada por vrias pequenas cidades, mas tambm um bairro, no caso de Comarca de cidade grande. Na justia federal, o foro se chama Seo Judiciria. Cada Seo Judiciria corresponde a um Estado. A Seo Judiciria pode ser subdividida em subsees, que sero as cidades do Estado (Seo judiciria sempre tem nome de Estado e a subseo sempre tem nome de cidade). Trs ponderaes sobre a territorialidade: 1 Art. 230 do CPC nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situam na mesma regio metropolitana, o oficial de justia pode efetuar citaes ou intimaes em qq delas. Pode ser de estados diferentes Juazeiro-Petrolina. 2 - Art. 107 do CPC se o imvel se achar em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel. 3 Deve-se distinguir o local da ao do local onde a deciso produzir efeitos. O local em que a deciso deve ser proferida delimita onde a ao deve ser proposta. Isso muito diferente de saber onde a deciso vai produzir efeitos. Ex. Casal divorcia em Salvador, tal deciso produz efeitos em qq lugar do pas (produz efeitos em todo o pas). Caso homologada uma sentena estrangeira pode produzir efeitos aqui (fora tambm h). Essa distino no foi levada em considerao pelo legislador no art. 16 da Lei de Ao Civil Pblica (art. 16 - a sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator). uma excrescncia. Essa norma absolutamente no razovel. Ela torna invivel a ao coletiva. Se vc quiser produzir efeitos nacionalmente, vc teria de entrar com ao coletiva em cada comarca. desproporcional, no razovel e, portanto, inconstitucional. Deve dizer isso no concurso do MP. CUIDADO. Se for concurso para advocacia pblica. STJ aceita esse artigo. TEMA BVIO DE PROVA. STF, em deciso recente, afastou essa regra: REsp 411529 / SP
Processo civil e direito do consumidor. Ao civil pblica. Correo monetria dos expurgos inflacionrios nas cardenetas de poupana. Ao proposta por entidade com abrangncia nacional, discutindo direitos individuais homogneos. Eficcia da sentena. Ausncia de limitao. Distino entre os conceitos de eficcia da sentena e de coisa julgada. Recurso especial provido. - A Lei da Ao Civil Pblica, originariamente, foi criada para regular a defesa em juzo de direitos difusos e coletivos. A figura dos direitos individuais homogneos surgiu a partir do Cdigo de Defesa do Consumidor, como uma terceira categoria

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equiparada aos primeiros, porm ontologicamente diversa. - A distino, defendida inicialmente por Liebman, entre os conceitos de eficcia e de autoridade da sentena, torna inqua a limitao territorial dos efeitos da coisa julgada estabelecida pelo art. 16 da LAP. A coisa julgada meramente a imutabilidade dos efeitos da sentena. Mesmo limitada aquela, os efeitos da sentena produzem-se erga omnes, para alm dos limites da competncia territorial do rgo julgador. - O procedimento regulado pela Ao Civil Pblica pode ser utilizado para a defesa dos direitos do consumidor em juzo, porm somente no que no contrariar as regras do CDC, que contem, em seu art. 103, uma disciplina exaustiva para regular a produo de efeitos pela sentena que decide uma relao de consumo. Assim, no possvel a aplicao do art. 16 da LAP para essas hipteses. Recurso especial conhecido e provido.

Princpio da inafastabilidade Art. 5, inciso XXXV, CF/88 A lei no excluir da apreciao do PJ leso ou ameaa a direito (direito de ao constitucional). Isso um direito de acesso aos tribunais, um dos direitos mais importantes que existem. Atos administrativos discricionrios tambm podem ser levados ao judicirio. O controle se dar pela proporcionalidade, pela razoabilidade. O Devido processo legal substancial pode ser usado para controlar o contedo dos atos discricionrios. As questes desportivas, todavia, somente podem ser levadas ao judicirio aps o exaurimento das instancias administrativas. a prpria constituio que condiciona. Art. 217, pargrafo primeiro, CF. H uma srie de leis infraconstitucionais que condicionam a ida a o judicirio ao esgotamento administrativo da controvrsia. Ex. Lei do Habeas Data, do Mandado de Segurana, lei de Acidente de Trabalho, Lei da Smula Vinculante, comisso de conciliao prvia no plano trabalhista. Devem ser tais leis interpretadas de acordo com a Constituio. O que isso quer dizer? S so constitucionais se, no caso concreto, no houver urgncia. Princpio do Juiz Natural No tem inciso que cuide s dele, como o caso da inafastabilidade. Ele extrado do devido processo legal e de dois incisos do art. 5. Art. 5, inciso XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo (uma das manifestaes da garantia do juiz natural). Tribunal de exceo o rgo de jurisdio criado extraordinariamente para julgar determinada causa. o juzo ex post facto, prejudicando a imparcialidade do juiz. Ex. caso de Roraima, STF disse no havia juiz natural, pq ou eram rus na ao ou no eram ainda vitaliciados (falta de condies de independncia). Imparcialidade impossvel. Art. 5, inciso LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. Segundo aspecto do juiz natural, que garante o juiz competente para julgar a causa. O juiz age de acordo com a competncia atribuda pelo legislador. Competncia matria de lei. O processo distribudo para que no haja direcionamento (forma e garantir o juiz natural). 11

Juiz natural o juiz competente e imparcial. Elemento formal a competncia. Aspecto material a imparcialidade. JURISDICAO VOLUNTRIA Alguns atos jurdicos, para produzirem efeitos, exigem a fiscalizao do rgo jurisdicional, bem como de integrao. O papel da jurisdio, aqui, integrativo. Caractersticas gerais sobre as quais no paira qualquer tipo de controvrsia: 1 A Jurisdio voluntria, em regra, tem natureza constitutiva. Por ela, criam-se, extinguem-se ou modificam-se situaes jurdicas. 2 - A Jurisdio voluntria , em regra, necessria. Alguns atos jurdicos somente podem produzir efeitos diante do judicirio. Sem a jurisdio voluntria, a pessoa no chega ao seu objetivo. Ex. somente pode interditar algum perante o Judicirio. Todavia, h casos em que a jurisdio voluntria uma opo dada ao sujeito e no um caminho que tem que seguir. Ex. Caso da separao, do divrcio e do arrolamento de bens consensuais em cartrio, sem necessidade de ir ao judicirio, desde que no haja incapazes envolvidos; acordo extrajudicial pode ser levado homologao judicial (vale independente da homologao do juiz). 3 O Juiz da jurisdio voluntria tem as mesmas garantias que um juiz qualquer. Ele to juiz quanto qualquer outro (a doutrina mais tradicional tratava o juiz da jurisdio voluntria como um tabelio). 4 - Na jurisdio voluntria, h contraditrio. Os interessados, que podem sofrer algum tipo de conseqncia com a deciso, tm o direito de participar. Existe contraditrio, no discutvel. Art. 1105 do CPC: Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados (10 dias), bem como o MP. 5 - A jurisdio voluntria um procedimento que se encerra por sentena, sujeita apelao. 6 - Existem vrios procedimentos de jurisdio voluntria que podem ser instaurados ex officio. Exemplos de alguns que podem ser de oficio: Art. 1129, 1142, 1160, etc. 7 - Art. 1109 do CPC: O juiz decidir o pedido no prazo de 10 dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em casa caso a soluo que reputar mais conveniente e oportuna. Este artigo de 1973, cuja idia era dar mais elasticidade aos procedimentos de jurisdio voluntaria. Duas palavras que simbolizam bem este artigo: 1 Discricionariedade e 2 - juzo de eqidade (NO ESQUECER ISSO EM PROVA). No mesmo cdigo de 1973, existe o art. 126: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento cabe-lhe aplicar as normas gerais, no havendo, deve aplicar a analogia, os costumes e os PGD. Art. 127: O 12

juiz somente decidir por equidade nos casos previstos em lei PERFIL DO CDIGO: Legalidade estrita, fechado. Hoje em dia, o juiz no julga mais com base na legalidade estrita. O que o Artigo 1109 do CPC previu para a voluntria aplicada em todos os casos. Hoje, em qualquer caso, o juiz decide com base nas peculiaridades e circunstncias do caso concreto, na anlise de valores, ponderao entre princpios. O perfil metodolgico atual o do art. 1109 do CPC, que no tem nada de mais. 8 - Art. 1105: Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o Ministrio Pblico. Da leitura do artigo, parece que o MP deve intervir em todos. No o caso, preciso que seja jurisdio voluntria e, alm disso, um caso em que o MP deva se manifestar. Ex: separao consensual em juzo, sem filhos, sem incapazes envolvidos, neste caso o Ministrio Pblico no obrigado a se manifestar. A alegao de que, em aes de estado, o MP se manifesta, vale para o ano 1973, no hoje. Naquela poca, o casamento era uma questo de ordem pblica, hoje voc pode casar e depois se separar em cartrio. Para o Estado o casamento uma questo ntima, privada. MP somente intervm quando necessrio. Ex. separao envolvendo incapazes. Questo clssica em concurso: O papel do MP na jurisdio voluntria. O MP somente intervm quando esta interveno necessria (se houver incapaz, interesse pblico). Somente por ser voluntria, no exige interveno. Questes contraditrias: 1 ) Natureza jurdica da jurisdio voluntria duas correntes: a) No jurisdicional. O Juiz, na jurisdio voluntria, atua como administrador de interesses privados. CONCEPO MAJORITRIA, mais tradicional, mais difundida. Peculiaridades desta concepo: - no jurisdio, porque no h lide; - no h ao, porque no h jurisdio, chamando-se de requerimento de jurisdio voluntria. - se no tem jurisdio, nem ao, no h, conseqentemente, processo. H apenas procedimento; - no h partes, mas interessados; - no h coisa julgada, porque no h ao, no h processo, no h partes. Uma coisa est emendada na outra. Na poca desta teoria, no havia processo administrativo. Ele foi incorporado nossa ordem jurdica em 1988 (ser observado o contraditrio nos p. adm). Mesmo que se adote esta concepo, dizer que no h processo um erro, repetir lio de outra poca. Processo, na poca, era s jurisdicional. b) Jurisdicional. A outra concepo a que defende que a jurisdio voluntria tem natureza jurisdicional. - Quanto lide: 1) h casos em que h lide na jurisdio voluntria; ex. h lide em muitos casos de interdio; tambm em retificao de registro imobilrio (vizinho 13

pode no concordar, citado obrig.); 2) A lide no necessria para jurisdio, o que importa que ela atue sobre uma situao concreta. - H ao (briga de comadres); - Se h contraditrio, existe processo; - Existem partes sim; - H coisa julgada. O problema est aqui. Artigo 1111 do CPC: A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes. Corrente tradicional diz que esse artigo nega a coisa julgada, pois a sentena pode ser modificada. J a nova corrente diz que tal demonstra que h coisa julgada, pois somente pode ser modificada se houver circunstncia nova. EXPLICAO: Se o fato acontece depois da coisa julgada, posterior a ela, no tem nada a ver com a reviso da coisa julgada. No vou desconstituir uma coisa julgada por fato que posterior a ela. Se a sentena uma e vem outro fato, ele novo e vai exigir uma nova deciso. A sentena decide fatos que j ocorreram. A coisa julgada uma coisa que j existia e foi julgada. Se o fato passou a existir depois, se ter nova deciso sobre nova realidade. H coisa julgada em jurisdio voluntria. Fato superveniente coisa julgada no quer diz que ela no exista. Pergunta cabe ao rescisria em jurisdio voluntria? Pela corrente tradicional, no cabe rescisria. Se partir da outra concepo, h coisa julgada e, portanto, cabe rescisria.Ambas as correntes se baseiam no mesmo artigo 1111.

COMPETNCIA
a quantidade (medida) de poder atribuda a um determinado ente, a um determinado rgo. Da se fala em competncia legislativa, administrativa e jurisdicional. No CPC, estuda-se a jurisdicional, ou seja, a competncia para o exerccio da jurisdio. Est intimamente relacionada ao controle do poder. No Estado de Direito, como o nosso, quem tem poderes somente pode exerc-los nos limites de sua competncia. Se no houvesse limite, medida de poder, estaramos numa tirania. A competncia regida por dois princpios bsicos: 1) P. da indisponibilidade da competncia: As regras de competncia no esto disposio do rgo. Ele no pode abrir mo ou escolher sua competncia. No ficam a critrio de quem tem poder. o legislador, que cria as regras de competncia, que pode dar a elas maior flexibilidade. No o titular do poder que o faz. 2) P. da Tipicidade das competncias: As competncias decorrem do direito positivo, no de um direito natural. Existem competncias tpicas implcitas, que, embora no previstas expressamente, esto contidas no sistema (CF prev que STF pode delegar a juzes competncia para executar seus julgados, o que se aplica ao STJ, embora no haja regra expressa). No h vcuo de competncia. No possvel imaginar uma situao para a qual no h rgo competente, para tanto existem as competncias implcitas.

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Distribuio da competncia: tarefa legislativa. CF faz a primeira grande distribuio de competncia quando cria as cinco justias. Cria-se a Justia Federal, a Justia do Trabalho, a Justia Eleitoral, a Justia Militar e a Justia Estadual. A competncia desta ltima residual, ser dela o que no for das outras justias. Problema O juiz, atuando fora da sua competncia constitucional, produz decises nulas ou decises inexistentes? Ada Pelegrinni Grinover entende que esta deciso inexistente, pois em desrespeito as regras de competncia constitucional. A corrente majoritria considera nula (existe, mas viciada). Sendo nula, faz CJ e cabe rescisria. Se considerar inexistente, nem em coisa julgada se pode falar. Aps a CF, fazem esta distribuio a Leis Federais, as constituies estaduais e as leis estaduais, at se chegar a um regimento interno de um Tribunal. O regimento interno distribui a competncia atribuda a um Tribunal internamente. Determinao e fixao da competncia a concretizao da competncia, identificao de qual rgo vai julgar determinada causa. Tal se d pela leitura do artigo 87 do Cdigo de Processo Civil. Art. 87: estudo por partes:
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta (263 da distribuio ou despacho). So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente (perpetuao da jurisdio), salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.

Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. O momento da propositura da ao o momento da distribuio ou o momento do despacho inicial nos casos em que s houver um juiz e um juzo. Art. 263 do CPC (deve ser combinado com o 87): Considera-se proposta a ao tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz ou simplesmente distribuda onde houver mais de uma vara. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente isso quer dizer que, fixada a competncia, pouco importa o que acontecer depois, a causa ficar naquele juzo. uma regra de estabilidade do processo, para evitar que fatos sobrevenham e faam com que o processo fique mudando de juzo. Esta segunda parte do art. 87 estabelece a chamada PERPETUAO DA JURISDIO. Excees perpetuao (final 87): 1) permite a quebra da perpetuao se houver supresso do rgo judicirio (se havia processos em uma vara e ela foi extinta, claro que devem ser distribudos); 2) se houver mudana superveniente de competncia absoluta, quebra-se a perpetuao e a causa ser remetida a outro juzo no decorar em razo da matria e da hierarquia, mas pensar em 15

competncia absoluta. Ex. EC 45/04 transferiu causas da justia estadual para justia do trabalho alterou regras de competncia absoluta, incidindo nos processos e fazendo com que as causas fossem remetidas de uma justia para outra, no tendo sido remetidos apenas os que j tinham sentena. Sempre que vc for falar em validade de um ato jurdico agente capaz, objeto lcito e forma prescrita em lei vc est analisando o ato no momento em que ele foi praticado. NO EXISTE INVALIDADE POR MOTIVO SUPERVENIENTE AO ATO. Exemplos - contrato com pessoa lcida, capaz, que, dois anos depois, fica demente no invalida contrato fato superveniente. A sentena proferida pelo juiz estadual antes da EC 45/04 vlida, pois era competente ao tempo da deciso. No existe nulidade por fato superveniente. No cumprimento de contrato jamais pode invalid-lo, pode at resolv-lo. NA INVALIDADE, O ATO NASCE DEFEITUOSO, O DEFEITO CONGNITO. Classificao da Competncia a) Competncia absoluta e competncia relativa Absoluta as regras de competncia absoluta so regras criadas para atender o interesse pblico, no podendo alteradas pela vontade das partes. O vcio to grave que, se o processo terminar, cabe rescisria. No h forma preestabelecida para alegar a incompetncia absoluta. Relativa as regras de competncia relativa so regras criadas para atender o interesse particular e, portanto, podem ser alteradas pela vontade das partes. A incompetncia relativa no pode ser conhecida ex officio (Smula 33 do STJ). Somente o ru pode alegar incompetncia relativa. Ele somente pode fazer no primeiro momento que lhe couber falar nos autos, sob pena de precluso. Com a precluso, o juiz incompetente relativamente torna-se competente. A sua alegao deve ser por exceo de incompetncia ( o que est na lei). A jurisprudncia pacfica do STJ no sentido de que possvel conhecer a incompetncia relativa alegada no bojo da contestao, se isso no gerar prejuzo ao autor. O que fazer no concurso? Se, na prova, tiver, secamente, a incompetncia relativa se alega por exceo, est certo. Se disser, a incompetncia relativa pode ser alegada sem exceo, salvo se no provocar prejuzo a outra parte, ta ok tbm. Qual seria o prejuzo? Nenhum. O autor vai se manifestar, seja a alegao feita apartadamente, seja no bojo da contestao. O MP pode alegar a incompetncia relativa? Se o ru for incapaz, em favor dele. b)Aspectos da incompetncia: Kompetenzkompetenz: a chamada competncia da competncia, competncia sobre a competncia, ou seja, todo juiz sempre tem competncia para julgar a prpria competncia. O juiz tem a competncia para se reconhecer incompetente. Na absoluta, ele faz de ofcio. Na relativa, ele tambm controla, mas controla/examina por provocao. A incompetncia no gera extino do processo. Os autos so, nestes casos, remetidos a outro juzo. H duas excees: 1 nos juizados a incompetncia gera extino; 2 a incompetncia internacional tambm gera extino (lgico). 16

A incompetncia absoluta, alm de gerar remessa dos autos a outro juzo, gera tambm a anulao dos autos decisrios (prova no ). A relativa s gera a remessa, no anulao dos atos decisrios (professor pediu liminar em comarca vizinha que no estava em greve, pois no anula na relativa nem ato decisrio). Quanto incompetncia relativa, pode ocorrer sua modificao tcita e expressa: Tcita silencio do ru, ao no se opor a propositura equivocada da ao, mudou a competncia. Expressa por meio do chamado foro de eleio. uma clusula contratual escrita, na qual os negociantes escolhem em que territrio as causas relacionadas quele negcio devem ser ajuizadas. Foro de eleio unidade territorial (territrio) de eleio, no frum de eleio. possvel dois foros de eleio em um contrato. OBS Foro de eleio e contratos de adeso: muito comum nesses contratos a clusula de foro de eleio. Estes contratos geralmente so de consumo, em que h desequilibro entre as partes da relao. Admite-se o foro, mas no pode ser abusivo. CDC nulidade clusulas abusivas. O juiz pode reconhecer a nulidade de clusula abusiva de foro de eleio, mas isso no seria reconhecimento da incompetncia relativa ex officio? STJ considerou correto. Todavia, isso no mais problema, pois, em 2006, o CPC foi alterado, sendo-lhe acrescentado ao artigo 112 o pargrafo nico: A nulidade de clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. Consagra essa evoluo da jurisprudncia, mas com uma diferena, no s contrato de consumo, qq contrato de adeso. Entretanto, o art. 114 tambm foi alterado: Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do pargrafo nico do artigo 112 desta lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e formas legais. Est dito que o Juiz pode, de imediato, anular a clusula e remeter ao domiclio do ru, todavia, no o fazendo e citando o ru, se este nada alegar, prorroga-se a competncia. Cria-se um sistema misto, hbrido. um caso em que a incompetncia pode ser reconhecida de ofcio, mas no pode a qualquer tempo. c) Distino entre competncia originria e competncia derivada. Originria: a competncia para conhecer e julgar as causas em primeiro lugar. RG juzos singulares. H excees em que cabe aos Tribunais. Derivada: a competncia para julgar os recursos. H casos em que a competncia derivada de um juiz singular. Excees execues fiscais at 500 reais, o recurso contra sentena julgado pelo prprio juiz da causa (lei 6.830/80, artigo 34) e embargos declaratrios. CUIDADO a competncia derivada nos juizados especiais no derivada para juzes, mas sim de outro rgo, que recebe o nome de turma recursal.

Critrios de determinao da competncia 17

Doutrina tradicional objetivo, funcional e territorial. Bastante consagrada. 1) Critrio objetivo de distribuio de competncia objetivo pq toma por base um dado objetivo que a demanda. A demanda, que a provocao ao judicirio, tem trs elementos, quais sejam: partes, pedido e causa de pedir. Qualquer um destes elementos da demanda pode ser levado em considerao pelo legislador para distribuir a competncia. Partes competncia em razo da pessoa, que leva em considerao uma determinada parte para atribuio da competncia. Ex. Varas privativas da Fazenda Pblica, juiz federal em razo de ente federal. Pedido- critrio em razo do valor da causa. o valor da causa determinado pelo pedido que indicar a competncia. Ex. Dos juizados especiais. Causa de pedir a competncia em razo da matria (a competncia pela natureza jurdica da relao discutida). Ex. causa de famlia vara de famlia; causa trabalhista- vara trabalho; causa cvel vara cvel. OBSERVAES 1) A competncia em razo da matria e da pessoa competncia absoluta. Entretanto, no que refere competncia em razo do valor, o tema um pouco complexo. Na nossa realidade, competncia em razo do valor acabou ficando para o juizado. No se tem casos de incompetncia em razo do valor fora do juizado. No que refere competncia da Justia Estadual, nas causas que estiverem dentro do teto, o demandante pode optar entre juzo o comum ou o juizado especial. Entretanto, tal opo no se d nos juizados federais, pois, se estiverem abaixo de teto, devem ser neles processadas. A competncia pelo valor da causa, mas obrigatria, no opo. Sempre foi opo, mas nos federais a demanda obrigatria, competncia absoluta. Por isso essa competncia pelo valor da causa cheia de nuances. 2) O legislador utiliza, em certos casos, vrios destes critrios (vara da Fazenda pblica matria - que s julga servidores). 3) A competncia objetiva pessoa/valor/matria sempre uma competncia de Vara. Os prprios juizados no deixam de ser uma vara. 4 OBS) Smula 206 do STJ: A existncia de vara privativa (da faz. Pub), instituda por lei estadual, no altera a competncia territorial resultante das leis de processo. O fato de existir vara privativa (ex. Fazenda Pblica) em uma comarca no significa que todas causas tm de ir pra aquela comarca. Fica na vara privativa se proposta no local onde tem (vara cvel etc.).

2) Critrio Funcional 18

a competncia decorrente da distribuio, pelo legislador, de funes que devem ser exercidas em um processo entre vrios rgos. Funes de receber a PI, de instruir, de julgar, de executar, julgar recurso, julgar a reconveno, julgar ao cautelar se ajuizada, etc. Duas dimenses: 1) Vertical: visualizada entre instncias originria e derivada, recursos etc.; 2) Horizontal: a distribuio que se faz na mesma instncia, no mesmo nvel. Ex: processo penal - jri em que juiz pronuncia, o jri condena e o juiz dosa a pena. 3) Critrio Territorial competncia territorial aquele que vai identificar em que lugar a causa deve ser processada. Qual o foro, lugar, comarca onde a causa deve ser processada. A competncia territorial , em regra, relativa. H casos excepcionais em que ela absoluta, tais como: - Competncia para ao coletiva (civil pblica), que do local do dano, absoluta. - ECA art. 209 segue a linha da lei da ao civil pblica ao coletiva, foro do local do dano, competncia absoluta. - Estatuto do Idoso art. 80, aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta. Peculiaridade este artigo 80, em sua literalidade, tem que ser aplicado em aes coletivas (tradicionalmente ocorre foro do local do idoso ao coletiva, etc), mas tambm pode ser aplicado para aes individuais (captulo da proteo dos interesses difusos, coletivos, individuais indisponveis ou homogneos). Discusso, ser que, para ao individual proposta por idoso, tem de ser no domiclio dele? Se vc quer proteger indivduo, vc no pode estabelecer competncia absoluta de seu domiclio. Deve ser uma opo, direito. uma interpretao que gera uma conseqncia sem sentido. Padro qdo para proteger o indivduo deve ser uma opo para ele. Na prtica a pessoa vai entrar com ao em seu domiclio, mas pode ocorrer que no o queira. Duas regras gerais de competncia territorial: Art. 94 do CPC: Domiclio do ru o local geral para as aes pessoais e as aes reais mobilirias (direitos reais envolvendo mveis avio mvel, embora hipotecvel por valer muito, carro). Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. 1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles. 2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor. 3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro. 19

4o Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor. Art. 95 do CPC: Cuida das aes reais imobilirias. Quando a ao veicula um direito real sobre imvel a causa tem que ser processada no foro da situao da coisa, forum rei sitae. Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova. Nestas sete opes a competncia territorial absoluta. Decorar professor time de futebol Propriedade no gol, posse e servido na zaga, direito de vizinhana e nunciao de obra nova no meio de campo e no ataque demarcao e diviso. Demais aes reais, como, por ex, usufruto e locao, no so objeto de competncia absoluta. Dica, no CPC de Nelson Nery, na parte que ele fala de ao possessria, traz uma tabela s com os nomes de todas as aes reais.

Conflito de competncia uma situao em que dois ou mais rgos jurisdicionais discutem em torno da competncia, para julgar uma ou mais de uma causa. Esse conflito pode ser positivo (para julgar) ou negativo (para no julgar a causa). O conflito um incidente processual de competncia originria de um Tribunal. Sempre ser resolvido por um Tribunal, podendo ser provocado pelas partes, pelo Ministrio Pblico ou pelos prprios rgos conflitantes. caso de interveno obrigatria do MP. Art. 117. No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia. (A parte no pode, ao mesmo tempo, suscitar conflito e oferecer exceo de incompetncia). Art. 120,pargrafo nico: Pargrafo nico. Havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo, no prazo de cinco dias, contado da intimao da deciso s partes, para o rgo recursal competente. (Includo pela Lei n 9.756, de 1998) Smula 59 do STF No h conflito de competncia se h sentena transitada em julgado proferida por um dos juzos conflitantes. No existe conflito se houver diferena hierrquica entre os conflitantes Se um dos conflitantes revisa as decises do outro, no h conflito. Prevalece a deciso de quem fala por ltimo, hierarquicamente superior (STJ sobre TJ e TRF). 20

Diferente o caso de STJ e TRT. Pode ter conflito, pois o STJ no rev as decises do TRT (no esto em uma mesma linha hierrquica). TST e juiz federal tm conflito, pois no h diferena hierrquica. A Justia Federal se divide em 5 regies necessrio saber para conflito vai subindo 4 regio da JF: PR, SC e RS; 3 regio MS e So Paulo; 2 Regio RJ e ES; 5 regio SE, AL, PE, PB, RN e CE (seis estados, de Sergipe ao Cear); e a 1 Regio o restante do Brasil (BA, MG, GO, DF, TO, PI, MA, PA, AP, AM, RR, AC, RO, MT). Em processo Civil somente nos interessa saber a competncia do STF, STJ e do TRF/TJ. Conflito de competncia de tribunal, assim, ele vai ser julgado em um destes trs nveis. 1 Regra STF conflitos entre tribunais superiores: Se um conflito envolve Tribunal Superior STF. Basta ter um Tribunal Superior, para ser o STF. (STJ e TST, STJ e juiz do trabalho). 2 Regra TJ e TRF conflitos entre juzes a eles vinculados, no tribunais/STJ conflito entre Tribunais ou juzes vinculados a tribunais diversos sempre competncia para julgar conflito entre juzes, primeira questo. Se tiver tribunal no meio, j no TJ e TRF. S vai para TJ e para o TRF conflito de juzes vinculados quele Tribunal. Se forem vinculados a Tribunais diversos, a no TJ e TRF (ser STJ). Juiz Federal de Salvador conflita com juiz Federal de Aracaju STJ julga, pois so juzes vinculados a tribunais diversos. Aracaju 5 regio, salvador 1 regio. Juiz Estadual da Bahia conflita com juiz federal da Bahia STJ, pois so juzes vinculados a tribunais diversos TJ e TRF. Juiz Federal de Juazeiro (BA) e Juiz Federal de Petrolina (PE) STJ, pois, no obstante a proximidade, so vinculados a tribunais diversos (1 e 5 regio). Juiz Federal de Tabatinga (Amazonas) e Juiz Federal de BH (MG) o TRF da 1 regio, pois, no obstante a distancia, so juzes vinculados ao mesmo tribunal TRF 1 regio. TJ SP e juiz Salvador tem tribunal no meio, no pode ser TJ, nem TRF. O Tribunal no superior (no pode ser STF). Assim, o conflito cabe ao STJ. TJ-BA, conflitando com juiz da Bahia- NO H CONFLITO. Existe uma figura de juiz estadual que julga causas federais. Neste caso, o recuso vai para o TRF. Juiz estadual investido de jurisdio federal na BA conflitando com juiz federal de Rio Branco no Acre. TRF1a Regio. Se for investido de jurisdio federal com federal da mesma regio TRF. Se fosse de regies diferentes STJ. Smula 3 do STJ compete ao TRF dirimir conflito de competncia verificado na mesma regio de juiz estadual investido de jurisdio federal e juiz federal. Questo sem regra expressa Juiz de juizado e juiz estadual, juiz de juizado federal e juiz federal muito comum Juiz de juizado fica vinculado a turma recursal e o outro ao seu tribunal, mas tudo da mesma justia. STJ acabou assumindo tal competncia. No confundir competncia para julgar recurso, que do TJ.

Conexo e continncia - vnculo de semelhana entre causas distintas e pendentes que pode acarretar a modificao da competncia relativa (reunio) Introduo sobre o assunto. 21

Litispendncia Quando duas causas pendentes so iguais est-se diante de uma situao nominada de litispendncia. Uma das causas deve ser extinta. H um outro sentido da palavra litispendncia, qual seja, de perodo de tempo que vai do nascimento morte do processo (fluir da existncia do processo). Dica questo de concurso o recurso prolonga a litispendncia verdadeiro (no deixa o processo morrer). Prova de Procurador da Repblica escrita quais so os efeitos da litispendncia em relao a terceiros (queriam a litispendncia no sentido de vida do processo). Sero estudados em outubro os efeitos do processo em relao a terceiros. NO EXISTE nome para a pendncia de causas totalmente diferentes, pois no tem importncia, no acarreta nada. Conexo e continncia Entre os extremos h o meio termo, qual seja, pendncia de causas semelhantes. A conexo essa relao entre causas distintas que esto pendentes. O efeito da conexo reunir causas que esto tramitando em juzos diversos em um nico juzo. A conexo um fato jurdico que gera a reunio de causas em um nico juzo com propsito de poupar energia e de evitar decises contraditrias. Na conexo, uma causa sai de um juzo e vai para outro. Um juiz perde sua competncia e outro ganha competncia para uma causa. Por isso que se diz que a conexo uma situao que acarreta a modificao da competncia. Modifica apenas COMPETENCIA RELATIVA. Se os dois juzos tiverem competncia relativa diferente, no tem problema, rene. Todavia, se implicar mudana de competncia absoluta, no posso reunir as causas. necessrio distinguir a conexo (vnculo, semelhana) de sua conseqncia, que a reunio de processos. Reunio no a conexo, o efeito. que pode haver conexo sem reunio, como no caso diferena de competncia absoluta entre um juzo e outro (causas conexas famlia e cvel conexo com competncia material distinta insuscetvel de reunio/ cvel penal, consumidor trabalhista, penal civil). Tambm no h como reunir causas conexas em que uma est em tribunal e outra perante o juiz, pois h competncia funcional distinta, que absoluta. Smula 235 do STJ: A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado. Quando h conexo, sem que seja possvel reunir, pode haver a suspenso de uma das causas para evitar decises contraditrias. Uma fica suspensa, para que se espere a deciso da outra (comum em penal, no caso de conexo com causa cvel). A reunio o principal efeito, mas pode ocorrer tambm esse. Ao alegar a conexo, est-se dizendo que houve modificao da competncia relativa, ou seja, o juiz, que era efetivamente competente para determinada causa, no mais devido a conexo desta com outra. Essa alegao de modificao de competncia relativa, de conexo ( era competente, mas perdeu por conta da conexo), no tem nada a ver com incompetncia relativa (pois aqui se diz que no o competente desde o incio). A conexo (com o efeito de modificao da competncia) pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, bem como suscitada por qq das partes. O autor, inclusive, costuma aleg-la na PI, pedindo a distribuio por dependncia. Juiz pode conhecer de ofcio a qq tempo, enquanto no for julgada uma delas. Como alega? Em PRELIMINAR DE

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CONTESTAO e na PETIO INICIAL. No h falar em exceo de incompetncia por conexo. E a incompetncia relativa somente o ru pode alegar e no pode a qualquer tempo, pois est sujeita precluso. alegvel mediante exceo de incompetncia. O juiz no pode reconhec-la de ofcio. Alegar conexo no alegar incompetncia relativa, alegar modificao da competncia relativa. CPC resolveu conceituar conexo no seu Art. 103:Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. Basta que um dos elementos objetivos causa de pedir ou pedido seja igual para haver conexo. Sucede que o CPC trouxe tambm, em seu art. 104, o instituto da continncia, que se d quando h identidade de partes, mesma causa de pedir e pedido de uma mais abrangente que o da outra. Na continncia, as causas so quase iguais, s que o pedido abrange o do outro. Ex. em uma se pede para anular o contrato inteiro e em outra uma clusula. Mais rigoroso que conexo. Situao CPC conceitua e parece informar como coisas diversas, mas d a eles o mesmo tratamento. O conceito de continncia mais rigoroso, mas o regime jurdico o mesmo. Toda continncia uma conexo, mas o inverso no verdadeiro. Continncia uma espcie de conexo, que tem o mesmo tratamento de outras espcies. J, nem toda conexo no uma continncia.

Conexo fora do conceito do art. 103 Prejudicialidade: REGRA DUAS CAUSAS para ver se so conexas deve-se verificar se a soluo de uma interfere de alguma maneira na soluo de outra. Se a soluo de uma causa interfere na outra, h conexo. 1 exemplo ao de alimentos e ao de investigao de paternidade. Nestas duas aes, os pedidos so distintos (alimentos e reconhecimento da paternidade), bem como tambm o so as causas de pedir (uma coisa a necessidade de alimentos, outra coisa no ter pai e querer ter reconhecido). Todavia, h conexo ntida neste caso. J pensou se o juiz diz que o cara no pai e o outro juiz o manda pagar alimentos. Tipo da situao em que h conexo fora das hipteses do artigo 103. Caso clssico, no questo polmica. Outro caso despejo por falta de pagamento e consignao em pagamento dos aluguis. Os pedidos so diferentes e as causas de pedir tambm. Pedir para consignar no igual a despejar. A falta de pagamento no igual a falta de recebimento pelo credor. H conexo entre as aes sem dvida. Imagina se um juiz manda despejar e outro juiz manda consignar os aluguis. um caso de conexo em que no h pedido igual, nem causa de pedir igual. Chama-se de prejudicialidade a situao em que a soluo de uma causa interfere na de outra. A prejudicialidade implica conexo. Existe conexo por prejudicialidade, em razo deste vnculo entre causas. Vale ressaltar que a conexo somente produz seus efeitos (modificao da competncia) se NO disser respeito uma COMPETNCIA ABSOLUTA. 23

Conexo versus causas repetitivas: OBS ex. Um contribuinte vai a juzo pedindo para no pagar determinado tributo em razo de uma inconstitucionalidade. Um outro contribuinte vai a juzo pedindo para no pagar o mesmo tributo sob o fundamento de que inconstitucional. Temos a duas aes propostas por contribuintes diversos pedindo para no pagar o mesmo tributo sob o fundamento de que inconstitucional. H CONEXAO EM UMA SITUAO COMO ESSA? Nos termos do artigo 103 do CPC, no h conexo porque nem os pedidos nem as causas de pedir so iguais. Os pedidos so diferentes - um pedir para Joo no pagar e outro pedir para Antonio no pagar. As causas de pedir so diferentes, pois Joo afirma que ele no deve o tributo (ele no tem relao com o fisco) e Francisco diz que ele no deve o tributo (ele no tem relao com o fisco). No h conexo prevista no artigo 103. Pergunta aqui: a soluo de uma causa interfere na outra? Um pode ganhar, outro pode perder. Neste caso indiferente a soluo de uma causa soluo de outra. Fcil ver, pois normal ver solues diferentes. Trata-se de caso quem que, sob uma perspectiva tradicional, no h conexo por prejudicialidade. Tradicionalmente, no h conexo, nem de um jeito (103), nem de outro (prejudicialidade). Outros casos similares: dois segurados previdncia pede para reajustar o mesmo benefcio no mesmo percentual no mesmo ano, dois consumidores de empresa de telefonia pedem para no pagar telefonia bsica, dos funcionrios pblicos pedem o mesmo reajuste salarial, dois titulares de conta de FGTS pedem o reajuste em suas contas de FGTS etc...). Esses exemplos revelam aquilo que hoje se chama de CAUSAS REPETITIVAS. O que so causas repetitivas? So causas em que praticamente somente se muda o autor, as quais geram as sentenas repetitivas, as sentenas chapa. Essas causas se parecem, mas no se vinculam entre si, no havendo interferncia de uma na soluo de outra. H entre elas afinidade e no prejudicialidade. Esse fenmeno de causas repetitivas um fenmeno atual (ltimos 20 anos). At muito pouco tempo atrs a Justia Brasileira no estava inundada por este tipo de ao. O judicirio passou a se ver entulhado delas, pois foi pensado em uma poca em que poucos iam a juzo (letrados, ricos, etc.). Toda a teoria sobre conexo foi construda para uma poca distinta da nossa. Por isso, esse fenmeno no consegue se encaixar na teoria da conexo. uma situao nova, que exige do pensamento um novo tratamento. As causas repetitivas so hoje o grande objeto de investigao doutrinria. Est surgindo nos ltimos 4 anos um novo sistema de processamento de causas repetitivas, o qual repercute na conexo, pois se discute acerca da convenincia ou no de sua reunio. Institutos novos que servem como exemplo desse novo tipo de processo que est surgindo: 1) Smula vinculante; 2) Artigo 285-A do CPC (trata do julgamento liminar de causas repetitivas); 3) Art. 543-B e 543-C duas regras previstas no CPC que criaram um novo tipo de conexo, uma conexo para causas repetitivas, um outro modelo, adaptado para essa realidade dos processos repetitivos, que so em milhares. Imagina se fosse aplicada a reunio destas causas repetitivas em um mesmo juzo? Seria uma loucura. Havendo recursos extraordinrios repetitivos, os Tribunais Superiores podem escolher um ou alguns destes recursos como recursos modelo (amostras) e esses modelos sero julgados. Enquanto isso os demais ficam parados. O julgamento que se der a eles vale para todos. A 24

conexo (por afinidade) muda a disciplina da conexo que, ao invs de reunir, pra tudo. uma forma de racionalizar o julgamento de causas repetitivas, redimensionando o regramento da conexo. Isso uma grande novidade. Reunio por conexo de uma ao de conhecimento e uma de execuo Se h conexo entre elas, tal possvel? Ex. execuo de um contrato (ao de execuo) e anulao de um contrato (se anulo no posso executar). H uma ntida prejudicialidade entre elas. Havendo, caso de reunir? Sim, caso de reunir. Isso muito difundido no STJ. Como se rene para haver um processamento simultneo? O juzo vai process-las paralelamente, mas, como est no mesmo juzo, vai evitar que haja decises contraditrias. No vai reunir para que ambas caminhem no mesmo procedimento. o que ocorre com os embargos e a execuo, que caminham juntos, sendo que uma de conhecimento e outra de execuo. STJ admite reunio por conexo de causa de conhecimento com execuo. Juzo competente para julgamento das causas conexas reunio Elas sero reunidas no juzo onde se operou a preveno. A preveno no modificao de competncia. O que modifica a competncia a conexo/continncia. A preveno um critrio de escolha do juzo onde as causas sero reunidas. J teve pergunta de concurso perguntando se preveno era hiptese de modificao de competncia no , critrio de escolha. O CPC prev duas regras de preveno (artigos 106 e 210): 1 regra de preveno: se as causas conexas estiverem na mesma comarca, prevento o juzo que primeiro despachou; 2) se as causas conexas estiverem em comarcas distintas (SP e RJ, por ex.), prevento o juzo onde primeiro ocorreu a citao vlida. Na lei de Ao Civil Pblica h um terceiro critrio aplicvel somente para as aes coletivas. Prevento o juzo da primeira ao proposta. (art. 2, pargrafo nico, da Lei de ACP). Ultimo assunto sobre competncia:

Competncia da Justia Federal Est prevista no artigo 109 e 108 da CF. O artigo 109 prev a competncia dos juzes federais. O Artigo 108 do TRF. A competncia dos juzes federais se divide em: a) competncia em razo da pessoa (incisos I, II e VIII do artigo 109); b) em razo da matria (incisos III, VA, X e XI); e competncia funcional (inciso X tambm). Sero examinados os sete incisos civis dos onze (restante criminal). Antes de examin-los: OBS Existe uma figura esdrxula chamada de juiz estadual investido de jurisdio federal. Essa figura nos causa alguns problemas. Quando que juiz estadual julga estas causas federais? Pargrafo 3 do artigo 109 da CF que prev tal possibilidade. Para que isso acontea preciso que se preencham dois 25

pressupostos: 1) preciso que, na localidade, no haja sede da Justia Federal; e 2) preciso de autorizao legal expressa. Preenchidos estes dois requisitos, o juiz estadual julga a causa com recurso para o TRF. Se uma vara federal for criada depois, os processos sero remetidos para ela, pois somente podem ficar na vara estadual enquanto no houver Vara Federal na Cidade. Quais so as autorizaes legais expressas? 1) Na CF existe uma autorizao constitucional expressa no caso de causas entre segurado e INSS (podem tramitar na estadual se l no houver vara federal, tanto de causas previdencirias quanto assistenciais); 2) h leis federais que trazem outras autorizaes, pois tal a CF permite que lei federal o faa: exemplos: a) execuo fiscal, usucapio especial rural, cumprimento de cartas precatrias federais, justificaes, etc. Trs graves problemas: -Smula 216 do TFR: Compete Justia Federal processar e julgar mandado de segurana contra ato de autoridade previdenciria ainda que localizada em comarca do interior. De acordo com essa Smula, no se aplica ao MS a regra que permite que causas previdencirias sejam julgadas por juiz estadual onde no houver JF. Assim, se quiser propor ao ordinria prope no seu domiclio; se quiser MS (que um dir. fundamental), deve ser proposta na Justia Federal. Essa smula, que continua sendo aplicada, uma excrescncia. - Smula 689 do STF: O segurado pode ajuizar ao contra instituio previdenciria perante o juzo federal do seu domiclio ou nas varas federais da capital do estado-membro. Se eu moro numa cidade do interior que tem vara federal, posso demandar contra o INSS nessa Vara Federal, mas tambm na Capital (opo entre duas varas federais do domiclio ou da capital). Tal entendimento tambm se aplica no caso de quem tem domiclio em cidade que no tem Vara Federal, pois pode propor ao perante juiz estadual (benefcio), mas, se quiser, pode ir para a Capital (no est obrigado a demandar em seu domiclio contra o INSS). CUIDADO: Ao coletiva: NO POSSVEL demandar perante o juzo estadual se no houver sede da Justia Federal no local, pois no h LEI QUE AUTORIZE. Ao civil pblica federal na Justia Federal. Cuidado com a Smula 183 do STJ, pq essa Smula diz o contrrio, todavia ela foi cancelada h oito anos, por entender que no havia autorizao legal expressa. Questo pacfica. AGU se a pea prtica for ao coletiva verifique se no colocaram ao coletiva em comarca de interior que no sede de justia federal preliminar de incompetncia absoluta. Exame dos sete incisos do artigo 109: Aos juzes federais compete processar e julgar: Competncia em razo da pessoa: Inciso I: Em razo da pessoa: as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas a Justia Eleitoral e Justia do Trabalho.

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O inciso fala em empresa pblica (justia federal), no sociedade de economia mista (competncia da Justia Estadual, ex. Petrobrs, Banco do Brasil etc.). Empresa pblica federal justia Federal: Caixa Econmica Federal, Infraero, Correios. Entidade autrquica gnero em que se incluem as autarquias, as fundaes, os conselhos de fiscalizao profissional e as agncias reguladoras federais (so entidades autrquicas). MPF no nenhum destes entes. Assim, a presena do MPF em juzo no faz com que haja a competncia da Justia Federal. No sua presena como parte que torna a causa da JF. Se ela se encaixa em uma das hipteses dos incisos do 109, a ser da JF. O MPF pode estar em processo que tramita na Justia Estadual. Historinha das trs Smulas: um belo dia existia um processo que tramitava na Justia Estadual quando, de repente, um ente federal pede para intervir nele. A o juiz estadual, diante de um pedido de um ente federal para intervir, tem de remeter a causa Justia Federal, pois ele no tem competncia para avaliar se o ente federal pode ou no intervir (Smula 150 do STJ: compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas autarquias e empresas pblicas). Todavia, chegando na JF, pode acontecer de o juiz federal no aceitar a interveno do ente. Ele, ento, no aceitou e excluiu o ente federal do processo. A partir deste momento, os autos tm de ser devolvidos ao juiz estadual, pois j no h mais razo para a presena do juiz federal (Smula 224 do STJ: Excludo do feito o ente federal cuja presena levara o juiz estadual a declinar da competncia, deve o juiz federal restituir os autos e no suscitar conflito). O que o juiz estadual deve, ento, fazer? No pode fazer mais nada, tem de aceitar a deciso do juiz federal, no cabendo a ele discutir a deciso do juiz federal que no considerou o ente federal interessado (Smula 254 do STJ: deciso do juzo federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser reexaminada no juzo estadual). Excees competncia da JF mesmo que se esteja diante das pessoas referidas no inciso acima: A Constituio Federal prev, neste inciso, quatro excees, ou seja, quatro situaes em que a causa no vai para a Justia Federal, embora se trate das pessoas referidas: 1 exceo: causas de falncia falncia uma causa que sempre processada na Justia Estadual, mesmo que haja interesse federal em jogo. Onde se l falncia, leia-se tambm insolvncia civil e recuperao empresarial. 2 exceo: causas eleitorais so na justia eleitoral. 3 exceo: causas trabalhistas sempre na justia do trabalho. Qual a dvida a? As empresas pblicas tm regime celetista, assim, ao trabalhista em face delas se dar na Justia do trabalho. A Justia federal julga causas no trabalhistas que envolvam empresas pblicas. Se a causa for estatutria (para discutir regime estatutrio, de servidor) a Justia Comum (Federal se o servidor for federal, estadual se municipal e estadual). 4 exceo: as causas relativas a acidente do trabalho. A JF no julga causas relativas em acidente de trabalho em que for interessado ente federal.

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Uma ao acidentria pode ser: a) trabalhista (se o acidente ocorrer em razo de uma relao de trabalho) e, b) acidente de outra natureza (que no decorra de relao de trabalho). No caso de acidente de trabalho, h dois direitos: a) direito indenizao face ao empregador, em que o acidentado prope ao acidentria trabalhista indenizatria para que o empregador responda pelos prejuzos decorrentes do acidente do trabalho JUSTIA DO TRABALHO; e b) um direito previdencirio, em que o acidentado prope ao para buscar benefcio previdencirio decorrente do acidente de trabalho em face do INSS. Nessa hiptese, embora haja INSS, autarquia federal, no pode ser julgada na Justia Federal, dada vedao expressa na CF. Desta feita, tramitar na JUSTIA ESTADUAL ( uma esquisitice constitucional). Isso tambm inclui as aes de reviso de benefcio previdencirio acidentrio (tbm na Justia Estadual). Quando o acidente foi de outra natureza, ou seja, no trabalhista, tambm surge para a vtima uma pretenso indenizatria e uma pretenso previdenciria. Neste caso: a) indenizao pelos prejuzos decorrentes do acidente: 1)responsvel pelo acidente for empresa privada, particular, ser justia estadual; 2) se o causador do acidente for ente pblico federal, ser da justia federal. b) no caso de ao previdenciria em virtude desse acidente (no pode mais trabalhar etc.), ser a JF competente, pois a constituio somente excepciona a competncia da JF para as aes acidentrias trabalhistas. Assim, a JF no julgar aes previdencirias face ao INSS decorrentes de acidente de trabalho (JE). J as aes previdencirias face ao INSS decorrentes de outros acidentes, que no de trabalho, vo para a JF. Quanto s aes indenizatrias face aos causadores, responsveis pelo acidente, vai depender se estes so particulares (JE), Estados (JE) ou adm. direta, autarquias e EP da Unio (JF). II as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; No h nenhum ente federal a, mas so causas que tramitam na Justia Federal. uma opo da CF, por envolverem organismo internacional ou estado estrangeiro. Gracinha: os recursos nestas causas vo para o STJ e no para o TRF. O STJ funciona, aqui, como segunda instncia. Ao invs de manter a regra que vai para o TRF. Aqui no, optou-se pelo STJ (Pegadinha). OBS muito importante: Aprende-se, em direito internacional, que o Estado estrangeiro no pode se submeter Justia de outro Estado (p. de imunidade de Jurisdio p. do dir. internacional). Se tal existe, pq a CF previu causas em que o Estado estrangeiro pode ser demandado? que tal princpio no se aplica quando se discutem atos privados do Estado estrangeiro, quem que ele atua como ente privado. A imunidade de jurisdio para impedir que se discutam questes adstritas soberania do outro estado (ex. negativa de visto dos EUA para entrar l, no h como obrigar o Estado soberano a dar visto). Todavia, nos atos privados, como no caso de contrato de aluguel 28

entre repblica da Franca e particular, eventual ao envolvendo tal contrato ser perante a JF ( ato privado do estado estrangeiro). Outro exemplo: carro da embaixada americana bate e danifica o seu carro, vc entra com ao de indenizao contra os EUA na JF. VIII compete aos juzes federais processar os mandados de segurana e habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais Segredo O que autoridade federal? H autoridades federais privadas, ou seja, que no so funcionrias pblicas federais. Pode-se ter MS contra autoridade privada desde que ela exera poder federal. O exemplo mais conhecido de autoridade federal privada so as autoridades das Instituies de Ensino Superior Privadas (ex. Reitor de uma Universidade Catlica). Isso est sumulado Smula 15 do TFR. A Smula 60 do antigo TFR prev que mandado de segurana contra autoridade privada federal da justia federal. Confirma que possvel haver autoridade federal privada, dando aplicabilidade a este inciso.

Competncia em razo da matria: III: da justia federal a competncia para julgar as causas que se fundam em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional. Problema: existe tratado sobre quase tudo, inclusive sobre dando moral. complicado aplicar este inciso ao p-da-letra, pois praticamente tudo tem um tratado que o regule. O inciso III foi ento restringido jurisprudencialmente. Ir para a JF se a causa apenas se fundar em tratado. Se houver legislao interna que cuide do tema no vai para a JF. Exemplo famoso: alimentos internacionais, criana domiciliada na Inglaterra que pede alimentos de pai que mora no Brasil Justia Federal pq quem trata deste tema a Conveno de Nova Iorque. E se o pai mora nos EUA (no pode propor aqui, pq vai morrer de fome, pois da JF vai para STJ citar com traduo). V-A: compete JF processar e julgar as causas relativas a direitos humanos a que se refere o pargrafo 5 deste artigo. Pargrafo 5: Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o PGR, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o STJ, em qq fase do inqurito ou do processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. A causa no nasce na JF, ela pode ir se o PGR pedir e o STJ entender que h realmente grave violao de direitos humanos. hiptese de competncia no mbito civil e penal. No tem muito sentido tal dispositivo. muito criticado, pois desrespeita Justia Estadual, como se ela fosse incompetente. O que aconteceu? Houve o assassinato da freira americana no Par. Tal inqurito tramita na Justia Estadual do Par. O PGR pediu o deslocamento. Neste primeiro pedido 29

de deslocamento, o STJ proferiu deciso importante: s pode haver o deslocamento caso provada a ineficincia ou inaptido das autoridades estaduais. Identificou pressuposto implcito de aplicao do pargrafo 5 do artigo 109 da CF necessidade de prova de ineficincia ou inaptido das autoridades estaduais. Inciso X dois casos de competncia em razo da matria causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao so causas que devem tramitar na JF. Parte final do inciso. Inciso XI compete JF julgar e processar: a disputa sobre direitos indgenas. Diz respeito aos direitos dos ndios coletivamente considerados. Direito de um ndio s, Justia Estadual. JF direitos de demarcao de terras indgenas. Por que o STF esta julgando o caso da Serra da Raposa e no a JF? Porque aqui h conflito federativo entre Roraima e a Unio. Uma tribo indgena pode ser parte (no pessoa jurdica, nem fsica). Tribo um tipo de sujeito de direito diferente da PJ e da PF. Ela pode ser parte. Smula 140 do STJ: Compete Justia comum estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como autor ou vtima. Pq? Porque um ndio s como vitima ou autor. Competncia funcional: Tambm est no inciso X, parte inicial: cumprir carta rogatria e executar sentena estrangeira. Pouco importa a matria, pouco importa as pessoas. O importante que se trate destes dois casos. sempre um juiz federal que faz isso. TRF. Competncia. Caso da competncia do artigo 108 da CF, incisos I e II ( do TRF): Pouco importa a matria, pouco importa quem so as pessoas, a competncia sempre funcional derivada ou originria. Inciso I trata da competncia originria do TRF. Inciso II trata da competncia derivada do TRF. Competncia originria do TRF: o inciso I tem 5 letras. Interessam para o cvel as letras b, c e e. Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal; 30

e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; Letra b ao rescisria, letra c mandado de segurana ou HC e letra econflito de competncia (J estudamos na aula passada). Quanto competncia do TRF para rescisria e para MS ou HD seguem o mesmo padro. O TRF ser competente nestes casos sempre que o alvo destes for ato do Tribunal ou de juiz federal. Onde se l juiz federal aqui, leia tambm juiz estadual investido de jurisdio federal. No h excees: qualquer tribunal (STF, STJ, TRF, TJ) sempre competente para julgar rescisria de seus julgados e para julgar MS e HD de seus atos. Questo correio parcial de juiz estadual investido de jurisdio federal TJ, pq correio medida disciplinar. CF fala, portanto, em MS ou HD. Caso TJ da Bahia julga uma causa. Vem a Unio e quer entrar com rescisria de deciso do TJ da Bahia (quer rescindir como terceiro interessado). Essa rescisria ser proposta onde? No TJ da Bahia, no h exceo, quem julga rescisria o tribunal que proferiu a deciso que se pretende rescindir. A Unio propor uma rescisria no TJ. Unio autora JF se a causa for de Juiz Federal, que da se aplica o artigo 109. Ao rescisria no competncia de Juiz, de tribunal (se l, neste caso, o artigo 108, no o artigo 109). TRF s julga rescisria de seus julgados (108), pq TJ julga dos seus. Competncia derivada do TRF, art. 108, II: O TRF tem competncia derivada para julgar recursos provenientes de juiz federal ou de juiz estadual investido de jurisdio federal. II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

TEORIA DA AO
1) ACEPES DA PALAVRA AO a) Acepo constitucional da palavra ao. o direito de acesso Justia. O direito de ir ao judicirio. O direito de acesso justia foi estudado quando estudamos o princpio da inafastabilidade (visto na aula de jurisdio). Este princpio garante o direito de todos irem ao judicirio alegando, afirmando seus direitos. Este direito de ao, j estudado, um direito pblico (oponvel contra o Estado), abstrato (de levar qualquer afirmao, qualquer problema ao judicirio, no se refere a 31

nenhuma situao especfica, concreta), autnomo (tenho direito de ir a juzo mesmo que eu no tiver o direito que eu levo, alego, afirmo). o direito de acesso justia, direito a um processo rpido, adequado, devido, de ter um juiz imparcial. O direito de ao traz todas as garantias j vistas no curso. O direito de ao (constitucional), de acesso justia, nos editais de concursos, no est no item ao, pois est dentro dos itens jurisdio e processo. Ao, no edital, a processual. b) Acepo processual a que se pede nos concursos o que se chama de demanda. O que a demanda? o ato do exerccio do direito de ao. o exerccio do direito de ao. O ato de provocar a atividade jurisdicional. Uma coisa o direito de ir, outra coisa a ida ao judicirio. A ida ao judicirio um ato de provocao da atividade jurisdicional e este ato se chama demanda. A demanda, ao em sentido processual, que o agir concreto (est agindo, provocando a atividade jurisdicional), se relaciona com o sentido constitucional da palavra ao. Isto porque a demanda o ato que concretiza o direito de ir ao judicirio. Outrossim, a demanda tambm se relaciona com a acepo material da palavra ao, por uma razo simples, qual seja, quando eu concretamente vou ao judicirio, eu levo a afirmao de um direito. Eu no vou ao judicirio com uma petio em branco, ela vai afirmando alguma coisa, ou seja, a afirmao de um direito (d minsculo). , portanto, importante relacion-la ao sentido material. Pela demanda eu veiculo a ao em sentido material e a ao constitucional. Demanda carrega este direito material ao juzo. Demanda o exerccio do direito de ir a juzo com a afirmao de uma ao material contra o ru. Por isso, para compreend-la, preciso entender as outras duas acepes (desguam na demanda). Por isso ela sempre concreta, no abstrata, ela sempre se refere a uma situao, sempre digo algo ao demandar. A ao em sentido processual sempre concreta. A ao em sentido constitucional sempre abstrata. A demanda, que sempre concreta, condicionada. No qualquer demanda que ser considerada, existem condies da demanda. esta ao que aparece nos concursos quando trata deste ponto, elementos da ao, condies da ao, classificao das aes. As classificaes so das demandas, o direito de ao nico. As condies da ao so da demanda. Os elementos so da demanda. Sempre se pergunta estes trs pontos que se pergunta no concurso: elementos, condies e classificao das aes. c) Sentido material: O sentido material da palavra ao o sentido de situao jurdica substancial ativa. Significa um direito com d minsculo (direito de crdito, de anular um contrato, de cobrar uma dvida, de se separar, qq direito). Foi dito que o direito de ao um direito autnomo do direito que levo a juzo. A acepo material da palavra ao do direito que se leva a juzo. Vide art. 195 do CC, que utiliza ao neste sentido material: os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra seus assistentes ou seus representantes 32

legais, que serem causa prescrio ou no alegarem oportunamente. TER ACAO NO SENTIDO DE DIREITO CONTRA O REPRESENTANTE OU ASSITENTE. No uma acepo processual. No essa acepo que vamos estudar em processo civil.

2) ELEMENTOS DA DEMANDA (AO) Em cada demanda, veicula-se a afirmao de ao menos uma relao jurdica. Quando eu demando, eu levo para o judicirio uma relao jurdica (muitas vezes mais de uma relao jurdica). Uma relao jurdica (assunto estudado em civil) tem trs elementos, quais sejam: sujeitos, objeto e o fato desta relao ( um fato que vincula sujeitos em torno de um objeto). A parte geral do Cdigo Civil, curiosamente, dividida em trs partes (das pessoas, dos bens, fato jurdico). A parte geral do cdigo civil , portanto, a disciplina das relaes jurdicas. Assim, quando algum vai ao judicirio est afirmando ao menos uma relao jurdica, isso quer dizer que: afirma um fato que vincula pessoas em torno de um objeto (em toda demanda deve haver meno a estes trs elementos). Os elementos da demanda surgem exatamente desta premissa, pois ela veicula afirmao de relao jurdica. Trs so os elementos da demanda, pq trs so os elementos da relao jurdica a ser decidida. O elemento da demanda que tem a ver com sujeitos, com pessoas: PARTES. E o que tem a ver com objeto, bens: PEDIDO. E o que tem a ver com fato jurdico, fato: CAUSA DE PEDIR. So trs os elementos da ao, porque so trs os elementos da relao jurdica discutida. Quantas so as condies da ao? So trs tambm, se relacionam aos elementos. 1) legitimidade das partes (tem a ver com os sujeitos). 2) possibilidade jurdica do pedido (tem a ver com o objeto, pedido). 3) Interesse de agir (tem a ver com a causa de pedir, fato jurdico). Quais so os sub-critrios objetivos de distribuio da competncia? Competncia em razo da pessoa, competncia em razo do valor da causa (pedido) e competncia em razo da matria (causa de pedir).

Os elementos da demanda so o reflexo da relao jurdica discutida. Relao jurdica Partes Objeto Parte Geral do Elementos CC Pessoas Bens Ao Partes Pedido da Condies Ao Legitimidade das partes Possibilidade jurdica pedido 33 do da Sub-critrios de competncia Em relao pessoa Valor da causa

Fato (vinculativo das partes em torno objeto) do

Fatos jurdicos

Causa de pedir

Interesse agir

de Matria

Elementos da demanda em espcie: a) Partes Sujeito parcial do contraditrio (se estabelece entre as partes e o juiz). As partes principais do processo so o demandante e o demandado. Tambm existe parte auxiliar (que no demandante e demandado). o caso do assistente. No confundir parte do processo com parte do litgio. H quem seja parte do litigo sem ser parte do processo. o caso de ao de alimentos proposta pelo MP. Ele o demandante, sem ser o litigante (quem est brigando, litigando o menor e o pai). Parte do litgio parte em sentido material. No confundir parte com parte legtima. Tanto parte legtima quanto ilegtima so partes. A ilegtima tambm parte, embora o seja em uma situao irregular. Tanto parte que ela prpria vai poder alegar em juzo sua ilegitimidade. O que se entende por parte complexa? O incapaz no pode ser parte sozinho em juzo, devendo estar ao lado do seu representante. Em razo disto, surge a chamada a figura do incapaz com o seu representante. A soma dos dois foi designada de parte complexa. b) Pedido um elemento dos elementos da ao. Ser estudado mais a frente com maior mincia (quando estudarmos petio inicial). c) Causa de pedir Um ato acontece, sofre a incidncia da hiptese normativa, vira fato jurdico e a relao jurdica dele derivada gera direitos e deveres. No caso de estes deveres no serem cumpridos, um dos sujeitos demanda. Assim, ela surge depois de ocorrido fato, hiptese normativa, fato jurdico, direitos e deveres e descumprimento. Se a demanda o ltimo momento, onde est a causa de pedir? Qual a causa de pedir, a causa da demanda? Ela corresponde ao fato jurdico mais relao jurdica. So os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido. Fundamento jurdico do pedido o direito (com d minsculo) que se afirma ter em juzo. o direito de crdito, de se separar, de anular um contrato. As pessoas costumam achar que fundamento jurdico a lei, mas no , tratando-se, na verdade, do direito que o demandante afirma ter. ex. contrato com algum que no paga o valor devido (tem direito a esse valor) - vai a juzo pedir aquele valor devido. Para pedir 34

necessrio dizer o que aconteceu e o fundamento do pedido que, no caso, o seu direito de crdito. O fundamento de fato do pedido o fato jurdico. O fundamento legal a hiptese normativa, que no causa de pedir. Tanto que no necessrio mencion-la. Direito com D maisculo o segundo momento, que no corresponde causa de pedir. A causa de pedir o que aconteceu e o direito que eu extraio disto (Contrato que gerou o direito de crdito o fundamento de fato, j o prprio direito de obter o crdito o fundamento jurdico). fato e direito com dminsculo ( direito subjetivo de crdito, de cobrar, de anular, etc).

HIPTESE NORMATIVA 2 Fato Jurdico 3 FATO 1 Exemplos: - Sujeito bateu no meu carro, causou prejuzo vou a juzo. Acidente danoso e culposo que gerou prejuzo (fato jurdico). Direito de ser indenizado o fundamento jurdico (relao jurdica). A demanda o pedido de indenizao (vou ao judicirio e peo a indenizao). - Celebrou contrato em erro. Disto surge direito de anul-lo. O elemento fato jurdico celebrao do contrato em erro. Direito de anular (relao jurdica, fundamento de direito) o fundamento de direito. Demanda o pedido de anulao. - Nome foi negativado no Serasa indevidamente e quero tir-lo de l. 3 inscrio indevida do nome na Serasa (fato fundamento de fato). 4 o direito de tirar seu nome (fundamento de direito relao jurdica). 5 o pedido de retirada do nome (demanda). - Adin diz que lei estadual de Sergipe inconstitucional por violar direitos fundamentais Relao jurdica (fundamento jurdico do pedido) 4 Direitos (5) DEMANDA

Deveres

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3 edio de uma lei estadual que viola a constituio (fundamento de fato fato jurdico) 4 direito de invalidar esta lei (fundamento de direito, relao jurdica). 5 pedido de declarao de inconstitucionalidade. A causa de pedir a soma de 3 e 4 (do fato jurdico e da relao jurdica). Sos os fundamentos de fato e de direito. Adotamos, no Brasil, a teoria da substanciao da causa de pedir - exatamente aquela que exige, na configurao da causa de pedir, a afirmao do fato e do direito. Para a configurao da causa de pedir preciso afirmar o fato e o direito (d minsculo). Costuma-se dizer que a causa de pedir se divide em causa de pedir prxima e causa de pedir remota. causa de pedir prxima e remota com relao a qu? Prxima ou remota com relao demanda (ltimo elemento). A relao jurdica a causa de pedir prxima (fundamento de direito, direito que eu afirmo ter, com d minsculo). O fato jurdico, os fundamentos de fato, so a causa de pedir remota (fato que gerou o direito). Causa de pedir = causa de pedir prxima + causa de pedir remota. Cuidado Nelson Nery inverte, sem justificar. No uma questo de opo, uma questo lgica, o que est mais prximo de um pedido um direito que surge de um fato. Tal opo se justificaria se entendesse que seria Direito (momento 2) colocar Direito com D maisculo na causa de pedir imperdovel. Contraposta teoria da substanciao, h a da Individualizao da Causa de Pedir. Para a teoria da individualizao a causa de pedir formada apenas pela afirmao do direito (d minsculo). Para ela, a causa de pedir o direito que se afirma ter, sem qualquer referncia aos fatos (so irrelevantes). No nosso sistema, uma causa de pedir s igual a outra se os fatos e os direitos forem iguais. Ex. Demanda para anular um contrato por erro Demanda (pedido) Celebrao do contrato em erro (fundamentos de fato) Direito de anular (direito fundamento jurdico da CP). Demanda para anular um contrato por dolo 3 celebrao do contrato com dolo (fato) 4 direito de anular (fundamento jurdico da CP) Pela teoria da substanciao so causas distintas pq os fatos so distintos. Pela da individualizao seria a mesma causa de pedir, pois em ambas se discute o direito de anular. Da a relevncia de saber que nosso cdigo adotou a teoria da substanciao. A doutrina divide a causa de pedir remota (diviso apenas dela) em duas partes: a) causa de pedir ativa o fato-ttulo, que o fato que gera o direito; e b) causa de pedir passiva - o fato que impulsiona a ida ao judicirio. Ex. fui ao judicirio cobrar o contrato que no foi cumprido. No caso, o contrato o fato-ttulo (no basta) e inadimplemento do contrato o que impulsiona a ida ao judicirio.

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Cp (causa de pedir) = Cpp (de pedir prxima) mais Cpr (remota) = (3+4). Cpr (causa de pedir remota) = Cpa (causa de pedir ativa) + Cppas (causa de pedir passiva) Pessoas confundem pensavam que o inadimplemento seria a prxima e o contrato seria a remota. Ambas so remotas (fatos jurdicos), mas remotas ativa e passiva. A causa de pedir remota o inadimplemento do contrato (tudo, no s o contrato e nem apenas o inadimplemento) e a prxima ( o direito que decorre deste inadimplemento do contrato de rescindir, por ex.).

3 - CLASSIFICACAO DAS AES a) Aes reais e pessoais classificao de acordo com a causa de pedir prxima, de acordo com o direito discutido. real e pessoal de acordo com o direito discutido. Ser real quando o direito for real e pessoal quando o direito for pessoal. No linguajar jurdico h um tipo de ao que nos confunde, qual seja, a chamada ao reipersecutria ( uma designao de acordo com o pedido, no com a causa de pedir). aquela que busca a entrega de uma coisa, que persegue uma coisa. a que se busca uma coisa. A ao reipersecutria tanto pode ser real como pessoal. No sempre real. Posso buscar uma coisa em razo de um contrato (pessoal) ou em razo de um direito real. O despejo reipersecutria pessoal (pq se funda em direito pessoal), j a reivindicatria uma ao real e reipersecutria tambm. b) Aes mobilirias e imobilirias - de acordo com o objeto do pedido Se o objeto do pedido por um mvel, mobiliria, se for um imvel, imobiliria. Uma ao real tanto pode ser imobiliria como mobiliria. E uma ao pessoal tambm pode ser mobiliria como imobiliria. Temos tendncia em concurso de achar pq ao envolve um imvel real, cuidado com isso, a ao pode ter por objeto um imvel e no ser real, o despejo deixa isso claro uma ao pessoal e imobiliria. c) Ao necessria existem alguns direitos que somente podem ser exercitados em juzo. No h como efetiv-los extrajudicialmente. Sem ir ao judicirio no se pode efetiv-los. Quando isso acontece falamos em aes necessrias, que tm de ser ajuizadas para que se efetivem os direitos. Se algum me deve, paga, meu direito se efetivou sem que eu necessite ir ao judicirio. Se eu desejo interditar algum, somente o posso fazer indo ao judicirio. Aes necessrias, exemplos: ao de interdio, de falncia, rescisria, ao de anulao do contrato. Aes necessrias geram processos necessrios. d) Aes dplices tema difcil. Primeiro passo para compreend-las saber que elas tm duas acepes. Existe a ao dplice em sentido processual e em sentido material. 37

Cabo de guerra puxa uma conduta s vc ataca e defende ( diferente do boxe). d.1) Ao dplice em sentido processual - a possibilidade dada ao ru de formular um pedido contra o autor dentro da sua contestao. s vezes isto permitido. Ele se defende e formula pedido. o que ocorre no procedimento sumrio, nos juizados especiais cveis. isso que se chama de pedido contraposto. o pedido que o ru formula contra o autor dentro da contestao. Quando se diz que estas aes so dplices, se quer dizer que elas o so em sentido processual, que o ru em sua defesa pode formular pedido contra o autor. O pedido contraposto um ataque distinto da defesa. No uma defesa em forma de ataque, um ataque feito dentro da pea de defesa. Nelson Nery usa neste sentido. d.2) Ao dplice em sentido material ocorre quando a defesa do ru servir ao mesmo tempo como um ataque. O ru, ao se defender, ao negar o que o autor deseja, j est afirmando um direito dele, j est se colocando em uma posio ativa. A ao dplice em sentido material um cabo de guerra. A defesa do ru j o exerccio de um direito dele. No precisa fazer mais nada, ao se defender est atacando. Uma nica conduta. Ex. - Aes declaratrias so dplice em sentido material, pq o autor pede para declarar a existncia de uma relao, enquanto que a defesa do ru a nega. Assim, ao se defender o ru j pede a declarao contrria. Toda a ao meramente declaratria dplice. - Oferta de alimentos pai sai de casa e entra com ao para oferece alimentos para o filho. O filho alega que o valor baixo em sua defesa. Nessa hiptese, o ru no ataca o autor com outra conduta. A defesa dele, discordando do valor, j serve ao ataque. - Ao de consignao em pagamento devedor vai a juzo oferecendo um valor x, o credor que ru vai dizer que no x, mas x mais y. Basta se defender que j estar atacando. Vide texto do livro de leituras complementares sobre este tema.

e) Ao conforme o tipo de tutela pretendida Dividem-se em ao de conhecimento (condenatria, declaratria, constitutiva, mandamentais e executivas latu sensu quinria), de execuo e cautelar. Se eu quero que o judicirio certifique, reconhea um direito, diga se eu tenho ou no, uma ao de conhecimento. Se eu quero do judicirio a efetivao de um direito j reconhecido, uma ao de execuo. Se eu quero a proteo, segurana ao cautelar. Essa classificao, hoje em dia, est em crise. No obstante existirem trs tipos de tutela, as aes hoje em dia no costumam ser puras. difcil ver uma ao hoje em dia que s pretenda a certificao, a efetivao e a proteo. As demandas, atualmente, misturam estes tipos de tutela. Essa mistura gerou aquilo que se chama ao sincrtica. Ao sincrtica exatamente a ao em que se pretende mais de um destes tipos de tutela (assegurar, efetivar, certificar). Sincrtica vem de sincretismo que mistura 38

(Bahia sincretismo religioso igreja catlica ao lado de templo de Iemanj, festa de Iemanj lavagem das escadas da igreja do bom-fim).

4) CLASSIFICAO DAS AES DE CONHECIMENTO (CLASSIFICAO DAS AES QUANTO AO TIPO DE TUTELA PRETENDIDA NO SER VISTA A CAUTELAR E DE EXECUO). Classificao quinria. 1) Aes condenatrias 2) Aes mandamentais 3) Aes executivas latu sensu 4) Aes constitutivas 5) Aes meramente declaratrias Trinaria 1) Condenatrias todas as que digam respeito a direito prestao fazer, no fazer, dar coisa distinta de dinheiro e dar quantia. Hoje sincrticas (efetivao por execuo indireta mandamental/por execuo direta execuo l.s). 2) Constitutivas direitos potestativos (criar, alterar ou extinguir situaes jurdicas). 3) Meramente declaratrias declarao de inexistncia ou existncia de uma situao jurdica (no de fato). Existe uma classificao muito importante dos direitos para compreender as espcies de ao de conhecimento. H os direitos a uma prestao (alguns livros consideram direitos subjetivos) e os direitos potestativos.

4.1) Direito a uma prestao um poder de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao. Duas palavras muito importantes decorrentes disso: pretenso (poder de exigir) e prestao ( o que se exige). Ex. nos direitos a uma prestao, o credor tem a pretenso e o devedor deve a prestao. A prestao, nesses direitos, sempre uma CONTUDA. A conduta do direito a uma prestao pode ser UM FAZER, UM NO FAZER OU UM DAR (DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO OU DAR DINHEIRO), tratando-se de condutas devidas pelo sujeito passivo. Os direitos a uma prestao so os direitos que se sujeitam prescrio. A prescrio atinge a pretenso (o alvo da prescrio exatamente a pretenso). A relao entre direitos a uma prestao e prescrio uma relao ntima, pois o que prescreve a pretenso, que o contedo do direito a uma prestao. Os direitos a uma prestao so os nicos direitos que podem ser inadimplidos ou lesados. Lesar ou inadimplir exatamente no cumprir a prestao, lesando-se o direito. J os direitos potestativos no so lesados, pois no h o que inadimplir. 39

Estuda-se que o prazo de prescrio conta-se da leso, pq so coisas que se relacionam. Leso se relaciona a um direito a uma prestao que prescreve. No se pode jamais ignorar isso. O direito a uma prestao efetivado como? Se ele um direito a uma conduta, ele somente vai se realizar se esta se efetivar. Os direitos a uma prestao somente se efetivam com a concretizao da conduta devida, a qual se realiza no mundo fsico (preciso do dinheiro, do quadro). As prestaes se realizam no mundo fsico. Por isso, dizemos que o direito a uma prestao necessita de uma efetivao material. Efetivao material a prestao devida deve se concretizar. Qual o nome tcnico que se d a efetivao de um direito prestao EXECUO. A execuo de um direito prestao o seu cumprimento (execuo de um contrato cumprimento). Para o processo civil, o que interessa no a execuo espontnea. O que interessa a execuo forada da prestao (ao estudar o assunto execuo estamos estudando o cumprimento forado de uma prestao). O tema execuo est relacionado aos direitos a uma prestao. Executar realizar materialmente uma prestao devida. Tanto assim que, se abrirem o Cdigo na parte de execuo, vai-se ver que a execuo de fazer, ou de no fazer ou de dar, pq so as prestaes possveis. Basta uma leitura nos seguintes artigos do CPC: Art. 580 que prev que a execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao (ou seja, se no houver inadimplemento, e s h de prestao) e art. 617 que estabelece que a propositura da execuo deferida pelo juiz interrompe a prescrio (execuo, prescrio, inadimplemento e prestao so assuntos ligados). Uma execuo de uma prestao pode ser fundada em um ttulo judicial ou em um ttulo extrajudicial, bem como existe execuo que se realiza como fase de um processo e execuo que se realiza em processo autnomo. Existe execuo que ocorre em um processo autnomo, instaurado somente para executar. Existe execuo em processo sincrtico, para executar e certificar, por ex., sendo fase de um processo nico. Execuo em processo autnomo ou em processo sincrtico execuo do mesmo jeito. Convivem entre si. A execuo pode ser tambm direta ou indireta. Importante classificao. Na execuo direta o Estado cumpre a obrigao pelo devedor (faz diretamente com que a prestao seja cumprida). Ele prescinde do executado (exemplo, tinha de derrubar o muro e no fez, o Estado faz). visivelmente violenta (visvel). Quando o Estado leva um bem hasta pblica, esta executando diretamente. Est fazendo que o devedor deveria ter feito. Na execuo indireta, o Estado fora o devedor a cumprir a prestao. Exige a participao do executado. Induz psicologicamente o devedor a agir, atravs do seu poder. Existem mecanismos de coero indireta: a) por ameaa - faa sob pena de multa, de priso; b) por recompensa cumpra que lhe dou um abatimento. Se o estmulo for por recompensa, que uma forma de execuo indireta, fala-se em sano premial. A execuo indireta mais barata e invisvel. Ao de prestao ao que veicula a alegao de um direito a uma prestao. EVOLUO aes de prestao 1973 As aes de prestao no eram sincrticas, mas aes cujo objetivo era apenas o de certificar a existncia de um direito a uma prestao. 40

Voc somente obtinha certeza. Caso se quisesse executar o direito a uma prestao que fora reconhecido, a pessoa teria de voltar a juzo para pedir a efetivao do direito. Era necessrio um processo autnomo e posterior. Isso era a regra, havia algumas excees, ou seja, algumas aes de prestao sincrticas, ex. aes possessrias. Aes condenatrias eram, nesta poca, apenas aes de prestao que lhe davam apenas um ttulo para ser executado em outro processo, se fosse o caso. Eram aes que exigiam dois processos. J as sincrticas, excepcionais, eram chamadas de aes mandamentais ou executivas em sentido amplo. As aes condenatria, mandamental e executiva em sentido amplo tinham uma caracterstica comum, qual seja, todas veiculavam direitos a uma prestao. A diferena que a condenatria no era sincrtica. Para distinguir mandamental e executiva, ambas sincrticas, necessrio observar que a mandamental uma ao de prestao sincrtica por execuo indireta, forando o devedor a cumprir a prestao, mediante uma expedio de uma ordem faa, no faa, cumpra, entregue. J a ao executiva latu sensu uma ao de prestao sincrtica que se efetiva por execuo direta. OBS uma parcela da doutrina no aceitava esta distino, entendiam que todas deveriam ser chamadas de condenatrias, pois, para eles, o que importa que todas visavam uma prestao. Saber se sincrtica ou no problema de direito positivo. Teoricamente todas se relacionavam a uma prestao. Para estes que no aceitam a classificao quinria, a classificao trinria (dividem as aes de prestao em trs, considerando a mandamental e a executiva dentro da condenatria). 1994 Grande reforma da legislao processual. Nesta reforma, todas as aes de prestao de fazer e de no fazer viraram sincrticas. Aquilo que era excepcional, assim, tornou-se uma generalidade no que diz a este tipo de obrigao, prestao. A doutrina, ento, se dividiu. Parte da doutrina passou a considerar que a condenatria, como no sincrtica, agora diria respeito apenas s prestaes de dar, sendo que as prestaes de fazer e de no fazer seriam objeto de aes mandamentais ou executivas. Outra parte da doutrina disse que isso demonstrava que tudo era a mesma coisa, tudo era condenatria, no tendo porque distinguir, pois tudo dizia respeito a direitos a uma prestao. 2002 O legislador procedeu da mesma maneira para as aes de prestao para a entrega de coisa, que passaram a ser sincrticas (todas elas). A nica ao de prestao que ainda no era sincrtica era ao de prestao de quantia. As discusses doutrinrias continuaram no mesmo patamar: uns dizendo que no havia mais ao condenatria para entrega de coisa e outros dizendo que tal demonstrada que tudo era condenatria. 2005 O legislador completa a modificao iniciada em 1994. Consolidase a transformao legislativa, com a incluso das aes de prestao pecuniria nas aes sincrticas. Sendo todas as aes de prestao sincrticas, deixou de haver as condenatrias, passando a classificao a ser quaternria (no tem o menor sentido fazer desaparecer do linguajar jurdico, no possvel). Essa concepo quaternria no vingou ento.

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O que aconteceu ento? TODA AO DE PRESTAO CONDENATRIA. Hoje, ao de prestao condenatria. O que ocorre agora que todas as condenatrias so sincrticas, por opo legislativa. Onde entram as mandamentais e executivas hoje, j que todas so sincrticas? SO ESPCIES DE CONDENATRIA. Se voc condena e a efetivao por execuo indireta, ser mandamental. Se voc condena e a efetivao por execuo direta, ser executiva. Aquela briga toda foi resolvida legislativamente. Estamos numa fase de transio, ou seja, de passagem de uma poca em que se afirmava que seria necessrio classificar a ao de conhecimento em cinco aes para uma fase em que se consideram existentes apenas trs espcies de aes. Fase complicada para concurso. No Rio Grande do Sul, o pessoal ainda mantm a idia de cinco aes, por considerar que h trs aes de prestao distintas. Partem agora de uma nova premissa, pois relacionam as trs com os tipos de prestao: se a ao de prestao de fazer ou de no fazer se tem ao mandamental; se for para pagar quantia temos aes condenatrias; e se for para entrega de coisa, tem-se executiva em sentido amplo. uma idia que esto tentando desenvolver, mas, para o professor, na vai vingar, pois plenamente possvel imaginar uma entrega de coisa por deciso mandamental, como, por exemplo, juiz determina entregue sob pena de multa (mandamental). Tambm possvel uma deciso de fazer por execuo direta (demolir o muro, no faz, juiz pode cumprir diretamente, mandar outrem destruir o muro). um erro relacionar prestao com medida executiva, o caso concreto que vai dizer se vai se resolver por execuo direta ou indireta. Nesta histria toda deve se lembrar sempre de execuo direta (estado realiza a prestao) e indireta (fora a execuo). A mandamental se relaciona com a execuo indireta. 4.2) Direitos potestativos (aqui entram as constitutivas) So direitos que consistem no poder de criar, alterar ou extinguir situaes jurdicas. As situaes jurdicas so situaes que existem no mundo jurdico, que um mundo invisvel (no se v, nem se sente, pois um mundo criado pela mente humana). No mundo jurdico, existem direitos, deveres, obrigaes, situaes jurdicas. Elas so invisveis, a gente v situaes de fato (v casal na rua, sabe que esto juntos, mas se eles so casados no tem como saber, pois uma situao invisvel por isso existe a aliana smbolo ostensivo de que aqueles sujeitos esto fora do comrcio). O vnculo jurdico nasce e morre no mundo jurdico. Os direitos potestativos no se relacionam com nenhuma conduta. Somente interferem no mundo jurdico, no havendo falar em prestao devida, em conduta devida. Porque no h conduta devida no se pode falar em execuo de direitos potestativos. Eles no se executam, porque execuo uma noo que se aplica aos direitos a uma prestao. Tambm no h inadimplemento nos direitos potestativos e no h prescrio. Fala-se, aqui, de decadncia. Exemplos de direitos potestativos: direito de se divorciar, direito de resciso, direito de interditar, direito de resolver um contrato, direito de anular um contrato, etc.

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Nos livros, a ao constitutiva definida como a que cria, altera ou extingue situaes jurdicas. Esta definio se d por que ela se relaciona a direitos potestativos, pois eles que criam, alteram e modificam estas situaes. Direito potestativo no se executa, sujeito a prazo decadencial (no prescricional). freqente dizer que as aes constitutivas no tm eficcia retroativa, somente produzindo efeitos para frente. CUIDADO, h excees. H aes constitutivas que produzem efeitos retroativos, basta que a lei autorize. o caso da ao de anulao de negcio, que ao constitutiva com eficcia retroativa, pois, anulado o negcio, as coisas devem retornar ao estado em que se encontravam. Exemplos de ao constitutiva: ao de separao, ao rescisria, ao de resoluo de contrato, ao anulatria, ao de extino do condomnio, etc. Aes constitutivas polmicas: todas so, mas h polmica. 1) ao de interdio uma ao constitutiva, uma ao para tirar a capacidade do sujeito, para alterar situao jurdica nos livros de direito civil se v a alegao de que declaratria, para declarar que o sujeito demente. Ora, no se vai ao judicirio para ver se a pessoa maluca, quem vai dizer o mdico. O juiz vai lhe dar algo que o mdico no pode lhe dar, qual seja, a interdio do sujeito, ou seja, alm de ser demente (situao de fato), passa a ser um interditado (no pode agir sozinho). 2) Ao de falncia de quebra, constitutiva; 3) Ao de nulidade constitutiva, pq ao que desfaz o negcio. um defeito mais grave. Direito civil considera, muitas vezes, que a de anulao constitutiva, enquanto a de nulidade declaratria (seria ao para declar-lo). Na verdade o juiz decreta a nulidade, desfaz o negcio. 4) ADIn para maior parte da doutrina, ela declaratria. Seria ao para declarar a inconstitucionalidade da lei. Para o professor, est errado, ficando com a outra parte da doutrina, minoritria, no sentido de que a ADIn constitutiva, pois ao para desfazer a lei, ato jurdico, o que a caracteriza como constitutiva; 5) Ao de investigao de paternidade discusso atual antigamente, todos diziam tratar-se de ao declaratria (declarar que algum era filho). A partir do momento em que houve uma dissociao entre a biologia e a paternidade (que os aspectos biolgicos deixaram de ter fundamentais para determinao de paternidade), passou-se a questionar se a ao em tela era para atribuir paternidade (determinar que o ru seja pai) ou para reconhecer um vnculo gentico. Para o professor parece se tratar de ao para atribuir paternidade, pois, para ele, paternidade um vnculo jurdico, no biolgico. H quem seja pai sem ser genitor. 4.3) Ao meramente declaratria a que serve meramente para declarar a existncia, a inexistncia ou o modo de ser de uma situao jurdica. O que se quer apenas a certificao de uma situao jurdica. No posso entrar com ao meramente declaratria de fato (juiz diga que a parede branca, que meu pai gosta de mim, que ele doente etc.). A ao declaratria de situaes jurdicas. Existe apenas uma exceo, de ao declaratria de fato, que ao para declarar a autenticidade ou falsidade de um documento. 43

Smula 181 do STJ: admissvel ao declaratria visando a obter certeza quanto exata interpretao de clusula contratual. Quero saber qual o modo de ser daquela relao contratual. possvel aqui meramente declaratria de interpretao de clusula contratual. So essas aes imprescritveis, pois so aes apenas para certificar. s certeza que se quer, no h falar em prazo para isso. Exemplos ADC, usucapio, consignao em pagamento, declaratria de inexistncia de relao tributria. Caso de meramente declaratria quando j se tem direito prestao: Se algum j foi lesado h um direito a uma prestao, podendo entrar com ao condenatria para efetivar este direito prestao lesado. Todavia, vem o CPC e diz ser possvel ao meramente declaratria em situaes como essa, em que se poderia propor condenatria. Situao esdrxula, em que surge um tipo de ao meramente declaratria estranha, o da ao meramente declaratria ajuizada quando j se poderia propor condenatria (art. 4, pargrafo nico, do CPC): admissvel a ao declaratria ainda que tenha ocorrido a violao do direito. Ex. Clarisse Herzog entrou com ao pedindo apenas a declarao de responsabilidade da Unio pela morte de seu marido, Vladimir Herzog, nos pores da ditadura. ao histrica, baseada nesta possibilidade. Qual o problema e pq isto est na moda? Clarice poderia pedir indenizao e a efetivao da sentena meramente declaratria de que a unio responsvel pela morte do seu marido? Sentena meramente declaratria pode ser utilizada como ttulo executivo? At ento se viu que so executveis as sentenas condenatrias, pq tm prestao a ser executada. E a sentena declaratria, com base neste pargrafo nico, passvel de execuo? E possvel falar de execuo de sentena meramente declaratria? Antigamente, dizia-se que, se Clarisse quisesse executar, ela teria que agora propor uma ao condenatria para poder reconhecer o seu direito e depois executar (essa soluo absurda, pois ela voltaria a juzo com condenatria pedindo a certificao de um direito j reconhecido) ao que j parte de uma coisa julgada execuo. Atualmente, diz-se que Clarisse j pode executar, apenas liquidando antes, pois o direito prestao j est reconhecido. OUTRO CASO: So Paulo, cidado entrou com ao declaratria de inexistncia de dvida, juiz a julgou improcedente, admitindo, assim, a dvida (sentena de improcedncia dizendo que o autor deve meramente declaratria); o ru, ento, partiu para executar esta sentena declaratria o autor disse que no titulo executivo, no podendo ser executada. TJ/SP sentena meramente declaratria que reconhece um direito prestao titulo executivo. Veio, ento, uma mudana na legislao processual: Art. 475-N: So ttulos executivos judiciais: I- a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer , no fazer, entregar coisa ou pagar quantia. Houve adequao do sistema ao que j existia, nada mais. Quando veio essa mudana, se disse que seria inconstitucional formalmente, pois foi feita apenas pelo Senado. Assim, teria de se manter a redao 44

anterior, que j admitia a execuo de sentena meramente declaratria. De nada adianta declarar a inconstitucionalidade se, pelo texto anterior, era possvel. Problema agora As declaratrias so imprescritveis, enquanto as condenatrias no so. Clarisse Herzog optou por entrar com meramente declaratria, quando poderia entrar com condenatria. O que ela perde com isso? No se interrompe a prescrio, pois caso se queira apenas certificar no h falar em interrupo da prescrio, pois esta pressupe um ato no sentido de avanar, de cobrar a dvida. Quando se pretende certificar, no se est cobrando, no havendo interrupo da prescrio. ESSA A DIFERENA. Ambas podem ser executadas, mas a meramente declaratria no interrompe a prescrio.

5 CONDIES DA AO 5.1 EVOLUO HISTRICA a) Concretista: Para os adeptos desta corrente o direito de ao era considerado o direito a uma deciso favorvel. As condies para eles seriam as condies de uma deciso favorvel. Nesta poca surge a expresso carncia de ao, que a falta do direito de ao. Para essa poca carncia de ao era igual improcedncia da ao. b) Abstrativistas: Para eles direito de ao direito a uma deciso, pouco importa o resultado. No se h falar, para esta concepo, em condies de ao. Para eles, o processo se divide em duas partes, ou o problema de mrito, ou o problema processual. S h duas formas de pensar o processo: ou vc discute se tem ou no razo (mrito) ou para se saber se o processo ou no regular (regularidade do processo). Para os concretistas, tambm ou discute questes processuais ou de mrito, mas, para eles, as condies da ao so questes de mrito. Ponto em comum entre as correntes: ambas dividem as questes em dois grupos (questes relacionadas ao acolhimento do pedido e questes relacionadas regularidade do processo). c) Corrente ecltica ou mista EST ENTRE ESTES DOIS Para a corrente mista, o direito de ao direito a uma deciso de mrito, favorvel ou no. No direito a uma deciso favorvel, mas tambm no direito a qualquer deciso. Para que haja o direito de ao, o pedido deve se analisado. Condies de ao, para esta concepo, so condies para uma deciso de mrito. Para os eclticos, carncia de ao diferente de improcedncia da ao, pois, para eles, a improcedncia uma deciso de mrito, enquanto a carncia no uma deciso de mrito. Para eles, se faltam condies da ao, o mrito no foi examinado. Antes ou se discute mrito ou processo

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Eclticos inovam para eles, as questes que se discute no processo so de trs categorias: questes de regularidade do processo, questes de mrito e condies da ao. At ento se trabalhavam com duas categorias (processuais e de mrito). Questo confusa nossa cabea trabalha com dois opostos, ou de mrito ou no de mrito. Vm os eclticos pedem para colocar uma terceira, condies da ao, que no so mrito, nem questo processual. So diferentes das questes processuais, mas tm o mesmo regime destas. So questes anteriores ao mrito. uma mistura, uma grande confuso. Essa corrente foi criada por Liebman, professor italiano que, no incio do sculo XX, veio ao Brasil fugindo da 2 Guerra. Aqui chegando, viu que no havia processualistas de peso. Em So Paulo, deparou-se com uma gerao de grandes alunos (Universidade de So Paulo), que se tornaram seus discpulos (Frederico Marques, Moacyr Amaral dos Santos e Alfredo Buzaid). Trinta anos depois, Alfredo foi responsvel pela reforma de 1973 (homenagem a Enrico Tlio Liebman). Assim, resta evidente que, no Brasil, prevalece a concepo ecltica. Para o nosso Cdigo, se o juiz extingue o processo por falta de condio da ao no se trata deciso de mrito, no fazendo, portanto, coisa julgada material. Isso o esquema bsico da teoria das condies da ao. A partir de agora o que se vai dizer aprofundamento. Essa concepo do CPC extremamente criticada e, do ponto de vista prtico, muitas vezes se revela inaplicvel, pois muito difcil e, em muitos casos, impossvel separar as condies da ao do mrito da causa. Dizer que so coisas diferentes, muitas vezes difcil na prtica. Ex.1 uma das condies da ao a legitimidade: no caso das aes possessrias, somente podem ser propostas pelo possuidor. Caso algum entre com ao possessria e, no final, o juiz constata que no era possuidor. Adotando-se a concepo de Liebman, vai se extinguir sem exame de mrito. Todavia, a improcedncia de uma ao possessria no reconhecer ao autor o direito proteo possessria. Ora, se no possuidor, no tem direito proteo possessria. Seria caso de improcedncia, que o que na prtica ocorre. Ex.2- investigao de paternidade no teria improcedncia da ao. Ao dizer que no pai ao mesmo tempo se est dizendo que no legtima. Quem disse ou se ganha ou no tem ao? Os concretistas. O ecletismo a confuso em pessoa. Para os concretistas, se o cara no pai mrito. Para quem disse que isso no mrito, tem-se confuso. A vai poder propor milhes de vezes, pois no faz CJ. Ex. 3 justia do trabalho. Juiz diz que no h vnculo empregatcio. Muito juiz diz que isso parte ilegtima. Se no h vinculo empregatcio, ora, no h direito s parcelas trabalhistas, portanto o problema de mrito. Crtica ecltica dizer que no so de mrito questes que estariam dentro dele. E, ao dizer que se extingue por carncia, no faz coisa julgada, permitindo-se a repropositura indefinida. A doutrina moderna, hoje, no adota, na forma pura, a concepo ecltica. Como se resolve isso com um Cdigo ecltico? Jurisprudncia corrige. Dizendo que se confunde, no caso, com o mrito, por exemplo, legitimidade. Chega-se a admitir rescisria. Julgado marcante do STJ sobre o tema, boa concluso, mas com fundamentos confusos: O STJ disse que extino por ilegitimidade sem exame de mrito, no fazendo, assim, coisa julgada, no impedindo a repropositura. No impede a repropositura desde que se proponha contra a pessoa certa (ora, repropositura diferente no 46

repropositura). Disse, por via oblqua, que no posso repetir. Sem sentido. (posso repetir, desde que no repita, foi o que disse). REsp 160850. Simboliza a confuso que a adoo da teoria ecltica. Para o nosso Cdigo, a anlise do preenchimento das condies da ao uma anlise que pode ser feita a qualquer tempo. O problema que, na prtica, tal se revelou extremamente complicado (imagina um processo que corre h dez anos). Essa instabilidade fez com que alguns autores comeassem a relativizar. Liebman dizia que era possvel parar o processo para produzir prova sobre as condies da ao (testemunha, percia etc.). Para Liebman e para nosso Cdigo o preenchimento de condies de ao questo de prova. Veio doutrina, que hoje a majoritria no Brasil, redimensionando esse pensamento de Liebman, dizendo que a anlise das condies da ao deve ser feita apenas a partir do que foi afirmado pelas partes (teoria da assero). Basta, assim, verificar o que as partes disseram, se o que elas disseram corresponde s condies da ao, estas foram preenchidas ( feita pela afirmao, no pela prova). As condies da ao no acarretam a produo de prova. Ex.1. Filho de Fred entra com ao contra ele pedindo alimentos. Diz que precisa e ele pode pagar. Lendo a histria dele esto presentes as condies da ao? Sim. Se, depois, ao longo do processo, se descobrir que no era filho, o juiz no vai extinguir por carncia, mas por improcedncia, j ser deciso de mrito. Quando se toma o que disse como verdade, as condies esto presentes, tudo mais questo de mrito; Ex. 2. Entra com possessria, afirma que possuidor. Se da narrativa, j se revelam que h condio da ao, no h carncia. Se depois se verifica que no tem posse a ser protegida, mrito. Ex. 3. Amigo de gerente de banco que tomou emprestado dinheiro do gerente ingressa com ao contra o banco. Da leitura j se revela a carncia de ao. Para esta concepo, as condies so analisadas pelo que foi afirmado. O nome desta teoria Teoria da Assero pois diz que as condies de examinam pelo que foi asseverado. Tambm se chama Teoria da Verificao das Condies da Ao in Statu Assertionis ou Teoria da Prospettazione. Prevalece do ponto de vista doutrinrio, mas no jurisprudencial. Fred no adota esta corrente, pois, para ele, se da narrativa j concluo que no h condio da ao, improcedncia e no carncia de ao. Exemplo do gerente seria improcedncia manifesta, no tem direito contra o banco, contra dona rosa. Etc.

5.2) CONDIES DA AO EM ESPCIE A) Possibilidade jurdica do pedido aquele pedido que, ao menos em tese, vivel, podendo ser acolhido. Problema o mrito da causa o pedido. Para se saber se o pedido juridicamente possvel se est, obviamente, analisando o mrito. Esta condio da ao , de todas as condies, a menos prestigiada. Nem mesmo os adeptos mais ferrenhos da teoria de Liebman conseguem se manter fiis a esta condio. Exemplos: (segundo o professor, humorsticos) - Caso do cidado que entrou com ao para o Brasil decretar terra contra os EUA; H uma fofoca sobre esta condio que se cobra em concurso. Em 1973, mesmo ano do nosso Cdigo, Liebman publicava seu manual (3 edio), deixando de mencionar a possibilidade jurdica do pedido. At 1972, o divrcio era proibido na Itlia. Com a 47

liberao do divrcio, perdeu Liebman seu exemplo, o que fez com que ele deixasse de lado esta condio da ao. Assim, qdo nosso Cdigo foi editado, a possibilidade no era mais defendida pelo seu criador. O art. 3 do CPC, que fala das condies da ao, somente fala de legitimidade e interesse, sendo cpia do CPC italiano. A possibilidade est prevista no art. 267, VI, do CPC. Existe uma expresso, que pode ser cobrada, chamada possibilidade jurdica da demanda ao invs do pedido. Cndido Dinamarco, discpulo de Liebman, entende que a possibilidade jurdica do pedido tem de ser redefinida para abranger os outros elementos da demanda, incluindo a causa de pedir. Para ele, no s o pedido que tem de ser juridicamente possvel, mas tambm os outros elementos da demanda. Exemplo por ele dado: cobrana de dvida de jogo, o problema no est no pedido (cobrana), mas na causa de pedir (dvida decorrente de jogo). Para ele deve ser repelido por impossibilidade jurdica da demanda. Ele quer aperfeioar o que Liebman fala, enquanto grande parte da doutrina quer abandonar tal condio. B) Interesse de agir uma condio da ao que se relaciona causa de pedir. H interesse de agir quando o processo for necessrio e til ao demandante. Essa condio da ao, realmente no se relaciona com o mrito da causa. O exame do interesse de agir no realmente o exame de acolhimento ou rejeio do pedido. um problema processual, tanto que, na doutrina estrangeira, considerado um pressuposto processual, pq realmente um tema processual. Entre ns foi colocado dentro da condio da ao, o que gera confuso, pois no est relacionado ao acolhimento ou no do pedido, mas sim a utilidade necessidade do processo. O que significa utilidade, que o processo tem de ser til? Se o pedido de sujeito for acolhido, h algum proveito para ele, alguma utilidade? O processo lhe dar algum proveito? por isso que, qdo se fala em perda do objeto do processo, tem-se que o processo passa a ser intil, j que, mesmo continuando, ele vai dar em nada. Quanto necessidade, deve ser demonstrado que o proveito desejado se alcana pelo processo. Por isso se diz que eu tenho que demonstrar a resistncia do ru. Se no h resistncia no h razo para um processo.

til proveito. Necessrio proveito desejado se alcana pelo processo.


Pegadinha na aula retrasada estudamos as chamadas aes necessrias. Nestas, a necessidade se presume. Existe uma corrente doutrinria, liderada pelo pessoal da USP, que identifica uma terceira dimenso no interesse de agir. Ao lado da necessidade e utilidade, deveria ser exigida a adequao do pedido e do procedimento utilidade pretendida. Para eles, preciso que se escolha um procedimento adequado ao que se quer e que se formule um pedido adequado aos propsitos. Ex. entro com mandado de segurana, pedindo realizao de uma percia para provar que afirmo procedimento inadequado, pois tal no possvel. Para os adeptos desta concepo, ao me valer de um procedimento inadequado eu no teria interesse de agir. concepo muito utilizada, difundida, mas muito criticada tambm, pois parece que h uma confuso entre condio da ao e procedimento, uma mistura entre demanda (carga) e procedimento (caminho), o que no se justifica. 48

Para o professor interesse de agir necessidade e utilidade. Para outros, utilidade, necessidade e adequao. Em prova discursiva, falar os trs, mas fazer ponderao quanto adequao. C) Legitimidade ad causam Conceito a aptido ou capacidade ou poder jurdico de conduzir, no plo ativo ou passivo, um processo em que se discute determinada situao jurdica. Percebe-se que, no conceito de legitimidade, tem de identificar nele trs aspectos, quais sejam: - legitimidade um poder jurdico, uma situao jurdica; - legitimidade se examina nos dois plos, ativo e passivo; - a legitimidade sempre se refere a uma situao concreta, para se saber se a parte legitima ou no necessrio analisar o que se discute em juzo. Sempre se fazer a seguinte pergunta: o que que este sujeito est discutindo? Aps descobrir isso que se vai saber se ela ou no legtima. Legitimidade sempre relacionada a algo (sou legitimado para ir a juzo para processo em que se discutam os meus direitos, mas no sou com relao aos direitos de Dona Rosa). A legitimidade nunca em abstrato, mas sempre luz das peculiaridades do caso concreto. Classificao da Legitimidade 1. Divide a legitimidade em exclusiva e concorrente: Exclusiva quando a legitimidade para discutir aquela situao em juzo for de apenas um sujeito. Foi dada a apenas uma pessoa. a regra, ou seja, s o legitimado pode discutir o direito em juzo. Concorrente quando mais de um sujeito pode discutir em juzo o mesmo problema, a mesma situao. Ex. qq condmino pode proteger o condomnio em juzo, qualquer credor solidrio pode cobrar o dbito, qualquer dos legitimados do art. 103 da CF pode propor ADI e ADC, etc. OBS este assunto est intimamente relacionado ao estudo do litisconsrcio unitrio.

2. Ordinria e extraordinria Ordinria na legitimao ordinria h coincidncia entre o legitimado e o sujeito da relao jurdica discutida em juzo. Se o legitimado est em juzo discutindo interesse prprio o ordinrio. Essa a regra. Os civilistas, de um modo geral, acham que toda legitimao ordinria (o processo espelha a situao discutida, seria o ideal). Extraordinria na legitimao extraordinria h uma falta de coincidncia entre o legitimado e o titular da relao jurdica discutida em juzo. Isso quer dizer que algum est em juzo, em nome prprio, defendendo interesse alheio. O direito atribui a algum o poder de estar no processo discutindo um interesse que no dele. SEMPRE QUE ALGUM ESTIVER 49

EM JUZO DEFENDENDO INTERESSE DE OUTREM EM NOME PRPRIO ELE UM LEGITIMADO EXTRAORDINRIO. Ex. MP legitimado extraordinrio para pedir alimentos para o menor; todos os legitimados propositura de ao coletiva; OBS - s vezes o sujeito est em juzo defendendo, ao mesmo tempo, interesses prprios e alheios. A ele , ao mesmo tempo, legitimado ordinrio e extraordinrio. Ex. caso dos condminos, o interesse dele e de outros. Caractersticas da legitimao extraordinria 1) a legitimao extraordinria decorre da lei, no decorre de contrato, de negcio jurdico (lei no sentido de direito, do direito positivo, ou seja, da CF, do sistema, implcita). Fonte tem de ser a lei em sentido amplo. isso que diz o art. 6 do CPC: Art. 6o Ningum poder pleitear, em nome
prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei;

2) a legitimao extraordinria pode ser tanto passiva quanto ativa; 3) o legitimado extraordinrio no pode dispor do direito discutido em juzo exatamente pq o direito no dele; 4) o legitimado extraordinrio a parte no processo, ele que vai ter de pagar custas, que pode ser condenado por litigncia de m-f, em relao a ele que se vai verificar a competncia em razo da pessoa. Tal se d porque ele a parte do processo, mas no a parte do litgio (MP no exemplo, a parte do processo, no caso da ao de alimentos, mas no do litgio); 5) a falta de legitimao extraordinria implica deciso que no examina o mrito da causa. Se o juiz diz que no h legitimao extraordinria, no est examinando o mrito da causa, mas apenas dizendo que aquela pessoa que props no pode postular. No se vai se examinar se h direito; 6) a coisa julgada proveniente de um processo conduzido por um legitimado extraordinrio atinge o titular do direito, vincula o titular do direito. Se a lei diz que algum pode discutir em juzo o direito de outra pessoa, tal tem de ser til. Se o resultado do processo no atingisse o legitimado do direito, pq se daria legitimidade extraordinria. um caso raro, mas que existe, de coisa julgada ultra partes. uma coisa julgada que vai atingir quem no fez parte do processo. H excees em que a coisa julgada no atinge o titular do direito, estando todas elas legalmente previstas (ex. coisa julgada coletiva, que no prejudica o titular do direito). Problemas terminolgicos Legitimao extraordinria e substituio processual: A maior parte da doutrina, inclusive o professor, coloca estas duas expresses como sinnimas, ou seja, tanto faz usar uma ou outra. Todavia, h quem entenda que a substituio processual um exemplo de legitimao extraordinria, no um sinnimo. Que espcie seria esta? Seria a legitimao extraordinria em que o legitimado estaria em juzo sozinho 50

defendendo os interesses de outrem. Pq substituto? Pq est ali no lugar do substituto. Se o titular do direito estiver em litisconsrcio com ele, no haveria substituio processual. Barbosa Moreira defensor desta posio. Substituio processual e sucesso processual: A sucesso processual a troca de sujeitos no processo, ou seja, sai uma parte, entra outra. A substituio processual no a troca, o entra um e sai outra. algum estar em juzo defendendo interesse de outrem. Pq isso confuso? Pq substituio, do ponto de vista da palavra, seria sinnimo de sucesso. Todavia, para fins jurdicos so coisas completamente diferentes. Substituio processual a legitimao extraordinria. Sucesso a troca de sujeitos no processo. Substituio processual e representao processual: O representante est em juzo em nome alheio defendendo interesse alheio. O representante no parte do processo. Est ali, por exemplo, representando o incapaz. Parte o representado. Ex. incapaz pede alimentos contra o pai, mas, por ser menor, est representado pela me, que no parte no processo, mas apenas representante do incapaz. Escrever certo no caso de ao de alimentos proposta por menor: Joo Francisco, menor, neste ato representado por sua me, prope ao de alimentos; no colocar: Me, representando interesses de Joo, prope... O substituto age em nome prprio, ele a parte. FINAL DA TEORIA DA AO

6) PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Dividem-se em pressupostos de existncia e de validade. 1) PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA Para que um processo exista necessrio que algum demande perante um juiz. Se algum (capacidade de ser parte), demanda (ato de provocao), perante juiz (rgo investido na jurisdio), h processo. 1.1) rgo investido de jurisdio

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Para que haja processo necessria a presena de um rgo jurisdicional, investido em jurisdio. 1.2) Ato de provocao (da demanda) O processo exige um ato inicial para nascer. preciso que se provoque a atividade jurisdicional. 1.3) Capacidade de ser parte A capacidade de ser parte a aptido de ser sujeito do processo. a personalidade judiciria. Tem capacidade de ser parte, quem puder ser parte. Ela absoluta, ou se tem ou no se tem. Ela muito diferente da legitimidade, pois esta pode existir quanto a um processo e no quanto a outro (concreto). A capacidade de ser parte se tem independentemente do que se discute (abstrata). Pouco importa o que se discute para se saber se h ou no capacidade de ser parte. Quem tem capacidade de ser parte? Todos os sujeitos de direito. So as pessoas fsicas, jurdicas, nascituro, condomnio, esplio, massa falida, herana jacente, nodum conceptos (prole eventual, futura prole de um sujeito etc.). Assim, quem no tem capacidade de ser parte? Os mortos e os animais. Em relao aos animais cabe uma observao, pois est tramitando no STJ uma ao que envolve questo acerca da atribuio de personalidade jurdica, com a conseqente capacidade de ser parte com relao aos primatas (orangotango, bonobo, gorila e chimpanz). 2) PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS DE VALIDADE Observaes H que diga que o termo pressupostos processuais de validade uma expresso atcnica, pois o correto seria denominar requisitos processuais da validade. apenas questo terminolgica. H diversas tentativas de sistematizao destes pressupostos. Todas so certas, pois uma simples classificao. No se preocupar em decorar uma classificao, arrum-los em uma classificao, mas sim em saber o que eles so. Todos dizem que o processo um conjunto de atos (um peixe s uma unidade, tem sua existncia, mas em conjunto um cardume). O processo pode ser visto como uma unidade composta de vrias unidades. Pressupostos processuais so pressupostos do PROCESSO COMO UM TODO e no de cada ATO DO PROCESSO. Cada um dos atos do processo (PI, citao, contestao etc.) tem os seus prprios pressupostos. A diferena que existem pressupostos que dizem respeito ao cardume (processo), estes so os pressupostos processuais. Ex. exigncia de motivao da sentena pressuposto do processo ou do ato sentena? Do ato sentena. Motivao da deciso no pressuposto processual, no diz respeito ao processo como um todo. Vamos ver agora os pressupostos do processo e no o de cada um dos atos. H uma tendncia doutrinria (por enquanto), na qual se filiam o professor, Marinoni e Bedaque, no sentido de que, como os pressupostos so de validade, devem se 52

submeter ao sistema de invalidades do Cdigo. No h, assim, nulidade sem prejuzo. Isso um pilar do nosso sistema. Pergunta: A FALTA DE UM PRESSUPOSTO PROCESSUAL DE VALIDADE PODE SER IGNORADA SE NO ACARRETAR NENHUM PREJUZO? Sim, ignora-se a falta de decide-se o mrito. Hoje em dia h autorizao expressa do Cdigo que permite que o juiz julgue improcedente sem citar o ru (vai ser visto mais adiante). Ex. causa em que o MP tem de intervir, mas o juiz julga favorvel ao incapaz, no se anula o processo (falta de pressuposto que no causou prejuzo). A esse movimento, que vem tentando aplicar o sistema das nulidades processuais ao exame dos pressupostos processuais da validade, deram um nome, qual seja, Instrumentalidade Substancial das Formas. Quer dizer aplicar a instrumentalidade das formas ao exame dos pressupostos processuais, no apenas ao exame de cada um dos atos do processo, mas no exame do conjunto, do processo como um todo. E doutrina ainda, mas com alguma solidez.

2.1) Pressupostos processuais de validade objetivos e subjetivos. a) Objetivos intrnsecos e extrnsecos a.1) Objetivos Intrnsecos de validade: Resumem-se a uma frase: Para que o processo seja vlido preciso que se respeite o procedimento. o respeito ao procedimento, s regras do jogo, para que seja o processo vlido. Por isso a PI tem de ser apta (exigncia intrnseca do procedimento), por isso se exige a citao. OBS A citao se encaixa como pressuposto objetivo intrnseco, mas, para a PUC de So Paulo, pressuposto de existncia Nery, Arruda Alvim, Wambier, etc. Este entendimento se espalhou, mas no bem assim, pois o processo nasce antes da citao, com a propositura da demanda. Tanto j existe que o juiz profere decises antes de citar: nega liminar, nega seguimento inicial. A citao um ato do processo, se d no processo, se encaixa dentro dele. Qual o papel da citao? um ato que torna o processo eficaz para o ru. Enquanto o ru no for citado, o processo no produz efeitos com relao a ele. A citao uma condio de eficcia do processo para o ru e um requisito de validade da sentena porventura contra ele proferida. A falta de citao, para o pessoal da PUC, gera sentena inexistente contra o ru. Assim, por ser inexistente pode ser impugnada a qq tempo por uma ao declaratria de inexistncia de sentena por falta de citao que alguns deles denominam Querela Nullitatis. Para os que no colocam a citao como pressuposto de existncia, a sentena eventualmente proferida contra o ru, no citado, uma sentena nula e no inexistente. A, ela deve ser impugnada por uma ao de nulidade da sentena, que tem o nome de Querela Nullitatis. No h prazo para interposio da ao, no importa qual corrente. Somente cabe 53

esta ao se o ru, no citado, foi revel. A querela ao para estes casos, mas usada em duas acepes distintas, declarar a invalidade ou reconhecer a inexistncia. Sobre a querela, olhar o volume trs do curso do professor que tem um captulo sobre ela (volume das aes de impugnao da sentena). No Vol. I h esta discusso no quadro dos pressupostos processuais. a.2) Pressupostos objetivos extrnsecos de validade So os fatos, estranhos ao processo, exteriores ao processo, que no podem acontecer para que o processo seja vlido. Por isso so chamados de pressupostos processuais negativos, ou impedimentos processuais. Exemplos: inexistncia de litispendncia, de coisa julgada, de perempo, de conveno de arbitragem, etc. A FALTA DESTES O PRESSUPOSTO. Observao para Barbosa Moreira, os pressupostos extrnsecos devem ser considerados como condies da ao. b) Pressupostos processuais de validade subjetivos b.1) Pressupostos subjetivos relacionados ao juiz Competncia e imparcialidade.

b.2) Pressupostos subjetivos relacionados s partes 1) Capacidade postulatria alguns atos processuais exigem da parte uma capacidade tcnica para pratic-los. Essa capacidade tcnica exigida para alguns atos processuais chamada de capacidade postulatria. Que atos so estes? Os atos processuais postulatrios, em que se postula algo. Normalmente essa capacidade postulatria atributo dos advogados, defensores pblicos e membros do MP. Isso quer dizer que a regra de que os leigos no tm capacidade postulatria. H casos, porm, em que atribuda capacidade postulatria a quem no for advogado. Exemplos: HC, Juizados Especiais em primeira instancia at 20 salrios mnimos, Justia do Trabalho, Governadores de Estado tm capacidade postulatria nas Adins e ADCs (pode assinar sozinho, no precisa do procurador do Estado), alimentando em ao de alimentos pode sem advogado (s pode pedir alimentos, no pode prosseguir no processo sem advogado), mulher que alega ser vtima de violncia domstica ou familiar (pode pedir as medidas protetivas sem advogado, mesmo perante delegado, mas para pedir, prosseguir vai precisar), se na comarca no houver advogado parte tem capacidade postulatria (art. 36 do CPC), capacidade postulatria tb atribuda ao sujeito se, na comarca, todos os acusados recusam a causa. Nestes casos, o que se dispensa o advogado, no a capacidade postulatria, que atribuda s partes. E o estagirio? Tem relativa capacidade postulatria, pois pode praticar todos os atos da 54

advocacia desde que seja assistida por advogado (Pabro Stolze j fez jri como estagirio). H discusso sobre o fato de a capacidade postulatria ser pressuposto de existncia ou de validade prxima aula. 2) vrias espcies Capacidade processual capacidade de estar em juzo, ou at mesmo como uma expresso em latim legitimatio ad processum (diferente da ad causam). Legitimidade ad processum capacidade de estar em juzo, de processo, tendo relao com a capacidade civil. personalidade processual, a capacidade para praticar atos processuais. Qual a regra? Quem tem capacidade civil tem capacidade processual regra. Todavia, h excees regra (ex. pessoas casadas). Quais as conseqncias da falta de capacidade processual? O juiz tem de corrigir este defeito, mandar corrigir sempre. Caso no corrigido o defeito, as conseqncias variaro de acordo com trs situaes: 1) se faltar capacidade processual ao autor o juiz vai mandar suprir, se no suprir, extingue o processo; 2) se faltar ao ru, o juiz vai mandar suprir, no suprindo, o processo vai seguir revelia do ru; e 3) se faltar capacidade a terceiro, juiz manda suprir, se no suprir, o juiz expulsar o terceiro do processo. Tudo est no art. 13 do CPC. Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru, reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo. Capacidade processual das pessoas jurdicas se vc diz que as pessoas jurdicas so representadas em juzo, voc est dizendo que elas so incapazes. Para Frederico Marques, as pessoas jurdicas so processualmente incapazes, pq representadas em juzos. Tal posio equivocada. Elas no so incapazes, at pq, rigorosamente, no so representadas, mas sim presentadas em juzo. Presentar no h dois sujeitos. um sujeito apenas. A relao orgnica. quando Fred fala, quem fala a pessoa ou a boca por ele? A boca algum distinto ou um rgo de Fred? A relao entre Fred e a boca de Fred orgnica, faz parte de Fred. Quando a boca de Fred fala, Fred quem fala. Quando um rgo age no h representao, o que deve se aplicar tambm ao rgo da pessoa jurdica. Assim, quando um rgo da pessoa jurdica age, a prpria pessoa jurdica agindo (os atos do seu Presidente so da PJ). Essa uma relao de presentao, porque o rgo faz a pessoa jurdica presente.

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Conseqncias prticas demanda contra Votorantin, na audincia de conciliao vai Antonio Hermnio. No necessria carta de presentao, pois ele o Presidente. J funcionrio dele, precisa de carta de preposio, pois ele no o sujeito que presenta. Na representao h sempre dois sujeitos, representante-representado (advogado representante do seu cliente, procurador representante do que outorgou procurador). O Promotor no representa o MP, ele presenta. o prprio MP agindo. Capacidade processual das pessoas casadas so capazes, mas h peculiaridades. 1. No plo ativo art. 10, caput do CPC. Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. Se o autor for casado somente pode propor ao real imobiliria, com o consentimento do seu cnjuge. Se este casamento for em regime de separao absoluta, no necessrio o consentimento (art. 1647 do CC). A lei no est impondo um litisconsrcio necessrio ativo. O que a lei quer que, se um for a juzo, v com o consentimento do outro. Podem ir sozinhos, desde que o outro consinta. Exigncia de consentimento. Tanto isso verdade que um cnjuge pode pedir que o juiz supra o consentimento. Pode o juiz suprir quando o consentimento no pode ser dado ou o outro no quer dar por razes no razoveis. H dvida sobre se esta exigncia, prevista apenas s pessoas casadas, aplicvel s pessoas que vivem em unio estvel. A Lei no fala nada, havendo doutrina para os dois lados. Para o professor, se nos autos houver notcia da unio estvel, parece que o juiz tem de exigir o consentimento. Somente se for um fato incontroverso nos autos. O artigo 1649 CC, diz que a nulidade do ato praticado sem consentimento somente pode ser decretada a pedido do cnjuge preterido. Assim, o juiz no pode indeferir a petio inicial de cara, somente podendo fazer isso se o cnjuge pedir. Pode, ento, o juiz mandar intimar o cnjuge para que se manifeste. 2. Plo passivo litisconsrcio passivo necessrio. Hipteses do art. 10, pargrafo 1, incisos I a IV. 1o Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: I - que versem sobre direitos reais imobilirios; II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles;

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III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges. Incisos I e IV mesmo padro do caput, mas no plo passivo. Incisos II e III obrigaes solidrias entre os cnjuges ou seja so devedores solidrios. Peculiaridade solidariedade em que se exige a citao de ambos os devedores. Casos II ao de responsabilidade civil por ato praticado por ambos os cnjuges obrigaes solidrias de atos ilcitos (praticado por ambos, so ambos responsveis); III no ler, redao de outra poca, deve saber o que o professor disser hoje interpretado de acordo com os artigos 1643 e 1644 do Cdigo Civil, que estabelecem que, qdo um cnjuge contrai dvida para a economia domstica, o outro tambm solidrio. 3. aes possessrias pargrafo 2 do art. 10: Serve para ambos os plos, seguindo a mesma metodologia, ou seja, se for para o plo ativo, se exige consentimento. Se for para o passivo, o litisconsrcio necessrio. 2o Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados; No qualquer possessria, composse ou ato por ambos praticados. Cuidado, cai muito em concurso. Curador Especial um representante. Interdito tem um curador. algum que vai representar o interdito nos diversos atos da vida civil. Este curador especial diferente deste curador do interdito, pois ele tambm um representante, mas para o processo apenas. O juiz designa o curador especial para suprir uma incapacidade processual. Todavia, ele supre tal incapacidade no processo. No um curador para todos os atos da vida civil. apenas para o processo. uma curatela a ele restrita. Hoje a curatela especial atribuio da defensoria pblica. atpica, pois no se relaciona necessariamente com carncia econmica. Entretanto, se, na localidade no houver defensor pblico, qq pessoa capaz pode ser curador especial, embora normalmente os juzes nomeiem advogados, pq a se supre a capacidade processual e a postulatria.

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Ele pode praticar todos os atos de defesa do curatelado. At se entende que ele pode, inclusive, embargar execuo. Ele no pode reconvir, pois a reconveno um ataque. O curador especial no parte no processo. o representante da parte. Parte o curatelado e, por isso, o curador especial no pode dispor do direito discutido. Os poderes do curador especial so de defesa. Caso o curador no defenda, o juiz destitui o curador, representa contra ele (pode ser tipo penal) e nomeia outro. Tem de haver a defesa, uma atribuio funcional. Casos em que tem de ser nomeado curador especial, art. 9 do CPC: 1 - quando o incapaz no tiver representante legal; 2 - quando o incapaz estiver litigando com seu representante; 3 - ru revel citado por edital ou com hora certa no qualquer ru revel, mas o ru revel citado destas duas formas. Se foi citado por correio ou por oficial de justia e revel, o problema dele. A situao do ru assim citado frgil, por isso que se d esta proteo. 4 ru preso no ru revel preso. Se reputa em situao de fragilidade o fato de o ru ser preso. Tal bastante para se nomear curador especial. Na prtica no est sendo muito aplicado, pois os juzes consideram que, se ele tem advogado nos autos que defenda seus interesses, no h razo para nomear curador especial. Observaes ato praticado por advogado, que tinha capacidade, mas sem procurao. Neste segundo caso que est a polmica. No de capacidade, para ele erro da doutrina ao identificar isso como a situao em que h falta de capacidade postulatria. O que falta a procurao, prova de que advogado de outra pessoa. Pessoas confundem falta de procurao com falta de capacidade postulatria. O ato , aqui, existente, vlido, porm no pode produzir efeitos em relao ao suposto cliente, salvo se o ratificar (art. 662 do CC). Tanto assim que o suposto cliente pode ratificar este ato. Se pode ratificar, porque existe. O problema est no Cdigo de Processo Civil, art. 37, pargrafo nico:os atos no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos. Aqui est a confuso, como ratificar ato inexistente? Que inexistncia essa que gera perdas e danos? Isso no tem sentido. uma excrescncia e, por conta disto, que vez por outro aparece em concurso que capacidade postulatria pressuposto de existncia. O cdigo civil muito claro neste particular, que revogou o CPC neste aspecto. Smula 115 do STJ Na instancia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos. Aplica a redao do pr. nico do 37, aumentando ainda mais a confuso.

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7. LITISCONSRCIO
Divisor de guas. 1) CONCEITO H litisconsrcio quando houver uma pluralidade de pessoas no plo ativo ou passivo. praticamente impossvel no saber o que litisconsrcio. 2) CLASSIFICAO 2.1) Litisconsrcio ativo, passivo e misto Ativo o que est no plo ativo do processo. Passivo o que est no plo passivo. Misto litisconsrcio em ambos os plos. 2.2) Litisconsrcio inicial e litisconsrcio ulterior Inicial quando se forma concomitantemente formao do processo. O processo j nasce em litisconsrcio (regra geral). Ulterior pode surgir durante o processo. Ele tem de ser visto como algo excepcional. O que pode gerar este tipo de litisconsrcio? Quais so os fatos aptos a gerar litisconsrcio ulterior? So trs fatos que tm aptido para gerar litisconsrcio ulterior: 1) conexo pode gerar um litisconsrcio a partir do momento em que determina a reunio dos processos. 2 ) sucesso ex. morre uma parte e em seu lugar entram os seus herdeiros. Onde havia um sujeito, passa a haver vrios sujeitos, portanto, litisconsrcio ulterior decorrente da sucesso. 3) interveno de terceiro algumas modalidades de interveno de terceiro geram litisconsrcio. Ex. chamamento a processo. Um destes trs fatos autoriza o surgimento de litisconsrcio ulterior.

2.3) Litisconsrcio simples ou comum e unitrio Esta classificao divide o litisconsrcio de acordo com o direito material discutido. Para saber se um ou outro, necessrio examinar o que est sendo discutindo. Para se chegar a esta resposta, deve-se chegar um mtodo de identificao de litisconsrcio unitrio desenvolvido pelo professor.

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Mtodo olhar o que est sendo discutido e se fazer duas perguntas, nesta ordem (a depender da resposta a 1 pode no ser necessrio a 2): 1 pergunta: Os litisconsortes esto discutindo uma nica relao jurdica? Se X (nmero de relaes discutidas) for maior do que 1, voc j tem a certeza de que o litisconsrcio simples. J est resolvida. Se X der 1, v para segunda pergunta. 2 pergunta: A relao jurdica discutida indivisvel? una e, ainda assim, indivisvel. Se a resposta for sim, indivisvel, litisconsrcio unitrio. Se for una e divisvel simples o litisconsrcio. Quais as conseqncias desta distino? Se o litisconsrcio for unitrio a deciso de mrito tem de ser a mesma para todos. Ora, se ela nica e indivisvel, a soluo que se der a ela a mesma para todos. Por essa razo os litisconsortes unitrios recebem tratamento uniforme, nico. como se ali s tivesse uma pessoa. A deciso tem de ser a mesma. Se a deciso puder ser diferente, j simples o litisconsrcio. Basta a possibilidade. Casos para diferenciar: a) 10 pessoas em litisconsrcio pedindo o reajuste de suas poupanas em razo dos expurgos inflacionrios em razo de planos econmicos. Mtodo: 1) Esses 10 esto discutindo uma ou mais relaes jurdicas? X mais do que um, pois cada um vai discutir a sua relao jurdica. Resposta litisconsrcio simples. No queiram intuir o que simples do que unitrio. Neste caso a deciso pode ser diferente, mas no obrigatoriamente. Imagine se um dos 10 renuncia, faz acordo, o processo continua quanto aos demais. O fato de poder ser diferente j torna o litisconsrcio simples. Dica se se trata de litisconsrcio em causas repetitivas, sempre simples (vrios contribuintes no querem pagar tributo, vrios consumidores no querem pagar a taxa de telefonia). b) Dois legitimados a propor uma ao civil pblica (MP estadual e federal, associao e MP em litisconsrcio). So dois legitimados extraordinrios, propondo uma mesma ao coletiva. Quando dois legitimados extraordinrios se litisconsorciam para propor demanda, unitrio ou simples? Mtodo: 1) Esto discutindo quantas relaes jurdicas? UMA. 2) Indivisvel? SIM. Litisconsrcio unitrio. Regra se legitimados extraordinrios se litisconsorciam UNITRIO. Eles esto buscando direito de outros. No poderia ser diferente. c) MP em litisconsrcio com menor em ao de alimentos. Temos a litisconsrcio entre um legitimado extraordinrio e ordinrio. Mtodo: Quantas relaes se discutem? UMA.

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divisvel? Pode dar 60 reais para menor em favor do MP? Se trata de relao indivisvel. Sempre que um legitimado ordinrio estiver em litisconsrcio com extraordinrio, SEMPRE LITISCONSRCIO UNITRIO. d) Dois credores solitrios cobram obrigao. Quantas relaes se discutem? UMA. Esta relao que se discute divisvel ou indivisvel? A obrigao solidria nica, mas pode ser divisvel ou indivisvel. Posso cobrar dinheiro, divisvel. Posso cobrar cavalo, solidria indivisvel. Pegadinha a solidariedade implica unitariedade? Depende da divisibilidade da obrigao. Se a obrigao solidria for divisvel, o litisconsrcio simples, se for indivisvel unitrio. Por isso duas perguntas, no basta que seja uma relao jurdica s para ser unitrio, mas que ela seja indivisvel. e) MP prope ao de anulao de casamento contra marido e mulher. Litisconsrcio unitrio. Se o casamento se desfaz para ambos. Exemplo clssico. Este exemplo nos permite retirar uma dica para concurso, a ser utilizado se tiver preguia para usar o Mtodo (MILU). Situaes emergenciais, sem explicao ainda para ela. Verdadeira. Dica se o caso de ao constitutiva e tem litisconsrcio, unitrio. Ou vc vai desconstituir para todos os constituir para todos. Mas o mtodo infalvel MILU esto discutindo uma nica relao jurdica? Sim. E indivisvel? Sim. Unitrio. OBS - O litisconsrcio unitrio somente surge em relao da legitimao concorrente, em que se atribui a mais de um sujeito se atribuiu legitimidade para discutir o problema. 2.3.1) Regime de tratamento dos litisconsortes Para se saber tal regime necessrio conhecer se unitrio ou simples. Ora, se for unitrio, o regime de tratamento ter de ser unitrio. Se o litisconsrcio for simples, temse regime diferenciado. Para se entender isso, devem-se entender os atos das partes. Atos das partes: condutas determinantes e alternativas.
Condutas determinantes So aquelas que colocam as partes em uma posio desfavorvel. Determinam uma situao desfavorvel. Exemplos confisso, revelia, no recorrer, desistir, renunciar, Condutas alternativas So aquelas que pretendem colocar as partes em uma situao favorvel. o objetivo, mas no quer dizer que vir. Exemplos contestar, recorrer, produzir prova.

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No simples, a conduta determinante s No simples, a conduta alternativa s beneficia prejudica quem a praticou. quem a praticou. No unitrio, a conduta determinante somente No unitrio, a conduta alternativa beneficia ser eficaz se todos praticarem juntos. Se no, todos. ex. recorre - vale para todos. no tem efeito. Trs regras relacionando esta classificao com a distino entre unitrio e simples.

1 regra: a conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro. Se um age de maneira determinante, isso no pode prejudicar o outro. ATENO: no litisconsrcio unitrio a regra ainda mais rigorosa, porque, nele, a conduta determinante somente ser eficaz se todos a praticarem (se um quiser desistir, no adianta nada se os demais no quiserem se unitrio, ou todos desistem ou ningum); no simples, a conduta determinante prejudica quem praticou, mas no o outro (se ele renuncia, para ele vale, pois no prejudica o outro, mas eficaz para quem pratica). 2 regra: no litisconsrcio unitrio, a conduta alternativa de um beneficia o outro. Se um recorre, no unitrio, este recurso beneficia a todos. 3 regra: no litisconsrcio simples, a conduta alternativa de um no beneficia o outro. Cada um que se vire, essa a mxima do simples. Essa terceira regra tem um problema, qual seja: existe um princpio chamado da aquisio processual da prova. Ele significa que uma prova, uma vez produzida, pertence ao processo e no a quem a produziu. Assim, na prtica, a prova produzida por um litisconsorte simples ou unitrio (tanto faz), como passa a pertencer ao processo, qualquer dos litisconsortes poder dela se valer. Probleminha: produzir prova conduta alternativa, todavia, devido ao princpio em tela, a prova pertence ao processo, podendo qq um dela se valer. CPC - Art. 48: salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados em suas relaes com a parte diversa, como litigantes distintos/ os atos e omisses de um na prejudicaro ou beneficiaro os outros. No se aplica rigorosamente ao unitrio, mas sim as simples.
2.4) Trs espcies ou figuras do litisconsrcio.

Litisconsrcio surge ora por comunho, conexo ou afinidade. De acordo com o grau de vnculo que os litisconsortes tm entre si. Na poca do cdigo de 1939, a doutrina dividia o litisconsrcio de outra maneira, identificando trs espcies de litisconsrcio. Tanto que h um trabalho famoso da poca que, estudando-as, chamou de as trs figuras do litisconsrcio. Comunho discutem a mesma relao. (sempre que X der um); Conexo discutem relaes ligadas entre si (denunciante e denunciado na denunciao da lide); Por afinidade litisconsrcio em que se discutem relaes parecidas, mas diferentes e sem ligao entre si. um litisconsrcio por mera afinidade. Para o professor o mais importante. O LITISCONSRCIO DAS 62

CAUDAS DE MASSA. Este um litisconsrcio em que cada um vai fazer sua relao, a qual no depende do outro. So relaes parecidas. Todo litisconsrcio por afinidade simples e se relaciona com as causas de massa, causas repetitivas. No Cdigo de 1939, quando os autores se litisconsorciavam por afinidade, era direito do ru recus-lo (litisconsrcio considerado na poca recusvel). Esse litisconsrcio recusvel tambm era chamado de litisconsrcio facultativo imprprio. Prevalecem hoje estas trs figuras?
O art. 46, I, cuida do litisconsrcio por comunho. O art. 46, II e III, cuida do litisconsrcio por conexo. O art. 46, IV, cuida do litisconsrcio por afinidade. Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; LITISCONSRCIO POR COMUNHAO II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;POR CONEXO III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;POR CONEXO IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. POR AFINIDADE Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso

O litisconsrcio hoje recusvel? Com a criao do litisconsrcio multitudinrio, revigorou-se o litisconsrcio recusvel do Cdigo de 1939, mas de outra maneira (art. 46, pargrafo nico, includo em 1994). LITISCONSRCIO FACULTATIVO IMPRPRIO. Hoje, o juiz, de ofcio, pode recusar, se presentes os requisitos legais. Tambm pode a requerimento do ru. Agora preciso motivao, no uma recusa sem qq justificativa. Limita-se o litisconsrcio facultativo simples por afinidade se ele dificultar a defesa ou comprometer a rpida soluo do litgio. A deciso que limita interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. O pedido do ru para limitar o litisconsrcio interrompe o prazo de defesa. 2.5) Litisconsrcio necessrio e facultativo. Necessrio aquele de formao obrigatria. O processo tem de se formar em litisconsrcio. O conceito de fcil compreenso, mas o difcil saber quando necessrio. O art. 47 do CPC contm equvocos. Observaes: litisconsrcio necessrio por fora de lei tende a ser simples. Cai muito em concurso: todo litisconsrcio necessrio unitrio? No. Existe litisconsrcio necessrio simples (por fora de lei). 63

Exemplo de litisconsrcio necessrio simples litisconsrcio na ao de usucapio. Observao 2: no existe litisconsrcio necessrio ativo. Por qu? No posso estar condicionado a ir a juzo somente se algum for comigo. Alm disso, ningum pode ser forado a demandar. uma impossibilidade jurdica. Incompatibilidade com nosso sistema: direito fundamental de acesso Justia. Professor segue este entendimento: Nelson Nery entende que existe litisconsrcio necessrio ativo (tem muitos seguidores), mas um deles pode ir sozinho, sendo que o que se negou a ir com ele, vira ru. Ora, onde est o litisconsrcio do plo ativo? Ele quer dizer que A e B tm de estar no processo, nem que um seja ru. Para o professor tal confirma sua tese, qual seja, de no h litisconsrcio necessrio ativo. O tema da recusa caiu em concurso. A EC 45 criou um dispositivo horrvel na CF/88, qual seja, o art. 114, pargrafo 2 (5 ADIs contra este dispositivo). Interpret-lo ao p da letra seria dizer que sindicato somente poderia ajuizar dissdio se em litisconsrcio com outro sindicato qdo no houver acordo. A doutrina se divide nesta questo. STF j se manifestou em RE citando livro. H a Smula 406, inciso I, do TST, dizendo que, no plo ativo, o litisconsrcio facultativo, pois no se pode condicionar o exerccio do direito individual dos litigantes anuncia dos demais. Observao 3 j que no existe litisconsrcio necessrio ativo, todo litisconsrcio unitrio ativo ser facultativo. O cdigo diz que todo unitrio ser necessrio (art. 47, pargrafo). Ora, cada condmino pode propor ao para proteger o condomnio, mas, se propor em conjunto com os demais, ser unitrio. Todo cidado poder propor ao popular, mas no sero todos, embora seja unitrio. Exemplos claros de litisconsrcios facultativos unitrios, que existem e ocorrem no plo ativo. Podem at existir litisconsrcio facultativo unitrio passivo, mas so to raros, no vale a pena se preocupar. Tem de aprender que existe facultativo unitrio no plo ativo. Como saber? Quando h vrios legitimados ativos e um pede sozinho, pois no h obrigatoriedade de ir a juzo. Se cair no concurso a seguinte pergunta: todo litisconsrcio unitrio necessrio? FALSO, PQ EXISTE UNITRIO FACULTATIVO NO PLO ATIVO. TODO FACULTATIVO SIMPLES? NO, PQ EXISTE FACULTATIVO UNITRIO NO PLO ATIVO. TODO SIMPLES FACULTATIVO? NO, POIS EXISTE SIMPLES NECESSRIO, QDO SE TRATAR DE NECESSRIO POR EXPRESSA PREVISAO LEGAL. TEM DE TUDO:

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UNITARIEDADE NO PLO PASSIVO LITISCONSRCIO NECESSRIO. SE ESTIVER NO PLO ATIVO, FACULTATIVO (unitrio ou
simples). NECESSRIO POR FORA DE LEI SIMPLES.

Se o unitrio ativo facultativo, pode acontecer de o litisconcrcio no se formar. Como se faz se a deciso tem de ser a mesma para todos? Pergunta: a deciso proferida em processo em que no participou um possvel litisconsorte unitrio o atinge? H duas correntes doutrinrias muito slidas. H a corrente de Barbosa Moreira, segundo a qual a coisa julgada vai atingir o possvel litisconsrcio ativo unitrio, pois se a soluo tem de ser a mesma para todos tem de atingir todo mundo (professor adota e a majoritria). H a corrente de Libman no sentido de que a coisa julgada no atinge o possvel litisconsorte ativo unitrio, pois ele um terceiro, no tem pq se prejudicar, pouco importa que haja a unitariedade. Esta era a corrente de ADA, mas ela adotou faz cinco anos a de Barbosa Moreira.
Facultativo no de formao obrigatria.

8. Interveno iussus iudice. Instituto relacionado com o litisconsrcio, com similaridades, mas que com ele no se confunde.
uma interveno de terceiro em processo por determinao do juiz. No Cdigo de 1939, o juiz podia trazer ao processo qq terceiro que ele achasse conveniente. Possibilidade ampla. Veio o Cdigo de 1973 e eliminou o artigo do Cdigo de 1939 que previa este tipo de interveno. Alguns consideraram que ela desaparecera. Houve, todavia, quem dissesse que esta interveno tinha sido redimensionada nos termos do pargrafo nico do art. 47 do CPC, verbis: o juiz ordenar o autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. Assim, teria havido uma reduo do instituto pelo Cdigo de 1973. Com o passar do tempo, a prtica forense revelou necessidade de autorizar ao juiz trazer ao processo outros sujeitos, alm dos litisconsortes necessrios no citados, como forma de dar proteo economia processual. A prtica comeou a revelar a necessidade de resgatar a interveno no modelo do Cdigo de 1939. Os casos que revelaram tal necessidade foram os de litisconsrcio facultativo unitrio. O juiz ao, perceber se tratar de litisconsrcio unitrio facultativo, intima os possveis litisconsortes unitrios, de modo a preveni-los acerca do processo presente, a fim de evitar problemas posteriores (ex. caso do condmino um prope, juiz 65

determina intime-se os demais acerca, a fim de que entrem no processo como bem lhe aprouver). No necessrio, facultativo unitrio. uma viso ampliada do art. 47, pargrafo nico. Isso no se parece com o pensamento de Nelson Nery? Ele quer que A e B estejam no processo, mas, para isso, coloca B como ru. Tal deveria ser adaptado A prope ao sozinho e intima B para que saiba da presena do processo e tome a posio que mais bem lhe aprouver. No citao para ser r ( intimao). A iussus iudici, revigorada pela jurisprudncia, acaba sendo uma soluo para resolver o problema do litisconsrcio facultativo unitrio. Qual o fundamento deste reforo jurisprudencial? O Princpio da Adequao.

9. INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA Duas acepes: sinnimo de assistncia litisconsorcial (a ser visto aps) e na segunda acepo, a ser estudada agora sinnimo de LITISCONSRCIO FACULTATIVO ULTERIOR ATIVO SIMPLES. Surge, na prtica, como uma carona em processo alheio e sempre qd a liminar concedida. Isto lcito? No, isso burla ao juiz natural, pois se est formulando a demanda no juzo em que se quer. Est escolhendo onde vai demandar (se a Vara nica no tem problema). Neste sentido, com burla ao juiz natural, a interveno facultativa simples posterior inadmissvel. sempre algum que est em situao semelhante ao do autor. H quem admita, pelo princpio da economia processual (Cssio..). Contudo, o STJ tem muita m-vontade contra ela, por violncia ao juiz natural.

10) INTERVENO DE TERCEIRO


10.1) CONCEITOS FUNDAMENTAIS 1. Parte o sujeito do processo, aquele que est no processo. 2. Terceiro - quem no parte (conceito por excluso). 3. Interveno de terceiro - o ingresso de terceiro em processo alheio, tornando-se parte. Duas grandes caractersticas: o terceiro se mete em processo que j existe e o terceiro se mete para fazer parte do processo. Se no fosse assim, poder-se-ia chegar a concluso de que testemunha interveno de terceiro (mas ela no entra para ser parte). 4. Processo incidente um processo novo, que surge em razo de um processo j existente para nele produzir efeitos. Exemplos de processos 66

incidentes: ao cautelar incidental, embargos execuo, embargos de terceiro. um filho de outro processo. 5. Incidente do processo procedimento novo, que surge de um processo j existente para dele fazer parte, para a ele incorporar-se. No tem vida autnoma, vive atrelado ao processo de onde surgiu. Ex. impugnao ao valor da causa, exceo de incompetncia, exceo de impedimento, designao de um perito e as intervenes de terceiro. Toda interveno de terceiro um procedimento novo que se incorpora ao processo e passa a fazer parte dele. Quando processo incidente, no interveno de terceiro. Por isso que embargos de terceiro no interveno de terceiro, mas processo novo. Se o terceiro gera processo novo, no est se metendo em processo nenhum, processo dele. 10.2) FUNDAMENTOS DA INTERVENO DE TERCEIRO Qual a razo de autorizar que 3 se meta em processo alheio? As intervenes de terceiros funcionam como tcnicas para garantir a economia processo. Garante a participao de pessoas que tenham, de algum modo, relao com o processo, a fim de evitar outro processo. Para Antonio Cludio da Costa Machado, h quatro formas de algum participar de um processo: acionando, sendo acionado, sucedendo a parte ou intervindo. Intervir ingressar em processo instaurado entre outras partes quando a lei expressamente autorize. 10.3) CLASSIFICAO DAS INTERVENES DE TERCEIRO A) Interveno espontnea e provocada. Na espontnea o terceiro vem ao processo e pede para dele fazer parte. D-se a pedido do prprio terceiro. o caso da assistncia. Na provocada o terceiro trazido ao processo. o caso da denunciao da lide (no escrever lide, DA). B) Interveno ad coadjuvandum e ad excludendum Na ad coadjuvandum para ajudar uma das partes, para coadjuvar, para auxiliar, como o caso da assistncia. Na ad excludendum a interveno para prejudicar, para excluir o que as partes querem. Entra para brigar com as partes. o caso da oposio. 10.4) EFEITOS DA INTERVENO DE TERCEIROS NO PROCESSO Trazer uma parte nova gera no processo uma nova parte. Essa nova parte pode ampliar o rol de sujeitos do processo (o processo passa a ter 67

mais um sujeito, ex. assistncia). Essa nova parte pode, por outro lado, substituir uma das partes originrias (no haver ampliao, apenas mudana ex. nomeao autoria). Algumas podem gerar, tambm, uma ampliao objetiva do processoo processo passa a ter um novo objeto, um novo pedido. As intervenes de 3 podem gerar ampliao do pedido, alem do originrio. A denunciao da lide e a oposio agregam ao processo, alm de um novo sujeito, um novo pedido. O processo se amplia subjetiva e objetivamente. Amplia-se o objeto do processo, com a introduo de um novo pedido (nem sempre isso ocorre, a assistncia no gera ampliao objetiva, mas apenas subjetiva).

10.5) CONTROLE DA INTERVENO PELO MAGISTRADO Toda interveno de terceiro se submete ao controle da interveno judicial. No basta que se queira a interveno. necessrio ao juiz analisar se caso. Isso se relaciona ao art. 51 do CPC: no havendo impugnao dentro de 5 dias, o pedido do assistente ser deferido...). da leitura do artigo pode se concluir que ser deferido se no houver impugnao. Tal no basta. preciso que o pedido se submeta ao crivo do juiz. No basta a concordncia dos sujeitos processuais, preciso que o juiz autorize. 10.6). CABIMENTO DAS INTERVENES DE TERCEIRO 1. As intervenes de terceiro foram estruturadas para o procedimento ordinrio do processo de conhecimento. Neste, cabe qq interveno de terceiro. 2. Assim, nos juizados especiais, por ex., no cabe interveno de terceiro (proibio expressa). 3. No procedimento sumrio, admitem-se algumas modalidades de interveno: assistncia, recurso de terceiro interessado e interveno fundada em contrato de seguro. Esta ltima hiptese um gnero, pois h diversas intervenes de terceiro que podem se fundar em contrato de seguro, quais sejam: a denunciao da lide, chamamento ao processo nas causas de consumo (art. 101, II, CDC). 4. Nas aes de controle concentrado de constitucionalidade (ADI, ADC e ADPF), a lei veda a interveno de terceiro ( o que diz a lei). Pq a lei diz isso? a) Logo que a ADI comeou muitos queriam entrar nela ao argumento de que tinham interesse (ex. todo possvel contribuinte de um tributo cuja constitucionalidade seja discutida em ADI). Assim, as leis passaram a no admitir este tipo de interveno, pois se trata de processo objetivo, que no admite discusso de interesse particular (Lei 9868/99 e 9.882/99). 68

b) No obstante previso expressa de no ser cabvel, a doutrina pondera que no h como impedir que um co-legitimado possa intervir nestas aes. Se um co-legitimado pode propor, ele pode, com certeza, intervir. Ora, se ele no pode, ele vai interpor uma autnoma. Quem pode o mais, pode o menos. c) Nessas aes se admite a interveno de um sujeito que um terceiro, chamado de amicus curiae. O que isso? Amicus curiae o amigo da Corte, do Tribunal, do juzo. algum que intervm no processo para auxiliar o rgo jurisdicional. Por essa razo, o professor entende que a sua interveno no de terceiro nos moldes at ento estudados. Se ele intervm para auxiliar o juiz, no o faz para ser parte ( auxiliar do juzo). No deixa de ser interveno de um terceiro no processo, contudo ele no intervm para ser parte. Todavia, muitos defendem que ele intervm para ser parte, tanto que os livros o estudam no captulo de interveno de terceiro. Ele intervm para dar ao juzo mais elementos, subsdios, uma outra viso do problema, de modo que a deciso do juiz possa ser uma deciso mais justa, com viso mais global, plural do problema. uma tcnica de legitimao democrtica da deciso (amplia o debate, aumenta a participao em um processo). d) AMICUS CURIAE EVOLUO, CAUSAS, ETC: At 1979 no havia previso de amicus curiae no Brasil. Em 1979 veio uma lei, reformando lei de 1976, Lei 6385/73, que cuida da CVM. Segundo esta lei, a CVN deveria ser intimada para processo em que se discuta questo de sua competncia. a primeira previso de interveno de amicus curiae, mas se trata de interveno amicus obrigatria, com amicus determinado e para causa determinada. Em 1994, veio a lei 8.884/94 (Lei Antitruste, de proteo da concorrncia). Essa lei criou o CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica), autarquia federal que cuida da proteo da concorrncia. Esta lei aplicou ao CADE o que j existia para CVN, ou seja, deve o CADE intervir nos processos em que se discutam matrias de sua competncia. Com as Leis de 1999, que tratam da ADI, ADC, o assunto sofreu uma revoluo. Estas leis permitiram, no impuseram, a interveno de amicus curiae (inclusive espontneo, pode pedir para ser amicus curiae). Fred pode, por ex., questo processual, se oferecer para colaborar com o STF. A interveno permitida, no obrigatria, e no se diz quem o amicus ( qq um que possa colaborar pessoa fsica, pessoa jurdica etc.). No caso da ADI das clulas tronco houve 76 amicus curiae (entidades, mdicos, etc). Foi a partir da que comeou a surgir a jurisprudncia do amicus a partir da surgiu o entendimento de que ele pode fazer sustentao oral (cuidado PGR de 2003 prova a poca no podia sustentao oral - hoje STF admite). Atualmente, em toda a ADI, ADC e ADPF sempre tm um amicus curiae que quer intervir, bem como pode o relator chamar. A interveno do amicus permitida, tambm, na edio, cancelamento de Smula Vinculante, em julgamento de RE, de Recurso Especial por expressa previso de lei. Dado histrico relevante em junho de 2003 o STF julgou um processo, um dos mais importantes de sua histria. Foi o HC 82424, impetrado por Elwanger, proprietrio de editora de livros anti-semitas, com interpretaes 69

distorcidas da histria. O MP props contra ele uma ao penal por crime de racismo. Condenado, impetrou HC junto ao STF ao fundamento de que condutas anti-semitas no so condutas racistas, pois judeus no so raa (segundo seu argumento, s h uma raa, raa humana). Para ele, este crime de racismo de objeto impossvel. O STF, por 8 a 3, decidiu que o crime de racismo um crime para combater a intolerncia contra aquele que diferente de voc. Neste habeas corpus foi admitida a interveno de amicus (processo penal). Quem interveio foi o professor Celso Lafer, que judeu (titular da USP, membro da ABL, estudioso de direitos humanos), que apresentou memorial em HC, como amicus. Assim, admitiu-se sem previso expressa. Assim, hoje em dia, defende-se ser admissvel amicus em qq processo. Defende-se uma interveno atpica de amicus curiae, desde que se esteja diante de uma causa relevante e o amicus tenha representatividade, podendo contribuir para a soluo do problema. Deve-se aceitar o amicus em qq causa relevante e desde que ele possa contribuir. Local profcuo para a interveno so as aes coletivas. uma das questes mais possveis em concurso de MP. Cabe interveno de amicus em ao coletiva? Cabe, pois, se a ao coletiva, tem impacto social. Exemplo concreto: Camburi, SC, ao coletiva que, se fosse acolhida, ia causar um impacto to grande que o juiz ficou com medo (grande desemprego). O juiz, ento, determinou a ouvida de todo mundo que pudesse lhe ajudar. Isso amicus curiae em ao coletiva. No tem previso legal, mas o juiz pode, de modo a dar maior legitimidade democrtica sua deciso. O amicus no tem direito a honorrios, gratuita. No parte. No pode recorrer, segundo entendimento do professor. 10.7) INTERVENO DE TERCEIROS EM ESPCIE - Espontneas A) ASSISTNCIA Formula genrica do artigo 50: pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para assisti-la. No esto no captulo da interveno, mas o so. interesse jurdico, no econmico nem moral. O interesse jurdico o que decorre da potencialidade da sentena que venha ser proferida repercuta sobre sua esfera jurdica, afetando, assim, uma relao material que no foi deduzida em juzo, a do terceiro (simples). Se da relao posta em juzo o assistente tambm titular, exclusivamente ou no, estamos diante de assistncia qualificada ou litisconsorcial. Assim, para que haja assistncia, preciso demonstrar que a sentena poder influir, direta ou indiretamente, na relao jurdica do terceiro para com uma das partes (autnoma ou adesiva assistncia). A assistncia se restringe ao processo de conhecimento de rito comum ou especial e ao cautelar quando vise a garantir a eficcia do processo de conhecimento. No cabe no processo de execuo, pois este no visa a definio de direitos.

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O artigo 51 diz que, no havendo impugnao em 5 dias, o pedido do assistente ser deferido, mas, se as partes alegarem que no h interesse jurdico, deve o juiz determinar a suspenso do processo, desentranhando a petio e a impugnao, para que sejam atuadas em apenso, bem como deve autorizar a produo de provas e decidir em 5 dias. Convm ressaltar que, mesmo sem impugnao das partes, o juiz s defere a interveno se verificar a presena de interesse jurdico (ele tambm pode indeferir). A deciso tem natureza interlocutria, atacvel por agravo de instrumento. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e se sujeitar aos mesmos nus do assistido. Assim, pode peticionar, requerer provas, impugnar atos, debater, recorrer. Sujeita-se aos mesmos prazos e despesas, bem como pagto de custas ao final (artigo 32), mas no de honorrios advocatcios. O artigo 53 estabelece limitaes que s se aplicam ao simples (no obsta que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao, transija). a.1) Litisconsorcial Possui interesse forte, direto, imediato. A relao jurdica que o terceiro se afirma titular exatamente aquela discutida judicialmente. Ele tambm titular da relao jurdica discutida. Tem poderes mais amplos, pois ele pode recorrer mesmo que o assistido tenha desistido ou renunciado do recurso, pode prosseguir no comando do processo caso tenha desistido da ao (para desistir e renunciar deve haver sua concordncia). O assistente se torna litisconsorte do assistido, por isto tem este nome. O interesse, aqui, forte. um litisconsrcio ulterior, se forma no processo em andamento. facultativo, tanto que espontneo e opcional. Pode ser ativo ou passivo. um litisconsrcio ulterior facultativo unitrio. um litisconsrcio unitrio formado tardiamente. Resolve muito o problema. Como facultativo unitrio ulterior, ela vai acontecer mais no plo ativo. Isso porque neste plo que se encontra o litisconsrcio facultativo unitrio (foi visto na ltima aula que qdo o unitrio ativo, tem de ser facultativo). Assim, como ela este tipo, ela tende a aparecer no plo ativo. A relao entre eles ntima. O terceiro tem um interesse jurdico imediato na causa. Mantm relao jurdica com a parte adversria daquela a quem pretende ajudar. Hipteses: a) caso de litisconsrcio facultativo unitrio; b) adquirente de coisa ou direito litigioso por ato inter vivos que no sucedeu o alienante no feito; c) scio que adere pretenso de outro na dissoluo da sociedade etc. a.2) Simples C quer intervir para ajudar B porque C tem com B uma relao jurdica conexa quela discutida em juzo. Assim, a soluo que o juiz der relao discutida, afetar a relao conexa. O terceiro no intervm para discutir direito prprio, mas sim de relao de A com B. Todavia, esta relao est vinculada, tem conexo com outra relao, a relao em que um terceiro faz parte. Ex. relao x de locao. Relao Y de sub-locao. A relao de sublocao est relacionada relao de locao. 71

Ex. funcionrio pblico quer intervir para ajudar a Unio, pois, caso esta seja condenada, pode sofrer ao regressiva. Neste caso, o assistente intervm para discutir relao de outra pessoa. O assistente, aqui, um legitimado extraordinrio. Por que ele um legitimado extraordinrio? Porque ele estar no processo discutindo interesse de outro sujeito. um legitimado extraordinrio subordinado, pois ele fica vinculado vontade do assistido. Quando o direito no dele, ele se vincula vontade do assistido. Se o assistido quiser desistir, transigir, renunciar, o assistente no pode fazer nada. Por este motivo, tal assistncia chamada de simples. O assistente aqui no litisconsorte do assistido. um ajudante do assistido. Ele parte, mas uma parte auxiliar. assistncia simples. Ele responder pelas custas na proporo de sua atividade. Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente. Caso o assistente recorra, sem recurso do assistido, o que ocorre? Vai ser conhecido? Se o assistido expressamente renuncia ao direito de recorrer, o recurso do assistente no pode ser conhecido. Se o assistido recorre, mas desiste do recurso, tambm o assistente no pode fazer nada. Se o assistido perde o prazo do recurso, sem dizer nada sobre sua vontade de recorrer ou no, o recurso do assistente simples tem de ser conhecido, salvo se depois o assistido manifestar que no tem realmente interesse em recorrer. No caso de silncio do assistido, o recurso do assistente conhecido, pois ele est justamente no feito para ajudar. O assistente supre as omisses do assistido. Todavia, se o assistido expressamente abdica do seu direito, ele no pode fazer nada. Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido. Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios . No incio do ano, o STF aceitou uma assistncia simples de um modo completamente diferente do conhecido at ento. uma quebra de paradigma (caso de sindicato querendo intervir em juzo para defender reflexamente os interesses do grupo STF admitiu). Assistncia de um ente coletivo em uma ao individual. At ento sempre se estudou indivduo entrando em ao coletiva. J ente coletivo entrando em ao individual, remodela a assistncia simples. Estas causas repetitivas exigem um repensar das estruturas do processo (j foi dito isto em conexo, em litisconsrcio multitudinrio e, agora, na assistncia simples). O assistente simples no se submete coisa julgada. Ele se submete a uma outra eficcia preclusiva, chamada eficcia da interveno ou submisso justia da deciso. Essa eficcia uma eficcia que atinge o assistente simples, estando regulada no artigo 55 do CPC. Esta eficcia , a um s tempo, mais e menos restritiva do que a coisa julgada, dependendo do ponto de vista. Vejamos:

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Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu. Ela mais porque a eficcia da interveno vincula o assistente simples aos fundamentos da deciso contra o assistido. O assistente no vai poder discutir mais toda a fundamentao que consta na deciso contra o assistido. Ele fica vinculado a tudo que estiver na fundamentao do assistido. Isto mais restritivo do que a coisa julgada, pois esta no recai sobre a fundamentao, mas apenas sobre a concluso. Ex. Locatrio perde sob o fundamento de que o sublocatrio transformou a casa em prostbulo. Ele no poder mais discutir tal questo, pois ele fica vinculado justia da deciso ( no poder mais discutir os fundamentos da deciso). Ela menos restritiva do que a coisa julgada no fato de poder afastar a eficcia da interveno de maneira mais simples. O assistente pode afastar a eficcia da deciso alegando uma matria em sua defesa. Qdo for processado, ele pode, em sua defesa, alegar uma das questes dos incisos acima transcritos. Estas alegaes que permitem ao assistente simples escapar a eficcia da interveno so chamadas de exceptio male geste processus. a defesa de m gesto processual pelo assistido. Se conseguir demonstrar isso, escapa eficcia da interveno.

B) INTERVENES ESPECIAIS DO RGOS PBLICOS Esto previstas em lei especial, qual seja, lei 9469/97, artigo 5, caput e pargrafo nico. Em cada dispositivo h uma espcie. No uma s. 1. Interveno do caput interveno em qualquer dos plos, a qualquer tempo. No agrega pedido novo. (at aqui igual a assistncia). Ela s da Unio e dispensa interesse jurdico (diferente aqui). como se tivesse presumido de forma absoluta o interesse da Unio. Pode-se dar nos processos que envolvam empresas pblicas, fundaes, autarquias ou sociedades de economia mista federais. S cai no concurso da unio. Veja-se que a competncia da sociedade de economia mista justia estadual (interesse de puxar). 2. Pargrafo nico interveno em qualquer dos plos, a qualquer tempo. No agrega pedido novo (at aqui igual a assistncia). Esta aqui para as pessoas jurdicas de direito pblico (a do caput s para a Unio). Pode ocorrer em qualquer processo, sem limitao (no caput s nos que faam parte os entes federais). Todavia, aqui precisa ter 73

interesse econmico. uma interveno que se funda em interesse econmico. para juntar documentos e memoriais, de modo a auxiliar o rgo julgador. Muitos dizem, por conta disso, se tratar de interveno de amicus curiae. C) ALIENAO DA COISA OU DO DIREITO LITIGIOSO possvel a alienao, a venda da coisa litigiosa. Se no fosse assim, empresas em dificuldades no seriam vendidas, pois se est comprando direitos litigiosos. Se no fosse assim, bastava algum propor ao contra outrem para seus bens ficarem imobilizados. lcito alienar coisas litigiosas. O que interessa saber como tal alienao repercute no processo, quais so as conseqncias no processo. Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. 1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria. 2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente.litisconsorcial 3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.

A (adversrio comum) ___rel x_________ B (alienante ou cedente) C (adquirente ou cessionrio) Alienada a coisa litigiosa, B no perde a legitimidade para estar na causa, vai continuar sendo o ru. Se no fosse assim, o processo poderia no ter fim (acionava um, dizia que tinha vendido para outro, acionava o outro, dizia o mesmo, e assim por diante). Para estabilizar o processo, se estabelece que a venda da coisa litigiosa no faz o alienante perder sua posio em processo. A deciso deste processo vai afetar o adquirente (c), pois quem compra coisa litigiosa sabe que a deciso vai lhe afetar. um caso de coisa julgada que atinge terceiro (o qual vai se resolver com quem lhe vendeu). H um caso em que essa coisa julgada pode no atingir o adquirente. Se a coisa disputada for um imvel, cabe ao autor averbar na matrcula do bem. A pendncia de uma ao sobre o imvel tem de ser averbada, a fim de dar conhecimento da litigiosidade do imvel a quem quer que o compre. Se o autor na averbou a pendncia da ao, o terceiro no pode ser prejudicado. Assim, se o processo pode atingir o adquirente, preciso criar mecanismos que lhe permitam intervir no processo, a saber: Sucesso processual - O adquirente pode pedir para suceder B. Para tal, preciso que A consinta. A alienao da coisa litigiosa pode gerar 74

uma sucesso processual. Tal se d, como referido, se o adversrio comum consentir. Assistncia simples - Se A concordar, B sair do processo e C ser ru. Caso B no queria sair do processo, desejando ficar para auxiliar C, tal possvel. Ele ficar no processo como assistente simples. Caso C perca, pode ser que B tenha de indeniz-lo. Assistncia litisconsorcial - Se A no concordar com a sucesso, C vai poder intervir no processo para ser assistente de B. Esta assistncia litisconsorcial. litisconsorcial porque C vai ajudar B a proteger o seu prprio bem. C intervm para discutir direito prprio, portanto, litisconsorcial. Legitimao extraordinria superveniente, no caso de B ficar no processo, em razo da negativa de A na interveno. Nesse hiptese, B fica no processo como legitimado extraordinrio, pois a coisa agora de C. B est no processo defendendo interesse de C, pois a coisa no mais de B (era ordinrio at ento, at a venda e a negativa de A na sucesso).

D) OPOSIO uma interveno de terceiro na qual o terceiro intervm no processo querendo para ele a coisa/direito disputado (no colocar coisa que se disputa). Ele diz que a coisa no de A, nem de B, diz que sua. diferente da assistncia, pois nesta quer ajudar, j na oposio ele entra para brigar com as partes. O processo passa a ter um novo sujeito e um novo pedido. No caso, o processo tem dois pedidos. O primeiro pedido a ser analisado a oposio. Aps, julga-se a ao original. Ora, se a coisa do opoente, no ser dos opostos. Por isso ela tem de ser julgada antes. A oposio gera um litisconsrcio entre A e B, opostos. Gera um litisconsrcio necessrio, ulterior, passivo e simples. simples porque, caso A reconhea a procedncia do pedido, permanece a briga entre B e C. plenamente possvel dividir. Alm de ser simples e necessrio, ele tem algumas peculiaridades, quais sejam: A e B so litisconsortes com advogados diferentes, mas sem prazo dobrado (prazo comum de 15 dias para contestar a oposio); a citao dos opostos (A e B) ser na pessoa do advogado. Para Costa Machado, a oposio uma ao incidental proposta por algum que est fora do processo em face das duas partes, assumindo essas a condio de litisconsortes no plo passivo. A oposio, proposta em observncia aos requisitos para a propositura da ao, distribuda por dependncia, sendo os opostos citados na pessoa de seus advogados para 75

contestar o pedido no prazo comum de 15 dias. A oposio oposta causa principal, dada sua identidade total ou parcial do objeto (do pedido). Grande pergunta acerca da oposio diz respeito sua classificao, pois h duas espcies de oposio, a saber: 1. Oposio Interventiva. a que se d at o incio da audincia regulada pelo artigo 59 do CPC. Ela verdadeiramente uma interveno de terceiro. O terceiro se mete no processo alheio, faz seu pedido e a sentena vai resolver tudo. esta oposio um incidente do processo. O juiz, aqui, tem de julgar tudo junto.
Tem de haver petio inicial, que no gera processo novo. Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena.

2. Oposio autnoma. Oferecida aps a audincia. a regulada pelo artigo 60 do CPC. No uma interveno de terceiro. O terceiro no se mete em processo alheio. um processo novo instaurado pelo terceiro. No incidente do processo, um processo incidente. Aqui, ele no precisa julgar tudo junto. O julgamento conjunto pode no acontecer. Tem de haver petio inicial, que gera novo processo.
Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio.

10.8) INTERVENES DE TERCEIRO EM ESPCIE provocadas Dica geral frmula - A demanda contra B, que traz ao processo C (por provocao de B). O terceiro trazido ao processo. Fazer a seguinte pergunta: o terceiro tem relao com o adversrio daquele que provocou sua interveno. C tem relao com A? Esta pergunta ser respondida de maneira diferente de acordo com cada hiptese de interveno. a) CHAMAMENTO AO PROCESSO sempre provocado pelo ru. opcional e somente admissvel no processo de conhecimento. Ele sempre parte do pressuposto de que o chamado responde solidariamente com o chamante em relao ao autor (A). Chamado (ru) e chamante so solidrios diante do autor (A). um instituto incompatvel com o direito material, pois este confere o direito de cobrar tudo de um s, enquanto que o direito processual permite que se traga o outro devedor solidrio. Ele tem um lado positivo, qual seja, ao trazer o outro devedor ao processo, a sentena valer contra todos. Assim, pode ocorrer de um deles ser o sujeito que vai pagar a dvida. O sujeito que vier pagar a dvida (chamante ou chamado), na execuo da

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sentena, este que pagou j vai poder buscar dos outros os respectivos quinhes, independente de outra ao. Gera sentena que vale contra todos. Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigila, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que Ihes tocar. Trata-se de um convocao para que o outro venha como litisconsorte passivo, ulterior e facultativo. Ser, todavia, unitrio ou simples, a depender do tipo de obrigao, divisvel ou indivisvel. que a solidariedade somente gera a unitariedade se o bem for indivisvel. Se for divisvel, o litisconsrcio ser simples na solidariedade. Chamante Fiador Fiador Devedor Chamado Devedor Co-fiador Devedor solidrio

Cuidado concurso coloca devedor chamando o fiador. No cabe chamamento ao processo aqui, pois, se o devedor pagar, ele no pode buscar nada do fiador. Somente cabe se puder buscar alguma coisa do outro. Dica geral acerca das intervenes provocadas No chamamento ao processo, o chamado tem relao com o adversrio do chamante? SIM, TEM TAMBM. O chamante tambm tem, solidrio.

b) NOMEAO AUTORIA uma interveno provocada pelo ru, mas um dever dele. Nos casos de nomeao, se o ru no proceder a nomeao, arca com as custas do processo e perdas e danos. um ilcito processual, que gera punio. Nomear a autoria indicar o ru legtimo. Quando o ru nomeia autoria ele est dizendo que ele no deveria ter sido demandando. O ru alega sua ilegitimidade e indica o ru legtimo. O objeto da nomeao autoria corrigir o plo passivo do processo. A demanda foi proposta contra a pessoa errada, tendo a nomeao autoria o objetivo de gerar uma sucesso processual. Regra geral, qdo o ru alega ilegitimidade, cabe ao autor procurar a parte legtima, mas, nas hipteses de nomeao, o ru a alega e indica a parte legtima. Qual a razo que faz com que o ru tenha obrigao de indicar o ru correto? Existem algumas relaes humanas que ficam encobertas pela aparncia (ex de motorista dirigindo um carro parece o dono do carro, mas, na verdade, o motorista; pessoa dormindo na varanda, parece dono, mas caseiro).

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Estes casos, o demandado erroneamente sabe quem o sujeito a quem ele se vincula. Nos casos em que h uma relao de subordinao escondida pela aparncia, se o autor se equivoca na demanda, o demandando tem de indicar que o seu chefe. A lei criou um dever tico em caso de situaes que podem gerar erro. Pergunta mgica? O nomeado tem relao com o nomeante? Tem, e s ele tem. O demandado no o tem, mas apenas o nomeado. No chamamento a resposta tem tambm. Artigo bizarro do CPC: Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante. H autores que dizem que a negativa pelo nomeado um direito seu. O nomeado no quer participar, o processo continua contra o nomeante, mas este passa a atuar como legitimado extraordinrio, pois a causa no lhe diz respeito. Ele continua no processo defendendo interesse do nomeado, que no quis fazer parte do processo. Hipteses de nomeao, artigo 62 e 63 do CPC. 1. Aes reipersecutrias. Que se busca a coisa. Nas aes reipersecutrias propostas contra o mero detentor (caseiro, motorista, bibliotecria), a ao tem de ser dirigida ao verdadeiro possuidor, ao proprietrio. Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor. 2. Aes indenizatrias. So as indenizatrias propostas contra o preposto. O preposto se diz longa manus, que obedeceu ordens. Assim, indica o chefe. Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro. Obs: Questo especial, a ser respondida caso seja perguntado. Cai muito no RJ. O artigo 932, III, c/c o art. 942 pargrafo nico do Cdigo Civil dizem que o preposto responde pelos danos causados juntamente com o preponente (patro e empregado). Pelo Cdigo Civil eles so solidariamente responsveis. Assim, se o preposto for demandado, no caso de nomeao autoria do seu chefe, pois este solidrio dele pelo CC. No h falar em correo, aqui, do plo passivo. A doutrina mais atenta diz que esta hiptese do art. 63 do CPC no caso de nomeao autoria, mas de chamamento ao processo. O caso de ampliar o plo passivo, no de corrigir. Poucos so os autores que tratam desta questo, a qual, para o professor, uma obviedade. Se algum pedir para fazer uma ligao com o Cdigo Civil, esta a questo, o tema. Perante a vtima, ambos respondem. Entre eles, da que se vai resolver.

O ru requerer a nomeao no prazo para a defesa, devendo o juiz suspender o processo e ouvir o autor no prazo de 5 dias. Se o autor aceitar, deve citar; se no aceitar, fica sem efeito a nomeao. Citado o nomeado, se ele reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o procedimento continuar contra o nomeante.

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Havendo a dupla concordncia, ocorre o fenmeno da extromisso, que a sada do ru originrio do processo, prosseguindo contra o nomeado. Se houver recusa, ao nomeante dado novo prazo para contestar (restitudo integralmente) e conta da intimao do ru-nomeante para tanto. Pode se presumir aceita a nomeao nas hipteses do artigo 68 do CPP: autor nada requereu, nomeado no comparecer ou comparecendo nada alegar. d) DENUNCIAO DA LIDE Ateno, o nome denunciao da lide. No denunciao lide. Trata-se de uma interveno que pode ser provocada por qualquer das partes. As estudadas at ento somente poderiam ser provocadas pelo ru. J a denunciao pode ser pelo ru ou pelo autor, muito embora costume ser provocada pelo ru. Dica se a denunciao da lide for provocada pelo autor, j tem de ser provocada na prpria petio inicial. Quando ela tem de ser feita pelo ru, o ser na contestao. Rigorosamente, a denunciao da lide feita pelo autor no uma interveno da terceiro, pois no um incidente. Ela , contudo, uma denunciao da lide. Vamos trabalhar com a feita pelo ru, por ser o mais tradicional, mais comum. Exemplo a ser trabalhado - A demanda contra B. B denuncia a lide C. A denunciao da lide uma demanda, ou seja, o terceiro vem ao processo, na condio de ru, tendo sido demandado pelo denunciante. O denunciante est demandando contra o terceiro, est propondo uma ao contra o terceiro (diferentemente da nomeao e o chamamento). Formula-se um pedido com a denunciao. Com ela, o processo passa a ter um novo pedido, uma nova demanda. Passa a ter, ento, duas demandas: demanda 1, original, e demanda 2, denunciao da lide. A denunciao da lide amplia, portanto, objetivamente o processo. expresso tcnica importantssima nos concursos. Ampliar objetivamente o processo significa agregar ao processo um pedido novo. Essa a parte mais importante, saber que uma demanda. A denunciao da lide uma demanda regressiva. O denunciante demanda contra terceiro em busca de ressarcimento dos prejuzos sofridos pelo processo. A pretenso regressiva a palavra chave da denunciao da lide. No basta dizer que demanda regressiva, mas sim que uma demanda regressiva eventual. uma demanda feita, formulada, para a hiptese de o denunciante vir a perder a causa contra seu adversrio. O denunciante diz assim: quero denunciar terceiro para a hiptese de eu perder a causa contra meu adversrio que o autor. uma demanda sob condio, uma situao estranha. Qual o risco da denunciao? Trazer terceiro, que contrata advogado, se defende, podendo, ao final, ser vitorioso o denunciante, tendo sido a denunciao totalmente desnecessria. uma coisa

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boa, pois j se resolve tudo em um processo s. Todavia, se o denunciante ganhar, ele trouxe ao processo algum que se defende e gasta sem necessidade. A primeira demanda a ser analisada pelo juiz a demanda original, pois, se o denunciante ganhar contra seu adversrio, o juiz nem examinar a demanda dois, que fica prejudicada. Fica prejudicada, pois se trata de demanda eventual. CUIDADO EXAMINAR, EM SENTENA, A DEMANDA ORIGINAL. uma demanda antecipada, porque o denunciante se antecipa ao seu prejuzo e j promove a demanda contra o terceiro. Ele pede o reembolso antes de ter o prejuzo. No ha falta de interesse se agir, embora seja antecipada, pois o sistema o admite. A denunciao da lide no gera processo novo, mas sim pedido novo. Lembre-se que ela uma interveno de terceiro e, como tal, um incidente do processo que j existe. CM diz que uma ao incidental de garantia proposta nos mesmos autos do processo. Chama ateno o fato de no exigir pea autnoma. C (denunciado) tem relao com A (autor)? Na denunciao, C (denunciado) no tem relao com A (autor). C tem relao com B (ru), que tem relao com A (autor). Caso tivesse relao com A, seria chamamento ao processo (autor e ru tem relao com o chamado). Na nomeao, s C (nomeado) tem relao com o autor, sendo que B no o tem. isso que a diferencia. O que diferencia as trs figuras este fato. Estruturao do processo feita a denunciao. A-------------------B (1) B -------------------C (2) 1) Qual a posio processual do denunciado? Dica como so duas demandas, deve-se saber a posio do denunciado em relao a cada uma destas demandas. 1.1) O denunciado, em princpio, vem ao processo assumir a posio de ru da demanda 2 (da denunciao da lide). 1.2) O problema saber qual a posio do denunciado em relao a demanda 1. A que est o problema. H, para responder tal questo, trs correntes, trs modos de entender o problema. 1) Posio do Cdigo: Para o CPC, o denunciado litisconsorte do denunciante. Na demanda dois, ele ru e, na demanda um, litisconsorte. Situao esdrxula. O denunciado vai fazer de tudo para o denunciante ganhar, pois, se ele perder, vai ou pode sobrar para ele. Litisconsrcio facultativo ulterior e unitrio.

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unitrio - C no tem relao com A, ou seja, est brigando com A num problema que A tem com B. Quando algum est em juzo defendendo em nome prprio interesse alheio, relao da qual ele no faz parte, a pessoa legitimada extraordinria. Deve-se lembrar que ele tem dois papis: na demanda da denunciao ele legitimado ordinrio, j na demanda originria ele legitimado extraordinrio. J foi dito que sempre que se tiver litisconsrcio entre legitimado ordinrio e extraordinrio este litisconsrcio unitrio. Por que temos dificuldade de entender esta questo, por que pensamos ser simples? Pensamos por que pode ter deciso diferente. Todavia, necessrio entender que pode ter deciso diferente entre a demanda um e a demanda dois. Contudo, s a litisconsrcio na demanda 1, sendo que a deciso nesta vai ser igual para denunciante e denunciado, litisconsortes. Fazer o esquema quando ver denunciao: A contra B e C (demanda 1); B contra C (demanda 2). No confundir. O litisconsrcio est na demanda um, com soluo igual para B e C, por isso unitrio. 2) Posio de Candido Dinamarco: para ele caso de assistncia litisconsorcial. posicionamento semelhante ao primeiro, pois vimos que a assistncia litisconsorcial um litisconsrcio unitrio. Acaba dando na mesma, mas ele se recusa a chamar de litisconsorte o assistente litisconsorcial. Por qu? Para ele litisconsorte algum que pediu ou algum contra quem se fez o pedido, o que no o caso do denunciado na demanda 1. Para ele, o assistente litisconsorcial no pede, mas adere ao que foi pedido. 3) Posio de Nery. Ele entende que o denunciado assistente simples do denunciante. O problema que o Cdigo chama de litisconsorte e, em o sendo, tem poderes de litisconsorte. Chamar de assistente simples, subalterno, uma liberdade doutrinria muito grande. Ao tratar de litisconsorte, o cdigo quis lhe dar posio autnoma de conduo do processo. Existe uma pergunta que pode ser formulada, de difcil resposta, qual seja: CABE CONDENAO DIRETA DO DENUNCIADO EM FAVOR ADVERSRIO DO DENUNCIANTE? A denunciao direta, pelo direito material, no possvel, pois o denunciado (C) no tem relao como o autor da ao originria (A). Na verdade, C tem de reembolsar B, que pagar A isto do ponto de vista material. Tal comeou a causar problemas (B recebia e no pagava). o STJ, ento, veio e disse que, como a seguradora litisconsorte do segurado, pode responder diretamente vtima. A jurisprudncia comeou a admitir condenao direta da seguradora (no tem apoio no direito material, mas h vrios julgados neste sentido). Estes julgados, admitindo a condenao direta de seguradora (s de seguradora se tem visto) acabaram a transformar, na prtica, a denunciao da lide em algo 81

semelhante ao chamamento ao processo. Isso acabou repercutindo no Cdigo Civil de 2002 (poder transformador da jurisprudncia) que, no art. 788, estabeleceu uma solidariedade da seguradora em face da vtima. Colocou a seguradora como solidria, junto com o segurado, perante a vtima, nos casos de seguro de responsabilidade obrigatrio (DPVAT). A vtima pode cobrar integralmente, neste caso, o prejuzo sofrido no DPVAT. Nos demais casos, permanece a idia de que a seguradora condenada, responde eventualmente. Aqui, a jurisprudncia pode continuar fazendo o que fez. Tal entendimento para sabermos o que EXECUO DIRETA DO DENUNCIADO.

2) Obrigatoriedade da denunciao da lide Tal questo quer dizer: perde-se o direito de regresso se no denunciar? No existe o dever de denunciar a lide. Pode haver o nus de denunciar a lide. O termo obrigatrio mal utilizado. O que se quer dizer a denunciao da lide imprescindvel ao direito de regresso. Todavia, no concurso vo perguntar se obrigatria ou no. Por que se pergunta isso? Vide artigo 70 do CPC. Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe resulta; II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. Para saber se ela obrigatria ou no, necessrio um rpido esboo histrico. Todos j ouviram falar de evico, que a perda da coisa adquirida onerosamente para uma terceira pessoa, em virtude de deciso judicial ou de ato administrativo. A evico tem tudo a ver com o direito de regresso, sempre que se adquire onerosamente bem e o perde por deciso administrativa ou judicial, tem direito de regresso. No caso de tal ocorrer, pode chamar quem vendeu, denunciando, em processo que pode perder o bem. A denunciao da lide foi criada em 1973. uma criao atual. J a evico existe h muito tempo. O que era parecido com a denunciao at 1973? At 1973, a legislao processual tinha uma outra interveno de terceiro s para os casos de evico (denunciao no existia), qual seja, chamamento autoria. Muito cuidado na hora da prova, no chamamento ao processo, nem nomeao autoria. chamamento autoria, que no existe mais. o antepassado da 82

denunciao da lide. Tanto o chamamento autoria, quanto denunciao, so passveis em caso de evico (antigos pensam que a denunciao da lide e chamamento autoria so a mesma coisa, todavia, so diferentes). No chamamento autoria, B dizia para o juiz ter comprado o bem das mos de C, pedindo ao juiz para intimar C para dizer que, caso B viesse a perder o bem, depois ele iria se ver com ele, ou seja, iria propor posteriormente ao de regresso era um aviso. J, na denunciao da lide, j se prope a ao de regresso AGORA. O chamado poderia dizer que o problema no era dele, deixando se virar; poderia, por outro lado, dizer que a responsabilidade era dele, entrando no lugar do chamante. Veio o CC/16 e, ao cuidar da evico, no artigo 1116, diz que para exercitar os direitos da evico preciso notificar o alienante como mandam as leis de processo. E como mandavam as leis do processo? Mandavam que se chamasse autoria. O que as pessoas diziam? Que o chamamento autoria era obrigatrio, se no chamasse perdia o direito de regresso. Era obrigatrio pois o artigo 1116 impunha essa obrigatoriedade. Se no chamasse autoria, perder-se-ia o direito de regresso. Interpretao bastante difundida, obrigatoriedade do chamamento autoria que s existia nos casos de evico. Chegamos em 1973 desta forma. Saiu, com o CPC, o chamamento autoria e criou-se a denunciao da lide, que cabia em outros casos alm da evico. No novo cdigo apareceu o artigo 70 tratando que a denunciao obrigatria, como se ela fosse o chamamento autoria com outro nome. A origem do caput do artigo 70 esta. O problema que, logo que o CPC saiu, vieram doutrina e jurisprudncia dizendo que a denunciao da lide s pode ser obrigatria nos casos de evico, pois somente nestes casos a legislao material impunha (CC/16 ainda estava em vigor, ainda mandava notificar o alienante). Assim, logo que saiu o CPC de 1973, a doutrina disse que, dos trs incisos do artigo 70, estando a evico no inciso I, somente sendo obrigatria neste caso, pois h regra de direito material que a impe. Com o passar o tempo, as pessoas comeam a perceber que, at mesmo no casos de evico, a denunciao da lide poderia no ser obrigatria. que a denunciao pode-se dar no caso de ato administrativo (DETRAN apreende carro por entender que era roubado). Neste caso, como denunciar a lide se decorre de ato administrativo? A denunciao pressupe um processo jurisdicional. No cabe denunciao em processo administrativo. Na evico que decorra de ato administrativo no seria possvel denunciar a lide e, como tal, no seria possvel perder o direito de regresso, j que era impossvel a denunciao. Se ela impossvel no pode ser obrigatria. Alm disso, a denunciao da lide proibida nos juizados especiais e no procedimento sumrio. Ora, se ela proibida nestes casos, no se pode denunciar, no havendo como perder o direito de evico. Note que a denunciao da lide, em certos casos, impossvel (administrativo) ou proibida (juizados e sumrio). Nestes casos, no possvel a perda do direito de regresso, revelando-se, com muita clareza, que ela no obrigatria. Pergunta canalha de concurso? CABE ou ADMITE-SE ao autnoma de evico? O que essa expresso? Posso cobrar evico por ao autnoma ou se pode cobrar por denunciao da lide? A pergunta , na verdade, se, nos casos de evico, obrigatria denunciao da lide? Resposta: a princpio, no caso de

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evico, necessria a denunciao. Todavia, h casos de evico em que ela impossvel ou proibida, sendo possvel, destarte, ao autnoma. A guinada total seria dizer que ela no obrigatria nunca. O artigo 456 caput do CC diz que para poder exercitar o direito de evico, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato ou anteriores. um artigo obsoleto. Essa suposta obrigatoriedade deixou de ser aplicvel em razo do direito processual, que no prev notificao do litgio ao alienante. Baseia-se em direito que foi pensando em uma poca que no mais a nossa (chamamento autoria). Alm disso, a obrigatoriedade autoriza o enriquecimento ilcito, que vai contra nossos princpios. Pergunta dissertativa acerca da obrigatoriedade complexa. Jamais use na prova e expresso giro de 360 graus. bizarro. A guinada foi de 180 graus, pois, se fosse 360, se voltaria ao mesmo lugar, o deslocamento seria zero. Artigo 456, interpretaes: Antonio Claudio Costa Machado (ACCM) diz que a denunciao obrigatria, sob pena do direito de regresso, nas hipteses de evico, mas isso no ocorre porque o caput deste art. 70 assim disponha, mas porque o artigo 456, caput do CC assim o estabelece. O art. 456 do CC, alm de obsoleto, tenebroso. Em maio caiu isso em prova discursiva no RJ. No obstante a chatice do assunto caiu. PROBLEMA. Art. 456 - Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. Nosso sistema admite as denunciaes sucessivas. S que vem o CC diz que o adquirente notificar o alienante imediato, ou qq dos anteriores. Isso muda tudo, pois sempre se entendeu que o adquirente notifica o alientante e este os anteriores. Todavia, o CC diz que qq dos anteriores. Cinco posies: 1) Alexandre Cmara: sem o regramento processual permitindo uma notificao a outro que no o imediato, o dispositivo inaplicvel. 2) Cssio Scarpinella: para ele, o dispositivo tem de ser interpretado literalmente, ou seja, B pode escolher contra quem ele vai demandar, qq um. Todavia, no seu pensamento, com uma curiosidade: B no tem relao com D, mas com C (comprou de C), mas Cssio diz que ele pode denunciar a D, que vir no processo como legitimado extraordinrio. Defende que o 456 autoriza a denunciao per saltum. Foi essa a pergunta do concurso da magistratura do RJ, o que denunciao per saltum? 3) Flvio Yarshell : o que o 456 admite so as denunciaes sucessivas, no trazendo nenhuma novidade. J se admitia.

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4) Humberto Theodoro Jnior: para ele, o que o 456 fez foi criar um caso de solidariedade legal, ou seja, qualquer dos alienantes responde solidariamente perante B, denunciante. Qualquer que tenha vendido indevidamente. O primeiro que vendeu indevidamente responde para o ltimo comprador. Por se tratar de solidariedade, B pode escolher qq um (poderia contra D, pois C e D seriam solidrios com relao a ele). Qual a diferena para o pensamento de Cssio para Cssio no h solidariedade, mas legitimao extraordinria. A de Humberto vai prevalecer, segundo pensa o professor. 5) Araken de Assis: para essa quinta corrente, o 456 permite a chamada denunciao coletiva. B pode, segundo esta corrente, trazer ao processo todos de uma vez, com cada um assumindo sua posio (mais conveniente) no processo. No h o pulo, vc chama todos. Vantagem desta concepo evitar denunciaes sucessivas, que acabam atrasando bastante o processo. A denunciao coletiva j era admitida pela jurisprudncia, sendo que, para esta corrente, o CC trouxe o que j era por ela admitida. Caber, assim, a per saltum no 456, caso de adote a de Cssio e de Theodoro. Um diz que solidariedade e outro de legitimao extraordinria. Pargrafo nico do 456 interpretao: pargrafo nico: No atendendo o alienante (c) denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente (b) deixar de oferecer contestao ou usar de recursos Este pargrafo fala de denunciao, pois posterior, veio durante a tramitao legislativo. J o caput do projeto, que de 1972. O artigo quer dizer que, tendo denunciado a lide C, com sua revelia, pode B deixar de brigar com A, concentrando com C. CPC vide artigo 75: Art. 75. Feita a denunciao pelo ru: I - se o denunciado a aceitar e contestar o pedido, o processo prosseguir entre o autor, de um lado, e de outro, como litisconsortes, o denunciante e o denunciado; II - se o denunciado for revel, ou comparecer apenas para negar a qualidade que Ihe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at final; III - se o denunciado confessar os fatos alegados pelo autor, poder o denunciante prosseguir na defesa. O inciso II do 75 do CPC, diz que, sendo o denunciado revel, deve continuar at o final. O que ocorre? Este inciso foi revogado pelo novo cdigo civil. At porque este inciso II no tem o menor sentido. O cara demandado, vem a juzo dizendo no admitir, dizer ainda fica a e me defenda. Isso um resqucio da poca do chamamento autoria, em que o chamado podia dizer no ter nada a ver com isso, dizendo: fiquem a e vai para 85

casa. Na denunciao ele ru e ningum tem como evitar tal situao. O autor tem de ter responsabilidade tica muito grande, pois, para transformar algum em ru, basta ir a juzo e contar histria. 3) Regra geral da denunciao - artigo 70, inciso III: POSSIBILIDADE DE DENUNCIAO alcance do inciso III: Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe resulta; II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. a regra geral da denunciao. Em 1973, logo que saiu o CPC, Vicente Greco Filho publicou livro dizendo que o inciso III deveria ser interpretado restritivamente, ou seja, somente seria aplicvel no caso de garantia prpria. Garantia prpria a garantia inerente aos contratos de transmisso de direitos. De onde ele tirou isso? Do nada. Assim, para ele, nem nos casos de seguro no cabe denunciao da lide. Para ele, a denunciao do inciso III no pode agregar fundamento jurdico novo, sob pena de tumultuar demais o processo (smbolo do pensamento de Greco). Por isso ele restringiu garantia prpria, que seria caso mais simples. Um ano depois Dinamarco escreve um trabalho para deliberadamente polemizar com Greco. Para ele o inciso III genrico, amplo, cabvel em qualquer caso de regresso, at mesmo na chamada garantia imprpria (que decorre de qq tipo de relao, no de negcio de transmisso de direitos por ex. seguro imprpria). Qual prevaleceu? Difcil. Margem um pouco maior para a posio de Dinamarco (Barbosa Moreira), no obstante ter na de Greco pessoas de peso como Nery e Cssio. Assim, a pessoa jurdica de direito pblico pode denunciar a lide seu servidor, para se valer do regresso? Pergunta clssica. Se encontra, nesta questo, a discusso antiga entre Greco e Dinamarco. Duas correntes: 1) no cabe denunciao, pois traria tumulto, pois fundamento novo, com fundamento em responsabilidade subjetiva em processo que se discute objetiva. Posio de Greco, pensamento de Greco; 2) Cabe. A resposta depende do caso concreto, da sua complexidade. O judicirio adotar uma ou outra, dependendo do caso concreto. Resposta: Cabe, em tese, denunciao, pois prevista no inciso III. Todavia, diante da complexidade do caso concreto, pode o juiz no admitir.

Cuidado com esta pergunta acerca da possibilidade de denunciao. Comear de 1973, com a clebre briga Greco Dinamarco. Concluir dizendo que depender a 86

soluo do caso concreto da complexidade tendo em vista que o inciso III no probe.

11. PETIO INICIAL


11.1) NOO A petio inicial o instrumento da demanda. O ato de demandar reveste-se de uma forma chamada petio inicial. Como instrumento da demanda, ela tem de ter partes, pedido e causa de pedir. Importantssimo, para evitar a inpcia. A PI tem de ter partes, pedido e causa de pedir. 11.2) REQUISITOS DA PETIO INICIAL Art. 282. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru. a) Forma escrita. a regra geral. H possibilidade de demandas orais, como no caso dos juizados especiais, no direito do trabalho, no caso de pedido de alimentos (ser reduzido a termo aps, mas pode demandar oralmente). Nova situao de demanda oral, no caso de mulher vtima de violncia domstica, que pode pedir medidas cveis perante o delegado. b) Assinatura de quem tenha capacidade postulatria. RG advogados, defensores pblicos e MP. H casos em que o leigo tem capacidade postulatria, podendo assinar a PI. c) Endereamento. Dicas: 1) esse o momento em que vc vai ter de aplicar as regras de competncia (cuidado se for ao de Tribunal, como rescisria, enderear AO EGRGIO TJ, AO COLENDO TRIBUNAL, EXCELSO S STF; se for juiz estadual juiz de direito da comarca tal; se for juiz federal vai ser juiz federal da Seo judiciria tal (estado ) e, se houver sub-seo (cidade) colocar). 87

d) Qualificao das partes. a. Do autor sempre sabe sua qualificao: NACIONALIDADE ESTADO CIVIL PROFISSAO ENDEREO Alguns tribunais exigem CPF (inscrito no CPF sob o nmero tal). Ao colocar endereo, no coloquem situado ou sito (horrvel) , pois quem se situa se situa em. H uma corrente doutrinria que diz que o autor deve, se viver em unio estvel, colocar tal situao na PI. Se for pessoa jurdica dizer com sede ou com filial em tal lugar. Se for nascituro qualifica-se nascituro de nome da me, neste ato representado por ela, ou pelo genitor, nome. b. Do ru. Nem sempre se tem sua qualificao. Pode-se propor mesmo se no souber o nome, colocando o apelido. Pode no dizer o nome, todavia, ele deve ser identificado. Pergunta freqente: demanda contra uma multido (600 pessoas invadiram o terreno). A jurisprudncia permite que se identifiquem dois ou trs, dizendo os nomes ou apelidos, e colocando e contra todos os que invadiram o imvel, terreno tal, fazenda tal. E quando no se sabe que o ru? Tal possvel. Em salvador tem muito isso, pois tem muito terreno de enfiteuse (tem de pagar o foro ou laudnio se tiver que vender). No se sabe, muitas vezes, quem o senhorio. Neste caso se prope ao contra ru incerto, credor da dvida tal. Como se dita ru incerto? Por edital. e) f) g) Documentos indispensveis propositura da ao a. Por fora de lei b. Em razo da alegao do autor h) Atribuio de valor causa. Toda causa tem de ter valor e, em toda petio, este valor tem de ser atribudo pelo autor. Cabe a ele atribuir. O valor da causa atribudo pelo autor um dado que tem mltiplas funes. Ele serve de base de clculo para as custas processuais, para as multas processuais. Serve para definir competncia, procedimento (sumrio ou ordinrio). No se deve, no concurso, colocar uma frase que se coloca na prtica (ex. atribui valor de duzentos reais para fins exclusivamente fiscais, pois no so somente estes fins). Coloca-se o valor da causa tanto. Existem duas espcies de valor da causa. a. Valor da causa legal, que valor da causa calculado nos termos do art. 259 do CPC.
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao;

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II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor; VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

b. Valor da causa atribudo pelo autor, quando no se encaixa em nenhuma das hipteses do art. 259. Mesmo nestas hipteses, necessrio valor (ao de guarda de filho tem de ter valor da causa, embora no tenha valor econmico). O valor atribudo causa pode ser controlado ex officio ou por provocao do ru. No caso do ru, ele deve instaurar um incidente processual chamado Impugnao ao valor da causa, em apartado, que ser resolvido por deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. ex.1: professor entra com pedido de indenizao por dano moral, no valor de 3 milhes, por que foi chamado de feio (ru no vai impugnar o valor da causa, mas o pedido, na contestao). O valor da causa est certo, pois o valor do pedido. Se o pedido muito alto, vai ser impugnado o pedido. Ex. 2 entra com pedido de trs milhes e indica como valor da causa cem mil, aqui sim se impugna o valor da causa. CUIDADO no confundir. Perguntar-se sempre: Est-se discutindo o pedido ou o ato de atribuir valor da causa? Com controlar o valor atribudo causa? 1) quando o caso for de valor da causa legal, controla-se pelo 259; 2) quando o caso for de valor da causa por estipulao do autor, o controle se d pela razoabilidade. No porque o autor pode estipular que tal valor correto. Ex. entra com ao de guarda de filho indicando valor de um milho. absurdo. 11.3) OCORRNCIAS (vicissitudes) COM RELAO PETIO INICIAL a) EMENDA DA PETIO INICIAL corrigir, emend-la. Diante de uma petio inicial defeituosa, o juiz tem o dever de determinar que o autor a emende. O juiz no pode indeferir PI sem antes dar chance para que o autor a emende. Existe, assim, um verdadeiro direito emenda. O prazo de emenda de dez dias, na forma do artigo 284 do CPC.

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Art. 282. A petio inicial indicar: ... Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao. Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

ACCM afirma que, qualquer que seja a irregularidade formal da inicial exceto na hiptese de inpcia que corresponde irregularidade gravssima e disciplinada diretamente pelo artigo 295 (relacionada a pedido e CP) , o juiz tem o dever de dar oportunidade ao autor para emend-la no prazo de 10 dias. b) ALTERAO DA PI A alterao pode ser subjetiva, ou seja, o autor pode, por exemplo, pedir para trocar o ru. Esta alterao subjetiva pode acontecer at a citao. Existe, por outro lado, a alterao objetiva da PI. aquele em que se troca o pedido ou a causa de pedir. O regramento da alterao diferente, previsto no art. 264 do CPC. At a citao entre a citao e o saneamento aps o saneamento Pode pode, desde que o ru concorde no pode mais Crticas rigidez, pois, se a outra parte concedesse, deveria ser possvel. Nos tempos atuais, em que vale o princpio da adequao, esta regra obsoleta. Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei.(Redao dada pela Lei n 5.925, de
1973)

Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo. CM outro efeito processual decorrente da citao o impedimento que o autor modifique unilateralmente a causa de pedir ou o pedido, ou pea a citao de mais algum no indicado a princpio como ru. Antes da citao pode alterar pedido e CP livremente. Aps a citao mediante concordncia expressa do ru. Aps saneamento, no mais possvel (no sumrio o limite a audincia).

c) ADITAMENTO DA PETIO INICIAL

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agregar pedido novo, ampliar a inicial, somente possvel at a citao. Est previsto no artigo 294 do CPC: Antes da citao, o autor poder aditar o pedido,
correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa.

d) REDUO DA PETIO INICIAL a reduo do pedido. A reduo da PI pode ocorrer de vrias maneiras, no h um artigo especfico. Vejamos: 1) pode ocorrer pela desistncia parcial; 2) pela renncia parcial; 3) pela transao parcial. e) INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL a deciso que no admite a petio inicial, antes de o ru ser citado. Para tratar-se de indeferimento da petio inicial, deve-se ter em mente deciso proferida no incio do processo (liminar).
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

O indeferimento somente pode ocorrer at a citao. O mesmo vcio, assim, pode levar a petio a ser indeferida (nem cita) ou pode levar a uma extino posterior, caso j tenha sido o ru citado. Por ser uma deciso antes de citar o ru, no haver condenao ao pagamento de honorrios advocatcios. Alm disso, da sentena que indefere a PI cabe apelao, cabendo a essa apelao, excepcionalmente, juzo de retratao. Caso o juiz no se retrate, a apelao subir ao Tribunal sem ouvir o ru.
Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente.

H o indeferimento total e indeferimento parcial (indefere uma parte de defere outra). Se for parcial, o processo no se encerra, tendo de prosseguir em relao parte que foi deferida. O recurso contra o indeferimento parcial, por no ter encerrado, o agravo de instrumento. Pode ser que o indeferimento seja de uma PI de causa de competncia de Tribunal (ao rescisria, por exemplo). Neste caso, no vai ser uma sentena, nem uma 91

deciso interlocutria, que so atos de juiz. Em Tribunal, o indeferimento ou ser deciso monocrtica do relator, impugnvel por agravo regimental, ou o indeferimento ser um acrdo, sendo cabvel algum dos recursos contra acrdo (apelar de acrdo um erro crasso). O indeferimento da petio uma das espcies de deciso em que o mrito no examinado. Sucede que h hipteses especiais de indeferimento da petio com anlise o mrito, sua resoluo. Estes casos nos causam alguma perplexidade, pois o mrito ser julgado sem que o ru seja ouvido. Teremos uma deciso de mrito, definitiva, sem citao do ru e que faz coisa julgada material, pois o indeferimento com exame de mrito uma improcedncia (liminar, juiz nem cita o ru por j reputar o pedido improcedente). Alguns chamam este indeferimento com exame de mrito de julgamento antecipadssimo (Gajardoni). Professor chama de improcedncia prima facie. e.1) Indeferimento da PI com exame de mrito. H duas hipteses de improcedncia prima facie: 1) Indeferimento por prescrio ou decadncia, nas hipteses em que o juiz pode conhecer de ofcio. a) No caso da decadncia somente pode conhecer de ofcio da decadncia legal. b) No indeferimento por prescrio, o problema maior. No faz parte da nossa tradio que o juiz conhea de oficio da prescrio. Todavia, o CC/16 permitia que o juiz conhea de oficio da prescrio de direitos no patrimoniais. Essa regra do CC/16 foi repetida no CPC de 1973. O problema que a prescrio essencialmente patrimonial, sendo um tpico artigo no aplicvel. Em 2002, com o novo Cdigo Civil, houve uma mudana, passando a ser possvel ao juiz conhecer de oficio da prescrio a favor de absolutamente incapaz. A sim passou a existir um caso de indeferimento da PI por prescrio. Em 2006, a Lei 11.280 revogou o pargrafo 5, do artigo 219 do CPC, dando a ele uma nova redao, permitindo que o juiz conhea de ofcio qualquer prescrio. Se interpretarmos literalmente este pargrafo, qualquer prescrio pode gerar o indeferimento por prescrio. O problema, entretanto, que este dispositivo est em dissonncia com nosso sistema de direito privado (conflita por demais com as questes Justia do Trabalho juiz vai decidir contra o trabalhador de oficio; consumidor nem cita vai contra o hipossuficiente, tanto que o TST disse que ele no se aplica no mbito trabalhista). Alguns aplicam este dispositivo integralmente, fazendo uma interpretao literal. H outros que entendem que somente a prescrio referente a direito indisponvel (que o ru no pode renunciar) pode ser conhecida de ofcio (no literal). H doutrinadores como Alexandre Cmara que entendem que essa possibilidade de reconhecimento da de ofcio inconstitucional por ferir a autonomia privada, no podendo ser reconhecida nunca. De todo modo, temos possibilidade de indeferimento da PI prima facie em razo da prescrio. O artigo 267, I, do CPC, diz que o indeferimento gera deciso sem exame de mrito. Todavia, o art. 295, IV, fala em indeferimento. J o 269, IV, diz 92

que a prescrio e decadncia so fatos quer geram deciso com exame do mrito. A soluo indeferimento por prescrio e decadncia indeferimento com exame de mrito, apesar desta contradio legislativa. O ru avisado, por carta, da deciso transitada em seu favor, pelo escrivo. 2 hiptese de indeferimento prima facie, com deciso de mrito: art. 285-A, improcedncia nas causas repetitivas.
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n
11.277, de 2006)

2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)

Quando se trata de causas repetitivas, daquelas que dispensam produo de prova em audincia, j tendo o juiz decidido em causas outras semelhantes no sentido da improcedncia, no h necessidade de citao, audincia, etc. O juiz, j tendo sentena acerca da questo, j pode decidir pela improcedncia, sem citar o ru. A origem foi na Justia Federal. No h nada de inconstitucional, pois a deciso favorvel a ele. Quanto ao contraditrio no que tange ao autor, toda a hiptese de indeferimento da PI o seria. Somente seria inconstitucional se fosse procedncia prima facie sem citar o prejudicado. Esta apelao permite juzo de retratao, mas com uma peculiaridade, ou seja, se o juiz no se retratar, a apelao subir com contra-razes. O objetivo , se for o caso, poder o Tribunal at reverter a sentena. ACCM chama essa figura de julgamento da improcedncia initio litis. Defende a constitucionalidade, pois ao autor assegurado o contraditrio via apelao e ao ru via resposta ao recurso; no viola a ampla defesa, pois se trata de matria de direito e o p. do duplo grau tambm respeitado. Para Marinoni, o artigo 285-A somente pode ser aplicado se o posicionamento do juiz estiver em conformidade com o pensamento do Tribunal. Caso o juiz saiba que o Tribunal pela procedncia e julga improcedente, de cara, liminarmente, estaria tumultuando (ler artigo dele no site dele www.professormarinoni.com.br). OBs ler Teoria do Direito Neoconstitucional mtodo, coordenado por Dimitri.

e.2) Indeferimento da petio inicial sem exame de mrito Hipteses: a) Inpcia: 93

A inpcia um dos defeitos da Petio Inicial, no sinnimo de defeito da PI. hiptese de defeito da PI relacionada ao pedido ou causa de pedir. Os casos de inpcia esto previstos no pargrafo nico no art. 295. Casos de inpcia no pargrafo nico: Quando no houver pedido ou causa de pedir. A doutrina entende que tambm h inpcia quando o pedido ou a causa de pedir forem obscuros. Quando o pedido no decorrer logicamente da narrao dos fatos. Se o pedido no um resultado lgico da narrao dos fatos, a PI tambm inepta. Quando o pedido for juridicamente impossvel; Quando a petio contm pedidos incompatveis entre si (petio suicida, ex pede ao mesmo tempo a nulidade do contrato e a reviso do contrato). Hiptese de inpcia na legislao extravagante: trata-se do artigo 50, da Lei 10.931/2004. Se o sujeito devedor de um financiamento imobilirio e quer revisar o valor deste financiamento ele tem de dizer quanto acha que deve. Tem de apontar quanto acha que deve. Se no o fizer, a petio inepta. b) Falta de interesse de agir. c) Ilegitimidade ad causam. d) Erro na escolha do procedimento Se o juiz puder corrigir, no deve levar ao procedimento. Art. 295, V. O problema saber quando o juiz pode corrigir ou no. Na verdade, qq caso o juiz pode corrigir. Se cair em prova, falar o que diz ao artigo. 11.4) PEDIDO O pedido o ncleo da petio inicial. o que estabelece o objeto do processo. O Pedido pode ser divido em dois. O imediato pedir para que o juiz decida. O mediato o resultado prtico que eu busco alcanar com o processo. A) Requisitos do pedido:

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a) Certeza: O pedido tem de contar expressamente da petio inicial, ele tem de ser certo. por isso que a interpretao do pedido restritiva. Art. 293, do CPC. Assim, no se admite pedido implcito, ou seja, o que no foi efetivamente formulado, mas a pessoa o reputa formulado. H, porm, casos de pedido implcito admitido, excepcionais. Vejamos os mais relevantes: 1) juros legais e correo monetria; 2) condenao ao pagamento das verbas de sucumbncia; 3) cumprimento de obrigao que se cumpre periodicamente, como aluguel e alimentos, nestes casos as prestaes vincendas se reputam includas no pedido (art. 290 do CPC); 4) pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos.
Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais.

b) Determinao: O pedido tem de ser determinado, ou seja, lquido, delimitado em relao ao que e ao quantum. H casos, todavia, em que se admite o pedido genrico (indeterminado) em relao ao quantum. Estes casos esto previstos no artigo 286 do CPC: 1) Nas chamadas aes universais, ou seja, aes que tem por objeto uma universalidade. 2) Nas aes indenizatrias, quando no se puder determinar, imediatamente, a extenso dos prejuzos (pode deixar para depois, em uma futura liquidao); 3 ) quando o valor do pedido depender de uma conduta do ru (ex. na prestao de contas se depende do comportamento do ru para saber quanto ser o pedido). c) Clareza: o pedido tem de ser claro. Se for obscuro, h inpcia da PI. d) Coerncia. O pedido tem de ser concludente. O pedido tem de ser resultado da causa de pedir. Obs vc ver que estes quatro requisitos tambm o so da sentena. Ora, a sentena e uma resposta ao pedido, assim, se ele tem de ter estes requisitos, a sentena tbem dever ter. entre o pedido e a sentena h uma simetria. Calmon: O pedido um projeto de sentena. O que se quer que ela diga o que vc pede. B) Cumulao de pedidos Um processo pode conter vrios pedidos. A cumulao de pedidos pode se dividir em: a) Cumulao inicial, quando o processo j nasce com cumulao; superveniente, quando no curso do processo, j existente (reconveno ou ADI). b) Cumulao homognea, quando os pedidos so formulados pela mesma parte. Cumulao heterognea provm de partes distintas (ocorre na reconveno).

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c) Cumulao prpria e cumulao imprpria (mais importante). c.1)Cumulao prpria de pedidos regida pela conjuno e, ou seja, formulam-se vrios pedidos que podem ser acolhidos. A cumulao prpria se divide em duas: Cumulao prpria simples nela o acolhimento de um pedido irrelevante para o acolhimento de outro. No h entre eles dependncia. Ex. danos morais e materiais. Cumulao prpria sucessiva um pedido somente pode ser acolhido se o outro o for. Neste caso, o acolhimento do segundo somente ser possvel se acolhido o primeiro. Ex. investigao de paternidade e alimentos. c.2)Cumulao imprpria de pedidos: regida pela conjuno ou. H vrios pedidos formulados, mas s um pode ser acolhido. Divide-se em duas: Cumulao imprpria eventual ou subsidiria cumulao imprpria na qual o autor diz querer A, mas, se A no for possvel, quer B. Nessa cumulao, o autor estabelece uma ordem de importncia, uma hierarquia entre seus pedidos. Por essa razo chamada subsidiria, pois o juiz somente examina do segundo pedido se negar o primeiro, somente podendo examinar aquele se negar este. Neste caso, mesmo ganhando o segundo, pode recorrer em busca do primeiro. Est prevista no artigo 289 do CPC. B s se no A. Cumulao imprpria alternativa nela, no se estabelece hierarquia, ou seja, o autor quer a ou B. No esta prevista na lei, mas seria conseqncia da eventual. Se eu posso estabelecer a preferncia, tambm posso no estabelecer. OBS: no confundir cumulao alternativa com pedido alternativo: O pedido alternativo o pedido que se refere a uma obrigao alternativa (pede-se em juzo uma obrigao alternativa, o pedido aqui alternativo aquela que pode ser cumprida por mais de uma prestao para se liberar), h um pedido nico, ou seja, eu quero obrigao alternativa, mas um pedido s, que pode ser cumprido de vrias formas, pq o direito material impe isso nico e est previsto no artigo 288. Na cumulao alternativa temos mais de um pedido, mas somente um pode ser acolhido.

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12) RESPOSTA DO RU
art. 297. O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno. Art. 298. Quando forem citados para a ao vrios rus, o prazo para responder serlhes- comum, salvo o disposto no art. 191 (advogados diferentes para os rus prazo em dobro). PRAZO COMEA A CONTAR APS COMPLETADO O CRCULO DE TODAS AS CITACOES. Pargrafo nico. Se o autor desistir da ao quanto a algum ru ainda no citado, o prazo para a resposta correr da intimao do despacho que deferir a desistncia. Art. 299. A contestao e a reconveno sero oferecidas simultaneamente, em peas autnomas (FICARO NOS MESMOS AUTOS); a exceo ser processada em apenso aos autos principais. ACCM A prescrio legal institui o direito (e no o dever) de o ru se defender por meio das respostas do 297, bem como outras no referidas, mas autorizadas: impugnao ao valor da causa, nomeao autoria, denunciao da lide, chamamento ao processo, declarao incidente ou exibio de documento ou coisa. A exceo, a contestao e a reconveno devem ser em pea prpria (299), bem como a impugnao ao valor da causa e a nomeao autoria; as demais admitem forma de captulo da contestao, embora seja melhor petio autnoma.

12.1) TEORIA DA EXCEO Em relao ao ru, a palavra exceo. A exceo est para o ru, como a ao est para o autor. Assim como a ao tem trs sentidos (constitucional, processual, material), a exceo tambm o tem. Existe um sentido constitucional, processual e material da palavra exceo. Sentido constitucional da palavra exceo: constitucionalmente a palavra exceo o direito constitucional de defesa, j estudado qdo vistos os princpios constitucionais. O sentido constitucional de ao o direito de acesso justia, j o sentido constitucional da exceo o direito de defesa. O sentido processual da palavra exceo: o sentido de defesa. Exceo em sentido processual qualquer defesa alegada pelo ru, concretamente deduzida. Toda a defesa alegada pelo ru uma exceo. Da mesma forma que a palavra ao tambm significa demanda , ou seja, exerccio do direito de ao, a palavra exceo tambm significa defesa, exerccio do direito de defesa. O sentido material da palavra exceo: trata-se da chamada exceo substancial. um direto material (assim como o direito de crdito, de anular, etc.). um direito que tem uma peculiaridade, um direito utilizado como defesa, ou seja, um direito oposto contra o exerccio de um outro direito. Sempre que algum demandado e ope contra o direito 97

do autor direito seu, tem-se uma exceo substancial. Essa exceo


h de ser um direito oposto contra outro direito. Ex. antdoto de veneno de cobra veneno contra o veneno/ autor tem direito e ru diz que tem um outro que aniquila o do autor (contra-direito). A exceo substancial um contra-direito, uma defesa. No confundir exceo com reconveno. Exceo substancial no ataque (a reconveno o ), defesa, s que uma defesa alegando direito prprio contra o direito do autor. Por ser uma defesa, a exceo substancial tem uma grande caracterstica, qual seja, um direito que no nega o direito do autor, mas que pretende aniquil-lo. Quem alega exceo substancial no nega o que o autor pretende, mas aniquila, retardar Ex. exceo de contrato no cumprido. O autor cobra e ru diz que tem o direito no cumprir o contrato se o autor no cumprir a sua parte (no nega que o autor tem direito parte dele). Ex. direito de reteno no devolve at que o autor no pague determinado valor (isso contradireito o autor tem direito devoluo e o ru tem o direito de reter no nega o que o autor quer, apenas quer aniquilar ou retardar o que o autor quer). Ex. prescrio (quem alega a prescrio no est negando o crdito, mas apenas dizendo que crdito prescreveu). Exemplo polmico de exceo substancial: compensao. um contracrdito. vista por muitos como exceo substancial. Por outros no. muito terica. Professor, sem prova objetiva, pode marcar que se trata de exceo substancial. A partir de agora vamos estudar o que exceo propriamente dita defesa, exceo no sentido de defesa. Uma das defesas podem ser as excees substanciais.

12.2) CLASSIFICAO DAS DEFESAS A) Defesas de admissibilidade e defesas de mrito: De admissibilidade so aquelas que tm por objetivo questionar a possibilidade de o juiz examinar o pedido do autor. Ex. incompetncia, falta de pressuposto processual, conexo etc. IMPEDIR QUE O JUIZ ADMITA. De mrito toda aquela que tem por objetivo impedir o acolhimento do pedido. O ru no quer que o pedido seja acolhido. uma defesa contra o acolhimento do pedido. Ex. pagamento, todas as excees substanciais so defesas de mrito, decadncia, etc. IMPEDIR QUE O JUIZ ACOLHA.

B) Defesa direta e defesa indireta de mrito (classificao das substanciais): Direta aquela que no traz ao processo fato novo. O ru se defende sem trazer fato novo ao processo. mais difcil, mas acontece. S existem duas hipteses de defesa direta, de modo que qualquer outra ser indireta: 1) quando o ru nega dos fatos do autor (tudo que o autor falou mentira no traz fato novo algum, est apenas negando os fatos do autor); e 2) 98

quando o ru aceita os fatos do autor, mas nega as conseqncias jurdicas que o autor pretende tirar do fato (ex. admite ter dado um soco no autor, mas no v nisso qualquer aptido para ter conseqncias jurdicas como direito a dano moral) essa hiptese tem um nome tcnico, qual seja, confisso qualificada. Quando a defesa direta, o nus da prova do autor, no havendo rplica. A rplica a manifestao do autor sobre a contestao, que no se dar se a defesa for direta. No agrega fato novo algum, no havendo razo para o autor se manifestar. Indireta o ru agrega fato novo. O ru se defende trazendo o processo fato novo e a passa a assumir o nus da prova desses fatos. Toda a exceo substancial uma defesa indireta. Assim, nem toda defesa de mrito direta, existindo defesa de mrito indireta como no caso das excees substanciais, pois so de mrito e indiretas. Havendo defesa indireta, o autor ser chamado para a rplica. H um tipo de defesa indireta interessante, a saber: o ru aceita os fatos do autor, mas traz fatos novos que impedem, modificam ou extinguem o que o autor quer (ex. concorda com o dbito, reconhece o fato, mas diz que est prescrito). Trata-se da chamada confisso complexa. A confisso complexa divisvel, ou seja, o juiz pode pegar uma parte, mas negar outra. um prato feito, que vem como confisso e alegao. divisvel por ter mais de um lado. Em concursos vai aparecer que a confisso de regra indivisvel, salvo a confisso complexa. A qualificada j no o . Toda defesa de admissibilidade tambm indireta, mas no de mrito. CLASSIFICACAO DAS DEFESAS SUBSTANCIAIS (MRITO): DEFESA DIRETA DEFESA INDIRETA O RU NO TRAZ FATO NOVO O RU TRAZ FATO NOVO, QUE MODIFICA, EXTINGUE OU 1) NEGA OS FATOS DO AUTOR; IMPEDE O DIRETO DO AUTOR OU (CONFISSO COMPLEXA CINDVEL) 2) RECONHECE OS FATOS ALEGADOS PELO AUTOR MAS EXCEO SUBSTANCIAL CONSIDERA QUE ELES NO TM INDIRETA DE MRITO, QUE A CONSEQUENCIA ALEGADA NAO PODE SER CONHECIDA DE (CONFISSAO QUALIFICADA) OFICIO 326 DO CPC OBJEO SUBTANCIAL - PODE SER de OFCIO EX. DECADENCIA LEGAL, PAGAMENTO. NO H RPLICA NECESSIDADE DE
Art. 326. Se o ru, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, outro Ihe opuser impeditivo, modificativo ou

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extintivo do direito do autor, este ser ouvido no prazo de 10 (dez) dias, facultando-lhe o juiz a produo de prova documental.

C) Objees e excees: Objees: so as defesas que o juiz pode conhecer de ofcio. ex. decadncia legal, incompetncia absoluta, carncia de ao, etc. O pagamento uma objeo, o juiz pode conhec-lo de oficio (no parece, mas ). Podem ser substanciais (decadncia legal, pagamento, nulidade absoluta do NJ) ou processuais (condies da ao e pressupostos processuais). Excees: sentido estrito, ou seja, de defesa que o juiz no pode conhecer de ofcio. ex. incompetncia relativa, compromisso arbitral, excees substanciais. As excees substanciais no podem ser conhecidas de ofcio, fora a prescrio (mudana maluquice do legislador). Necessidade de rplica em ambas.
Art. 327. Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no art. 301, o juiz mandar ouvir o autor no prazo de 10 (dez) dias, permitindo-lhe a produo de prova documental. Verificando a existncia de irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz mandar supri-las, fixando parte prazo nunca superior a 30 (trinta) dias. Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; (NO MAIS INDEFERIMENTO DA INICIAL, MAS SIM EXTINCAO DO PROCESSO, COM FUNDAMENTO NO 267,IV FALTA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL, POIS O 267,I, FALA APENAS DE INDEF. DAPI). IV - perempo; V - litispendncia; Vl - coisa julgada; VII - conexo; Vlll - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - compromisso arbitral; IX - conveno de arbitragem; (ASSIM ENTENDIDA A CLUSULA COMPROMISSRIA E O COMPROMISSO ARBITRAL). EXCECAO, POIS NICA DO 301 QUE NO PODE DE OFICIO EXTINCAO DO FEITO PROVOCA. X - carncia de ao; (NO PREENCHE AS CONDICOES DA AAO). Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.(ART. 835) 4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) ACCM O artigo elenca as defesas processuais que o ru preliminarmente pode alegar, isto , antes de se defender no mrito. So chamadas preliminares de mrito

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e so, ontologicamente, objees processuais (matrias conhecveis de ofcio pelo juiz, isto , independente de argio, excepcionada a conveno de arbitragem (que exceo). A lei resolveu explicit-las para distinguir de outras formas de resposta, como as excees.

D) Dilatrias e peremptrias: Dilatrias: tem por objetivo retardar o exame ou acolhimento do pedido. Faz com que o acolhimento do pedido demore. Ex. incompetncia, conexo, exceo de contrato no cumprido ( uma defesa ditatria, pois, ao dizer que no cumpre enquanto o autor no cumprir est apenas retardando existe, destarte, defesa dilatria de mrito, cuidado), reteno (dilatria de mrito tambm). Peremptria: extinguir o que o autor pretende, aniquilar. Ex. pagamento, prescrio

Sobre esse tema da resposta do ru, convm colocar o que ACCM fala, pois, para mim, pareceu mais claro: Resposta do ru o conjunto de meios formais pelos quais o sujeito passivo da ao deduz suas defesas. Resposta assim o veculo formal (a forma) da defesa (que a substancia). A ao do autor corresponde defesa ou exceo do ru, posto que o processo, como meio de soluo de litgios, fenmeno dialtico que se desenvolve por meio do contraditrio. As defesas, quanto ao seu contedo, podem ser processuais ou de mrito. As processuais so objees (matrias de defesa processual reconhecveis de ofcio pelo juiz) ou excees (matrias de defesa processual cujo reconhecimento depende de argio). Tanto uma quanto outras podem ser peremptrias (cujo reconhecimento acarreta extino do processo) ou dilatrias (que apenas provocam procrastinao do feito). J as defesas de mrito so diretas (aquelas que se contrapem diretamente ao fato constitutivo do direito do autor) ou indiretas (aquelas que reconhecem o fato constitutivo, mas lhe opem outros, extintivos, modificativos ou impeditivos). DEFESAS PROCESSUAIS (OBJEES OU EXCEES) OU DE MRITO (DIRETAS CONTRAPOEM O FATO CONSTITUTIVO OU INDIRETAS OPOEM FATOS EXTINTIVOS, MODIFICATIVOS OU IMPEDITIVOS).

12.3) CONTESTAO o instrumento da defesa. Podem-se cumular todas as defesas na contestao. O momento de exercitar o direito de defesa com a contestao, que o instrumento dela. ACCM na contestao se deduzem todas as defesas de mrito vale dizer, todas as defesas que visam a demonstrar a improcedncia do pedido do autor, a inexistncia do seu direito, quer pela impugnao direta dos fatos ou do fundamento do pedido (defesa de mrito direta), quer pela oposio de fatos extintivos, impeditivos ou modificativos 101

(defesa de mrito indireta) bem como a maioria das defesas processuais que so aquelas que consubstanciam ataques prpria relao processual ou ao (objees e excees). A contestao se submete a duas regras bsicas: 1) Princpio da concentrao da defesa ou da eventualidade: a contestao concentra toda a defesa do ru. O ru tem de alegar na contestao tudo que for possvel. o momento criado para isso. Ex. piada na doutrina no lhe conheo, caso lhe conhea j paguei, se no paguei j prescreveu, se no prescreveu foi doao. O ru tem de apresentar na contestao toda a sua defesa. ACCM todas as defesas contra o pedido devem ser deduzidas na pea contestatria sob pena de precluso. Assim, todas as defesas meritrias (diretas e indiretas) tm de se concentrar na contestao, sob pena de no ser possvel utiliz-las em momento posterior (excees no artigo 303). Corolrio lgico do p. da concentrao p. o da eventualidade, que agasalha a seguinte idia: ainda que o ru esteja certo de suas defesas processuais prevalecero, deve ad eventum alegar as suas defesas de mrito; ainda que esteja convencido de suas defesas diretas, deve aduzir as indiretas (no precisa haver sintonia lgica).
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

Mitigaes ao princpio: a) Defesas que a lei exige sejam formuladas fora da contestao: incompetncia relativa, impedimento, suspeio, impugnao ao valor da causa e revogao da justia gratuita concedida ao autor. Essas defesas so defesas que o ru tem de formular fora da contestao porque a lei manda; b) Defesas que podem ser deduzidas depois da contestao art. 303 do CPC (I - relativas a fato superveniente, II competir ao juiz conhecer delas de ofcio, III por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo). Ex. decadncia convencional pode ser alegada a qq tempo e juiz por expressa disposio do Cdigo Civil. Incidindo o artigo 303, podem ser alegadas matrias aps a contestao, quebrando o princpio da concentrao da defesa.
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

2) nus da impugnao especificada: o ru tem de impugnar especificamente cada um dos fatos impugnados pelo autor. Ele no pode fazer uma contestao genrica (ex. no pode dizer, genericamente, tudo mentira). O fato no impugnado especificamente ser considerado um fato ocorrido. Acontecer aquilo que se chama admisso ( a no 102

impugnao de um fato). Na confisso vc reconhece que o fato existiu. Na admisso vc simplesmente deixa de impugnar ( o quem cala consente). Esse pilar da contestao tem duas mitigaes, art. 302 do CPC (tanto aos sujeitos quanto aos fatos que no esto sujeitos impugnao especificada):
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

a) Alguns sujeitos esto dispensados desse nus da impugnao especificada: curador especial, advogado dativo e Ministrio Pblico. A lei somente prev estes trs. Ministrio Pblico a era o MP de 1973, poca em que ele poderia fazer defesa de interditando. No h mais lugar, hoje, para o MP fazer defesa de algum, quem o faz o defensor, como advogado dativo ou curador especial. um daqueles rinocerontes que vez por outra aparecem. (o advogado dativo e o curador especial podem fazer defesa genrica tudo mentira, por exemplo). A lei no fala da Fazenda Pblica como dispensada, no obstante isso a doutrina costuma dizer que o est. b) Existem fatos cuja no impugnao no pode gerar presuno de veracidade. O silncio do ru no acarreta admisso nestes casos. Os fatos em relao aos quais a no impugnao especificada no gera presuno de veracidade so: i. fatos relativos a direitos indisponveis; ii. fatos que s se provam por instrumento (documento necessrio para provar testamento, compromisso de compra e venda de imvel assim de determinado valor) deve o autor juntar o instrumento (se no junta e o ru no fala nada, no pode dizer que o fato est provado, embora o ru esteja silente, o silencio do ru no supre a falta de instrumento); iii. fato no impugnado estiver em contradio com o contexto da defesa (no foi impugnao especificada, mas, do contexto, pode-se retirar).

12.4) REVELIA 103

a no apresentao tempestiva da contestao. um fato o ru no apresentou sua defesa no tempo. um fato jurdico que produz efeitos jurdicos. Todavia, no se pode confundir a revelia com seus efeitos. Revelia tem uma origem latina que remete ao termo rebelde. O revel sempre foi considerado um delinqente, um sujeito digno de asco. Como citado e no tem nem a ousadia de vir a juzo falar com o juiz (era considerado um rebelde)? Isso traz consigo uma marca para o revel muito pesada. ideologicamente considerado como culpado. A histria, todavia, demonstra que nem sempre o revel rebelde, culpado. Um analfabeto pode no ter ido a juzo por no entender (citao, revelia, etc.). Assim, o peso contra o revel foi diminudo. H um sistema hoje que protege o ru contra os efeitos da revelia. Importante saber acerca dos efeitos e do sistema acerca da revelia:
Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias. Art. 322. Contra o revel correro os prazos independentemente de intimao. Poder ele, entretanto, intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontra. Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. (Redao dada
pela Lei n 11.280, de 2006)

Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. (Includo pela Lei n 11.280, de 2006)

A) Efeitos da revelia: a. Presunes de fato acerca das afirmaes feitas pelo autor. Efeitos materiais da revelia. Confisso ficta. um efeito da revelia. b. Prosseguimento do processo sem intimao do ru revel. um efeito processual da revelia. c. Precluso da possibilidade de alegar algumas defesas. Se no alega, precluem, ressalvados alguns casos j vistos. d. Efeito mediato. Havendo confisso ficta, a revelia pode gerar julgamento antecipado da lide. Art. 330, II, CPC. B) Sistema de proteo do ru revel: a. Revelia no significa vitria do autor, procedncia do pedido. O mximo considerar os fatos verdadeiros. s vezes os fatos ocorreram, mas o autor no tem direito.

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b. A confisso ficta no um efeito necessrio da revelia. Pode haver revelia sem confisso ficta, porque s vezes a histria que o autor conta to inverossmil, que no se pode consider-la verdadeira somente porque o ru revel. A revelia no tem o condo de tornar uma mentira deslavada em histria verdadeira (diz trabalhar 24 horas por dia, todos os dias). A revelia refora a verossimilhana do que o autor diz (a sua histria razovel). Assim, se diz hoje que a revelia no gera confisso ficta se o contrrio resultar da prova dos autos. Ex. Lei de Juizados j diz isso, mais moderna. Confisso ficta, portanto, no pode ser absoluta. c. O ru revel pode intervir no processo a qualquer tempo e, a partir do momento que intervier, assume o processo, tendo de ser intimado. Tanto verdade que ele pode intervir e, se tiver ainda tempo, pode produzir provas. d. Se o ru revel, mas tem advogado nos autos, ele tem o direito a ser intimado. Ex. ru citado advogado vai a juzo, pega os autos para fazer defesa, mas no devolve com defesa. Tem direito de ser intimado o ru. e. Sendo o ru revel, se o autor quiser mudar pedido ou causa de pedir, ter de fazer nova citao. Art. 321 do CPC. f. Ru revel no citado ou citado invalidamente tem direito querela nulitatis. A querela nulitatis uma forma de proteger o ru no citado ou citado invalidamente. Ele tem direito a anulao da sentena proferida contra ele, a qualquer tempo. g. Possibilidade de alegar questes aps o prazo de defesa mitiga tambm os resultados da revelia. Art. 303 do CPC. H matrias que podem ser alegadas depois da contestao e que mitigam, portanto, a revelia.
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

h. Ru revel citado por edital ou com hora certa tem direito a curador especial. A revelia, nestes dois casos, no produz qualquer efeito. i. O assistente simples pode fazer a defesa do revel assistido (art. 52, pargrafo nico do CPC). j. Art. 320, I. situaes em que, no obstante a revelia, a confisso ficta no ocorrer: se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao. Havendo litisconsrcio passivo, a contestao de um aproveita os demais. Contestar conduta alternativa, ou seja, aquela conduta que visa melhorar a posio da parte, que se comunica ao litisconsrcio unitrio (j visto, sempre). O 320, I, sempre se aplica no unitrio. Agora, se o litisconsrcio passivo for simples, o art. 320, inciso I, somente se 105

aplica em relao aos fatos comuns, ou seja, a contestao de um litisconsorte simples aproveita ao outro em relao aos fatos comuns. Aos fatos que no so comuns, d-se confisso ficta para o outro. H razo lgica: como o juiz vai dizer, quanto a fato comum, que ocorreu para um e no para outro. k. Art. 320, II. No se aplica a confisso ficta se o litgio versa sobre direitos indisponveis. exceo tambm ao nus da impugnao especificada. l. Art. 320, III. No h confisso ficta se a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento pblico, que a lei considera indispensvel a prova do ato. Se o fato somente se prova por instrumento, no juntado, a revelia no supre a prova do instrumento. a mesma coisa vista na mitigao do nus da impugnao especificada, agora aplicada revelia.

12.5) EXCEES INSTRUMENTAIS So alegaes feitas em peas prprias, separadas da contestao que, sero atuadas separadamente. Ao invs de serem defesas encartadas nos mesmos autos, so defesas que recebem autos prprios. Elas geram incidentes processuais (incompetncia, impedimento e suspeio). Estas defesas geram a suspenso do processo, salvo no caso de impedimento ou suspeio dirigidos a serventurios, MP ou perito. ACC - formalmente falando, exceo modalidade de resposta do ru ao lado da contestao e da reconveno, da impugnao ao valor da causa, da nomeao, da denunciao, do chamamento etc. Substancialmente, contudo, exceo matria de defesa processual, no conhecvel pelo juiz de ofcio. As excees aqui disciplinadas so chamadas tambm de rituais, pois dependem de rito apropriado que tem lugar paralelamente ao processo. O CPC prev trs espcies de excees, que sero divididas em dois grupos: A) Exceo contra a incompetncia relativa do juiz B) Exceo contra o impedimento do juiz. Estudam-se estas espcies na parte de defesa do ru. Quanto incompetncia relativa, s o ru pode alegar. J impedimento e suspeio podem ser suscitadas pelo autor tambm. Estes dois casos, embora previstas pelo CPC como espcies de defesa do ru, so alegaes passveis de serem realizadas pelo autor. Por esta razo, impedimento e suspeio no so propriamente excees (que so defesas do ru). Assim, melhor dizer argio de impedimento de defesa e suspeio. evidente que pode ser uma exceo passvel ao ru, mas, para no confundir, chama-se de argio. Discute-se, na jurisprudncia, se a exceo de suspeio pode ser feita sem que o advogado tenha poder especial para isso (sem previso expressa na procurao). No

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mbito do processo civil, entende-se que no se exigem poderes especais. No processo penal, h decises exigindo poder especial. Quem a outra parte nas excees instrumentais? Contra quem se suscita a incompetncia relativa, suspeio e impedimento? A incompetncia relativa contra o autor (ru excipiente e exceto autor). J que um problema de autor ru, quem vai julgar o juiz da causa. Essa deciso na exceo de incompetncia relativa uma deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. Se no for interposta, preclui. No impedimento e na suspeio, o exceto o sujeito argido como suspeito, impedido. Assim, o exceto o juiz, promotor, escrivo. A outra parte no o exceto nesses dois casos. Nestes casos, um desses sujeitos vai ser intimado para se manifestar. Caso o exceto negue a condio de suspeito ou impedido, quem vai julgar um outro rgo. Se for alegao de promotor de suspeio, perito, auxiliar da justia quem julga o juiz da causa, tratando-se de deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. Se for alegao de suspeio de juiz, sempre quem vai julgar um Tribunal, cuja deciso ser um acrdo, impugnvel por recurso especial ou extraordinrio. E qdo a parte quer alegar a suspeio da maioria ou totalidade de um tribunal? Quem vai julgar a argio? Quem vai julgar a causa se o Tribunal for reconhecidamente suspeito? STF em ambos os casos. O STF tem competncia para analisar a suspeio de qualquer Tribunal. Se o STF entender que o Tribunal suspeito, o prprio STF julga a causa. OBS se o caso for se suspeio de ministros do STF e este nmero impedir o qurum de julgamento convoca-se ministros do STJ. Alguns tribunais, nos casos em que eram suspeitos, chamavam juzes de primeira instancia para compor o qurum e, assim, evitar seja remetido ao STF (eram 24 e 12 eram suspeitos). O STF entendeu que essa conduta era uma burla competncia do STF.

Quem alega a exceo excipiente e contra quem se alega o exceto. Quais so as conseqncias do acolhimento das excees? O acolhimento de uma incompetncia relativa gera a remessa dos autos ao juzo competente. O acolhimento de impedimento e suspeio mais complexo. O objeto aqui a remessa dos autos ao rgo substituto (juiz substituto, rgo substituto, etc.). Se o rgo acusado de suspeio se ope a alegao de suspeio, dizendo no ser suspeito, tendo o Tribunal depois reconhecido ser suspeito, ele condenado ao pagamento das custas do retardamento (art. 314, tanto que ele poder recorrer juiz poder 107

recorrer). Reconhecido o impedimento ou suspeio, so considerados nulos os autos praticados pelo suspeito ou impedido. A deciso de suspeio e impedimento se projeta para fora do processo? Reconhecido que o juiz suspeito, porque inimigo da parte, em outro processo envolvendo as partes e o juiz, necessrio suscitar novamente ou j h coisa julgada de que o juiz suspeito? Tem coisa julgada, a deciso se projeta para fora do processo, sempre que se renovar esta situao (sempre que, de novo, aparecer a mesma parte e o mesmo juiz). Houve mudana recente que permitiu que a incompetncia relativa fosse alegada no domiclio do ru e no no juzo da causa (artigo 305, p. ). Ex. imaginem o caso de algum morando em Boa Vista demandado em Porto Alegre. Antes tinha de sair de Boa Vista e vir a POA alegar a incompetncia. Agora, ele tem o direito de, em Boa Vista, alegar (alega l e o Tribunal remete POA). uma mudana que visa facilitar o acesso Justia.

Prazos: Lei fala em prazo de 15 dias. Contudo: A alegao de suspeio preclui para a parte, no para o juiz, que pode se reputar suspeito a qq tempo. Prazo de 15 dias no vale para o impedimento. Para a alegao de incompetncia o prazo de 15 dias. Se for para Fazenda Pblica de 60 dias. Questo: lei fala 15 dias contados da data do fato. Parece que estas excees podem ocorrer no curso do processo (suspeito, impedido e incompetente). Cuidado o juiz pode, ao longo do processo, julgar-se suspeito ou impedido. J a incompetncia relativa sempre originria.

Prazo de 15 dias do conhecimento do fato que ocasionar a incompetncia (ora, de incio), o impedimento ou a suspeio. Recebidas, fica suspenso o processo principal at que seja definitivamente julgada. A de incompetncia pode ser no juzo do domiclio do ru. O prazo para resposta de 10 dias. Se necessria prova testemunhal audincia deciso 10 dias. Juiz indefere liminarmente a PI se manifestamente improcedente. Se reconhecer, manda para o juzo competente. Impedimento e suspeio petio, docs e rol. Juiz reconhece, manda para substituto; no reconhece razoes , docs e testemunhas Tribunal decide.

13. RECONVENO
Art. 315. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. ( 1 renumerado pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) 2 No se admitir reconveno nas causas de procedimento sumarssimo. (Revogado pela
Lei n 9.245, de 26.12.1995)

Art. 316. Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa do seu procurador, para contest-la no prazo de 15 (quinze) dias.

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Art. 317. A desistncia da ao, ou a existncia de qualquer causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno. Art. 318. Julgar-se-o na mesma sentena a ao e a reconveno.

uma demanda do ru contra o autor no mesmo processo em que est sendo demandado. No defesa do ru. ataque do ru. ao. demanda. O ru vira demandante. O ru poderia propor esta ao contra o autor autonomamente, s que ele o faz, aqui, reconvindo. A reconveno no gera processo novo. uma demanda nova em processo velho. No confundir isso. A reconveno amplia objetivamente o processo. um incidente do processo, no processo incidente (processo novo com efeitos em outro). Ela no gera processo novo, mas se incorpora ao processo, para aumentar. Tanto isso verdade que, se o juiz indeferir a PI inicial da reconveno, cabe agravo de instrumento, pois o indeferimento da reconveno no acarreta o encerramento do processo. A reconveno um substantivo que vem do verbo reconvir, da famlia do verbo vier, preciso conjug-lo como o verbo vir. Assim, conjugando no passado, (eu vim, tu vieste, ele veio), assim, o ru reconveio. Assim, o ru reconveio, o terceiro interveio, eu reconvim. O ru que reconvm o ru reconvinte. O autor contra quem se reconvm o autor reconvindo. Ru reconvinte/autor reconvindo. O autor ser citado para contestar a reconveno, pois ela uma demanda. Todavia, a citao ser feita na pessoa do seu advogado. uma citao por dirio. O autor tem 15 dias para contestar a reconveno. Cabe a reconveno da reconveno? O autor pode, nestes 15 dias, alm de constatar, reconvir? Pode, mas raro. O prazo da reconveno de 15 dias tambm, igual ao da contestao. O ru, citado, tem 15 dias para contestar e tambm para reconvir. Se o ru quiser contestar e reconvir, tem de fazer ao mesmo tempo. Ele no pode, por exemplo contestar no 10 dia e reconvir no 15. Quer fazer as duas coisas, tem de fazer ao mesmo tempo, sob pena de precluso consumativa. O autor vai ser ru da reconveno e, como ru da reconveno, ele pode ser revel, mas um revel esdrxulo, pois um revel que j est nos autos ( revel da reconveno mas j est nos autos, autor). Como revel da reconveno, ter o direito de ser intimado dos atos. Ora, quando o sujeito j est nos autos, ele tem direito de ser intimado. O efeito de no ser intimado no se aplica revelia da reconveno. Ao e reconveno tero de ser julgadas conjuntamente, na mesma sentena. Na justia federal no tem custas, mas vai depender, na Estadual, da lei do respectivo Estado. Para que o ru possa reconvir, preciso que o juiz seja competente tambm para ela. um requisito especfico da reconveno.

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Alm disso, para que a reconveno seja admitida, preciso que o seu procedimento seja o mesmo da ao principal. Tal se justifica em razo de a ao e a reconveno sero processadas no mesmo processo. Questo: Se a causa tramita em procedimento especial, pode o ru reconvir? O ru pode reconvir em procedimento especial desde que o procedimento especial vire ordinrio a partir da apresentao da defesa. Neste caso, permitida reconveno. o que ocorre, por exemplo, em ao monitria (ela se transforma em ordinrio aps a defesa, Smula 292 do STJ). cabvel, outrossim, em ao possessria. Nem todo procedimento admite a reconveno. H os que a excluem expressamente. o que o ocorre com os juizados especiais, em que no se admite a reconveno por expressa previso legal. Dvida no juizado cabe pedido contraposto, como no cabe reconveno? Qual a diferena entre pedido contraposto e reconveno? Essa diferena muito sutil, porque, essencialmente, eles so a mesma coisa, pois eles so uma demanda do ru contra o autor. Contudo, o pedido contraposto tem requisitos formais mais singelos, menos aberto, por exemplo: formulado na prpria contestao, no pode inovar demais no processo (no pode trazer questes muito novas, no pode inovar faticamente), permite uma nova discusso sobre os mesmos fatos que esto sendo discutidos. No procedimento sumrio tambm no se admite reconveno, todavia no h regra expressa, tratando-se de entendimento doutrinrio (questo tranqila, no polmica). Cabe, no sumrio, tambm o contraposto. Questo clssica: A reconveno deve ser dirigida ao autor, todavia ela pode tambm ser endereada, alm do autor, contra terceiro? Sim, a reconveno pode ser dirigida contra o autor e um terceiro se houver um litisconsrcio necessrio entre eles. A reconveno, neste caso, alm de ampliar objetivamente o processo (pedido novo), tambm amplia subjetivamente (traz litisconsorte necessrio do autor na reconveno, um sujeito novo). Questo clssica: Autor substituto processual (legitimado extraordinrio, que discute direito de outrem). Sendo A substituto processual de C demandando contra B, este pode reconvir? Cabe reconveno se o autor substituto processual? Sim, cabe reconveno, desde que o pedido seja dirigido ao substitudo (C) e seja o ru A (substituto) (para ele responder um pedido dirigido contra C, substitudo). Caso: MP ao civil pblica contra certa pessoa/ ru reconvencionou, fazendo pedido contra o MP, no poderia, teria de ser contra a coletividade; Cao 2: administradora de consrcio substituta processual dos consorciados, quando ela entra com cobrana contra o que no pagou, neste caso, no pode o demandado reconvir contra a administradora (no cabe pedir dinheiro que ela deveria), aqui o ru deve reconvir para pedir ago contra os consorciados (esto devendo dinheiro, etc). O pedido de reconveno deve ser dirigido aos substitudos, respondendo o substituto, ou seja, vai ser substituto processual tambm no plo passivo. Tudo isso que se diz acerca de substituio, a interpretao do pargrafo nico do art. 315. No ler, muito mal escrito. Ele quer dizer isso, mas no vale a pena ler.

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A reconveno precisa ser conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. preciso perceber que a conexo um pressuposto da reconveno, conexo com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. Essa conexo para reconveno no a conexo que ns estudamos em competncia. Aqui, algo mais simples. Pode ser compreendida como ter a ver. Basta que a reconveno tenha alguma relao com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. fundamental saber, em concurso, que essa conexo no aquela conexo e que ela muito mais singela. TER A VER. Interesse de agir na reconveno: questo que mais cai. No concurso para Procurador da Republica caiu na prova subjetiva (reconveno legitimidade/substitutos e tec, interesse). O interesse se submete a uma regra apenas. REGRA: no cabe reconveno por falta de interesse se aquilo que se pretende puder ser alcanado com a simples defesa. Casos interesse na reconveno: 1) O autor entra com ao declaratria positiva. Pode o ru reconvir para pedir a declarao negativa? H interesse na reconveno? No, basta se defender para alcanar. No cabe reconveno para pedir declarao contrria. (questo P. Repblica ru pode reconvir para pedir a improcedncia do pedido? No, resultado da contestao a improcedncia do pedido). 2) Caso da Smula 258 do STJ, que diz ser cabvel reconveno em ao declaratria. Pegadinha. Cabe, desde que eu pea algo que eu no possa pedir na contestao (posso reconvir para pedir condenao, demanda constitutiva, s no posso para pedir pedido de declarao contrria, por falta de interesse). Se for outro pedido, que no a declarao contrria, possvel reconveno. 3) Cabe reconveno para pedir compensao da dvida? No, porque compensao defesa, contra-direito. No cabe reconveno para nenhuma exceo substancial (compensao, direito de reteno, prescrio), pois so matrias de defesa. Todavia, se eu quero a diferena que resulte da compensao (para mais do que diz na ao, crdito de 5 mil) a possvel reconvir para cobrar o crdito. A reconveno no ser para compensao, mas para cobrar a diferena que por ventura exista. Compensao encontro de contas. Se deste encontro sobrar diferena, pode ser obtida atravs de reconveno.

TEORIA DA PROVA

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1) ACEPES DA PALAVRA PROVA a) Prova como fonte de prova: Fonte de prova tudo de que se pode extrair prova uma fonte de prova. Quais so as fontes de prova: so as pessoas, as coisas e fenmenos (barulho no coisa, odor, eroso, hematoma, gravidez, etc.). Ou se extrai prova das pessoas, das coisas ou dos fenmenos. No h nada alm disso. A testemunha uma pessoa, uma fonte de prova, quando se diz que uma prova. b) Prova como meio de prova: Meio de prova o modo pelo qual se extrai prova da fonte e se a introduz no processo. Como tirar prova das pessoas, das coisas, dos fenmenos e coloc-las no processo. Exemplos de meio de prova percia, depoimento, testemunho, inspeo judicial. Piadinha doutrinria para diferenciar fonte e meio de prova A testemunha fonte de prova, o testemunho meio de prova. Professor: testemunha igual tartaruga, pode ser macho ou fmea, a tartaruga (no existe tartarugo). Testemunho no a testemunha macho, meio de prova. No direito brasileiro vigora o princpio da liberdade ou atipicidade dos meios de prova no nosso sistema posso extrair prova da fonte por qualquer meio, tpico ou atpico, desde que seja um meio lcito, que no viole algum direito. Provas atpicas so os meios de provas atpicos, mas que no esto previstos em lei. Ex. a prova emprestada prova atpica, pois no est regulada, prevista em algum lugar, mas plenamente admitida. Prova emprestada a importao de uma prova produzida em outro lugar, exatamente porque voc no pode mais produzi-la (testemunho em outro processo, mas a testemunha morreu). claro que ser necessrio o respeito ao contraditrio. O limite da atipicidade a licitude dos meios de prova. No se admitem provas obtidas ilicitamente. Subdiviso prova ilcita. Professor no utiliza a subdiviso dos penalistas em prova ilegtima e ilcita. Se a obteno da prova violou norma ilcita. O problema que essa proibio de prova ilcita pode ser ponderada com relao a outros direitos fundamentais pode haver conflito entre princpios, que deve ser resolvido pela ponderao. Como a proibio de prova ilcita um direito fundamental, pode colidir com outros, sendo passvel de resoluo pelo procedimento da ponderao. Tudo que se estuda em processo penal acerca de provas ilcitas se aplica ao processo civil. c) Prova como resultado: a prova como convico do juiz, convencimento do juiz. Quando se diz que se quer provar, se diz que se quer convencer o juiz. Quando se diz que o testemunho prova, se quer dizer que ele convenceu o juiz. Prova aqui prova em sentido subjetivo, como resultado da convico a que chega o magistrado. Obs temos fonte de prova (origem), meio de prova (meio) e temos a prova como convencimento (fim). Aqui est todo o arco da prova. 112

2) PROVA E CONTRADITRIO O direito prova contedo do direito ao contraditrio. Se em concurso lhe perguntarem qual o fundamento constitucional do direito prova, vc vai dizer, sem titubear, que a garantia do contraditrio. O direito prova, contedo do contraditrio, tem trs dimenses: 1) Direito de produzir prova a primeira dimenso do direito prova. 2) Direito de participar da produo da prova. 3) Direito de manifestar-se sobre a prova produzida. Dar a sua verso sobre a prova produzida.

3) PODER INSTRUTRIO DO JUIZ No processo civil, o juiz pode determinar a produo de provas ex officio. Ele no necessita ser provocado pelas partes para tal. Isso tem previso expressa no artigo 130 do CPC: Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. H muita discusso acerca do poder instrutrio no direito penal (j h o princpio da presuno de inocncia a garantir o ru) e no direito estrangeiro. No processo civil tranqilo, existe desde 1973 (partes em discusso, sem presuno, pode ser necessrio determinar a produo de prova para se convencer, de modo a no beneficiar aquele que ganha sem convencer). Juzes no o utilizam como deveriam. A existncia do poder instrutrio do juiz pode acarretar distores. Pode o juiz se dizer eternamente no convencido e, a pretexto de no se convencer, pode abusar desse poder instrutrio. preciso, para resolver esse problema, ter a conscincia de que o processo no instrumento no serve para revelar a verdade. Acreditar que, pelo processo, revela-se a verdade, uma ingenuidade. Todos estudaram a diferena entre verdade formal (produzida no processo) e material (correspondncia precisa entre o que est nos autos e o que aconteceu). Aprendemos que no processo penal busca-se a verdade real e, no processo civil, a verdade formal, processual, bastante. Essa diviso est absolutamente superada. Falar em verdade formal e real, hoje em dia, falar de arqueologia processual. Hoje, se o juiz tem poder instrutrio, na posso falar de verdade formal. Verdade formal de uma poca em que o juiz no podia fazer nada, somente aceitar o que as partes traziam. Hoje, o juiz pode 113

produzir provas para procurar outra verdade, alm da demonstrada pelas partes. Verdade real tambm no d para falar, pois ela no existe. impossvel reconstruir a verdade real, pois o que se sabe sobre o passado aquilo que nos contam do passado. E quem nos conta o que aconteceu nos conta de acordo com o que a pessoa (torcedores de times opostos contando jogo, qual a verdade?). Reconstruir a verdade timo, mas no h como saber se a reconstruo exatamente como acorreu. Frase histrica: o segredo da verdade consiste em saber que no existem fatos s existem histrias. Qual a historia que vai prevalecer? a mais bem contada, provada. Por que a testemunha a chamada a prostituta das provas? Subjetividade. O processo no para reproduzir a verdade real, mas sim para produzir deciso justa, conforme aquilo que foi reconstrudo no processo, com chance para todos. impossvel saber se aquilo que foi dito ser aquilo que realmente existiu, aconteceu. O juiz tem de julgar. A verdade que se busca no processo a verdade possvel de ser reconstruda. a verdade que baste para a produo de uma deciso justa. Jamais ser possvel saber se a verdade real. Foi sob o pretexto de buscar a verdade real que se cometeram atrocidades. A verdade no um valor que se vai buscar a qq custo. O valor garantir a todos participarem, de forma justa, equitativa, podendo influenciar. A verdade no est pronta. Caso se queira a verdade real, v para o processo cannico (Deus vai revelar a verdade). No processo dos homens, secular, no. Busca da verdade real no processo uma falcia, bem como da verdade formal. 4) SISTEMAS DE APRECIAO DA PROVA Outro problema do direito probatrio a questo de como controlar o convencimento do juiz. O convencimento, como subjetivo, pode dar margem arbitrariedade (no se convencer com farta prova ou se convencer sem prova alguma). preciso controlar esse convencimento do juiz. Ao longo da historia foram desenvolvidos trs sistemas de apreciao das provas pelo juiz, vejamos: a) Sistema do convencimento livre juiz d as provas o valor que elas meream de acordo com seu convencimento, sem qualquer tipo de limitao. Praticamente no existe mais, mas ainda prevalece no Jri (por isso to teatral, basta dizer que est convencido ou no, no mostrar as razes do convencimento). b) Sistema da prova legal a valorao da prova feita pelo legislador previamente (diz o documento prova, a confisso prova, trs testemunhas provam). A lei valora a prova previamente para o juiz. desta poca que vm provas curiosssimas (ex. mulher e homem testemunham sobre o mesmo fato, homem prevalece, s supera o da mulher se existirem dois testemunhos femininos; outra regra que vigorava se tem uma testemunha no tem 114

nenhuma testemunha). Este sistema foi abolido, pois deixava o juiz muito preso ao legislador. c) Sistema do livre convencimento motivado (temperado) adotado no Brasil - o juiz examinar as provas livremente, mas se submete a algumas exigncias formais para conter eventual arbtrio. Quais so essas exigncias formais a que o juiz se submete na avaliao da prova, para contar arbitrariedade? i. 1 limite: necessidade de motivao das suas razes; ii. 2 limite: juiz decide de acordo com o que est nos autos, que foi construdo processualmente; iii. 3 limite: ainda sobrevivem algumas regras de prova legal. Qdo existem servem como limite ao livre convencimento. Ao longo da histria se mostraram teis e servem como baliza ao convencimento do juiz. Ex. contrato no valor acima de dez salrios mnimos no pode ser provado somente por testemunho (art. 227 do CC); iv. 4 limite: mais polmico de todos, qual seja, o juiz fica limitado racionalidade. Por isso, este sistema tambm chamado sistema da persuaso racional. O juiz no pode decidir com base em critrios de f (no pode dizer que conversou com Jesus que lhe disse tratar-se de pessoa culpado). O juiz no pode decidir com base em carta psicografada, pois isso assumir uma f (acontece muito, so impressionantes, pode ser convincente, mas convincente de um mbito religioso, nunca num processo, no suscetvel de contraditrio, de questionamento racional, prova ilcita). No h racionalidade neste tipo de deciso. No pode, ilcita, insuscetvel de contraditrio, de debate e, ainda por cima, o Estado laico (impede que se decida com base em critrios da f); v. 5 limite: o juiz, na sua motivao, no pode violar as regras da experincia ou mximas da experincia. So as regras extradas da observao daquilo que ordinariamente acontece (ex. gravidez dura nove meses, misturar azul e amarelo d verde, lei da gravidade). O juiz no pode decidir contra as regras da experincia no pode dizer que foi jogado um objeto na troposfera, mas o objeto ficou pairando. O juiz no pode dizer que marca de pneu do asfalto no representa freada brusca.

Fato notrio versus regras da experincia Fato notrio o fato cuja ocorrncia de conhecimento notrio em uma dada poca e dado local. algo que aconteceu. fato. Ex. lula presidente do Brasil. Regras da experincia so sempre abstratas. sempre uma regra. Engarrafa no Iguatemi regra. Engarrafou no Iguatemi fato (no notrio, mas corriqueiro). As regras da experincia, alm de servirem de limite ao livre convencimento, tm outras funes no processo, quais sejam:

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a) Ajudar o juiz no preenchimento dos conceitos indeterminados. A lei , muitas vezes, estruturada em conceitos indeterminado (ex. preo vil - metro quadrado na Vieira Soto de 12 mil, regra da experincia de quem mora no RJ); b) Ajudam o juiz na comparao entre as provas (empregado geralmente beneficia empregador, depende); c) ajudam o juiz a fazer as suas presunes. As presunes judiciais se baseiam em regras da experincia. Para saber o que presuno e sua relao com as regras da experincia, necessrio saber o que indcio. Indcio um fato que relaciona com outro fato, de modo que, se vc prova o indcio, possvel concluir que esse outro fato aconteceu. Tem a mesma origem de dedo. O indcio aponta, indica. Por essa razo ele se liga a outro fato, pois constatado o indcio, ele aponta para esse fato. A presuno concluso de que este outro fato ocorreu. ter como ocorrido determinado fato. Quando o juiz diz que presume que algo aconteceu, quer dizer que concluir que algo aconteceu a partir de um indcio. Ex. adultrio, prova: A saiu na sexta feira noite, voltou no outro dia, sem meia, etc.; h vrios indcios sair sexta feira noite, voltar no outro dia, bem disposto no so o adultrio, mas so indcios que apontam para ele. O juiz pode, provados os indcios, ter por ocorrido o adultrio. Isso presuno. a concluso de um raciocnio. O indcio o incio do raciocnio, base do raciocnio, que leva a presuno. Por que o indcio aponta? Aponta pelas regras da experincia (regras da experincia revelam, levam a crer). Os indcios so fatos que esto em conformidade com as regras da experincia e permitem presumir que ocorreu determinado fato. Ex. quer ir para um lugar, passando pelo Iguatemi. No vai segunda, no feriado, 6 horas, indcios que h engarrafamento presume que h engarrafamento. No vai. Ex. dano moral se prova por indcio (no se diz que no se prova). ex. supermercado cheio- megafone xingando algum de ladro indcios baseados na regra da experincia de que algum nestas circunstncias se chateia presume dano. Indcios so fatos que, de acordo com regras de experincia, autorizam a presuno. A presuno na meio de prova, o prprio convencimento do juiz. Meio de prova o indcio, esse sim meio de prova. Por isso no correto falar: isso se prova por presuno. O correto isso se prova por indcio. A presuno o convencimento do juiz. O indcio um meio de prova indireta, porque vc no prova o fato que se quer provar, se prova o outro (sada sexta feira de noite, megafone do mercado). O fato que se quer provar se 116

considera provado por presuno. Chega-se prova do fato indiretamente. O indcio, embora meio de prova que , tambm chamada prova indiciria, tambm um fato e, como fato que , objeto de prova. O indcio tem, portanto, de ser provado. um sujeito meio hbrido porque ele a um s tempo objeto de prova e meio de prova. Silogismo premissa maior regras da experincia (tendo em vista que na frente do Iguatemi se engarrafa), indcios (premissa menor) e a concluso do silogismo a presuno. Se aparecer em um concurso a presuno resultado de um silogismo verdade.

No confundir presunes legais com presuno judicial (baseada em regras da experincia) Presuno legal a lei considera o fato como ocorrido. lei, regra jurdica, no tem nada a ver com avaliao da prova. Ela dispensa a avaliao da prova. As presunes legais podem ser absolutas ou relativas. Presuno absoluta e relativa s legal. As presunes judiciais no so absolutas ou relativas. Presuno absoluta o legislador no admite prova em contrrio do fato. No admite porque o legislador considera irrelevante sua ocorrncia. Ex. presuno de parcialidade do juiz nos casos de impedimento (nestes casos h presuno absoluta de parcialidade, nem se discute se ele parcial ou no); se algum compra um imvel em cuja matrcula est averbada uma penhora, presume-se de maneira absoluta que este sujeito sabia da penhora; existe caso de presuno absoluta de repercusso geral (STF no pode fazer nada), qual seja, se a deciso recorrida estiver em desconformidade com smula ou jurisprudncia do STF. Presuno relativa aquela em que o legislador presume o fato, mas admite prova em contrrio. O legislador determina que se considere o fato como ocorrido, mas admite que relevante que se discuta isso. Ele facilita para algum, ou seja, este no precisa provar o fato, mas a parte contraria tem o direito de provar o contrrio. Ex. presuno de propriedade que decorre do registro imobilirio; presuno de veracidade da declarao de necessidade. Ex. presuno de veracidade da afirmao de necessidade para no pagar as custas processuais; presuno de domnio que advm do registro imobilirio ( relativa de domnio). OBS. No confundir essa de domnio com o registro torrenz, que um registro imobilirio que gera presuno absoluta, somente obtenvel por deciso judicial (h muito em Gois). 5) OBJETO DA PROVA 5.1) Conceito:

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So as afirmaes de fato feitas pelas partes. No h problema se, em prova, colocarse que o objeto da prova so os fatos. Tanto verdade que, muita gente, utiliza o termo fato probando (fato objeto de prova). 5.2) caractersticas Fato probando qq fato que tenha trs caractersticas: Fato controvertido; Fato determinado, ou seja, fato delimitado no tempo e no espao; Fato tem de ter relevante, ou seja, um fato que cuja prova seja importante para a soluo da causa. No se vai parar para produzir prova de um fato que no tem relevncia alguma para o processo. 5.3) Objeto de prova: Objeto de prova pode ser fato jurdico, pode ser qq fato controvertido, determinado e relevante. Podes ser fatos simples, como a cor da camisa, quanto jurdico, contrato. Discute-se a possibilidade de ser objeto de prova fato negativo. a no ocorrncia (no estava l, no estava fazendo isso, etc.). possvel provar o que no existe, o que no aconteceu. Ex. quem faz concurso tem de juntar na hora da inscrio certides negativas, que nada mais so do que fato negativo. Prova do Direito: Quanto prova do Direito, ou seja, a existncia de uma regra jurdica, norma, um fato. Existir uma lei 11.100 um fato. A existncia de um diploma normativo, de um conjunto de regras jurdicas um fato. , assim, possvel exigir prova do fato de uma lei existir? A grande discusso acerca da prova do Direito (objetivo, d maisculo) a possibilidade de prova do teor do direito e de sua vigncia. Entre ns s se pode exigir prova do direito em quatro situaes: Direito municipal; Estadual; Estrangeiro; Consuetudinrio (costumeiro). No que sempre deve ser feita essa prova, ela somente ser feita se o juiz desconhecer. Veja-se o dispositivo legal: Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz. Fatos que independem de prova, art. 334: Art. 334. No dependem de prova os fatos: I - notrios; II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; III - admitidos, no processo, como incontroversos; 118

IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade. Confisso versus admisso: A confisso expressa, exige poder especial do advogado e um ato jurdico em sentido estrito. A admisso, por sua vez, tcita, no exige poder especial do advogado ( no contestar, silenciar) e um ato-fato processual. Fato em cujo favor militar presuno legal fato que no se precisa provar. Se for relativa, ser possvel provar em sentido contrrio, mas quem alega est dispensado de provar. Fato notrio: Brasil penta, Lula Presidente, etc. Cuidado artigo muito importante para concurso. OBS h regra no BR dizendo que documentos em outras lnguas precisam ser traduzidos. O Protocolo de Las Lenas prev que, com relao aos pases do Mercosul, no precisam ser traduzidos ao serem juntados aos autos.

6) NUS DA PROVA Uma regra de nus da prova uma regra que atribui a uma das partes o nus pela falta de prova de algum fato probando. o nus de arcar com o fato de no ter sido produzida prova. Quem arca, quem deve produzir. Havendo ou no prova, o juiz tem de julgar. Assim, a falta de prova de fato vai prejudicar quem tem o nus da prova. As pessoas costumam estudar nus da prova como se fosse nus de produzir a prova. Se uma pessoa tem o nus da prova no quer dizer que ela tem de produzir prova, mas sim, se a prova no for produzida, ela vai ser prejudicada. uma diferena sutil, mas existe. Ex. pessoa tem nus da prova, adversrio junta documento que o favorece, desincumbindo do nus. O nus da prova acaba sendo uma motivao para que a parte corra atrs pq ela sabe se, ao final, no produzir prova, ela vai se dar mal. , destarte, nus pela falta de prova. As regras do nus da prova so regras que se aplicam na sentena, ou seja, o juiz as aplica quando for julgar. Quando for julgar ele constata a inexistncia de prova do fato, tendo de julgar, aplicando as regras de nus da prova. So regras de julgamento, a ser aplicadas, ressalta-se, no momento da deciso. No basta dizer que so regras que atribuem responsabilidade pela ausncia de prova e que so regras de julgamento, deve-se dizer que so regras de aplicao subsidiria, ou seja, somente vo ser aplicadas as regras de nus da prova se no houver prova e se no houver possibilidade de produo da prova. Se houver como produzir prova, o juiz deve determinar a produo da prova. Ora, num sistema que atribui ao juiz poder instrutrio, a aplicao das regras de nus da prova somente so aplicveis se no h como produzir a prova. S se pode, assim, julgar pelo nus da prova se no houver como produzir prova. julgar pelo nus s subsidiariamente.

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Regra bsica sobre nus da prova: O nus da prova de quem alega. A regra sempre de quem afirma. uma regra esttica do nus da prova, sempre o mesmo. Isso opo do nosso Cdigo. Prova diablica a prova impossvel ou excessivamente onerosa. a prova que no pode ser produzida ou excessivamente onerosa sua produo. Ex. provar que no tem outro imvel em qq lugar do universo (regra de usucapio outro imvel em qq lugar no h como retirar uma certido negativa nas 5 mil e duzentas comarcas). Em situaes de prova diablica, a jurisprudncia passou a perceber que uma regra esttica no processo poderia ser extremamente injusta, inviabilizando o direito de quem alega fato que necessitava de prova diablica. Assim, uma regra rgida de nus da prova, qual seja, nus cabe a quem alega, viola a justia e a igualdade entre as partes. Comeou a surgir uma doutrina defendendo uma distribuio dinmica do nus da prova, ou seja, seria distribudo, no caso concreto, pelo juiz. Seria distribudo parte que dele pudesse se desincumbir do nus. Ao invs de ser sempre rigidamente incumbncia de quem alega, seria distribuda aquele que a pudesse produzir. Passaria, assim, de esttica e legal para dinmica e judicial. A distribuio dinmica do nus da prova comeou a ser desenvolvida na Argentina, sendo bem aceita pela doutrina e jurisprudncia brasileiras. No tem lei ainda, mas aceita. Como aplicar a teoria no Brasil se, pela lei, rgido? preciso lembrar da viso do processo de acordo com os direitos fundamentais. uma forma de prestigiar a igualdade e o princpio da adequao. Permite que as partes litiguem em p de igualdade. A Teoria da Distribuio dinmica do nus da prova admitida a partir da idia de direito fundamental a um processo adequado, igualdade e ao contraditrio. CUIDADO pode vir em prova essa Teoria com outro nome, qual seja, Cargas Probatrias. DICAprocurem na internet um texto de autor que costuma aparecer em prova de concurso do RJ Robson Godinho acerca da distribuio do nus. Fazer a distribuio do nus da prova inverter o nus da prova. Todavia, o juiz que inverte o nus da prova. Quando se pensa em inverso, sempre se lembra de direito do consumidor. A teoria da distribuio dinmica, foi pensada para todo processo. Existe, no entanto, previso legal de inverso nas causas de consumo, mas que somente possvel a favor do consumidor, dependendo da demonstrao da hipossuficincia tcnica do consumidor ou da verossimilhana de suas alegaes (art. 6, VIII, CDC). Em suma, j se admitia a flexibilizao do nus da prova no CDC, presentes os requisitos (admisso da Teoria com algum temperamento). J a distribuio dinmica do nus da prova mais ampla, pois aplicvel em qualquer processo. Redistribuir o nus da prova mudar as regras do jogo. O juiz, ao perceber que o jogo no seria bem jogado se no alteradas as regras do jogo. Por essa razo que a inverso do nus da prova ou redistribuio do nus deve ser feita durante o processo. deve ser feita durante o processo para permitir que a parte que recebeu o nus que at ento no tinha possa se desimcumbir dele. No possvel inverter o nus da prova na sentena. Inverter na sentena violar o contraditrio, pois se est mudando as regras do jogo quando o jogo j acabou. Isso bvio. No h como, ao final, surpreender as a partes. No confundir: regras de nus da prova so regras de julgamento, j inverso de nus da prova regra de procedimento ( feita durante o processo se tiver de ser 120

feito, sendo o melhor momento da instruo h juiz que o faz no incio ex, cite-se o ru com a cincia de que o nus da prova ser invertido). No se pode fazer isso na sentena. Marinoni e Nery defendem que as regras de inverso do nus da prova so aplicveis na sentena professor no entende, pois no falam da violao do contraditrio, que parece, para o professor, clara. OBS ateno, a inverso do nus da prova pode-se dar ex officio. A inverso em qq casa e no CDC: no CDD a demonstrao pelo juiz da hipossuficincia tcnica e verossimilhana das alegaes; na inverso geral o juiz ter de demonstrar a excessiva onerosidade para quem alega e a possibilidade de a outra parte provar. Inverso e redistribuio so sempre no caso concreto. J a hiptese, por ex., do art. 38, que estabelece que o nus da veracidade da publicidade de quem a patrocina, regra esttica, a priori, no dependendo do juiz ( presuno legal relativa) consumidor que alega publicidade enganosa no tem de provar isso, como cabe prova em sentido contrrio, presuno relativa. No inverso do nus da prova, pois no depende de mudana, o processo j nasce com essa regra. Se o juiz inverte o nus na sentena, para o professor, o processo nulo por ausncia de contraditrio.

PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO


1) PROVIDNCIAS PRELIMINARES 121

Aps ultrapassado o prazo de resposta do ru, os autos voltam para o juiz. A partir desse momento, d-se incio a uma fase do processo, chamada de fase de saneamento do processo. Trata-se de fase em que o magistrado dever tomar uma srie de providncias que deixem o processo apto a uma deciso. Essa deciso, preparada por essas providncias, chamada de julgamento conforme o estado do processo. Essas providncias tomadas pelo magistrado nessa fase de saneamento, aps a resposta do ru, so as conhecidas como preliminares, que preparam o julgamento conforme o estado do processo. O nome desse perodo chamado de saneamento, pois fase em que se visa deixar o processo organizado, limpo, corrigido. No se pode confundir saneamento com fase de saneamento, pois aquele acontece ao longo de todo processo (juiz corrige, repara, saneia o processo em todo seu nterim), j , neste, concentram-se os atos de saneamento (fase em que a atividade principal o saneamento). Ex. A intimao para rplica uma providencia preliminar, que o juiz toma diante de uma defesa indireta do ru; Ex. 2. Se o ru revel com citao por edital juiz tem de nomear curador especial. Ex. 3. O ru reconveio providencia preliminar do juiz intimar o autor para contestar a reconveno. Ex. 4. O ru, em sua defesa, aponta um vcio processual o juiz deve determinar a correo do vcio (providencia preliminar do juiz) no pode deixar que o processo prossiga viciado. Ex. 5. nessa fase do processo que, se for o caso, conforme a defesa do ru, ter o juiz de citar o denunciado, do chamado ao processo, do nomeado a autoria. So todas providncias preliminares tomadas pelo juiz aps receber a resposta do ru, a fim de que o processo fique pronto para que nele seja proferida uma deciso. 1.1) Anlise detalhada da providncia preliminar AO DECLARATRIA INCIDENTAL a. Questo prejudicial - uma questo que tem de ser examinada antes de outra questo (deve-se entender isso para entender a ADI). H entre elas uma relao de subordinao lgica. A questo prejudicial prvia com relao questo subordinada. Pq h essa subordinao? Porque a soluo da questo prejudicial pode determinar a soluo da questo prejudicada. Sempre que uma questo ficar na dependncia da soluo de outra, h prejudicialidade. Ex. paternidade prejudicial aos alimentos se no for pai, no deve alimentos. b. Questo incidente e questo principal (noes tericas importantssimas) sempre, na sua vida humana, qq deciso que vc toma pode ser fracionada em duas partes: examina questes relevantes para decidir a questo principal do seu problema (ex. caso ou no caso? Problema a ser resolvido para examinar se casa ou no casa tem de se examinar questes anteriores gosta da pessoa? Quero diminuir minha liberdade? Acordar junto todo dia? Tem bom carter?, etc. examinadas todas essas questes vc vai decidir se casa ou no casa, mas, para isso, tem de ser resolver questes anteriores o que vc quer decidir principal, objeto da deciso, j as que vc tem de analisar para decidir se casa ou no casa).

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No processo, existe a questo principal, que o pedido. As questes incidentes do processo tm de ser examinadas para o pedido ser acolhido ou rejeitado. As questes incidentes sero examinadas na fundamentao da deciso. A questo principal ser examinada no dispositivo da deciso. Essa diferena muito importante, pois, se ele decide uma questo incidente, no faz coisa julgada essa soluo, pois ela ser examinada na fundamentao da deciso. a soluo de uma questo principal faz coisa julgada. A coisa julgada atinge, exatamente, a soluo da questo principal (relevante). Indenter tantum a anlise de uma questo como incidente. Deciso da questo incidente est na fundamentao, no fazendo coisa julgada. O controle difuso uma anlise incidental, ou incidenter tantum, pois a inconstitucionalidade examinada incidentalmente (nele, no h, destarte, coisa julgada em relao inconstitucionalidade). Principaliter tantum a anlise da questo principal. a anlise do pedido da causa. A soluo dela far coisa julgada. A deciso de inconstitucionalidade de lei , na ao de controle concentrado, principal. Uma questo pode ser incidente em um processo e principal em outro. ex. a paternidade, em uma investigao de paternidade, a principal; j, em ao de alimentos, questo incidente. c. Toda questo prejudicial incidente? No. Ser incidente ou no depende de como est no processo. ex. a inconstitucionalidade uma prejudicial e a prejudicial pode ser incidente e principal; ex. paternidade prejudicial pode ser principal na investigao de paternidade e incidente em alimentos. Nunca responder que prejudicial sempre incidente, pois ela pode ser principal. d. Proposta a demanda o autor tem duas atitudes com relao prejudicial: 1) prope a demanda e j coloca a prejudicial, desde o incio, como principal. Ele faz pedido acerca dela (no o mais comum, mas ocorre), Ex. investigao de paternidade e alimentos; 2) pode ser que o autor proponha a demanda colocando a questo prejudicial como simples fundamento. e. Se o autor coloca a questo prejudicial como simples fundamento e o ru, em sua defesa, nega a existncia da questo prejudicial (ex. nega a paternidade na defesa da ao de alimentos). Quando isso acontece (ru nega a prejudicial colocada como simples fundamento), o autor tem de ser intimado da contestao para que, se quiser, em dez dias, promover a AO DECLARATRIA INCIDENTAL. f. AO DECLARATRIA INCIDENTAL nela, o autor, em razo da negativa do ru acerca da incidental, utilizada como simples fundamento, pede ao juiz que a torne principal, transformando a anlises da prejudicial de incidenter tantum para principaliter tantum. um novo pedido, feito pelo autor, para transformar a questo prejudicial em questo principal (processo fica maior dois pedidos: pedido da inicial e da ADI). A declaratria 123

incidental uma cumulao de pedidos ulterior. uma nova chance dada ao autor de formular um pedido. A ao declaratria incidental (ADI) transforma a anlise da questo prejudicial de incidenter tantum para principaliter tantum, com o objetivo de que a deciso sobre ela possa tornar-se indiscutvel pela coisa julgada. O CPC apenas prev a ADI para o autor, no falando nada para o ru, pois este pode reconvir. A ADI proposta pelo ru uma reconveno. No havia era possibilidade de o autor pedir. O ru pode, mas pode como reconveno. O diferente, agora, o ator poder agregar um pedido aps o incio do processo. Artigos que tratam do tema: Art. 325: contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 dias, que sobre o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito pode depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide. S fala do autor, pois o ru reconvm, se quiser. Art. 469, III no fazem coisa julgada a apreciao da questo prejudicial decidida incidentemente no processo no h coisa julgada quando decidida incidentalmente, para ela fazer coisa julgada necessrio que ela seja questo principal. Para ser questo principal, necessrio que ou ela j seja colocada no processo como tal ou transformar-se principal atravs da ADI. Art. 470 faz, todavia, coisa julgada, a resoluo da questo prejudicial se a parte ao requerer, o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide. Erramos porque estudamos a prejudicial apenas como questo incidente, sem percebermos que ela pode ser principal, ou desde o incio ou por ADI.

Livro do professor antes de abrir o captulo acerca da questao ler o capitulo teoria da cognio (item sobre questo prejudicial e item sobre questes incidentes e principais).

2) JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO Pode ter sete possveis variaes do julgamento conforme o estado do processo. Tal se d aps as providencias preliminares. 2.1) EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME DO MRITO art. 267 do CPC

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Aps as providncias preliminares, o juiz pode perceber que o caso de extino do processo sem exame de mrito. Est regulada no artigo 267 do CPC, incisos I a X, que sero analisados. Pequena digresso antes da anlise de cada inciso: Os dez incisos devem ser arrumados, organizados, em trs grupos: 1) por morte (inciso IX); b) revogao (incisos II, III e VIII); e invalidade (I, IV, V, VI e VII). Lembrar-se que, na parte dos contratos, estuda-se que o contrato pode ser extinto pelas mais variadas formas (por morte, por nulidade, por revogao), sendo inmeras as formas de extino. O professor est, ento, dividindo a extino em trs grupos (revogar no morte, pois est tirando o time de campo, perde a vontade; j invalidade extingue-se porque tem defeito; morte porque o autor morreu). So conseqncias diversas para cada grupo. O inciso X no est a, pois diz que o processo se extingue sem exame de mrito por confuso seria um quarto grupo no colocado pelo professor por considerar que a confuso se d quando as situaes e de devedor esto na mesma pessoa a qual extingue a obrigao. Ao extinguir, a extino no sem exame de mrito. Se a confuso significa que no h mais obrigao, a extino do processo com exame do mrito, pois o juiz est extinguindo dizendo que no h mais obrigao (analisa o mrito da causa). O inciso X est no lugar errado do cdigo. Cuidado se, em prova objetiva, aparecer a transcrio do inciso, deve ser marcado. J, em prova subjetiva ou ora, necessria a anlise crtica. Segunda considerao prvia: o Cdigo diz que a extino do processo sem exame de mrito no impede a repropositura da demanda, pois, se o mrito no foi julgado, nada impede que se reproponha para que o mrito seja julgado. Aprendemos que deciso que no examina o mrito no faz coisa julgada, no impedindo, destarte, a repropositura. O CPC ressalva, no entanto, uma hiptese excepcionalssima em que, se decidida com base nela, no d para repropor: a extino com base no inciso V: extingue-se o processo sem exame do mrito se o juiz acolher a alegao de litispendncia, perempo ou de coisa julgada. Perempo perda do direito de levar determinada em razo de o autor ter dado causa a trs extines por abandono (inciso III). A deciso com base nessas trs hipteses impede a nova propositura, segundo artigo 268 do CPC. Com base nesse artigo 268, surgiu a segunda discusso: ser que essa sentena sem exame de mrito que impede a repropositura, que tem efeitos semelhantes ao da coisa julgada, no o caso de admitir rescisria dela (AR contra deciso de mrito) h quem diga isso, muitos doutrinadores defendem isso (professor inclusive), pois essa deciso do inciso V tem efeito semelhante ao da coisa julgada. Luiz Eduardo Mouro defende que esse 268, na hiptese do inciso V, um caso de coisa julgada mesmo (para ele isso coisa julgada formal, coisa julgada sobre questo processual, em que no se pode repropor a demanda). STJ problema: passou a dizer que outros casos impedem a reprositura, no apenas o inciso V, previsto como exceo no 268. Para o STJ trata-se de hiptese meramente exemplificativo, sendo necessrio alargar. Argumento ridculo tanto no s o inciso V, que, se extinguiu por morte, no vai poder repropor tal, para o Tribunal, demonstra no ser exaustivo. H outros argumentos, mais srios: se o juiz extingue por falta de pressuposto processual tambm no pode repropor salvo se consertar o defeito se vc repropusesse sem 125

corrigir o defeito estaria ignorando deciso judicila assim, na falta de pressuposto Tb se impede a repropositura no pode propor igual, tem de propor consertando o defeito. Professor percebeu que os casos de extino que no impede a repropositura se resume, hoje, aos casos de revogao: se for extinto por invalidade s pode propor de novo consertando o defieot, se for morte, impossiblidade fsica. Deu, ao ver do professor, interpretao correta do 268 s se pode propor demanda com correo do defeito apontado se for invalidade. Repropor igual somente nos casos de revogao (pois a parte saiu pq queria, saiu de campo). Qual o sentido correto de aplicao do artigo 268, que faz referencia ao inciso V: foi interpretado de maneira adequada para incluir todos os casos de invalidade, pois se faz necessrio, aqui, sanao do defeito. um conhecimento a ser usado qdo for solicitado. Qq prova utiliza o 268 ipsis literis. Pode-se avanar, como se avana, para dizer que esta restrio se aplica a todos os outros casos de invalidade, no h como repetir a PI sem correo erro.

Incisos do 267: J vimos agora o X e o V. O inciso I, indeferimento da PI. O IV trata dos pressupostos processuais, estudados. O VI extino por falta de condies, visto. O VII trata da conveno de arbitragem, visto no incio do curso. Veremos, agora, o II, III, VIII e IX. Extingue-se o processo sem julgamento do mrito: INCISO II - Extino por abandono: quando ficar paraado durante mais de 1 (um) ano por negligncia da partes. O juiz, aqui, antes de extinguir, tem de intimar pessoalmente as partes para, no prazo de 48 horas, colocar o processo para andar. Se, findo esse prazo sem atitude das partes, ele extingue. Essa extino por abandono somente pode ser aplicado se est parado em razo da inrcia das partes. No basta estar parado. Tem de ser um caso em que o processo s ande se ambas as partes demandarem, pratiquem atos, o que raro. INCISO III Abandono pelo autor: quando por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias. Tambm se exige a prvia intimao pessoal autor. Se o ru j apresentou resposta, a extino com base no inciso III s pode ocorrer se o ru pedir (ele j tem direito sentena) Smula 240 do STJ: A extino do processo, por abandon da causa pelo autor, depende de requerimento do ru. S se configura o abandono se o autor deixa de praticar um ato indispensvel ao prosseguimento do processo (ex. indicar endereo do ru ficou mais de 30 dias para indicar intima para 48 indicar no indica extingue por abandono/ no indispensvel para o prosseguimento do processo o no pagamento do valor da pericia o processo continua sem ela). o inciso trs que, trs vezes consecutivas contra o mesmo sujeito, acarreta a perempo ( a base da perempo). Nas aes coletivas, o abandono pelo autor coletivo no gera a extino do processo, mas sim a 126

sucesso processual (se a associao autora abandonou o MP assume a causa). INCISO VIII Desistncia do autor: quando o autor desistir da ao. Quem desiste da ao, est desistindo do processo, revogando a demanda. No confundir com renncia ao direito (mrito). A desistncia exige poder especial do advogado. Se o ru j apresentou resposta, necessrio seu consentimento com a desistncia. Segundo previso do art. 267, pargrafo 4 : depois de decorrido o prazo para resposta, o auto rnao poder, sem consentimento do ru, desistir da acao 267, pargrafo 4 - falta uma parte, ,depois de decorrido o prazo de resposta, com resposta. Se o ru, em sua defesa, pede a extino sem exame do mrito, a doutrina entende que ele no poderia recusar a desistncia (no haveria lgica, se ele mesmo quer que extinga sem exame de mrito). A Lei 9469 de 1997, em seu artigo 3, diz que quando o poder pblico for ru, somente pode consentir com a desistncia do autor, se este, alm de desistir, renunciar o direito (lei engraada) claro que essa exigncia ser abusiva se o Poder publico em sua defesa tiver pedido a extino sem julgamento dom mrito, se no tive feito essa defesa a exigncia da lei legtima (da renncia do direito). A desistncia pode ser parcial, ou seja, nada impede que se desista de apenas uma parte do processo. a desistncia at a sentena, ou seja, somente pode decidir at o juiz sentenciar, pois, caso contrrio, o autor, ao ter sentena contra ele, iria desistir. A desistncia do processo tem de ser homologada pelo juiz, somente produz efeitos aps a homologao pelo juiz (art. 158, pargrafo nico do CPC). No possvel desistncia em ADIN ( vedada). Nas aes coletivos, ela no gera extino do processo, mas sucesso processual. Obs. O autor no pede a desistncia, ele desiste. Ele pede a homologao da desistncia. Juiz no desiste. INCISO IX Extino por morte. No s a morte, mas sim a morte conjugada pela intransmissibilidade do direito. Se o autor morre o direito intransmissvel, extingue o processo sem julgamento do mrito. Ex. reintegrao do emprego morre filho no pode ser reintegrado.

2.2)

EXTINO DO PROCESSO DECADNCIA ART. 269, IV.

POR

PRESCRIO

OU

uma das possveis espcies de julgamento conforme o estado do processo. j estudado. com resoluo do mrito. 2.3) EXTINO DO PROCESSO POR AUTOCOMPOSIO RESOLUCAO DO CONFLITO PELAS PARTES AMIGAVELMENTE

127

A extino por autocomposio uma extino com resoluo do mrito. Pode-se dar em razo: do reconhecimento da procedncia do pedido pelo ru -art. 269, inciso II; da transao (acordo) 269, III; da renncia do direito pelo autor 269, V. Em todos esses casos h um negcio jurdico homologado pelo juiz. preciso que os advogados tenham poderes especiais para isso. Pode ocorrer em qualquer momento do processo (no apenas nesta, de saneamento). A homologao pelo juiz s para extinguir o processo, pois o acordo eficaz desde a sua assinatura, ou seja, produz efeitos imediatamente. A autocomposio pode ser parcial, ou seja, abranger apenas parte da demanda. Alm disso, as partes podem trazer para o acordo outras questes, outras lides, alm daquela discutida (ex. cobrana de crdito acordo com ru em que se inclui outro crdito que tem com ele, que no foi objeto do processo, mas que ento abrangido). Pode, assim, trazer matria estranha ao processo.

OBS - Se no for caso de autocomposicao, nem de prescrio e decadncia, nem de extino sem julgamento do mrito, o juiz tem que decidir, ir em direo ao julgamento do mrito. Quando ele observa: vou ter de julgar, abrem-se para ele dois caminhos, que sero vistas nos tpicos abaixo (2.4, 2.5. 2.6 e 2.7), a saber: a) primeiro a quarta espcie: vai ter que julgar agora o julgamento antecipado da lide; b) vou ter de julgar a causa e preciso de provas em audincia (ouvir testemunhas, fazer pericia, etc.) aberta essa via, dois outros caminhos se abrem: 1) marca audincia preliminar, pois causa admite conciliao; e 2) pode no ser caso de audincia preliminar nesse caso o juiz ter de proferir uma deciso escrita dizendo que no julgamento antecipado, que no caso de extino sem julgamento do mrito, que no houve autocomposicao, etc.. Fixa, nesta deciso, chamada despacho saneador, por escrito, os pontos controvertidos e organiza a instruo.

2.4)

JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE

o julgamento da causa nesse momento do processo com base apenas na prova documental. antecipado por ser um julgamento feito antes da instruo. Juiz dispensa a instruo, a audincia, julgando imediatamente. O julgamento antecipado da lide uma forma de abreviar ao processo. O julgamento antecipado da lide pode ser pela procedncia ou improcedncia. Pode julgar contra o autor. 128

A sentena no julgamento antecipado da lide ser nula se o juiz decidir pela improcedncia por falta de provas. Ora, h alguma coisa errada. Se o juiz julga antecipadamente a lide pq ele entende que as provas so bastantes para acolher ou rejeitar. Ao decidir pelo julgamento antecipado, tem de deixar claro que as provas em audincia so desnecessrias, pena de as partes alegarem cerceamento de defesa. O ideal o juiz intimar as partes, dizendo: chamo os autos para julgamento antecipado. Se a parte no agravar, de forma retida, alegando cerceamento, ocorre precluso. Casos de julgamento antecipado da lide, art. 330 do CPC: I quando a questo de mrito for unicamente de direito ou, sendo de direito ou de fato, na houver necessidade de produzir prova em audincia. II quando ocorrer a revelia. Est errado, quando houver confisso ficta que decorra da revelia, no apenas revelia.

2.5)

MARCAO DE AUDINCIA PRELIMINAR

D-se quando o caso permite conciliao. Antes de instruir, necessrio marcar audincia preliminar. Caso as partes no conciliem na audincia preliminar, o juiz passa, ento, a fixar os pontos controvertidos da causa e determinar a audincia de instruo (vai delimitar a instruo- quais as provas que sero produzidas, quem ser o perito, os quesitos do perito, datas, etc.). Tudo isso ser feito na audincia preliminar: Audincia preliminar: conciliao. No obtida: fixar os pontos controvertidos e organizar a atividade instrutria. Prova de concurso: qual o trplice escopo da audincia preliminar: tentar conciliar, fixar os pontos controvertidos e organizar a atividade instrutria. Por isso chamada de preliminar, no de conciliao, em razo desse trplice escopo. Duas observaes: 1) se vc analisar o CPC ao p da letra, o juiz somente pode marcar audincia preliminar se no for caso de julgamento antecipado. Essa no a interpretao que prevalece. O que prevalece de que o juiz pode marcar audincia preliminar, mesmo sendo caso de julgamento antecipado. Marca para tentar conciliar. Se no houver conciliao, ao invs de delimitar a atividade instrutria, julga dentro da audincia. A idia facilitar a conciliao. 2) no confundir essa audincia preliminar com a primeira audincia dos juizados especiais (dado o vcio de cham-la de conciliao, ela diferente do juizados). Nos juizados, se o autor no for, extingue. Na preliminar, no comparecendo as partes, no ocorre nada, no extingue o processo depois da resposta do ru, fase de saneamento.

2.6)

DESPACHO SANEADOR No sendo caso de audincia preliminar, o juiz ter de proferir deciso

escrita. 129

deciso que tem duas partes ntidas: 1) declara a regularidade do processo, ou seja, no caso de extino, de prescrio, etc.; 2) parte constitutiva organiza a atividade instrutria. No concurso necessrio dizer sempre: O DESPACHO SANEADOR NO DESPACHO E NEM SANEADOR. No despacho pq uma deciso (decide inmeras coisas). No saneador, pois declara que o processo foi saneado (ele no saneia, pois declara o processo regular, saneado). Problema: quando que no cabe audincia preliminar, a autorizar o despacho saneador? Duas hipteses: Quando a conciliao no for possvel; Quando no for provvel a conciliao juiz examina os autos e percebe que no, embora possvel, muito improvvel. No perde tempo e j profere o despacho saneador. 2.7) DECISES PARCIAIS

possvel que s haja julgamento antecipado de um pedido, de outro no. pode ser que a PI seja inepta quanto um pedido, outro, no, etc. (prescricao parcial, julgamento antecipado parcial, etc. Quando isso ocorre, preciso perceber que o processo vai prosseguir em relao a uma parte, segundo com relao a outra. o processo vai ser simplificado. A deciso parcial pode resolver parte do processo, mas o processo no se extingue. H discusso acerca da natureza das decises parciais (rtulo): Correntes (briga sem resoluo ainda): 1) deciso interlocutria, pois o processo continua. agravvel. Professor adepto desta. Maioria. 2 ) so sentenas parciais. Para esses adeptos, h discusso acerca do recurso cabvel. Sentena parcial agravvel (professor menos pior) Sentena parcial apelvel Sentena parcial apelvel por instrumento O certo, mesmo chamando interlocutria ou parcial, elas existem e, se forem decises de mrito, sero decises parciais definitivas. Existem decises parciais de mrito (prescrio parcial, autocomposicao parcial, julgamento antecipado parcial). Aps os recursos, so definitivas (rescisria, coisa julgada, execuo, etc.). Prova de concurso: cabe rescisria de deciso interlocutria? Essa pergunta sobre isso que se est falando, pois, para a maioria, so decises interlocutrias. Sendo de mrito, embora parciais, interlocutrias, fazem coisa julgada material so passveis de rescisria. Abrir a cabea para essa nova figura, pois no h discusso acerca de usa possibilidade. Se forem de mrito, sero definitivas, com coisa julgada inclusive. 130

No julgamento conforme o estado do processo juiz julga pedido prescrito, prossegue com relao ao outro; quando for julgar esse aqui, no faz referencia ao primeiro, pois j foi decido (no reanalisa). A deciso parcial fragmenta o processo.

Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

TEORIA DA DECISO JUDICIAL ( DA SENTENA)


Nos concursos aparece como sentena, mas o professor prefere deciso judicial 1) CONCEITO DE SENTENA A palavra sentena aparece na legislao em duas acepes. 1) Sentena em sentido amplo qualquer deciso judicial. Qualquer que seja o seu contedo, ser deciso judicial em sentido amplo. nesse sentido que a palavra sentena aparece nos editais de concurso. nesse sentido que aparece em rescisria (cabe rescisria em sentena de mrito no sentido amplo, sinnimo 131

de deciso judicial). tambm nesse sentido que aparece na CF, sentido amplo, deciso. Por esse motivo que o professor prefere Teoria da Deciso; 2) Sentena em sentido estrito uma espcie de deciso. sempre uma deciso proferida por um juiz singular. Que espcie de deciso essa? Atualmente h duas correntes doutrinrias que buscam o conceito dessa espcie sentena, tendo em vista as ultimas reformas do Cdigo. At as reformas era um conceito tranqilo. Duas correntes acerca da sentena em sentido estrito: Corrente que prega a interpretao literal da lei: 1o Sentena o ato do
juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.

Assim, qualquer deciso que tenha por contedo o 267 e o 269 uma sentena. a partir da que surge a idia de que, qdo o juiz decide com base nesses artigos, mas no extingue o processo (decises parciais), so sentenas parciais por conta disso (tem contedo do 267 e 269, so sentenas, mas parciais pq abrangem parte do processo). para essa corrente, sentena a que tem o contedo dos dois dispositivos, no importando se extingue ou no o processo corrente de Teresa Wambier e Daniel Mitidiero. Corrente que entende que sentena s.s. ainda deciso do juiz que extingue o procedimento em primeira instncia. Para ser sentena ainda preciso que seja a ltima deciso. trata-se de argumento sistemtico: o sistema recursal brasileiro organizado partindo da premissa de que, depois da sentena, o juiz no faz mais nada. Tanto que, depois dela, cabe apelao, que leva os autos para a segunda instancia. Aqui, as decises parciais no so sentenas parciais, so decises interlocutrias, pois so decises que no extinguem o procedimento em primeira instancia. Corrente do professor, Greco (parece majoritria e que, na prtica, vem ocorrendo). No h discusses de que h decises parciais. Saber se so decises interlocutrias ou sentenas uma briga de nome.

2) SENTENA DEFINITIVA E SENTENA TERMINATIVA Definitiva qualquer deciso de mrito. Cuidado: vocabulrio toda vez que falar de mrito Terminativa sentena em que o mrito no examinado. 3) SETENA DETERMINATIVA Aparece na doutrina em dois sentidos: Primeiro sentido: 132

Mais correto: sentenas em que h discricionaridade judicial, em que o poder criativo do juiz se revela com mais amplitude. Ex. sentenas que aplicam o princpio da boa-f, criam a soluo do caso completamente, pois a lei no diz o que comportamento devido, leal, etc.( ex. caso do Zeca Pagodinho); Segundo sentido: So sentenas que tratam de relaes continuativas, que se prolongam no tempo (relaes de famlia, de alimentos, de aluguel, previdencirias). Quando o juiz decide uma questo dessa fala-se que a deciso de determinativa. Para essa concepo, so sentenas que se protraem, prolongam no tempo, tm, para essa corrente, de receber esse termo.

4) ELEMENTOS DA SENTENA RELATRIO, FUNDAMENTAO E DISPOSITIVO 4.1) RELATRIO o relato daquilo que de importante aconteceu no processo (resumo do pedido, da defesa, notcia dos principais incidentes do processo). O relatrio , de todos os elementos da sentena, o que no tem moral nenhuma. Na prtica, tem sido desprezado ou transformado em algo to resumido que no adianta nada. um elemento cuja falta no tem comprometido a existncia ou a validade da sentena. OBS digresso para estudar, aps, fundamentao e dispositivo: Toda deciso judicial tem fundamentao e dispositivo. Na fundamentao o magistrado decide as chamadas questes incidentes e, no dispositivo, examina a questo principal, o pedido. Na fundamentao vai ter o exame de todas as questes relevantes para a soluo da questo principal. No dispositivo constar a soluo do pedido No dispositivo o juiz vai fixar a norma jurdica individualizada do caso concreto. Ex. Joo deve a Jos. Na fundamentao o magistrado fixar a norma jurdica geral do caso concreto. Ex. quem toma dinheiro emprestado tem de pagar. Ex. ADIN norma individual (lei tal do Estado da Bahia inconstitucional)/Geral lei que trate de assunto de competncia da Unio inconstitucional. Ratio decidendi Essa norma geral do caso concreto tem um nome tcnico, qual seja, ratio decidendi. Sempre que algum lhe perguntar qual a ratio decidendi de uma deciso, bom saber que se trata da norma geral encontrada na fundamentao que sustenta a deciso. a interpretao do direito que sustenta a deciso. Da ratio decidendi se extrai a deciso. Identific-la identificar a norma 133

geral que fundamenta a deciso. Tanto geral que pode ser aplicada em outra situao semelhante. A jurisprudncia a reiterao de uma mesma ratio decidendi. Uma mesma ratio aplicada a casos semelhantes diversas vezes forma a jurisprudncia. Tanto isso verdade que, quando se usa jurisprudncia, no se faz nenhuma referncia norma individual do caso concreto proferida em outro processo. O que se aplica em outros casos a norma geral. Quando a mesma ratio decidendi aplicada diversas vezes em um tribunal, pode ser sumulada. A smula em qq Tribunal o texto de uma ratio decidendi aplicada a vrios casos. Por essa razo toda smula geral. Ela extrada da fundamentao de uma deciso. No existe smula de norma individualizada. A ratio decidendi aquilo, destarte, que podemos chamar de precedente jurisprudencial. uma ratio decidendi aplicada a um determinado caso. Sempre que se fala de precedente, de smula, de jurisprudncia dominante, estamos nos referindo a algo que se encontra na fundamentao das decises. No qualquer coisa que se encontra na fundamentao das decises, mas sim a ratio decidendi da deciso, aquilo que sustenta a norma individualizada, a soluo do caso concreto. Veremos, na aula de coisa julgada, que ela recai sobre o dispositivo. Se foi uma coisa julgada, um problema resolvido, sempre concreto. Refere-se a coisa julgada indiscutibilidade da norma individualizada. Recai sobre o dispositivo e tende a ser inter partes. No possvel, destarte, falar em coisa julgada de uma norma geral, que abstrata (so incompatveis). Sobre a ratio decidendi, o precedente recai um outro tipo de fora, que no a coisa julgada. Sobre eles recai a chamada forca normativa do precedente, que no coisa julgada. Ora, o precedente, por ser geral, pode ser utilizado por qualquer pessoa. A coisa julgada, por sua vez, das partes. Quando voc diz que uma deciso do STF pode se aplicar a outros casos significa que a ratio decidendi pode ser aplicada a outros casos. No pode, contudo, ser aplicada a outros casos norma individual. Coisa julgada sempre sobre o dispositivo. A motivao de um a ADIN pode servir a outro caso, ou seja, o precedente, norma geral, ser aplicada pelo STF a outro caso semelhante ( a teoria dos motivos determinantes nada mais do que a fora normativa do precedente). A forca normativa do precedente recai sobre a ratio e pode se apresentar de trs maneiras: O precedente pode ser utilizado como argumento. a eficcia persuasiva do precedente. Ex. utiliza-se a jurisprudncia a fim de persuadir o rgo jurisdicional; O precedente pode ser utilizado tambm para impedir alguns recursos, por ex. se uma sentena se baseia em Smula do STF e do STJ no cabe apelao;

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Alguns precedentes tm de ser seguidos. a chamada fora vinculante. Ex. Smula Vinculante do STF no s impede o recurso (segundo efeito) como tambm de cumprimento obrigatrio. A Smula do STF no o nico precedente vinculante (geral, todos), tendo em vista que a Smula de um Tribunal vincula esse Tribunal. J h quem diga que as decises do STF, do Pleno, tambm tem eficcia vinculante, mesmo no sumuladas (professor e outros) polmica.

Precedente sempre tese jurdica, ratio decidendi. O que vinculante a tese. No aplicar o precedente dizer que ele no se aplica para o caso. No pode dizer, no caso, que discorda de precedente vinculante. Qdo ele vinculante, no licito ao juiz deixar de aplicar por no concordar. Distinguighing dentro desse contexto que aparece uma palavra, qual seja, distinguishing, que se trata de um mtodo de comparao, de confronto entre o caso e o precedente. Ao se aplicar o precedente preciso verificar se o precedente aplicvel ao caso concreto. Fazer a distino entre o precedente e o caso concreto utilizar o distinguish. O distinguish a interpretao do precedente, verificar se ela pode ou no ser aplicvel ao caso concreto. Tal mtodo desmistifica o medo do precedente, pois no uma operao automtica, exige anlise se aplicvel ao caso. A Smula vinculante no impede o distinguish. Nenhum precedente o dispensa, mesmo os vinculantes. Obter dictum Tudo que estiver na fundamentao e que puder ser retirado dela, sem inviabilizar o dispositivo, um obter dictum. So os comentrios, as alegaes laterais que aparecem na fundamentao, mas que, se dela retirados, no teria nenhum problema. tudo que no ratio decidendi, no sustentando a deciso. s vezes uma opinio doutrinria do julgador. muito importante saber distinguir ratio de obter dictum, pois este no precedente. No tem, destarte, os trs efeitos alhures referidos. Ex. contagem do prazo multa trs correntes acerca do incio do prazo STJ decidiu que se conta do trnsito em julgado ratio decidendi que o prazo para o 475-J do transito - o Ministro no julgamento se empolgou e disse que, no caso, quem responde pela multa se no avisado o cliente o advogado no estava discutindo isso deciso obter dictum, no precedente, sendo necessria sua colocao em um caso outro, com deciso, etc. Overruling a superao, reviso do precedente. H vrios procedimentos para isso, ex. pedido de reviso de smula. Para superar um precedente necessria carga argumentativa muito significativa, pois quebra o princpio da segurana. Deve, portanto, ser algo mais 135

complexo. Tanto que hoje se fala que, qdo o precedente duradouro, passvel sua superao, todavia esse overruling tem de ser prospectivo, ou seja, dali para frente. No pode valer para o passado. Tudo que se tiver feito com base em precedente anterior vale e no pode ser revisto, como uma forma de proteger a segurana ( prospective overruling superao do precedente com eficcia no retroativa). Contrrio de prospectivo retrospectiva para o passado admissvel em situaes excepcionais, de precedente anterior de pouca durao. A coisa julgada pode ser revista por ao rescisria. J o precedente somente pelas tcnicas de overrruling. Suma Essa distino entre fundamentao e dispositivo a base para entender o que precedente judicial e que este no est no dispositivo. Sabemos agora o que precedente, sua forca normativa, sua distino de obter dictum, sua superao pelo overruling e sua aplicao pelo distinguish. OBS no volume II do livro do professor h um captulo acerca de precedente. H, no site do professor, dois editoriais feitos por ele, que devem ser lidos (1 tabela para comparar coisa julgada com eficcia do precedente/2 - acerca da Sumula 11 do STF, caso do uso das algemas, que no respeita a tcnica na formulao do precedente, pois foi norma geral com conceitos indeterminados (tcnica de lei) o que grave ameaa deixa duvidas sobre sua aplicao condenvel o que pode deixar dvidas a lei. 4.2) FUNDAMENTAO a) Consideraes complementares sobre a fundamentao no Estado democrtico de direito: O artigo 93, IX, CF/88 impe a todas as decises judiciais o dever de motivao. A motivao tem funes extra e endoprocessuais: Endoprocessuais serve para que as partes possam elaborar seus recursos, impugnando-a. Alm disso, os Tribunais precisam saber qual a motivao a fim de decidir se vo manter ou no a deciso. Extraprocessuais a motivao serve como forma de controle do exerccio da funo jurisdicional pelo povo. Acaba sendo uma forma de legitimar a atividade jurisdicional perante qq do povo.

b) Deciso sem fundamentao natureza 136

Prevalece o entendimento de que nula, pois o juiz daria o dispositivo, mas no diria qual a norma geral que o fundamenta, ou seja, sem dizer de onde tirou isso, como a norma individual foi extrada do sistema. Prevalente. H autores, como Taruffo, que defendem tratar-se de deciso inexistente, seria um nada jurdico. No majoritria. Deciso sem motivao s inexistente se o for em relao norma geral, mas a norma individual est l. Implica, destarte, invalidade de uma deciso que no se baseia em nada. So dois atos, fundamentar e decidir.

4.3) DISPOSITIVO OU CONCLUSO o resultado do raciocnio do juiz, resolvendo aquele problema especfico. Por isso tambm chamado de concluso. Sem dispositivo a deciso no existe. a deciso propriamente dita. Muitas vezes, a sentena um conjunto de decises, no apenas uma deciso. na verdade, ela no apenas uma deciso, um feixe de decises, uma penca de decises, um conjunto de decises. Quando isso acontece, a sentena, embora seja uma sentena, contm varias sentenas (uma do ponto de vista formal, mas substancialmente vrias sentenas), ocorre aquilo que se chama de sentena com captulos. Quando voc se refere aos captulos da sentena, est se referindo a cada uma das decises que podem estar contidas na sentena. Uma sentena pode conter trs decises, para cada pedido, sendo que, cada deciso ser um captulo. Em suma, a maioria das decises judiciais so formalmente unas, mas substancialmente plrimas. Cada uma dessas decises recebe o nome de captulos de sentena. Ex. captulo do pedido, captulo da condenao ao pagamento dos honorrios. Trata-se de visualizao imprescindvel, pena de cometer erros. Vejamos: Na elaborao da sentena em prova j entra a teoria do captulo, pois vc far apenas um relatrio e, na fundamentao, havendo mais de um captulo, vc deve fazer um pargrafo para cada capitulo (1.1 fundamentacao do pedido A, 1.2 do pedido B, 1.3 do pedido C). tambm no dispositivo vc tambm deve fazer pargrafos separados (em relao ao pedido A, em relao ao pedido B, etc.). Pensem em uma ao penal com 5 rus, trs crimes para cada ru a sentena penal ter quinze captulos (crime 1 ru 1, crime 1 ru dois, etc.) - fazer por pargrafos. No faam pargrafos imensos, separem, sejam claros. A idia de capitulo ajuda, destarte, na elaborao da sentena. No apenas uma questo de esttica. Pode ser que uma sentena seja nula com relao a apenas um captulo. A sentena ser, em alguns casos, parcialmente 137

nula (juiz incompetente quanto a um pedido, ausncia de fundamentao quanto ao capitulo A, etc.). Deve-se ver a sentena de uma maneira capitulada. Ademais, o recurso da parte pode abranger apenas um captulo da sentena. possvel recurso parcial, que abrange alguns captulos da sentena. possvel, outrossim, rescisria parcial, acerca de apenas um captulo da sentena. A deciso pode ter partes, a rescindibilidade pode atingir um captulo ou mais, se for o caso. Para averiguar a sucumbncia parcial, recproca, observa-se o nmero de captulos em que houve vitria. Tem tambm reflexos no nus da sucumbncia. Na hora de fazer a sentena julgue um captulo por vez. Abrir fundamentao e colocar toda a fundamentao dividindo por item cada captulo. Fazer o mesmo para o dispositivo. Erro tcnico se a h trs captulos e o autor ganha dois e perde um, as pessoas costumas colocar assim: julgo parcialmente procedente o pedido/est errado, se vc acolheu dois, vc julgou procedente o pedido A, procedente o pedido B e improcedente o pedido C. no houve pedido parcialmente procedente aqui, nenhum foi parcialmente procedente em nada. Procedncia parcial h quando eu peo, por exemplo R$100, o juiz me d R$ 50. Ler Captulos de sentena, de Dinamarco. No precisa ler os dois primeiros captulos. Basta ler, com ateno, uma vez. Isso vai ajudar a entender esse mecanismo do processo e uma sria de recursos.

5) REQUISITOS DA SENTENA Requisitos so sempre qualidades, atributos. Podemos dizer que todos os requisitos, atributos que uma sentena tem de ter podem ser resumidos em uma frase: a sentena tem de ser congruente (perfeita, bem feita, bem acabada, em conformidade com uma srie de regras). A congruncia da sentena pode ser interna ou externa. 5.1) CONGRUNCIA INTERNA DA SENTENA Para ser internamente congruente a sentena tem de ter os seguintes atributos internos: a) Clara Tem de ser inteligvel. b) Coerente No pode ter proposies contraditrias, deve ser coerente internamente. c) Certa A sentena no pode ter dvidas. O juiz, ao julgar, tem de resolver o problema de maneira expressa. Ex. condeno o autor a ressarcir os danos que vierem a ser apurados (e se quando vier a ser apurado der zero, condena ou no?) j

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houve dano provado, pode condenar, pode vc no saber o tamanho do dano, mas apurar a existncia do dano depois, significa que o juiz no decidiu. d) Lquida A sentena h de ser lquida. Sentena liquida aquela que define, de modo completo, os elementos da norma jurdica individualizada (conceito pedante). Significa que, para ser lquida, a sentena tem de responder a cinco perguntas, a saber: 1 Se deve? Existe a dvida? 2 Quem deve? Quem o devedor? 3 A quem se deve? Quem o credor? 4 O que deve? 5- Quanto deve? Se vc sabe quem o devedor, credor, se deve, o que deve e quanto ele deve uma sentena lquida. Sendo lquida, j est pronta para ser executada. H, todavia, situaes em que se permite que a deciso seja ilquida. A deciso pode ser ilquida se o pedido ilquido. O pedido ilquido, isso autoriza que a deciso o seja. Se o pedido for lquido, a sentena tem de ser lquida. S se admite sentena ilquida se o pedido tambm o for. Se, por acaso, o pedido for lquido e a sentena for ilquida, h um vcio, que s pode ser impugnado pelo autor, pois s a ele interessa (se no impugnar haver precluso smula STJ 318). Nos juizados especiais a sentena sempre tem de ser lquida. No h exceo. No procedimento smrio, a sentena tem de ser lquida, no pode no ser, nos casos que dizem respeito acidente de trnsito. Dica: ns todos, quando estudamos liquidao e decises ilquidas, sempre pensamos uma deciso ilquida como aquela em que no se diz quanto se deve. Isso est certo, quando no diz o que deve ilquida. Todavia h decises com coeficiente de iliquidez maior (h sentenas que no dizem quem o credor ex. sentena coletiva em que se diz que o ru tem de indenizar as vtimas no se sabe quem so as vtimas). importante saber que nem toda liquidez se refere ao quanto, podendo haver sentenas ilquidas inclusive quanto ao credor. A liquidao de sentena ser vista no prximo semestre, no tema liquidao de sentena. 5.2) CONGRUNCIA EXTERNA DA SENTENA A sentena tem de estar de acordo com as afirmaes das partes. A sentena tem de estar congruente como que foi postulado por autor e ru. s vezes aparece em concurso o princpio da congruncia como se fosse apenas externa. Muitos livros analisam apenas a externa, mas ela tudo. Vcios de congruncia externa da sentena:

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a) Sentena citra petita verbo esquecer a sentena em que o juiz esquece, deixa de examinar o que tinha de ser examinado. Aprofundamento: A omisso da sentena pode-se dar de duas maneiras: 1) Na fundamentao: O juiz deixa de examinar uma questo incidente relevante, uma questo incidente que, se examinada, poderia chegar a outra concluso. Ao deixar de examinar fundamento trazido pela parte, ele se omitiu na anlise de questo incidente, que se examina na fundamentao. A omisso na anlise de uma questao incidente, destarte, ocorre na fundamentao. Quanto ocorre omisso na fundamentao, a deciso nula por vcio de motivao. Aqui se v muito uma situao, qual seja, o juiz no obrigado a examinar todos os fundamentos. Isso se aplica se ele foi acolher o que a parte quer. Se vai negar o que a parte quer, tem de examinar todos os fundamentos, pena de violao ao contraditrio. Para negar o que a parte pretende, realmente tem de examinar todos. Para acolher, a sim no precisa analisar todos. 2) No pedido: O juiz deixa, aqui, de examinar um pedido, de decidir um pedido. Em relao a esse pedido que no foi julgado, decidido, a deciso inexistente. No h deciso, ela no existe, pois no foi julgado. No nulidade. No existe. No existindo, no se pode falar de coisa julgada, j que nada foi julgado. S h coisa julgada do que foi julgado. Importante questo. s vezes, em concurso, sabemos a pergunta, mas ela nos confunde. Ex. pedido feito, no examinado, pode ser repetido, renovado? Pode, pois, se pedido foi feito, mas no examinado, no houve coisa julgada. Ex. 2. J pedido feito, que foi julgado, como motivao ruim, gera sentena, que existe, mas nula; se a pessoa no recorrer, coisa julgada. OBS. Omisso com relao motivao dente com crie ( defeito com relao a algo que existe). Deciso que decide o pedido, mas pula motivao, defeito. J omisso quanto falta de anlise do pedido, boca banguela. No dispositivo no h defeito, pois no existe, no h defeito no que no foi feito, no existe. S tem defeito o que foi malfeito, devendo ser refeito. o que no se decidiu, no pode ser refeito nem desfeito, juiz vai ter de decidir (estou at agora esperando decidir o pedido). No confundir omisso em relacao fundamentao e em relao ao pedido, pois as conseqncias so distintas. Ao pensar em citra petita, lembrar dessas duas hipteses e suas conseqncias distintas. b) Sentena ultra pedita verbo exagerar 140

aquela em que o juiz exagera, d alm do que se pede, ultrapassa o que se pede. Ex. pede 100 ele d 120. Em uma deciso ultra petita, a sentena a s nula em relao ao que ultrapassa, exagera, ao excesso. No se anula toda a sentena ultra petita, mas apenas o excesso. c) Sentena extra petita - verbo inventar Ele inventa, d o que no se pediu. Ex. pede-se bode, juiz d cavalo; pede resoluo, juiz d anulao, que no se pediu. 6) RELAO ENTRE SENTENA E FATO SUPERVENIENTE Ao sentenciar, o juiz deve levar em considerao fato supervenientes propositura da ao? O juiz tem de dar uma deciso justa na data em que est sendo proferida. Ele tem de fazer justia hoje, levando em considerao fatos supervenientes. Ex. cobra divida no vendida na propositura, ao sentenciar, j est vencida, deve o juiz julgar essa situacao. Todo fato superveniente propositura da demanda relevante para o julgamento da causa, devem ser levados em considerao pelo juiz at mesmo ex officio. Artigo 462 do CPC. Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. Questo de SP: possvel surgir interesse de agir no curso do processo? sim, ex. cobro dvida no vencida, que vence no curso, interesse aparece. Ex.2. liminar para participar em concurso, pessoa participando reprova, perde o interesse no curso. 7) EFEITOS DA SENTENA So quatro os efeitos: a) EFEITOS PRINCIPAIS DA SENTENA So aqueles que decorrem diretamente do contedo da sentena e dizem respeito relao jurdica controvertida. O efeito principal de sentena condenatria permitir a execuo de uma prestao devida. Ora, ela se refere a um direito prestao. assim, seu efeito principal permitir a execuo da prestao devida. 141

O efeito principal da sentena constitutiva a criao da situao jurdica nova, tendo em vista a efetivao de um direito potestativo. O efeito principal da sentena meramente declaratria tem como efeito principal a certeza sobre a existncia ou no da relao jurdica. atribuir certeza relao jurdica. b) EFEITOS REFLEXOS DA SENTENA So aqueles que decorrem do contedo da sentena, para atingir relao jurdica conexa quela discutida. a possibilidade de efeito reflexo que autoriza a assistncia simples. J se o efeito principal atingir terceiro, ser litisconsorcial. Ex. o despejo do locatrio atinge reflexamente o sub-locatrio. c) EFEITOS ANEXOS DA SENTENA So efeitos do fato sentena. Aqui, a sentena vista como um fato, no como um ato. So efeitos automticos da sentena, decorrem da lei, independem do contedo da deciso. As partes no pedem. Os efeitos anexos decorrem diretamente da lei, do fato sentena. Ex. perempo um efeito da lei terceira sentena que extingue por abandono. automtico, que decorre da lei (ningum pede, ningum decide). A lei trata a terceira sentena por abandono como um fato e esse fato gera perempo. Ex. de efeito anexo famoso: a hipoteca judiciria. Se h uma sentena condenatria contra o ru, o autor, por efeito anexo, tem o direito de constituir uma hipoteca em imveis do ru. Essa sentena serve como ttulo para hipotecar imveis. hipoteca cujo ttulo no contrato, a sentena. No que o juiz a determina e o autor a pede, um efeito anexo, por lei (quase ningum faz). efeito automtico, no h como se livrar, art. 466 do CPC: A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. d) EFEITOS PROBATRIOS DA SENTENA A sentena um documento pblico, mas precisamente, um instrumento, pois ela prova sua prpria existncia. Ela tambm serve como prova de fatos processuais (no dia 20 de janeiro ouviu testemunha tal prova). A sentena tambm um documento e, como documento, faz prova.

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Os livros no costumam falar dos quatro efeitos, cuidado ao estudar. Tem de falar dos quatro efeitos.

TUTELA ESPECFICA DAS OBRIGAES DE FAZER, NO FAZER E DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO 1) CONCEITO DE TUTELA JURISDICIONAL o resultado prtico favorvel a quem tenha razo. Quem, depois do processo, tenha razo, pode obter resultado do prtico. o produto do processo, o que o processo propicia a quem tem razo. Vimos at ento provocao, prova, deciso e, agora, o resultado, produto que pode surgir do processo. Existe uma acepo mais ampla de tutela jurisdicional. Pode ser vista como o conjunto das regras processuais para efetivar um direito. uma proteo do Estado pelo Judicirio atravs das regras processuais. No nesse sentido que vamos examinar, mas como resultado prtico, favorvel, a quem tem razo.

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2) CLASSIFICAO DA TUTELA JURISDICIONAL 2.1) PREVENTIVA E REPRESSIVA a) Preventiva a tutela jurisdicional que tem por objetivo evitar a prtica ou a consumao do ilcito ou do dano. impedir a consumao ou sua ocorrncia. preventiva, pois olha para o futuro, buscando evitar o dano. uma tutela, inclusive, garantida constitucionalmente. b)Repressiva a tutela para punir, recompor, o ilcito ou o dano. para reprimir o ilcito, reparar o dano. posterior ao ilcito ou o dano. punitiva, sancionadora, sempre posterior. 2.2) TUTELA DA URGNCIA E DA PREVIDNCIA Convivem, no se contrapem, so estudadas uma ao lado da outra, mas no se opem, diferentemente da repressiva e preventiva. a) Tutela da urgncia a proteo contra o perigo. b) Tutela da previdncia a tutela dos direitos que se apresentam em juzo com mais clareza do que outros. Sempre que se tutela situaes de evidencia, com lastro probatrio maior, se fala em tutela da evidncia. Ex. ao monitria tutela da evidencia, pois o direito permite que aquele sujeito que j tem prova escrita da obrigao j pode entrar com monitoria, tem tratamento diferenciado Ex. mandado de segurana s cabe a quem tem direito lquido e certo, em que o direito se demonstra documentalmente. um instrumento de tutela da evidencia, a ser utilizado por quem tem direito liquido e certo. OBS - Para conceder tutela antecipada, o legislador exige, quase sempre, o perigo (urgncia) e a fumaa do bom direito (evidencia). A produo antecipada de prova apenas tutela antecipada da urgncia, no da evidncia. O que se quer descobrir a evidncia. Destarte, essas duas hipteses de tutela jurisdicional evidencia e urgncia - s vezes coexistem, s vezes no. 144

2.3) TUTELA ESPECFICA E TUTELA DO EQUIVALENTE EM DINHEIRO a que atribui a quem tem razo exatamente a prestao devida. O processo lhe permite obter a tutela especfica, correta do seu direito, a espcie especifica do seu direito. Deveria ser a regra no processo. Histrico: Temos quatro prestaes: dar dinheiro, dar coisa diferente de dinheiro, fazer e no fazer. A tutela de dar dinheiro no tinha problema, era sempre especfica. A dao em pagamento uma tutela de prestao de dar quantia em que a tutela do dinheiro o equivalente em coisa. Isso muito raro. A regra , se tem direito a dinheiro, vai a juzo e o juiz d dinheiro. No precisa estudar essa tutela especfica dessa obrigao. Quanto s demais prestaes, quais sejam, fazer, no fazer e dar coisa diferente de dinheiro, a se tem problemas. que, at bem pouco tempo, no se admitia a tutela especfica delas, devendo os titulares se contentar com o equivalente em dinheiro. Ou o devedor cumpria essas prestaes, ou o credor tinha de se contentar com as perdas e danos, o equivalente em dinheiro. Isso o pensamento do CC de 1916. Partia-se do pressuposto de que tudo patrimonial, tudo se converte em dinheiro. A outra premissa do CC/16 era de que ningum pode ser obrigado a fazer o que no quer. Se ele no quer fazer algo, juiz no pode mandar. Antes do CC/16, no era possvel obrigar algum. Em 1850, MP diz que no pode poluir rio. Empresa pagava e continuava poluindo. As coisas comearam a mudar. Abusos na venda de imveis compra e venda compromisso. Getlio Vargas o comprador tem direito de ir a juzo e exigir o cumprimento especfico da declarao de vontade. Revoluo manifestao especfica de tutela de fazer (cara no queria transferir, preferia pagar a clusula penal valor abaixo). Veio o Cdigo de 1939 e generaliza a tutela especfica para todas as obrigaes de declarar a vontade, que obrigao de fazer. A sim se comeou a falar em tutela especfica no Brasil, no mais apenas o equivalente em dinheiro. O pice disso veio como CDC, cinqenta anos depois, que simplesmente disse que o consumidor tem sempre o direito `a tutela 145

especfica, que somente no haver se a prestao se tornou impossvel (cantar no rveillon) ou se o consumidor quiser. Em 1994, o CPC reformado. Nele foi colocado o artigo do CDC (art. 84 do CDC), no art. 461. Este reproduz o 84 do CDC, consagrando, de maneira generalizada (para tudo), a primazia da tutela especfica, ou seja, agora qualquer que seja a prestao de fazer, no fazer e dar o que no for dinheiro direito do credor a tutela especfica (pode exigi-la do Estado). S no ter tutela especfica se a prestao for impossvel ou se ele quiser.
1o A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

Classificao da tutela especfica: a) Inibitria a tutela que visa impedir a ocorrncia do ilcito, inibi-lo, impedilo. Inibitria no tem nada a ver com o dano, mas com o ilcito. Ilcito uma conduta contrria ao direito. O dano um prejuzo, que pode advir de um ilcito ou no. A tutela inibitria no pressupe dano, nem culpa. A culpa relevante para punir ou no ( conduta ilcita). No se discute culpa em uma ao inibitria, nem dano. Discute-se apenas a ameaa da ocorrncia de um ilcito. Era garantida, entre ns, para algumas situaes especficas (mandado de segurana preventivo, habeas corpus preventivo, interdito proibitrio, nunciao de obra nova, etc.). O art. 461 do CPC generalizou a tutela inibitria, permitindo-a para todas as situaes. Com base nesse artigo posso obter a inibio de qualquer ilcito. Tanto que se diz que existe ao inibitria atpica, para qualquer ilcito. At o 461 era para alguns (era s tpica), hoje para qualquer um ( atpica). b) Tutela reintegratria ou de remoo do ilcito Objetivo remover o ilcito j ocorrido, praticado. devolver as coisas ao estado em que estavam. O ilcito j foi praticado, mas se quer reintegrar as coisas ao estado em que se estavam, por isso reintegratria. Ex. nome indevidamente escrito na Serasa tirar o nome da Serasa desfazer o ilcito. A diferena para inibitria que, nesta, se quer impedir que o ilcito ocorra. , destarte, preventiva. J a reintegratria repressiva, se quer desfazer o que j foi feito. 146

Havia tutela reintegratria em situaes isoladas, como nas aes possessrias. O artigo 461 do CPC tambm generalizou a tutela da remoo do ilcito. Hoje, pode-se obter a tutela reintegratria para remover qq ilcito, ou seja, hoje em dia, posso impedir qq ilcito e remover qq ilcito j concretizado. tambm uma tutela contra o ilcito, na tem nada a ver com o dano. A tutela contra o ilcito j praticado. No precisa falar de dano, de culpa. c) Tutela especfica ressarcitria Aqui sim se fala em tutela que pressupe o dano. para ressarcir o prejuzo, para reparar o dano. Ateno sempre pressupe dano, mas pode ou no pressupor culpa. Sempre pensamos a tutela ressarcitria pelo equivalente em dinheiro. S que se est estudando aqui a tutela ressarcitria especfica, no a tutela do equivalente em dinheiro. A tutela ressarcitria especfica era prevista tambm em algumas hipteses. Ex. candidato ofendido direito de resposta no mbito eleitoral ( um ressarcimento na forma especfica, vai reparar o prejuzo em moral, no em dinheiro). Com o artigo 461, generalizou-se o ressarcimento na forma especfica. Dica p/ concurso para o MP, pergunta dissertativa: Fale sobre a tutela ressarcitria especfica no direito ambiental. O exemplo mais famoso hoje no direito ambiental. O reflorestamento nada mais do que a tutela ressarcitria especifica aos prejuzos ambientais que pode ser obtido com base no 461. Cuidado: se perguntar sobre tutela especfica fale das trs: tutela para inibir a poluio, limpar o rio (remover o ilcito) e tutela para cuidar dos peixes-boi (ressarcimento na forma especifica). O artigo 461 no artigo apenas da tutela inibitria, no o artigo dela. o artigo da tutela especfica, o que inclui a inibitria, mas tambm a reintegratria e ressarcitria O art. 461 consagrou a generalizao da tutela especfica, qq que seja ela, inibitria, reintegratria e ressarcitria. consagrao da tutela especfica de qq prestacao de fazer, no fazer, de dar, seja de fundo legal (no poluir) ou contratual, fungvel ou infungvel. O art. 461 s fala em no fazer e fazer, pq se inclui o dar coisa? porque est no 461-A que o remete para o 461. Assim, tudo que disser sobre o 461, vale para o 461-A. Ler, ao estudar tutela especfica, o art. 12 do CP: Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. 147

Revela as trs possveis tutelas, reintegratria, ressarcitria e inibitria. O que pedir que cesse a ameaa? Tutela inibitria; E cessar a leso? J estou sendo lesado, tutela reintegratria; E reclamar perdas e danos? Especfica ressarcitria ou dinheiro. Lembrar tambm nome indevidamente no Serasa. 1 coisa) tire o nome reintegratria; 2) no coloque de novo inibitria; 3) graninha pelas perdas e danos ressarcitria.

Outras marcas do art. 461 Consagra, desde muito tempo, a possibilidade de efetivao das sentenas de fazer, no fazer ou dar. So prestaes que podem ser cumpridas no mesmo processo em que so decidas. Isso hoje uma trivialidade. Em 1994, era coisa do outro planeta dizer que as sentenas podiam ser efetivadas no mesmo processo em que proferidas. por isso que se diz que as sentenas do art. 461 do CPC so mandamentais ou executivas (sentenas que se efetivam no mesmo processo em que so proferidas). Hoje todas so assim. As sentenas do art. 461 tem uma caracterstica que as outras no tm as sentenas podem ser efetivadas de ofcio, juiz diz: cumpra-se essa sentena. Sua execuo no precisa de requerimento. diferente na execuo para pagar quantia no depende de requerimento. J a de fazer, no fazer e dar coisa no precisam. Isso bastante peculiar do art. 461. Outra marca do art. 461 do CPC que ele mitiga o princpio da congruncia externa da sentena, ou seja, permite que o juiz profira decises que no esto completamente em conformidade com o que foi pedido. Ele tem uma discricionariedade maior. A quebra do princpio da congruncia pelo 461 se revela em dois momentos: 1) o juiz pode determinar que a sentena seja cumprida por um meio executivo distinto do que foi pedido pelo autor e inclusive se o autor no pediu. Ex. autor mande o ru fazer isso sob pena de multa, mas o juiz manda sob pena de escrever o nome na SERASA. No est vinculado ao meio executivo pedido pelo autor, mas ao que ele entender mais adequado. No est sequer vinculado a pedido do autor, pode o autor sequer ter pedido multa e o juiz determinar a multa. Pode determinar meio executivo mesmo que o autor no tenha pedido nenhum. 2) o juiz pode dar ao autor resultado diferente do que ele pediu, se esse resultado for equivalente ao que ele pediu. Ex. vizinho pede ao juiz 148

derrubar telhado, pois virado para cair gua da chuva no seu terreno juiz determina seja construda uma calha. Concurso examine as sentenas mandamentais e executivas a luz da congruncia. com base no 461. O 461 d ao juiz tantos poderes que o juiz pode trocar a medida executiva j determinada, a fim de lograr melhor efetividade. No h coisa julgada da medida executiva. No h coisa julgada da medida executiva.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de
1994)

1o A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) 2o A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa (art. 287). (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) 3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) 4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 2002) 6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. (Includo pela
Lei n 10.444, de 2002)

Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002) 1o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002) 2o No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel. (Includo pela Lei n 10.444, de
2002)

3o Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1o a 6o do art. 461.

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Atipicidade dos meios executivos Ao invs da execuo dessas decises se dar (obrigaes de dar, fazer e no fazer) de forma tpica, absolutamente regulada pelo ordenamento, o legislador permitiu que se faa de maneira aberta, de acordo com as peculiaridades do caso concreto. O art. 461 confere discricionariedade ao juiz. um marco, vejamos:
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. O dispositivo em tela permite que o juiz determine as medidas executivas necessrias, desde que se trate de medida razovel, adequada (esse o limite).

cumpra obrigao sob pena de ver seu nome inscrito no SPC (no est escrito em lugar nenhum, mas o juiz pode, com base no pargrafo 5 do 461); faa sob pena de multa ( tpico), mas alguns juzes mandam cumprir a deciso sob pena de multa, mas, ao invs de ser revertida ao autor (prevista), revertida a uma instituio de caridade (atpica, mas possvel, pois o 461, par. 5, abre o sistema para se adotar uma medida executiva mais adequada ao caso concreto).
Ex.

O pargrafo 5 permite que o juiz adote meios de execuo direta ou indireta. Tanto para forar psicologicamente o devedor, quanto determinar uma busca e apreenso. (estudar novamente execuo direta e indireta). Priso civil Problema: possvel utilizar a priso civil como medida executiva atpica? Pode o juiz dizer cumpra-se sob pena de priso civil? Todos sabem que a CF diz que a priso civil por dvida proibida, ressalvada a dvida de alimentos. O professor no est fazendo a pergunta: cabe priso civil por divida (a a questo acerca da posio do STF atual). O professor quer saber se pode ser medida executiva atpica. H duas correntes: 1) a Constituio, ao proibir a priso por dvida, excluiu toda e qualquer priso civil, exceto a do devedor de alimentos opo pela liberdade concepo majoritria; 2) Marinoni, Pontes minoritria mas representativa defende que a proibio constitucional de priso civil por dvida, tendo dvida contedo patrimonial. Assim, para efetivar direitos patrimoniais, a priso civil no seria possvel. Seria possvel, contudo, para efetivar direitos no patrimoniais. Para essa corrente no h vedao constitucional para a efetivao da priso civil para direitos no patrimoniais, pois a CF fala em dvida. Seria possvel, assim, ao magistrado determinar a priso, se mais adequada. OBS se cair em processo civil tal questo, pegadinho, pois exige essa discusso. evidente que a posio do STF refora a posio da primeira corrente, majoritria (STF fez opo pela excepcionalidade da priso civil). O 150

problema continua, pois o STF ainda no se manifestou acerca do cabimento da priso civil para efetivar direitos no patrimoniais. Multa Deve ser estudada, pois muito utilizada. Essa multa tem carter coercitivo, ou seja, um instrumento de efetivao da deciso. Ela no tem carter indenizatrio, ou seja, o valor da multa no se compensa com as perdas e danos. Ela no substitui a indenizao. Ela reverte outra parte, no vai para o Estado. A multa no tem limite, podendo extrapolar e muito o valor da obrigao. uma multa que serve para estrangular juridicamente o sujeito. Ela no tem teto, mesmo nos juizados. A questo aqui outra, pois vem sendo utilizada de maneira indiscriminada, incorreta pelos juzes. Atualmente, h uma verdadeira indstria da multa. As pessoas vo ao judicirio torcendo para a outra parte no cumprir a deciso. h determinadas obrigaes para cuja efetivao a multa no adequada. Essa utilizao indevida da multa fez com que surgissem vrios problemas na jurisprudncia, como de valores estrondosos para causas de valor menor. Em virtude disso, o STJ posicionou-se no sentido de o juiz poder reduzir retroativamente a multa (no permite nosso sistema, mas tem sido feito para corrigir distores, absurdos). Diante de um absurdo, outro absurdo. Do ponto de vista tcnico do direito positivo, no se poderia reduzir retroativamente a multa, mas isso vem sendo feito de forma a resolver problemas quando a multa utilizada de maneira inadequada. Pode haver multa diria, horria, fixa, semanal, de 23h17min., etc. O juiz pode alterar o valor da multa, ao perceber que no est funcionando. Tambm pode trocar por outro meio executivo. A multa pode ser determinada em uma deciso liminar. Caso o ru descumpra a liminar, a multa comea a contar. Dvida: o autor j pode executar a multa que advm do descumprimento de uma deciso liminar? Pode executar essa multa, mas essa execuo provisria, pois fica na dependncia de uma confirmao posterior. Se a deciso provisria, ela tem de ser confirmada posteriormente. Se no final do processo o autor for derrotado, no ter direito multa. Se ele descumpriu, mas, no final das contas ganhou, no tem de pagar a multa. Todavia, se a deciso provisria for confirmada, vai ter de pegar a multa desde a data do cumprimento. Se for reformada, o ru no ter de pagar a multa, pois ele ganhou. O processo no pode prejudicar quem tem razo. Como tem razo e perde? As pessoas tm tendncia de achar que o autor fica com a multa mesmo se ele perder. Ora, a multa para efetivar um direito. Se no h direito, no h porqu. Veja-se o art. 83, pargrafo3o, do Estatuto do idoso: a multa s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da sentena favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado. Essa regra repetida no ECA, na Lei de Ao Civil Pblica. Revela, portanto, que o sistema se estrutura dessa maneira, embora o CPC no diga. 151

Esta multa pode aparecer com o nome de astreinte. Astreinte exatamente essa multa coercitiva, de origem francesa.

COISA JULGADA
1) INTRODUO a indiscutibilidade do contedo (norma jurdica individualizada) de algumas decises judiciais. Essa indiscutibilidade persiste dentro e fora do processo de onde a deciso saiu, foi proferida. Estabiliza-se, com ela, a soluo que foi dada a um problema. Alguns autores preferem chamar isso de coisa julgada material (est nos editais). A doutrina costuma referir a uma suposta coisa julgada formal, que a indiscutibilidade da deciso no processo em que foi proferida (nessa acepo, CJ assemelha-se precluso, bem como qq deciso pode fazer coisa julgada formal). necessrio, contudo, lembrar o posicionamento de Mouro. Para ele, coisa julgada material a coisa julgada das decises de mrito. J coisa julgada formal a coisa julgada das decises terminativas. Ambas, para ele, so indiscutveis para dentro e fora do processo. A diferena no a indiscubilidade, mas sim o que se torna indiscutvel (na material soluo de mrito, na formal soluo da questo processual). Para ele, o que a maioria chama de coisa julgada formal a velha precluso. Assim, so trs coisas diferentes (precluso dentro do processo e coisa julgada dentro e fora se de mrito material e se processual formal). assim que ele explica o art. 268 do CPC (reestudar). A partir de agora vamos tratar apenas a CJ material, a verdadeira coisa julgada.

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2) PRESSUPOSTOS DA COISA JULGADA a) DECISO DE MRITO necessria, para haver coisa julgada, a existncia de uma deciso de mrito. Atualmente se fala muito em decises interlocutrias de mrito ou sentenas parciais de mrito, que podem fazer coisa julgada. O que importa que se trate de deciso de mrito, seja acrdao, sentena, deciso interlocutria. b) DECISO DE MRITO EM COGNICAO EXAURIENTE A deciso de mrito deve ser em cognio exaustiva. Assim, se a deciso se fundar em cognio sumria, no h coisa julgada. por isso que deciso sob tutela antecipada no faz coisa julgada, pois deciso fundada em cognio sumria (a tutela antecipada examina o mrito, mas em cognio sumria). Para fazer coisa julgada a deciso de mrito tem de ser exauriente, definitva. c) DECISO QUE FEZ COISA JULGADA FORMAL A deciso tem de se tornar indiscutvel primeiramente dentro do processo para depois tornar-se indiscutvel para fora do processo. 3) COISA JULGADA CONTINUATIVAS E RELAES JURDICAS

A relao jurdica continuativa aquela que se prolonga no tempo, como o caso das relaes de alimentos, de famlia, previdencirias, etc. Protraem-se no tempo. Sentena referente a essas questes fazem coisa julgada. Se novos fatos acontecem, uma nova deciso se impe. Se as circunstancias mudam, uma nova deciso se impe, no a mesma deciso. agora, aquela deciso que foi dada naquelas circunstncias, permanece. Se somente se pode mudar a deciso por fato superveniente a ela, porque ela no poder ser alterada. No cometer o erro de dizer que no h coisa julgada de sentena que envolvem relaes continuativas. Novos fatos impem novas decises para novos fatos. No haveria coisa julgada se fosse possvel rever os fatos j decididos a qualquer tempo. A coisa julgada rebus sic standibus. Permanece se assim as coisas permanecerem. Dizer que no h coisa julgada cometer um erro imperdovel. A Smula 239 do STF perigosa: deciso que declara indevida a cobrana do imposto em determinado exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores. A smula diz isso porque pode haver mudana de um exerccio para outro. Quer dizer que, havendo mudana, a coisa julgada com relao a um exerccio no atinge o outro. Se no h mudana, a coisa julgada permanece eficaz. Ora, no mudou nada e a pessoa ter de entrar com ao todos os anos (no tem lgica). Se so outras regras, contudo, deve haver nova deciso sobre o assunto. Mantidas as regras, no h necessidade de nova deciso. Estudo dessa deciso importante para entender a CJ das relaes continuativas. 4) EFEITOS DA COISA JULGADA

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4.1) Efeito negativo e impeditivo A coisa julgada produz o chamado o efeito negativo ou impeditivo. Ela impede que se decida novamente aquilo que j foi decidido. O mesmo problema no pode ser submetido a uma nova deciso. 4.2) Efeito positivo A coisa julgada produz o chamado efeito positivo. Imaginem algum que, em sentena, obteve sentena reconhecendo ser filho do ru. Tempos depois a pessoa vai pedir alimentos, baseada na sentena transitada em julgada. Quando uma ao tem por fundamento uma coisa julgada, a coisa julgada exerce um efeito positivo. O juiz dessa demanda vai ter de levar a coisa julgada em considerao. 4.3) Efeito preclusivo da coisa julgada A coisa julgada torna preclusa a possibilidade de a parte alegar qualquer coisa que poderia ter sido alegada, mas no foi. Tudo aquilo que poderia ter sido alegado pela parte, mas no o foi, a coisa julgada impede que o seja novamente. a precluso das precluses. A coisa julgada preclui a possibilidade de vc alegar tudo quanto vc poderia ter alegado. Sempre que vc fala em tal coisa pode ser alegada a qq tempo imagine a qq tempo enquanto no houver coisa julgada. Se quiser alegar, dever ser por rescisria. Frase que deve ser utilizada em prova: a coisa julgada torna aquilo que poderia ser deduzido em algo deduzido e repelido. Aquilo que poderia ter sido deduzido e no foi considera-se deduzido e repelido. Esqueceu de alegar prescrio, incompetncia absoluta: considera-se alegado e repelido. Veja-se o artigo 474 do CPC. Passada em julgado a sentena de mrito reputarse-o deduzidas e repelidas todas as defesas que a parte poderia opor assim ao acolhimento como a rejeio do pedido.

5) REGIME JURDICO DA COISA JULGADA a estruturao dogmtica da coisa julgada. Tem trs partes: a) Limite o objetivo. Qual o limite objetivo da coisa julgada? o que se torna indiscutvel pela coisa julgada. o dispositivo da deciso, a norma individualizada. LEMBRAR fundamentao no faz coisa julgada, lembrar coisa julgada e questes prejudiciais (vistas quando estudamos ao declaratria incidental), pegar a tabela coisa julgada e funo do precedente. b) Limite subjetivo da coisa julgada Qual limite subjetivo da coisa julgada? quem se submete coisa julgada. H trs espcies de limitao subjetiva da coisa julgada:

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i. A coisa julgada pode ser inter partes que vincula apenas quem foi parte no processo. a regra, artigo 472 do CPC. ii. Coisa julgada ultra partes caso em que a coisa julgada vincula tambm terceiros, vai alm da parte. excepcional, mas existe. Exemplos: 1) coisa julgada oriunda de um processo conduzido pelo substituto processual (atinge o substitudo); 2) a coisa julgada atinge o possvel litisconsorte unitrio facultativo (questao concurso: dois sujeitos dono do mesmo imvel, um em Portugal e outro no Brasil, o do Brasil props reinvindicatria e perdeu, o outro voltou de Portugal e props juiz extinguiu fundamentao atinge o possvel litisconsorte unitrio o juiz deveria ter determinado a interveno iussu judicis). iii. Coisa julgada erga omnes a coisa julgada da ADIN, da ADC. c) Modo de produo (quando e como haver coisa julgada?) Tem trs espcies o modo de produo da coisa julgada entre ns. Vejamos: i. ii. Pro et contra a coisa julgada que se ocorre qualquer que seja o resultado da causa. a regra, vincula as partes qualquer que seja o resultado da causa. Secundum eventum litis a coisa julgada que s se forma se a causa for procedente ou improcedente. S um resultado da causa que faz coisa julgada. Ele escolhe um dos resultados para dizer que h coisa julgada. Esse regime desequilibra o contraditrio. Se s qd houver procedncia ou improcedncia faz coisa julgada, uma das partes se prejudica. No muito utilizado. utilizado em penal se condenatria, pode ser revista a qq tempo, se absolutria faz coisa julgada. A estabilidade varia conforme o resultado. Secundum eventum probationis trata-se de um modo muito prestigiado hoje em dia, pois diz que s h coisa julgada se houver esgotamento da prova. Isso quer dizer que, se a improcedncia for por falta de provas, no h coisa julgada. No a regra. Ex. coisa julgada na ao coletiva, coisa julgada na ao popular, coisa julgada no mandado de segurana (mais antigo e famoso, secundum eventum probationis, at pq, no MS, s possvel produzir prova documental se o juiz disser que vc no provou documentalmente nada impede que proponha outra ao para provar por percia, por ex.).

iii.

6) INTRUMENTOS DE REVISO DA COISA JULGADA A coisa julgada entre ns no absoluta, indestrutvel. Os meios, instrumentos da coisa julgada so vrios. Veremos: 6.1) RESCISRIA Art. 485. Pode-se rever no prazo de 2 anos e permite a reviso da coisa julgada por questes de justia e por questes formais. Permite que se rediscuta a CJ no s por critrios formais, mas tambm para resolver injustias. Nosso 155

sistema , destarte, muito amplo. por conta disso que se diz que, depois do prazo de dois anos da rescisria, que se pode dizer que a coisa soberanamente julgada. Ser visto no intensivo 2. 6.2) QUERELA NULLITATIS Art. 475-L, I e 741, I. No tem prazo e um instrumento de reviso por questes formais, relacionadas citao. J foi visto, casos em que o ru no foi citado e perdeu, etc. 6.3) CORREO DE ERROS MATERIAIS possvel corrigir erros materiais a qualquer tempo (erros de clculo, por exemplo). Qualquer tipo de erro material pode ser corrigido a qq tempo. uma forma de aperfeioamento da coisa julgada. Est previsto no art. 463 do CPC. 6.4) REVISO DE DECISO FUNDADA EM LEI, ATO NORMATIVO OU INTERPRETAO TIDOS PELO STF COMO INCONSTITUCIONAIS possvel rever decises fundados em lei, ato normativo e interpretao tipos pelo STF como inconstitucionais. Est regulado esse instrumento pelo art. 471, pargrafo nico e 741, pargrafo nico do STF. um instrumento que se estuda sobre defesa do executado. 7) RELATIVIZAO DA COISA JULGADA Alguns doutrinadores, no satisfeito complexo de reviso da coisa julgada, entendem que ela tem de ser relativizada ainda mais. Entendem que a coisa julgada no poderia prevalecer quando a deciso fosse injusta ou desproporcional. No havendo possibilidade de impugnar por qualquer um dos meios vistos no item 6, deve ser impugnado de outro jeito. preciso relativiz-la atipicamente, ou seja, preciso defender um sistema atpico de reviso da coisa julgada ( injusta, equivocada, manifestamente equivocada). No basta esses meios tpicos, ela poderia ser revista. , destarte, um movimento doutrinrio que defende que a coisa julgada pode ser revista para alm das hipteses tpicas. Os principais expoentes desse pensamento so Candido Dinamarco, Humberto Theodoro Jnior e o Ministro do STJ Jos Delgado. Esse pensamento bastante influente, tanto que j repercutiu no prprio STJ. H decises do STJ aplicando essa reviso atpica da coisa julgada basicamente em trs situaes: a) Reviso das sentenas de investigao de paternidade em razo do exame de DNA; b) Reduo das multas assombrosas, astronmicas; c) Reduo do valor das desapropriaes quando se tratar de valor astronmico. So esses os casos em que essa linha terica mais foi aplicada. Doutrinariamente esse entendimento no prevalece. Vejam, por ex, que Nelson Nery, Marinoni, Barbosa Moreira, Ovdio Baptista so contrrios relativizao atpica, at porque nossa coisa julgada j relativizada, h instrumentos. Para eles, relativizar atipicamente seria acaber com a coisa julgada. 156

RECURSOS
1) CONCEITO DE RECURSO um meio de impugnao: a) um meio de impugnao voluntrio, ou seja, s h recurso por provocao. necessrio que algum voluntariamente recorra, no h reexame necessrio. O recuso no pode ser de oficio, uma opo do nosso direito. Em virtude disso, para o nosso direito, a chamada remessa necessria ou reexame necessrio no recurso. No o exatamente porque necessrio (mdulo 2). b) previsto em lei. um meio de impugnao legal. No h recurso sem previso legal. Obs. Agravo regimental previsto em lei e disciplinado, regulamentado pelo regimento interno do tribunal respectivo. c) no mesmo processo, O recurso prolonga a vida de um processo que j existe. No novo. Por essa razo acao rescisria no recurso, pois no processo novo. d) reformar , invalidar, integrar e esclarecer O recurso um ato postulatrio, uma demanda. Por meio dele se pede reforma, invalidao, integrao, esclarecimento. O recurso tem pedido e causa de pedir portanto. Muitos esquecem isso. Essa demanda, que o recurso, tem seu prprio pedido e causa de pedir.

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Pode pedir a reforma se quer que o Tribunal corrija a deciso, conserte a deciso, reveja a deciso. Reformar a deciso corrigi-la, consert-la, revis-la. Quando se pede a reforma, discute-se o contedo da deciso, dizendo que a deciso uma deciso injusta. Sempre que se recorrer para se discutir o contedo da deciso, vc est pedindo reforma da deciso. Trata-se do erro in iudicando. Injusta reforma. Pode pedir a invalidao se quer que a deciso seja desfeita, invalidada, destruda, porque ela nula. Se voc diz que a deciso nula no se est discutindo o contedo dela, mas a sua forma. Quando algum pede para invalidar no se est discutindo se ela boa ou ruim, mas se quer sua invalidao, por problema formal. Nula invalidao. o erro in procedendo (defeito formal). Ex. deciso que diz que a petio inepta no nula, pode ser errada. O juiz pode indeferir por inpcia, no h nulidade. Ela pode ser injusta. O apelante alega que o juiz avaliou mal a aptido da petio inicial. ERRAse porque se traduze as expresses latinas - pensam inpcia processual erro in procedendum aprende-se errado. Pensar: O APELANTE EST DIZENDO QUE A DECISAO NULA OU ERRADA? SE ERRADA ERRO IN JUDICANDO, SE DIZ QUE NULA IN PROCEDENDO. No tem nada a ver com deciso de mrito e processual. Se vc discute o acerto desacerto da deciso erro in judicandum (injusta), se vc discute a validade da deciso in procedendum (nula). Para integrar uma deciso quando a deciso omissa, pode-se recorrer para que seja ntegra. Para esclarecer quando a deciso contraditria e obscura. Ato postulatrio Ato postulatrio Causa de pedir Erro in iudicando Erro in procedendo Omisso Obscura/contraditria

Pedido Reforma Invalidao Integrar (embargos dec.) Esclarecer (embargos dec)

No esquecer que o recurso d origem a um procedimento que tem mrito prprio. O mrito do procedimento recursal o pedido e a causa de pedir do recurso. No confundir com o mrito da causa, que o pedido da petio inicial ou da reconveno. Ex. juiz indefere a percia recorre ao Tribunal pedindo seja realizada (no o mrito da causa, mas o mrito desse recurso). possvel que o recurso cumule vrios pedidos. Ex. pode-se pedir ao Tribunal anular o captulo A e reformar o captulo B. O que se estudou sobre pedido, aplica-se ao recurso, pois um ato postulatrio. 158

2)RECURSO NO SISTEMA DOS MEIOS DE IMPUGNAO DA DECISAO JUDICIAL Uma deciso judicial pode ser impugnada por: a) recurso no gera processo novo b) ao autnoma de impugnao um meio de impugnar uma deciso judicial dando origem a um novo processo. Vejamos exemplos: i. ao rescisria ii. querela nullitatis iii. reclamao constitucional iv. mandado de segurana contra ato judicial c) sucedneos recursais tudo quanto sirva para impugnar uma deciso e que no seja recurso nem ao autnoma. Obs alguns autores dividem apenas em recursos e sucedneos recursais, pois colocam as aes autnomas de impugnao como exemplos destes ltimos. Exemplos: i. remessa necessria ii. pedido de suspenso da segurana iii. correio parcial 3) CLASSIFICAO DOS RECURSOS 3.1) RECURSOS DE FUNDAMENTAO LIVRE E RECURSOS DE FUNDAMENTAO VINCULADA Recursos de fundamentao livre: Alguns recursos servem para alegar qualquer tipo de problema da deciso. Pode-se opor deciso alegando qq coisa. Sua fundamentao livre. o que ocorre com a apelao. Recursos de fundamentao vinculada: so os que exigem um tipo de fundamento especfico. Neles, no possvel alegar qualquer tipo de problema, as um tipo de matria. o que ocorre com os embargos de declarao tm fundamentao vinculada, s pode embargar alegando obscuridade, omisso ou contradio. 3.2) RECURSOS TOTAIS E RECURSOS PARCIAIS H duas verses doutrinrias sobre essa classificao, verbis: a) Verso de Barbosa Moreira

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Para Barbosa Moreira, o recurso total quando ele serve para impugnar tudo que poderia ter sido impugnado. Se recorre-se para impugnar apenas parte do que poderia ter sido impugnado o recurso parcial. b) Verso de Dinamarco Para dinamarco, o recurso total quando serve para impugnar toda a deciso. J parcial quando serve para impugnar parte da deciso. Vejamos a diferena: Imaginem uma sentena com dois captulos: A e B. Imaginem que o autor perdeu o captulo A e perdeu o B. vai recorrer do A apenas. Para Barbosa Moreira, o recurso e total, porque o autor impugnou tudo quanto poderia ter impugnado (se perdeu A, s podia impugnar A). Para Dinamarco o recurso parcial, pois um recurso que envolve apenas um captulo. 4) ATOS SUJEITOS A RECURSO Somente as decises podem ser objeto de recurso. Os despachos so irrecorrveis. As decises podem se dividir: a) Decises do juiz singular: i. Decises interlocutrias: Contra elas cabe agravo retido e agravo de instrumento, ambos previstos no 522 do CPC. ii. Sentenas Cabe apelao contra sentena (art. 513 do CPC) b) Decises em Tribunal: i. Monocrticas 1. Do relator 2. Do presidente e do vice-presidente do tribunal ii. Acrdos decises colegiadas Observando-se os itens a e b, com suas sub-partes, observa-se que h cinco espcies de deciso que se pode recorrer. A) Decises do juiz singular Cabe agravo retido e agravo de instrumento das interlocutrias. Cabe sentena de sentena. 160

Todavia, a questo no to simples. H coisas a saber, observaes a fazer. Vejamos. OBS 1. Nesse momento preciso lembrar da polemica sobre as decises parciais, que, para uns, so interlocutrias e, para outros, sentenas parciais (admitem agravo e apelao por instrumento ou apelao). OBS 2. Na lei de execuo fiscal nas execues fiscais de at 50 ORTN (havia no Brasil), que d mais ou menos hoje uns quinhentos reais, a sentena nessa execuo fiscal no apelvel. Contra elas cabem um recurso estranho chamado embargos infringentes de alada, em execuo fiscal. Quem vai julg-lo o prprio juiz da causa. um caso em que, de sentena, no cabe apelao. OBS 3. Existe um professor da Federal da Paraba, Delosmar Mendona, que defende que as decises do juiz singular so de trs espcies (no apenas interlocutria e sentena). A terceira espcie, ao lado da sentena e da interlocutria, seria a deciso que no admite apelao. Para ele, ela no sentena, pois posterior sentena. Tambm no interlocutria, pois, se no se recorrer dela, o processo acaba. Assim, seria uma terceira espcie, impugnvel por agravo de instrumento. Esse pensamento de Delosmar muito coerente. Todos sabem que no processo de trabalho no cabe recurso contra interlocutria, mas se recorre de sentena da deciso que no recebe cabe agravo de instrumento (ser que ela no diferente, tanto que cabe recurso). Como esse autor figura carimbada em concurso ateno. OBS.4. Juizados especiais: B) DECISOES DE TRIBUNAL a. Decises do relator: RG cabe da deciso do relator que possa causar prejuzo parte o agravo interno ou agravo regimental, preciso submeter sua deciso ao controle do colegiado de que faz parte o relator. A regra geral est no artigo 39, da Lei 80.038 de 1990 (regra que se aplica a qq Tribunal as decises do relator podem ser impugnadas por agravo interno ou regimental). Excees regra de que deciso de relator cabe agravo regimental - sofrem inmeras crticas o 1) pargrafo nico do 527 que prev decises do relator que no podem ser impugnadas por agravo; o 2) Smula 622 do STF: no cabe agravo regimental contra deciso do relator que 161

concede ou indefere liminar em mandado de segurana. Segundo o professor, ridcula, estranha, esquisita. H uma expectativa de que essa smula venha a ser cancelada. b. Decises do Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal: sempre um tipo de agravo contra suas decises. So agravos com algumas peculiaridades. Agravo do artigo 544 do CPC. agravo contra deciso do Presidente ou Vice que no admite recurso especial ou extraordinrio. cheio de peculiaridades. Agravo do PSS. Cabe, tambm, o agravo do pedido de suspenso de segurana. um assunto da mais alta relevncia (a ser estudado). Agravo na homologao de sentena estrangeira. tambm decidida pelo Presidente do STJ, contra deciso cabe agravo especifico. c. Contra acrdos cabem cinco tipos de recursos: i. Recurso especial ii. Recurso Extraordinrio iii. Embargos infringentes iv. Embargos de Divergncia v. Recurso Ordinrio Constitucional Essas so as nicas espcies previstas em face de acrdo. Nunca se entra com agravo de acrdo. Outra barbaridade dizer que cabe apelao de acrdo. No Volume III h essa tabela. Estudar muito. OBS- contra qualquer deciso cabem embargos de declarao. Em suma, existem 15 espcies recursais (6 agravos 4 hoje, mais de instrumento e retido, 5 contra acrdo, apelao, embargos de declarao, recurso sem nome, embargos infringentes de alada da lei de execuo fiscal)

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5) JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS A) Conceito e introduo: Fazer um juzo de admissibilidade, fazer um juzo sobre a admissibilidade do procedimento. Fazer um juzo de admissibilidade dos recursos, fazer um juzo de admissibilidade do procedimento recursal. Quando se faz um juzo de admissibilidade verifica-se se esto presentes alguns requisitos que permitem a deciso sobre o mrito do recurso. No caso do juzo de admissibilidade do recurso verificar se esto presentes os requisitos para anlise do seu mrito (se est regular). Aps, vai ser analisado o mrito do recurso (juzo de mrito, juzo sobre o acolhimento ou no do pedido). necessrio aprender o vocabulrio recursal. O que significa conhecer ou no conhecer de um recurso? Se est, aqui, no mbito do juzo de admissibilidade. Conhecer/no conhecer, igual admitir/no admitir, receber/no receber. J o dar ou negar provimento so expresses que se referem ao juzo de mrito. Se o Tribunal no conhece do recurso, ele nem examinar seu mrito. B) COMPETNCIA PARA FAZER O JUZO DE ADMISSIBILIDADE RG o recurso deve ser interposto perante o juzo que proferiu a deciso recorrida. Deve ser interposto perante o rgo a quo (que proferiu a deciso recorrida). Como essa a regra, diz-se que h um duplo juzo de admissibilidade. O rgo a quo faz o primeiro juzo de admissibilidade. Duas solues aqui: 1 ) se admite, o recurso vai para o rgo ad quem (de destino), o qual poder fazer um novo juzo de admissibilidade; 2) se o a quo no admite o recurso, caber sempre, sem exceo, um recurso contra essa deciso, pois preciso admitir o juzo de admissibilidade a dois controles (deve haver recurso para que o ad quem controle). Observaes no h duplo juzo de admissibilidade nas seguintes situaes: o No agravo de instrumento regra outra, pois ele interposto diretamente no ad quem, no havendo duplo juzo, cabendo a esse fazer o juzo de admissibilidade. o Os embargos de declarao um recurso julgado pelo a quo. A quo e ad quem so o mesmo rgo. Nos ED quem julga aquele que profere a deciso embargada. C) NATUREZA JURDICA DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE 163

a. Natureza declaratria: Primeiramente, convm lembrar que o juzo de admissibilidade pode ser negativo ou positivo. Para a corrente francamente majoritria, o juzo de admissibilidade negativo e o positivo tm natureza declaratria. Professor no concorda, pois, para ele, quando o juzo de admissibilidade negativo, constitutivo (no o que a maior parte da doutrina pensa - posio isolada). b. Eficcia desse juzo declaratrio: Problema: qual a eficcia desse declaratrio? Retroativa ou no? O juzo de admissibilidade positivo tem eficcia retroativa (unnime). J, quanto ao juzo de admissibilidade negativo, h uma discusso sria quanto ao ter ou no eficcia retroativa. CASO: sentena em 2004, com interposio de apelo e, em 2007, a apelao no conhecida. Trs correntes: i. 1 corrente (Barbosa Moreira e Nelson Nery): defendem que tem eficcia retroativa. Como no deveria ter sido interposto, tendo eficcia retroativa, como se desde 2004 j tivesse havido o trnsito em julgado. Assim, perdeu-se o prazo de rescisria (pessoa pega de surpresa, pois sem saber, seu prazo de rescisria estava correndo). Essa no a corrente majoritria, pois gera insegurana; ii. 2 corrente corrente mista (majoritria): para essa corrente, no tem eficcia retroativa a deciso que no conheceu do recurso. Em duas hipteses haver retroao: se o recurso for intempestivo ou manifestamente incabvel. Est na Sumula 100 do TST, que deve ser estudada com cuidado. smula que fala de rescisria, que tem tudo a ver com o efeito retroativo ou no. O TST o Tribunal do pas que tem a principal jurisprudncia sobre rescisria, pois a julga em grau de recurso (quase no h no STJ); iii. 3 corrente minoritria, mas digna de nota (Didier e outros): no retroage nunca. Claro que no deve se criar regra para situaes absurdas (interpe recurso trs anos aps, no h como aplicar a regra). D) OBJETO DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE

164

a.

REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE:

i.

Intrnsecos: 1. Cabimento

Para que o recurso seja cabvel necessrio verificar se a deciso recorrvel e se o recurso interposto um recurso adequado. Se vc interps um recurso adequado contra uma deciso recorrvel, o recurso cabvel. No exame do cabimento do recurso, preciso observar trs princpios da teoria dos recursos: 1) princpio da taxatividade dos recursos:o rol de recursos rol taxativo, s h recursos previstos expressamente em lei; 2) princpio da singularidade ou da unirrecorribilidade: de acordo com esse principio, somente possvel entrar um recurso de cada vez para impugnar uma determinada deciso. No possvel impugnar a mesma deciso com um recurso de cada vez. um princpio implcito, no est previsto expressamente. Problema desse principio: diz respeito ao acrdo, pois contra ele possvel interpor RE e Resp (assim, no que diz respeito ao acrdo, falho). 3) princpio da fungibilidade: um recurso indevido pode ser aproveitado como o recurso correto, respeitados alguns pressupostos. No Cdigo de 1939, havia uma disposio que previa, expressamente, a fungibilidade (era um Cdigo confuso, por isso previa), mas dizia que, para tal, somente seria possvel se observado o prazo do recurso devido e se no houvesse m-f (era erro grosseiro). O Cdigo de 1973 no prev expressamente a regra da fungibilidade, pois se imaginava um Cdigo que teria resolvido todas as ambigidades do sistema recursal (deixa mais claro), contudo dvidas existem, a admitir a fungibilidade mesmo no havendo regra expressa. admitido hoje por ser decorrncia do princpio da instrumentalidade das formas, previsto no art. 244 do CPC. O princpio da fungibilidade hoje deve observar os mesmos pressupostos de antes, ou seja, respeitar o prazo do recurso devido e no haver erro grosseiro. Dvida: como saber se o erro ou no grosseiro? Se houver dvida quanto ao cabimento do recurso na doutrina ou na jurisprudncia h uma dvida que no grosseria, tratando-se de dvida legtima. 2. Legitimidade

Podem recorrer a parte vencida, o MP (mesmo se as partes no recorrerem) e o terceiro interessado. Recurso de terceiro:

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Quem o terceiro que pode recorrer? Frmula pode recorrer como terceiro todo aquele que poderia ter intervindo no processo, mas no interveio (aquele que poderia ter sido denunciado lide, ter sido assistente, ter sido nomeado autoria, o litisconsorte necessrio no citado). S no pode recorrer como terceiro aquele que poderia ter intervindo no processo e no interveio aquele que poderia ter sido opoente. Todos esses so partes, vo recorrer como partes. O recurso de 3 daquele que poderia ter sido parte mas no foi. Em prova, vo colocar: o opoente no pode recorrer. Pode recorrer se estiver no processo, se interps oposio. Quem no pode recorrer aquele que poderia ser opoente e no foi ( no pode como recurso de terceiro). O prazo para o recurso de terceiro o prazo para a parte (o prazo para ele conta-se da intimao da parte). Ele no parte, no ser intimado. 3. Interesse recursal

Para que haja interesse o recurso tem de ser til e necessrio. Recurso til um recurso que pode propiciar algum proveito para o recorrente (melhorar sua situao). Recurso necessrio aquele que um meio necessrio para a obteno daquele proveito. Recurso desnecessrio - na monitria, o ru citado para pagar, no sendo essa deciso recorrvel, pois no h nenhuma necessidade. que, se o ru quiser reverter, basta se defender. O recurso desnecessrio, pois basta sua defesa para obter tudo que o recurso poderia lhe propiciar. Recurso intil se o recorrente impugna apenas a fundamentao da deciso, seu recurso intil. Se ele concorda com o dispositivo, mas queria melhor fundamentao, intil, pois no altera nada para ele. Quando um acrdo possui dois fundamentos, constitucional e legal, aptos a fundamentar em a deciso (o dispositivo), tenho de ingressar com RE e Resp. Se no entrar com os dois, no ser til, pois precisa derrubar os dois pilares. o previsto na Smula 126 do STJ. No pensar que s tem interesse recursal quem sucumbiu. O terceiro no sucumbe, pois terceiro, mas pode ter interesse recursal. O interesse recursal avaliado pela utilidade e necessidade, no sucumbncia. um erro achar que s tem interesse quem sucumbe. O interesse decorre da necessidade e utilidade, sendo parte, MP ou terceiro interessado. 4. Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer: Est sublinhado, pois, para alguns doutrinadores intrnseco e para outros so extrnsecos (cuidado em prova).

ii.

Extrnsecos 166

1.

Preparo

RG preparo antes de recorrer. Duas excees: - Na justia federal, pode ser feito at 5 dias da interposio. Preparo insuficiente: no se pode inadmitir o recurso em intimar o recorrente para completar o preparo feito. A inadmisso do recurso pela falta de preparo chamada de desero. O artigo 519, dentro da parte de apelao, contm uma regra geral acerca da desero. a regra que prev que o juiz pode relevar a desero se houver justo motivo para que se no tenha feito o preparo. Se o sujeito no fez o preparo por justo motivo, o juiz pode relevar a desero e dar um prazo para fazer o preparo (ex. havia greve, situao de calamidade como a de Santa Catarina). O juiz no est dispensando do preparo. H recursos que no tm preparo: 1) embargos de declarao; 2) agravo retido; 3) agravo do artigo 544; 4) agravo regimental; 5) recursos do ECA. H sujeitos dispensados do preparo: 1) Fazenda Pblica; 2) MP e 3) o beneficirio da justia gratuita possvel que o pea no recurso, cabendo ao rgo jurisdicional analisar e deferir, se for o caso; se negar, deve dar prazo para fazer o preparo. 2. Tempestividade

A tempestividade deveria ser um requisito simples, ou seja, o recurso tem de ser interposto no prazo. Contudo, h inmeras questes que surgem, vejamos: MP e Fazenda pblica tm prazo em dobro para recorrer, mas simples para apresentar contra-razoes; Defensor pblico prazo em dobro para recorrer e para contraarrazoar; Se h nos autos litisconsortes com advogados diferentes, o prazo em dobro (art. 191 do CPC). Deve-se ver, neste tpico, a Smula 641 do STF: no se conta em dobro para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. S se justifica prazo em dobro se ambos iriam recorrer, mas, se s um poderia, no se conta o prazo em dobro; Art. 507 se durante o prazo para interposio do recurso morre parte, advogado da parte, motivo de fora maior, o prazo ser integralmente constitudo parte ou sucessor da parte. ex. caso de SC tragdia, fora maior, nova intimao das partes e prazo se conta a partir dessa nova intimao, tudo de novo; Criou-se na jurisprudncia a figura do recurso prematuro ou precoce, que um recurso interposto antes da fluncia do prazo (nem esperou ser 167

intimado para recorrer). O STF tem entendimento bastante consolidado no sentido de que recurso precoce, antes da fluncia do prazo, um recurso intempestivo. Para o STF, se o recurso antes do prazo, est fora do prazo. Professor no concorda, uma verdadeira excrescncia, bizarro (ora, ao recorrer, est-se dando por intimado) inacreditvel (STJ j mudou); Smula 216 do STJ: a tempestividade de recurso interposto no tribunal superior aferida pelo registro do protocolo na secretria e no pela data da entrega na agencia do correio. Se auto-proclama tribunal da cidadania; Os tribunais estaduais ficam em Capitais e os Federais em cinco capitais do pas. Como isso dificultaria muito o acesso Justia, os Tribunais comearam a criar protocolos descentralizados, no interior. Nos federais, foram criados em outras capitais (TRF1 protocolo em Salvador, no mais em Braslia). O STJ, tribunal da Cidadania, editou a Smula 256, em agosto de 2001, prevendo que o sistema de protocolo integrado no se aplica aos recursos dirigidos ao STJ, ao argumento de que no havia respaldo em lei federal, mas produto de decises administrativas que s valem para o Tribunal que a editou (se vc mora em Rio Branco e quer ingressar com recurso especial tem de vir a Braslia, no podendo de valer do protocolo integrado). O STF aceita o protocolo integrado. Em dezembro de 2001, veio uma lei, alterando o CPC, art. 547, pargrafo nico: o servios de protocolo podero, a critrio do tribunais, ser descentralizados mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau. A lacuna, destarte, foi suprida, tanto que o professor entendeu que a Sumula teria sido revogada. Contudo, para o STJ, at maio de 2008, o protocolo descentralizado no poderia ser utilizado para o STJ. Nessa data, aps 6 anos, a Smula foi cancelada. 3. Regularidade formal

O recurso tem de preencher os seus requisitos formais: tem de ter pedido, tem de ser escrito, conter assinatura de advogado. O preenchimento dessas formalidades o ltimo dos requisitos de admissibilidade. Aqui aparece um outro princpio que rege os recursos, qual seja, o princpio da dialeticidade dos recursos. Esse princpio prev que os recursos tm de ter fundamentao, para permitir a dialtica, para permitir que o recorrido se contraponha ao recurso. No basta recorrer dizendo que quer a reforma. Recorre-se j apresentando as razes. 6) EFEITOS DOS RECURSOS A) IMPEDIR DO TRNSITO EM JULGADO

O recurso impede que a deciso transite em julgado, prolongando a litispendncia. Lembrar-se que, para Barbosa Moreira e Nelson Nery, recurso inadmissvel no produz efeito nenhum, nem de impedir o transito em julgado (primeira corrente j vista).

168

B)

EFEITO SUSPENSIVO

o efeito que o recurso tem de prolongar a ineficcia da deciso. Mantm a deciso ineficaz. No est dizendo suspender a eficcia. Quando a doutrina estuda o assunto ela diz que o que suspende a eficcia no o recurso, mas sim a recorribilidade da deciso. Recurso com efeito suspensivo o que mantm a deciso ineficaz. O efeito suspensivo do recurso ou efeito da lei ou pode ser por determinao judicial. A regra geral de nossos recursos tm efeito suspensivo legal, poucos so os que no o tem. Todos podem ter, uns j tm legalmente; outros o podem por determinao do juiz. C) EFEITO DEVOLUTIVO

O efeito devolutivo costuma ser apresentado em duas dimenses: a) em sua extenso e b) em sua profundidade. Aparece muito na doutrina. Tudo que se vier a falar sobre profundidade do efeito devolutivo chamada por alguns autores como quarto efeito do recurso, chamado de efeito translativo (devolutivo somente para extenso). Esse efeito translativo, para outros, nada mais do que um aspecto do devolutivo. Isso um problema em concursos. Boa parte dos nossos erros dos concursos decorre de briga terminolgica (triste). Pode aparecer referencia profundidade ou efeito translativo. c.1) Efeito devolutivo em sua extenso: Determina-se por ela, o que ser devolvido para ser redecidido pelo Tribunal. Est relacionado quilo que o recorrente impugnar. Cabe ao recorrente determinar o que ele quer que o Tribunal decida. A extenso do efeito devolutivo fica determinada pelo recorrente. Cabe ao recorrente dizer o que ele quer que o Tribunal faa. Devolve-se o que foi impugnado. O que no foi impugnado no devolvido. A extenso do efeito devolutivo, que determina o que o Tribunal vai ter de decidir, determinada pela vontade do recorrente. Fixar o que vai ser decidido faz surgir uma outra pergunta, qual seja: o Tribunal vai decidir aquilo que a parte quer com base em quais questes? Vc j sabe o que foi devolvido vendo o recurso do sujeito, o que ele quer que o tribunal decida. Agora necessrio saber quais vo ser as questes o tribunal examinar para decidir o que foi devolvido. Lembrar-se da questao principal, no dispostivo, e das questes incidentes, na fundamentao. A extenso do efeito devoluto vai determinar a questo principal do recurso. Precisamos, contudo, saber quais so as questes incidentes do recurso, que o Tribunal ter de examinar para decidir a questo principal delimitada pelo recorrente. Vai prover ou improver com base a quais questes. Essas questes incidentes correspondem a profundidade do feito devolutivo. c.2) Efeito devolutivo em sua profundidade

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A profundidade do efeito devolutivo a que estabelece quais sos as questes que sobem como recurso e que tero de ser examinadas pelo tribunal para decidir do recurso. Essas questes sobem independente da vontade do recorrente. Ele no as delimita. Sobem todas. E o que so todas? Quais so as questes que compem a profundidade do efeito devolutivo? Sobem com o recurso todas as questes suscitadas e discutidas no processo e mais as questes de ordem pblica, que sobem mesmo que no tenham sido suscitadas. Ex. recorre com base em trs fundamentos- juiz acolhe com base em apenas um, no examinou outros dois. O ru apela, pedindo pela improcedncia do predido o Tribunal vai poder examinar os outros dois fundamentos suscitados, que no foram examinados pelo juiz. Vai, pois so questes suscitadas no processo e que sobem pela profundidade da apelao. Qual a razo? Quem ganhou no pode recorrer, quem recorre o ru. O ru recorrer no lhe causa prejuzo, pois levar consigo tudo que tinha sido alegado em favor do que ganhou. Se no fosse assim, mesmo ganhando todo mundo ia ter de recorrer sempre. O recurso do ru devolve o exame do pedido do autor com todos os fundamentos que foram por ele levantados. Alm disso, devolve todas as questes de ordem pblica (verificar se no havia incompetncia, por exemplo). Imaginar uma deciso com dois captulos (A e B). Sujeito s recorre do captulo A (recurso parcial). Vai poder o Tribunal reexaminar o captulo A em toda sua profundidade. Nenhuma questo relacionada ao captulo B pode ser revista, pois, em relao a ele, houve coisa julgada, pois no recorreu. O efeito devolutivo bitola o translativo. O efeito translativo devolve tudo do que foi impugnando. Se impugnar tudo, sobe tudo de tudo. Se impugnar metade, sobe tudo da metade. Questo de concurso: sentena condenou em danos morais e danos materiais - sujeito apelou apenas quanto aos danos morais. No tribunal, esse reconheceu uma ilegitimidade ad causam de oficio (podia ser incompetncia absoluta), extinguindo o processo em relao aos danos morais, sem nada dizer em relao aos materiais. O Tribunal agiu mal ao bem ao reconhecer questo de ordem pblica parcial. correta, pois houve coisa julgada com relao ao que no recorreu. verdade que questo de ordem publica pode ser examinada a qq tempo, mas se subir. Como s subiu uma parte as questes de ordem pblica sobem todas com relao parte recorrida. A parte na recorrida transitou (se foi incompetncia, proponha rescisria da parte no recorrida). Se no fosse assim, todos os recursos seriam totais (s sobem as questes de ordem pblica do que foi recorrido). Lembrar de captulos de sentena. Ver deciso do STF no livro. No h como permitir que o tribunal rescinda coisa julgada de ofcio. No h polemica - recurso parcial. Artigo 515 do CPC: a apelao devolvera ao Tribunal o conhecimento da matria impugnada (extenso do efeito devolutivo). Par. 1: sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e 170

discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro Ler - todas as questes suscitadas e discutidas do que foi impugnado. (profundidade). Par. 2 quando o pedido ou a defesa contiver mais de um fundamento e acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais do que foi impugnado (profundidade).

D) EFEITO REGRESSIVO o efeito que alguns recursos tem de permitir juzo de retratao, que o rgo se retrate. No muito comum. Ex. todos os agravos permitem retratao, apelao contra sentena que indefere PI, apelao nas causas do ECA. E) EFEITO EXPANSIVO SUBJETIVO A regra que o recurso s produz efeitos para quem recorre. H casos, todavia, que o recurso produz efeitos para alm do recorrente. Ex. recurso do litisconsorte unitrio beneficia o outro litisconsorte; recurso de devedor solidrio em que alega defesa comum a todos os devedores. Ambos esto previstos no art. 509 do CPC. F) EFEITO SUBSTITUTIVO DOS RECURSOS

O julgamento do recurso substitui a deciso recorrida. A deciso recorrida desaparece e em seu lugar entra a deciso que julga o recurso. como se houvesse uma substituio, sai uma deciso e entra outra. A deciso que passa a existir a deciso que julgou o recurso. Por essa razo chamado efeito substitutivo. Foi sublinhado julgamento, pois esse efeito s se produz se o recurso for julgado, admitido. O recurso s vai ser julgado se for admitido. Ento, s os recursos admitidos, julgados, que podem produzir efeito substitutivo. Cuidado na hora da prova: se eles colocam deciso que no conheceu do recurso, no houve substituio, prevalecendo a deciso recorrida. Tal de extrema importncia quando se estuda rescisria, pois esta ser da ltima deciso e a ltima deciso a que substituiu por ltimo. Se a ltima no conheceu do recurso, no ela a deciso objeto de rescisria, mas a recorrida. Recurso no conhecido no produz efeito substitutivo. OBS. Existe apenas um caso em que a deciso do recurso no substitui, qual seja, quando se tratar de recurso por erro in procedendo e ele for acolhido. Nesse recurso o Tribunal anula, no havendo efeito substitutivo. Se o Tribunal anula, ele destruiu a deciso, devendo nova ser proferida. nica hiptese em que, julgado o recurso, no h substituio. H substituio em todas as demais, mesmo quando o recurso improvido. No recurso desprovido h substituio sempre. Ao manter a deciso, como se ele assumisse para ele a deciso. 171

7) RECURSOS EM ESPCIE 7.1) APELAO a) GENERALIDADES Boa parte do que se estudou so assuntos de apelao. Aqui vo se estudar suas especificidades. b) EFEITO SUSPENSIVO Em regra, a apelao tem efeito suspensivo por fora de lei. H casos em que no h tal efeito, sendo, todavia, possvel pedir tal efeito. Nesses casos, preciso que uma deciso judicial lhe conceda esse efeito suspensivo. O normal a utilizao de cautelar para pedir o efeito suspensivo. Casos em que a apelao no tm efeito suspensivo por fora de lei art. 520 do CPC ao de homologao de demarcao ou diviso de terras; apelao contra sentena que condena prestao de alimentos; apelao contra sentena que decide processo cautelar contra sentena que julgar embargos execuo ou julg-los improcedentes: no h efeito suspensivo apelao dessas decises. Os embargos travaram a execuo ao serem interpostos. Esses embargos foram julgados improcedentes ou foram rejeitados. No tem efeito suspensivo apelao dessa deciso. No ter efeito suspensivo significa que a sentena que rejeitou os embargos vai produzir efeitos imediatamente, ou seja, a execuo volta a ter seu curso, vai continuar; 172

Problema que, atualmente, os embargos execuo s cabem, como regra, na execuo de titulo extrajudicial. Toda a execuo de titulo extrajudicial definitiva. No existe deciso provisria de ttulo extrajudicial, de sentena h. Raciocnio: existe execuo de titulo extrajudicial sujeito embarga execuo congela embargos rejeitadosapelo sem efeito executivo execuo deveria descongelar, continuando como parou. Isso o pensamento histrico do problema. Vejam Smula 317 do STJ sobre o tema: definitiva a execuo de ttulo extrajudicial ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedente os embargos. Parou definitivo, suspendeu com embargos, prossegue. Entretanto, o legislador, ao alterar o artigo 587 do CPC, cometeu uma barbaridade: definitiva a execuo fundada em titulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos (os embargos) com efeito suspensivo. A lei disse o contrrio do que o STJ e todo mundo dizia. Pela alterao da lei, disse o legislador que a execuo que era definitiva, que foi confirmada pela sentena que rejeitou pelos embargos, ao invs de se transformar em definitiva ao quadrado, diz o legislador que ela vira provisria (confuso - falta de tcnica). Ora, definitiva, ganha os embargos (se confirma por sentena) e se transforma em provisria. Esse dispositivo criou um caso de execuo provisria de ttulo extrajudicial. A apelao no tem efeito suspensivo, mas os embargos segundo o texto. Assim, a execuo vai correr, mas ser provisria. No ter efeito suspensivo a apelao da sentena que confirmar os efeitos da tutela antecipada. No tem efeito suspensivo, exatamente para permitir que a antecipao de tutela continue a produzir efeitos. Pode ter acontecido de a antecipao de tutela ter sido concedida na sentena. Se ela foi concedida na sentena, tambm se aplica esse entendimento (inciso VII). Quando o juiz, na sentena, revoga a tutela antecipada, entende que o autor no tem razo. Situao esdrxula. Se voc disser que a apelao nesse caso tem efeito suspensivo, a tutela antecipada continua a produzir efeitos, ou seja, a revogao fica suspensa. Seria situao absurda. A doutrina diz que, nesse caso, tambm, a apelao no tem efeito suspensivo, exatamente para que se possa cair imediatamente a tutela antecipada. Tal se d para evitar o conflito entre cognio exauriente e cognio sumria. Obs. 1: Lembrem-se da Teoria dos Captulos de Sentena: a sentena pode ter vrios captulos e pode haver efeito suspensivo quanto a um dos captulos e no quanto a outros. Ex. sentena em que juiz julgou processo principal e o processo cautelar apelao ser recebida em que efeito? Varia, em relao ao capitulo cautelar no tem efeito suspensivo, em relao ao apelo do principal, haver. Obs. 2. H outros casos, espalhados na legislao, que no h o efeito suspensivo: 173

o o o o c)

Sentena que concede mandado de segurana; Sentena de despejo; Sentena de interdio; Ao civil pblica

EFEITO DESOBSTRUTIVO DA APELAO

Art. 515, pargrafo 3: nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. Quebra do dogma de que o mrito devia ser julgado em primeira e, s aps, em segunda instancia. Hoje, pode o Tribunal avanar a julgar o mrito, desde que observados alguns pressupostos, a saber (professor adota 4, mas o quarto polmico): O tribunal s pode avanar e julgar o mrito se a apelao for provida (diz que o juiz errou, pois no devia ter extinto sem exame de mrito, devia ter julgado o mrito). Por isso se chama efeito desobstrutivo, pois a apelao, provida, desobstrui o julgamento do mrito, libera, abre a possibilidade de julgar em segunda instancia; A apelao tem de ser por error in judicando ( aquele que gera reforma, no invalidao). Ora, se a sentena fosse nula, o Tribunal, ao dar provimento apelao, deve remeter o juiz para julgar novamente. O erro tem de ter sido na anlise acerca da hiptese de extino; A causa deve versar por questo de direito e estiver em condies de imediato julgamento. Juiz j errou, pois tinha de julgar o mrito, a causa est pronta para ser decidida, julgando ento o mrito o Tribunal; Polmico: s se pode aplicar o pargrafo 3 se o apelante pedir. preciso que o apelante faa pedido, no sendo possvel aplicar de oficio. Para Barbosa Moreira pode aplicar de ofcio.

d)

FATOS NOVOS EM APELAO Art. 517: as questes de fato, no propostas no juzo inferir, podero ser suscitadas na aplecao se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior. POSSVEL TRAZER FATOS NOVOS EM APELACAO, DESDE QUE SE TRATEM DE FATOS QUE ACABARAM DE ACONTECER OU DE QUE S SE SOUBE DELES AGORA, EMBORA OCORRIDOS ANTES, POR MOTIVO DE FORA MAIOR.

174

Que fatos? Os fatos que existiam, j tinham acontecido, mas eram desconhecidos pro motivos de fora maior (descobriu o fato agora) e os fatos efetivamente novos. e) NULIDADE SANVEL DEVER DE CORRIGIR O DEFEITO

ART. 517, pargrafo 4: constatando a ocorrncia de n Esse dispositivo revela que o Tribunal deve corrigir nulidade, se sanvel, sem necessidade de remeter os autos. Para o professor, falta de preparo defeito sanvel, devendo intimar para correo. No h ainda posio firme. f) APELAO E SMULA IMPEDITIVA DE RECURSO

Hoje mais fcil falar, pois alguns precedentes podem impedir recursos que os discuta. o que ocorre com as Smulas de tribunais superiores. Se uma sentena se funda em Smula de um Tribunal Superior, no caber apelao contra ela, sequer ser recebida. No se trata de Smula vinculante, pois de observncia obrigatria. Smulas: do STF, do STJU, do TSE, do TST e do STM. As vinculantes do STF, so pequena parte do conjunto, mas vinculam. As demais no so vinculativas, mas, se forem observadas, impedem a apelao. A Sumula vinculante tambm impeditiva. Para ser impeditiva basta que seja Smula de Tribunal Superior. Dispositivo: art. 518, pargrafo 1: O juiz no receber recurso de apelao quando a setenca estiver em conformidade com smula do STJ ou do STF. Quando esse dispositivo no se aplica (sobe a apelao)? Quando alegada nulidade da deciso. Discute-se forma, no contedo. Vai alm do que diz Smula. Se, na apelao, o apelante fizer o distinguish, ou seja, disser que a Smula no se aplica ao seu caso. Nesse caso, no est discutindo a Smula, mas revelando que o juiz aplicou ao seu caso quando no deveria; Se, na apelao, o apelante trouxer argumentos novos, ainda no examinados, para o overrugling, que a superao do precedente. No basta dizer que ela precisa ser revista, mas traga argumentos que justifiquem a superao do precedente. No automtico, portanto, a aplicao do art. 518, pargrafo 1. Deve ser analisado. 175

7.2) EMBARGOS DE DECLARAO recurso esdrxulo, pois de fundamentao vinculada, s cabvel em hipteses tpicas e contra qualquer deciso, no tem preparo e um recurso que vai ser julgado pelo mesmo rgo que proferiu a deciso embargada. Embargo de deciso de juiz o juiz que os julga; embargos de deciso monocrtica relator julga; embargos de acrdo turma julga. O prazo de embargos de cinco dias. a) NATUREZA DA DECISAO QUE JULGA OS EMBARGOS DE DECLARAO A deciso dos embargos tem a natureza da deciso embargada. A deciso que julga os embargos se incorpora deciso embargada. Assim, se forem embargos de sentena, tero natureza de sentena a deciso dos embargos. Sutileza: cobra-se em prova desse jeito. Existe um recurso chamado embargos infringentes cabveis contra acrdo que julga apelao. Em concurso caiu esta pergunta: cabem embargos infringentes contra acrdo que julgou embargos de declarao? Pelo Cdigo, se for ler, dir que no d. O julgamento de embargos de declarao pode assumir natureza da deciso que julga apelao. Tero natureza de apelao, assim, cabveis embargos de divergncia. Cabem embargos de divergncia de julgamento de ED em sede de STF e STJ. Cabem, desde que o julgamento dos embargos de declarao tiver natureza dos RE e Resp. b) HIPTESES DE CABIMENTO DOS EMBARGOS DE DECLARAO Pelo CPC so cabveis em trs situaes: Obscuridade Contradio Omisso

Foram vistos na aula de sentena. Reler. Problema que os ED, embora previstos para apenas essas hipteses, vem a doutrina e a jurisprudncia e as alarga. Hoje em dia muito tranqilo de que cabem embargos de declarao contra decises ultra e extra petita (caiu na prova de juiz do Trabalho na Bahia). Cabem, tambm, embargos de declarao por erro material. 176

Na lei dos juizados especiais existe a previso de que so cabveis tambm quando houver dvida (Lei de 1995, com projeto anterior). Essa lei repetiu o que dizia o CPC em sua redao originria (retirado do CPC em 1994). Ora, uma deciso no tem dvida, estranho. Quem tem dvida pessoa, mas deciso ter dvida muito estranho. O que seria uma deciso com dvida? Essa bobagem o CPC tirou, deciso no tem duvida, causa dvida, lhe deixa em dvida. Ela lhe deixa em dvida porque obscura, contraditria, omissa. Admite-se embargos de declarao nos casos em que houver manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos de admissibilidade do recurso (preparo, tempestividade e regularidade formal). Art. 897-A da CLT. Isso quer dizer que, se uma deciso se equivocou no exame desses pressupostos, contra essa deciso cabem ED no mbito trabalhista. uma hiptese interessante, nova, tpica do processo do trabalho, havendo uma tendncia a ser adotada na justia comum.

c) EFEITOS DOS EMBARGOS DE DECLARAO a. Devolutivo: Eles devolvem a anlise ao judicirio. Contudo, lembre-se que o mesmo rgo que proferiu a deciso embargada. Assim, devolve-se para o mesmo rgo. No h mudana hierrquica. Por isso, alguns autores defendem que no h efeito devolutivo nos embargos de declarao, pois ficam na mesma instancia. Para eles, s haveria efeito devolutivo se houvesse mudana de instancia (Barbosa Moreira). b. Efeito Interruptivo do prazo recursal: Os embargos de declarao interrompem o prazo para qualquer outro recurso, ou seja, o prazo somente comea a contar do julgamento dos embargos. OBS.1. Essa interrupo vale para ambas as partes, no apenas para o embargante (mais um caso de efeito expansivo subjetivo). OBS.2. Lembrar-se de que para Barbosa Moreira e Nelson Nery recurso no conhecido no produz efeito algum, ou seja, para eles, se os embargos no forem conhecidos, eles no produzem sequer o efeito de interromper o prazo para outros recursos (visto na aula passada). OBS.3. Nos Juizados Especiais, os embargos de declarao opostos contra a sentena suspendem o prazo para recurso e no interrompem. mais uma confuso.

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OBS.4. Nos Juizados Especiais, embargos de declarao opostos contra acrdo de Turma Recursal interrompem o prazo para recurso. Assim, se for contra sentena suspendem e, se for contra acrdo, interrompe. No tem nenhum sentido, s para confundir. Fizeram isso por considerarem que a lei de juizados s tem um artigo que trata dos embargos, que trata apenas da suspenso do prazo para os que tratam de sentena. Assim, na omisso quanto aos do acrdo, interpretou-se que se aplica o CPC, interrompendo. Confuso. c. Efeito modificativo dos embargos Tambm chamado de efeito infringente. No se trata de embargos infringentes (outro recurso). Trata-se de efeito modificativo dos embargos de declarao. Os embargos podem mudar a deciso? Podem. Imaginem, a deciso omissa, se os embargos so acolhidos, naturalmente haver mudana da deciso. A deciso contraditria, se so acolhidos, haver mudana da deciso. , destarte, um efeito que podem ocorrer com muita naturalidade. A possibilidade de modificao uma conseqncia do julgamento dos embargos de declarao. No h no CPC previso de contra-razes para os embargos de declarao. A doutrina e a jurisprudncia disseram, ento, que, se os embargos de declarao puderem gerar mudana da deciso (ter efeito infringente), as contra-razes se impem. para preservar o princpio do contraditrio. Caso seja proferida deciso, uma parte embarga e a outra apela (no os viu). O juiz vai ter de julgar os ED primeiro. Julgados os ED, pode ser que a sentena seja alterada. E o que ocorre com o apelo? A parte poder complementar seu recurso se a deciso recorrida for modificada pelo julgamento dos ED? Eles tm a natureza da deciso embargada. como se fosse nova sentena. Vai poder complementar seu recurso, j que sua deciso outra. Esse complemento s daquilo que mudou. Isso tem um nome, qual seja, princpio da complementaridade. Esse princpio justamente a garantia a quem recorreu o direito de complementar seu recurso se a deciso recorrida for alterada. Portugus: adjetivo, complementar termina em R. no se pode ie. complementaridade, suplementaridade, etc. Se termina em ditongo ordinrio ordinariedade. Coloca o e aqui. d. Embargos protelatrios

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Os abusos fizeram com que fosse criado um sistema rigoroso de punio dos embargos protelatrios. Art. 538, pargrafo nico: quando manifestamente protelatrios os embargos, o jui ou o tribunal pode condenar o embargante a pagar multa de at um por cento, na reiterao de embargos protelatrios a multa elevada a dez por cento, ficando condicionada a interposio de qq recurso ao pagamento dessa multa. Embargos de declarao com intuito de preqestionamento no tm carter protelatrio. Smula 98 do STJ diz isso.

7.3) AGRAVOS A) CONTRA DECISO INTERLOCUTRIA DE JUIZ De instrumento Retido

No existe nenhuma situao que permite um ou outro. No h essa opo para o agravante. H trs regras para averiguar se agravo de instrumento. Se for qq delas, ser instrumento. Caso no o seja, ser retido. 1) Se a situao de urgncia, agravo de instrumento; a regra geral, pressuposto muito recorrido. Caso algum ingresse com de instrumento e no houver urgncia, o relator do AI ir convert-lo em agravo retido. Da deciso do relator que converge o agravo de instrumento em retido no cabe recurso (estpida). A soluo encontrada, agora, MS. Art. 527, pargrafo nico. Houve tutela antecipada, agravo de instrumento. 2) Quando houver previso legal especfica de agravo de instrumento. Nessas hipteses, pouco importa se urgncia ou no. AI por vontade da lei. Nem se aplica, nessas hipteses, a regra da converso. Hipteses de cabimento de AI por disposio legal (fora urgncia): 179

- deciso que no admite apelao (AI); - deciso que admite a apelao em efeitos diversos, que erra o recebimento da apelao em seus efeitos (d suspensivo quando no o era, por exemplo); - deciso que decreta falncia; - deciso que julga liquidao; Nesses casos todos, no se pergunta da urgncia. Cabe AI porque a lei determina. 3) Cabe AI quando o agravo retido for incompatvel com a situao. O agravo retido tem o fim de evitar a precluso, a fim de se confirmar depois o recurso retido. Agrava-se, evitando a precluso, s que ele ficar retido. Ser preciso que seja confirmado no momento da apelao ou das contra-razes da apelao. Se, na apelao ou nas contra-razes, no houver confirmao do agravo retido, ele no ser examinado. Deciso interlocutria em execuo s cabvel de agravo de instrumento. No h como ingressar com agravo retido, pois nunca seria confirmado. Ora, a execuo s termina quando no h nada mais a ser feito, no havendo do que apelar e do que confirmar o Agravo retido. Juiz estadual declinou para a competncia para a justia do trabalho. AR incompatvel.

A.1) AGRAVO RETIDO interposto perante o juiz a quo, nas hipteses em que no cabe AI (trs j vistas) e no tem preparo. H duas espcies: i. Agravo retido oral contra decises interlocutrias proferidas em audincia pelo juiz. Se no impugnar na hora, h precluso. Agravo retido contra decises orais e oral e no momento. MP do RJ: juiz em mesa de audincia antecipa a tutela. Qual recurso? Todos pensaram em agravo retido oral (escrevendo-o). No . Trata-se de agravo de instrumento, embora em audincia, pois havia as trs regras urgncia agravo de instrumento. assim, deciso proferida em audincia, contra a qual caiba agravo de instrumento, no oral. As trs regras so indispensveis. Quem se

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lembrou delas, no erra. Audincia, se essa deciso for impugnvel por agravo retido, oral e na hora. ii. Agravo retido escrito contra deciso interlocutria escrita, impugnveis por agravo retido (se for AI, ser AI), com prazo de dez dias. Converso: Se o caso era de agravo retido escrito e faz-se de instrumento, aqui cabe a converso (mesmo prazo). J no oral, no h converso, pois na hora (burla do prazo). A.2) AGRAVO DE INSTRUMENTO o nico recurso interposto diretamente no ad quem. Os autos esto embaixo. Como fazer com que o Tribunal tenha acesso ao que est acontecendo sem os autos que esto na primeira instancia. necessrio um instrumento, um conjunto de documentos para demonstrar. um agravo que vem acompanhado de um conjunto de documento, que formar autos prprios, conjunto que permitir ao Tribunal decidir, sem ter acesso aos autos. Esse conjunto de documentos deve ser formado pelo agravante. Essas cpias podem vir autenticadas pelo prprio advogado do agravante.

a) Quais so esses documentos que devem ser juntados pelo prprio agravante? a. Documentos impostos por lei:

H os impostos pela lei, que devem ser juntados sempre. So quatro: Cpia da deciso agravada; Cpia da procurao do agravante; Cpia da procurao do agravado (se no tem, certido de que no tem advogado nos autos); Certido de intimao (para verificar a tempestividade). Por isso que a doutrina diz que, quando o prazo puder ser aferido sem certido de intimao, dispensvel. Ex. deciso no mesmo dia do agravo de tempestividade manifesta. No concurso, ao fazer um agravo, dizer: esse agravo vem acompanhado dessas peas todas a. b. O agravante pode juntar outros documentos que entenda relevantes.

c. A jurisprudncia passou a dizer o seguinte: o instrumento do agravo deve vir composto com todos os documentos indispensveis compreenso da controvrsia. (professor diz que aquele que vc no juntou). No concurso, dizer que seu agravo est acompanhado da reproduo integral dos autos do processo e mais certido de intimao da deciso agravada.

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b) Hiptese de no conhecimento Cabe ao agravante, 3 dias aps a interposio do agravo, juntar no juzo de origem, a cpia do agravo, a relao de documentos e o protocolo de interposio do agravo. Se o agravante no fizer isso e o agravado alegar e provar essa falta, no ser o agravo conhecido. Artigo 526, pargrafo nico. c) Efeito suspensivo: O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo legal. Pode ser pedido ao relator. Art. 558 c/c 527, III. Ex. deciso interlocutria que negue tutela antecipada. Sujeito agrava. Ser um agravo contra uma deciso que no concedeu o que ele pediu. Pergunta quando a deciso no concede e agrava existe efeito suspensivo da deciso que no concede o que se pede. Como o suspensivo da que nega? Da que d, ok, mas se no deu e se quer suspender a negativa? Com suspender a negao multiplicar por menos 1 conceder o que foi negado. Surgiu ento a figura do efeito suspensivo ativo (esdrxula), pois um efeito que suspende ativando, no suspende desativando. Suspende a negao concedendo o que foi negado. o feito suspensivo pedido nas decises negativas efeito suspensivo ativo. O CPC passou a chamar de antecipao de tutela recursal. Melhor. d) OBS. A supervenincia da sentena derruba o agravo de instrumento que estava pendente? No necessariamente, pois, se o julgamento do agravo puder resultar na anulao da sentena, ele sobrevive. Ex. agravo que discute invalidade do processo, vai permanecer, pois, se for provido, a sentena nula. Sempre que o do provimento do agravo puder surgir uma invalidade da sentena o agravo permanece. Permanece mesmo se no houver apelao.

7.4.

EMBARGOS INFRINGENTES

Caractersticas: um recurso que s cabe contra ACRDO. E preciso que seja acrdo no-unnime, ou seja, trata-se de acrdo que houve divergncia. Em julgamento de Apelao ou em julgamento de ao rescisria. preciso que o acrdo, na apelao, tenha reformado a sentena de mrito. Na rescisria, preciso que o acrdo tenha rescindindo a sentena

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Perceba que: Ou o Tribunal REFORMA ou RESCINDE a sentena

Objetivo dos Embargos Infringentes: um recurso que serve para fazer prevalecer o voto vencido. Fazer um novo julgamento para que faa valer o voto vencido. **Note-se que o Emb. Infringentes no objetiva a unanimidade, mas sim que haja nova deciso para que prevalea o posicionamento do voto vencido. Questes Polmicas: Embargos Infringentes x MS No cabe Embargos Infringente em MS!!! Smula 169 STJ e 567/STF. Cabem Embargos Infringentes em Falncia! Smula 88/STJ Discute-se bastante se cabem Embargos Infringentes em julgamento de remessa necessria. Isso porque o CPC s fala em apelao e rescisria. Porm a remessa necessria, faz as vezes de Apelao, embora no o seja. Por isso, muita gente defende que cabvel Embargos Infringentes em remessa necessria, o prof assim defende, com base em alguns julgados do STJ. Mas, o STJ tambm tem decises no admitindo Embargos Infringentes em julgamento de remessa necessrio. Isso uma questo polmica ainda no resolvida definitivamente. (Prof. se puder CHUTAR, melhor no sentido que cabe tanto que o antigo TFR tinha uma smula sobre o tema de n 77, que era favorvel!). Embargos Infringentes e Captulo relativo a honorrios advocatcios H muitas decises do STJ no admitindo Embargos Infringentes para discutir apenas o captulo relativo a honorrios advocatcios. Mas no h nada no CPC que autorize tal deciso. Embargos Infringentes e o 3 do art. 515, CPC autoriza que o Tribunal avance para julgar o mrito pela 1 vez na apelao. Mas se o Tribunal julga o mrito dessa forma, cabe Embargos Infringentes?? Mesmo que no caso de aplicao do artigo no gera uma reforma, cabe, sim, Embargos Infringentes. Pois o que importa para os Embargos Infringentes que o acrdo da apelao seja de mrito. E sendo o caso um acrdo de mrito, possvel!! 3 do art. 515, CPC: Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) **Cabem Embargos Infringentes em julgamento de Agravo??** Note-se que, pelo CPC, no cabe, s no caso de apelao ou rescisria. Mas a jurisprudncia ADMITE, se o julgamento do agravo for de MRITO. ATENO!! Esse posicionamento est consolidado na Sm. 255/STJ.

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Smula: 255: Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito. E se for AGRAVO INTERNO, cabe Embargos Infringentes?? Historinha: Era uma vez uma Apelao. E essa apelao foi julgada monocraticamente por um relator. Dessa deciso monocrtica do relator, foi interposto Agravo regimental. Esse AgRg ser julgado pelo rgo colegiado a que pertence o relator. O colegiado ao julgar o AgRg, de duas uma, ou vai manter a deciso do relator, ou vai reform-la. Se o colegiado mantiver a deciso do relator, significa que concordou com o julgamento que o relator proferiu. Se o colegiado a reformar a deciso do relator, porque no concordou, e dar uma nova deciso a apelao. Observe que mantendo ou reformando o Tribunal, ao julgar o AgRg, estar julgando a apelao (julgando a apelao do jeito que o relator julgou ou reformando o que o relator julgou, reformando-a). CONCLUSO: O Julgamento do Agravo Regimental interposto contra deciso monocrtica do relator que julgou a apelao tem a natureza do recurso que foi julgado monocraticamente. Ou seja, tem a natureza do recurso que foi julgado monocraticamente pelo relator. E se for AGRAVO INTERNO, cabe Embargos Infringentes?? Cabem desde que o julgamento do AgRg tiver natureza de julgamento de apelao. *Obs: Existe um recurso que se chama Embargos de Divergncia. Esse recurso, cabvel contra acrdo que julgou Resp ou RE. Cabe Embargos de Divergncia contra julgamento de AgRg?? SE o julgamento do AgRg tiver natureza de Resp ou RE, CABE! VER SM. 316/STJ: Smula: 316 Cabem embargos de divergncia (l: infringente) contra acrdo que, em agravo regimental, decide recurso especial (L: apelao). Onde se l divergncia, diz: INFRINGENTE. Onde tem Recurso especial, l-se Apelao. Os Embargos Infringentes a LTIMA possibilidade de recorrer na instncia ordinria. Ento, como existe uma regra que os recursos extraordinrios s podem ser interpostos aps o esgotamento das instncias ordinrias, os Embargos Infringentes acabam sendo a ltima opo. De modo que, se cabem Embargos Infringentes, no cabe Recurso Extraordinrio. isso que diz a Sm. 207/STJ: E INADMISSIVEL RECURSO ESPECIAL QUANDO CABIVEIS EMBARGOS INFRINGENTES CONTRA O ACORDO PROFERIDO NO TRIBUNAL DE ORIGEM. Partindo dessa premissa observe o seguinte problema: Imagine um acrdo que tenha 2 captulos: sendo que o 1 unnime, e o 2 no unnime. Contra o unnime, caber Resp ou RE, e contra o no-unnime caber Embargos Infringentes. E quando esses forem julgados caber RE ou Resp. ( possvel imaginar 5 recursos!!). Por isso, o legislador fez o seguinte: se vier um acrdo da forma apresentada, a parte tem que esquecer o captulo unnime, e ter 15 dias para recorrer o captulo no-unnime, ou seja, entrar com Embargos Infringentes. De duas uma: 1) ou ela entra com os Embargos Infringentes e, nesse 184

caso, estes sero julgados e do acrdo que julg-los caber Resp e RE contra TUDO (pois quanto ao captulo unnime ele j poderia ter recorrido mas o legislador permitiu que no o fizesse o legislador racionalizou o procedimento: Espere, para entrar com o RE e Resp de uma vez s contra tudo.). Ou, 2) se o sujeito no entrar com Embargos Infringentes, o captulo no-unnime transita em julgado. E automaticamente, contam-se 15 dias para entrar com o Res ou Re contra o captulo unnime, (pois o outro j transitou em julagdo). Tudo isso est no art. 498, CPC: Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

7.5. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO A. Evoluo Histrica: At 1988 no havia STJ. S havia o STF. E por isso, no havia Resp. Ambos so criaes da CF/88. Antes da CF/88 s havia RE para o STF. Esse RE servia tanto para o controle da legislao federal como da CF. Era muito vasto. Por isso que se pegar smulas + antigas do STF, encontra-se questes de lei federal. Percebeu-se que era muita coisa para o STF, e com a CF/88, pegaram uma parte do antigo RE e criaram um outro recurso para essa parte, que se denominou Resp. Rigorosamente, portanto, o Resp um recurso EXTRAORDINRIO ( metade do RE, s que com outro nome). De modo que se pode falar em recurso extraordinrio em sentido AMPLO, um gnero que abarca, no apenas o RE para o STF, como o Resp para o STJ. Esse gnero Recurso Extraordinrio, tambm chamado: Recurso Excepcional ou de Superposio. Por conta disso, o Resp e o RE tm uma srie de caractersticas COMUNS. E algumas diferenas. Mas tm mais semelhanas. Alexandre Cmara, tem uma explicao para a mudana do nome: por que o Extraordinrio vai para o Supremo, ser supremo ser extraordinrio. E o Especial, vai para o Superior, apenas especial. B. Caractersticas COMUNS dos Recursos Extraordinrios - Resp e RE: Prazo: 15 dias

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Tais recursos NO tm efeito Suspensivo por fora de lei. Ento, permitem a execuo provisria. - Se quiser pedir efeito suspensivo ao Recurso Extraordinrio, a quem compete conced-lo?? (Lembre-se que tal recurso interposto sempre no tribunal de origem. o presidente do Tribunal de origem que receber o recurso) Enquanto no for feito o juzo de admissibilidade na origem, compete ao presidente do tribunal local dar ou no o efeito suspensivo. Feito o juzo de admissibilidade na origem, a competncia ser do tribunal Superior. Sm. 634 e 635/STF: Smula 634: NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONCEDER MEDIDA CAUTELAR PARA DAR EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EXTRAORDINRIO QUE AINDA NO FOI OBJETO DE JUZO DE ADMISSIBILIDADE NA ORIGEM. Smula 635: CABE AO PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE ORIGEM DECIDIR O PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR EM RECURSO EXTRAORDINRIO AINDA PENDENTE DO SEU JUZO DE ADMISSIBILIDADE. Os Recursos Extraordinrios so de efeito Devolutivo Restrito, ou seja, eles so de fundamentao vinculada. S cabem para discutir questes de direito (federal Resp, Constitucional RE). E exatamente por conta disso que em Recurso Extraordinrio no se pode pedir o Reexame de questes de fato. No cabe Recurso Extraordinrio para pedir reexame de prova (smula 7/STJ: A PRETENSO DE SIMPLES REEXAME DE PROVA NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL. CUIDADO! Existem regras de direito PROBATRIO, ou seja, PODEM ser discutidas no Recurso Extraordinrio. O que no se pode pedir o reexame da prova, mas o controle da aplicao do direito probatrio, pode! NO cabe Recurso Extraordinrio para pleitear a reviso de interpretao de clusula contratual (no nada haver com interpretao de direito). Sm. 5/STJ: A SIMPLES INTERPRETAO DE CLAUSULA CONTRATUAL NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL. Mas as vezes a interpretao da clusula contratual indispensvel para saber qual o direito aplicvel ao contrato. E quando isso acontecer, caber Recurso Extraordinrio. Ex. Em muitos contratos de leasing h clusula em que pega o valor residual e diminua nas parcelas. Essa clusula gerou discusso, se desvirtuaria o contrato de leasing. Ora, a interpretao dessa clusula indispensvel para saber. Sm. 293.STJ Prequestionamento. uma exigncia para que o Recurso Extraordinrio seja conhecido requisito de admissibilidade. Acepes:

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a) O Prequestionamento a prvia provocao pelo recorrente da questo que ele est discutindo no recurso, ou seja, se entra com um Recurso Extraordinrio para discutir questo X, haveria prequestionamento se essa questo j havia sido suscitado antes. A parte no pode trazer ao Recurso Extraordinrio uma questo que ela no havia suscitado antes. Por isso que muita gente, at hoje, j na inicial aponta a questo para fins de prequestionamento. b) O prequestionamento exige que a parte tenha suscitado e o tribunal recorrido tenha se manifestado sobre a questo. c) O prequestionamento , apenas, a prvia manifestao sobre o tema pelo Tribal Recorrido. Pouco importa se o recorrente tenha suscitado a questo (visa a evitar surpresa). A 2 e 3 acepes so bem tranqilas. Mas o problema quanto a 1, ou seja, a parte se manifestou, mas o Tribunal no se manifestou. Nesse caso, preciso apresentar EDcl. Se assim, o tribunal suprir a omisso, a ta resolvido o problema. Mas se o tribunal se mantiver omisso, que surge um problema. Seguinte: -Para o STF, h prequestionamento, e chamado Prequestionamento Ficto (sm. 356/STF). - J para o STJ, no h prequestionamento (sm. 211/STJ). E nesse caso, a parte pode entrar com o Resp para anular a deciso que se manteve omissa, pois ofendeu art. do CPC que o obrigava a se manifestava. E a sim, anulado o acrdo, pode a parte ingressar com o Resp para discutir a questo. O Prequestionamento IMPLCITO aquele em que o tribunal se manifesta sobre a questo, mas no cita o texto da lei. Sm. 320/STJ: A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do prequestionamento. Ou seja, preciso que a questo esteja no voto vencedor, no acrdo, e no no voto vencido. Obs: Foi visto at agora, que para o recurso ser conhecido, h uma sria de obstculos, ou seja, para isso necessrio Recurso Extraordinrio passar por uma srie de requisitos. Uma vez admitido Recurso Extraordinrio, o julgamento deste exatamente igual a de outro recurso. E conhecido o Recurso Extraordinrio, o Tribunal ter julgar a causa, permite o exerccio de sua jurisdio (conhecido o recurso, abre-se as portas do Tribunal) Ter que reexaminar a causa. E re-julgar a causa, significa reexaminar o autos, reexaminar as provas, reexaminar os fatos. Isso tudo a aplicao da Smula 456/STF: O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, CONHECENDO DO RECURSO EXTRAORDINRIO, JULGAR A CAUSA, APLICANDO O DIREITO ESPCIE. (essa smula foi incorporada ao RISTJ e STF, tamanha a sua importncia). por isso, que o STJ ora aumenta ora diminui o valor do dano moral, ou seja, ao conhecer do recurso vai reexaminar a causa, e verificar se diminui ou aumenta. 187

**Questes de Ordem Pblica podem ser alegadas a qualquer tempo. E pode alegar questo de ordem pblica pela 1 vez em Recurso Extraordinrio??? NO!! No se pode alegar matria de ordem pblica pela primeira vez caso no seja prequestionada. Mas veja, se o recurso foi admitido, a jurisdio foi aberta, e agora sim, pode alegar questo de ordem pblica, ou seja, conhecido o Recurso Extraordinrio as questes de ordem pblica podem ser suscitadas pela 1 vez. (*Ver site do STJ* jurisprudncia escrever: smula 456/STF pegar os 5 + novos e ver como ela est sendo aplicada na prtica, ou seja, o STJ conhece o recurso, para examinar questo de ordem pblica pela 1 vez). Recursos Extraordinrios Retidos Imagine que em 1 instncia houve deciso interlocutria cabe agravo este foi julgado desta deciso cabe RE ou Resp. (Sm. 86/STJ). Nessa situao de Re ou Resp interposto em face de Agravo, os Re e Resp ficam RETIDOS. Mas essa reteno NO OCORRER se se tratar de processo de execuo, pois recurso extraordinrio retido no se aplica em execuo. (art. 542, 3) Suscede que a doutrina e jurisprudncia, comearam a verificar outras situaes que seriam incompatveis com o recurso retido. Isso uma interpretao jurisprudencial. (ex. se o julgamento do agravo gerou extino do processo, tambm no ficar retido o Recurso Extraordinrio). Surgiu uma dvida: qual o instrumento processual para liberar o recurso? a AO CAUTELAR amplamente aceita. (PERDI UMA PARTE) No Prazo para Recurso Extraordinrio da ltima deciso, o momento para reiterar os recursos retidos anteriormente. Ou seja, quando nada h mais a fazer nas instncias ordinrias, que se confirma o recurso, momento em que se entra com Recurso Extraordinrio da ltima deciso. Tudo isso est no 3, art.542. C. Recurso Especial Resp Resp est no art. 105, III, CF. S cabe contra acrdo, e acrdo de TJ ou TRF (no cabe Resp de Turma Recursal sm. 203/STJ). O Resp tem 3 hipteses de cabimento: I. Quando o acrdo contrariar ou negar vigncia a Lei Federal ou Tratado; - Contrariar Ofender de qualquer modo, abrange negar vigncia. De modo que no seria necessrio que houvesse meno a negar vigncia. - Atualmente, existem tratados que tem natureza de norma constitucional, so os que versam sobre direitos humanos, e que tenham sido aprovados por quorum diferenciados pelo CN. Assim, 188

acrdos que os violar, vai ser impugnado por RE e no Resp (trata-se de uma mutao constitucional). II. Quando o acrdo julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) - Essa parte destacada, tem redao nova. Antes, falava-se em lei e ato de governo local. Mas a EC 45, suprimiu uma parte, pois no h hierarquia entre lei local e lei federal, o que h diferena de competncia legislativa. E estas esto previstas na CF, de modo que o conflito de lei local e federal conflito constitucional. Por isso, que o constituinte tirou e o remeteu para o RE, criando nova hiptese (102, III, d, CF). III. Quando der a der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. - Estamos no RE fundado em divergncia jurisprudencial, entre a deciso recorrida e outra deciso proferida por outro tribunal, e justifica o Resp para que o STJ uniformize. O problema que ter que comparar os dois julgados semelhantes Cotejo Analtico. E para isso tem-se que dizer que a situao SEMELHANTE a deciso paradigma, defendendo um entendimento. -O mtodo para se comparar entre precedente e o seu caso: Distinguishing. O confronto analtico pr-requisito para conhecimento do recurso. -Essa divergncia pode ser comprovada por juntada de julgado pelo site do Tribunal uma prova eletrnica. RECURSOS REPETITIVOS. H uma tentativa de criao de regras processuais prprias para o processamento de causas REPETITIVAS. Em Maio/2007 foi publicada lei 10.672, que criou procedimento prprio para julgamento de recursos especiais repetitivos, e criou o art. 543-C, CPC. Havendo Resp repetitivos, o STJ escolher alguns deles para julgar, enquanto os outros ficam sobrestados, e fixar uma tese que se aplica a todos com a mesma matria. O legislador reconhece que entre as causas repetitivas h um LIAME, ou seja, discutem a mesma tese. um procedimento que pode ser tomado de ofcio pelo relator. Foi Regulamentado pela Resoluo n 8 do STJ. **(VER TEXTOS sobre resoluo n 8 e art. 543-C, no EDITORIAL no site do prof.) Obs: os recorrentes, no julgamento por amostragem, como ser fixada a tese jurdica, aqueles que tiveram seus recursos sobrestados, podem atuar como amicus curiae. Aconteceu em dezembro no STJ: Um recurso foi escolhido o litigante vai e desiste do recurso. O STJ ficou numa situao complicada, pois no se pode desistir de recurso. Eles disseram: Recurso 189

escolhido como amostra, no pode haver desistncia, pois h interesse pblico maior. Prof acha que: o procedimento de fixao da tese j foi instaurado, mas o procedimento recursal pode at ser instinto. (VER!! **EDITORIAL 55**, do prof). D. Recurso Extraordinrio RE O RE cabe contra qualquer deciso, venha de onde vier, por isso que cabe: na justia do trabalho, militar, eleitoral. Mas pressupe que a deciso recorrente a LTIMA. At existe RE contra deciso de juiz. Ex. deciso do juiz que julga Embargos Infringente na Execuo Fiscal pode ser impugnado por RE, pois no h outro recurso. (sm. 640/STF). Ex. Cabe RE nos juizados. *Sm. 733/STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA DECISO PROFERIDA NO PROCESSAMENTO DE PRECATRIOS. Pois se entende que a deciso administrativa. *Sm. 735/STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA ACRDO QUE DEFERE MEDIDA LIMINAR. RE serve para controlar alguma ofensa a CF. O problema que o STF entende que a ofensa a CF que autoriza o RE deve ser OFENSA DIRETA ou Frontal. De modo que Ofensa Reflexa, Oblqua, Indireta CF NO autoriza RE. O STF diz que h ofensa Reflexa quando preciso examinar a lei Federal para saber se a CF foi violada, ou seja, a lei est de intermeio, nesse caso no se permite RE. (Usar os termos do STF mesmo). Exemplo, a Sm. 636/STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO POR CONTRARIEDADE AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA LEGALIDADE, QUANDO A SUA VERIFICAO PRESSUPONHA REVER A INTERPRETAO DADA A NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS PELA DECISO RECORRIDA. O RE instrumento de controle difuso de constitucionalidade no STF. E tal controle tem sido transformado, inclusive, quando os Ministros do efeito erga omnes as causas em RE, ou seja, julgam como se tivessem julgando uma ADI. O STF tem se valorizado d+ nos ltimos tempos, com muitas decises importantes. O RE se transformou em um controle muito assduo de controle de Constitucionalidade Foi criada uma expresso: OBJETIVAO do RE processo em que se vai criar uma tese, que ser aplicada a todos. E essa aptido do RE para criar tese que se aplica a uma gama de situaes que facilita o entendimento do que Repercusso Geral

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A EC 45, criou o requisito da Repercusso Geral, ou seja, o RE deve apresentar um problema que ultrapasse do recorrente, v alm dos seus interesses. Por que?? um Corolrio da transformao do controle difuso - (Ora, se o STF exercer uma interpretao de questes que valham para todos, ter que ter repercusso geral, deve ter um interesse maior). O STF tem 11 ministros, s pela Maioria Absoluta (8 votos), o RE no pode ser conhecido por falta de repercusso geral, ou seja, para que um RE no tenha repercusso geral preciso que 8 min. Digam que no h. ***Surge situao curiosa: se 7 min. disserem que no h repercusso geral, H REPERCUSSO geral!!! Pois s no h, se 8 disserem que no h. Obs: Se na Turma tem 5 Min., e 4 disserem que h Repercusso geral, H RG!! Nesse caso, nem vai ao pleno, pois sobre 7, e se 7 disse que h RG, H!! Cabe ao recorrente elaborar uma preliminar de RG, caso contrrio o RE nem ser conhecido (Ateno Na prova!!). S o STF pode dizer se h RG ou no!! Mas o Presidente do Tribunal local, pode no admitir o RE se por ventura no tiver a preliminar. Mas se houve alegao de RG, s o STF pode dizer se h ou no RG. O legislador criou uma presuno ABOSLUTA de RG em 2 casos: se a deciso recorrida contrariou smula ou jurisprudncia dominante do STF (art. 543-A, 3). A repercusso geral tambm um procedimento para RE repetitivos, que o mesmo procedimento do Resp. Se o STF julga o recurso por amostra e acolhe o recurso, significa que os Tribunais erraram, nesse caso, os Tribunais devem se retratar, revogando as suas decises. Se os Tribunais no quiserem reconsiderar, os recursos que estavam presos vo subir, o Presidente do STF nem distribui, e vai julgar monocraticamente dando o entendimento j fixado.

COISA JULGADA
RELATIVIZAO DA COISA JULGADA Movimento, teoria, que, na verdade, uma tentativa de permitir o reexame da coisa julgada fora das hipteses legais de reexame, por se entender insuficientes. preciso rever a coisa julgada por um outro meio atpico, pois s assim se far justia. Pretende-se que a coisa julgada injusta possa ser revista a qq tempo. Segundo os adeptos dessa teoria, a CJ no pode acobertar uma injustia. Os trs grandes expoentes disso so: Cndido Dinamarco, Humberto Theodoro Jnior e Jos Delgado. 191

Essa relativizao surgiu para resolver trs grandes problemas: indenizaes milionrias em desapropriaes, investigao o chamado movimento atpico da coisa julgada. Trata-se da tentativa do reexame da coisa julgada fora das hipteses legais de reexame, pois as hipteses legais so insuficientes, pretende fazer justia. Trs autores so os expoentes desta teoria: a) Cndido Dinamarco b) Humberto Theodoro Junior c) Jos Delgado Esse movimento surgiu no intuito de resolver 2 problemas: Indenizaes milionrias em desapropriaes (forma de proteger o errio); e o da Investigao de paternidade e o exame de DNA A Partir de tais debates, os autores acima citados comearam a discutir o tema. Desse movimento surgiu a chamada Reviso das sentenas fundadas em Lei Inconstitucional, agora com cunho legal. A Teoria da relativizao da coisa julgada significa relativizar MAIS a coisa julgada, pois anteriormente j poderia ser revista. O que defendida uma relativizao ATPICA da coisa julgada. Essa relativizao ganhou fora no Judicirio, principalmente quanto as aes de investigao de paternidade pois aqui tem ainda o Exame de DNA para comprovar a paternidade. O Prof Fredie no gosta desta teoria Houve um contra movimento, liderado pelos seguintes autores: Barbosa Moreira, Ovdio Batista, Marinoni, Nelson Neri. E defendiam o seguinte: A Coisa julgada imprescindvel para segurana jurdica, e permitir que ela seja revista a qualquer tempo um perigo muito grande para o sistema. (A maioria da doutrina NOVA, no adepta desse entendimento). Coisa Julgada e Relaes Jurdicas Continuativas H relaes jurdicas que se prolongam no tempo, como o caso, por exemplo, das relaes de famlia, a relao previdenciria e tributria. Quando uma sentena cuida de uma relao jurdica continuativa, se trata de uma sentena que dura no tempo, para o futuro (regula o presente, mas se projeta para o futuro). Por isso, a sentena que cuida desse tipo de relao jurdica, ficou durante muito tempo a seguinte discusso: H COISA JULGADA na sentena que regula situao jurdica que se prolongam no tempo (relaes continuativas)??? CLARO QUE H COISA JULGADA. E isso no tem polmica! Mas uma Coisa Julgada Rebus Sic Stantibus, pois ser eficaz enquanto entendido os mesmos pressupostos de fato, mantidos o estado ao tempo da deciso. Agora, se fatos novos acontecerem e este repercutirem na relao continuativa, claro que uma nova coisa julgada dever ser estabelecida. Ex. Ao de Alimentos faz Coisa julgada. 192

Sm. 239/STF: DECISO QUE DECLARA INDEVIDA A COBRANA DO IMPOSTO EM DETERMINADOEXERCCIO NO FAZ COISA JULGADA EM RELAO AOS POSTERIORES. A Coisa julgada em um exerccio tributrio s no se aplica ao ano seguinte se houver mudana da situao jurdica. E a preciso uma nova coisa julgada. Ou seja, se a situao no mudou nada de um ano para outro, claro que a coisa julgada vale para o ano seguinte. Limites Subjetivos da Coisa Julgada O que se quer saber : Quem fica Vinculado a coisa Julgada? Quais os sujeitos? H 3 espcies distintas de limitao subjetiva da coisa julgada: 1) A coisa Julgada Inter Partes. Regra geral (art. 472, CPC) s vincula quem participou do processo; 2) Coisa Julgada Ultra Partes uma coisa julgada que atinge 3, ou seja, ela extrapola o limite das partes para atingir 3. Exs. Coisa julgada em processo conduzido por substituto processual, pois atinge o substitudo; Coisa julgada coletiva para direitos coletivos (art. 103, II, CDC); 3) Coisa Julgada Erga Omnes a que vincula Todos. Exs.: a coisa julgada da ADI e ADC; coisa julgada nas aes coletivas envolvendo direitos difusos (art. 104., I, CDC); Modos de Produo da Coisa Julgada REGRA GERAL: Em regra, a Coisa Julgada Pro Et Contra, ou seja, a Coisa Julgada surgir independentemente do resultado do processo (se o autor ganhar ou perder, a coisa julgada acontecer). SITUAES ESPECIAIS: I- Coisa Julgada Secundum Eventum Litis exatamente o contrrio da Pro Et Contra, pois s ocorre em um determinado resultado do processo, e surge a depender do resultado da ao penal. Ex. Coisa julgada penal a sentena condenatria penal pode ser revista a qualquer tempo. No Processo Civil isso no tem relevncia, isso quer dizer que apenas um pode recorrer, fere o princpio da igualdade. II- Coisa Julgada Secundum Eventum Probationis significa que no h coisa julgada se a improcedncia for por falta de provas. ( bastante prestigiada no Processo Civil). o que acontece, por exemplo, no MS, que quando se denega MS por falta de prova no faz coisa julgada. Ex. Coisa julgada na ao popular, na ao civil pblica. H quem defenda (doutrina), quem a Coisa Julgada na Investigao de Paternidade Secundum Eventum Probationis, como o prof. Cristiano Chaves, ou seja, s h coisa julgada se tiver exame de DNA, caso contrrio no haveria coisa julgada.

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ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA


(se divide em 4 partes) Introduo Distino entre Tutela Definitiva e Tutela Provisria TUTELA DEFINITIVA - a que se funda em definio exauriente. - Tende a ser indiscutvel, a durar no tempo. A idia de que seja definitiva, salvo hipteses de reviso da CJ. TUTELA PROVISRIA - a que necessita de uma substituio por outra, ou seja, de uma confirmao futura. aquela que ser substituda. - precria. - Se funda em cognio sumria. - No H coisa julgada em decises provisrias.

So 3 as tutelas definitivas: a) De Conhecimento (se quer obter uma certificao) b) De Execuo (visa a busca de rigorosamente direito); ANTECIPADA a) Cautelar (busca uma providncia que proteja a tutela de conhecimento ou de execuo). A Tutela Cautelar serve para garantir o resultado til do processo no provisria, no ser substituda. A Cautelar Temporria, ou seja, definitivo enquanto dure; para aquilo que ele serve definitivo, mas tem tempo delimitado. No definitivo dos mais importantes. A cautelar no provisria, pois no substituvel, confirmvel.

TUTELA

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Temporria diferente de provisria. Temporria: obra em casa, aluga andaimes, utiliza, devolve aps. Eles no so provisrios, so definitivos, mas o so para durar um tempo s. Utilidade em um certo espao de tempo. A cautelar no eterna, mas til enquanto for til ao outro processo. temporria.

Conceito
A tutela antecipada uma tcnica processual que permite a antecipao dos efeitos da tutela definitiva. Isto , o legislador permite que o magistrado autorize a antecipao, provisria, dos efeitos do processo, para ratificao posterior.

Histrico
A Antecipao da tutela antecipa os efeitos da tutela definitiva. A Tutela Definitiva pode ser Diviso: a) Satisfativa: Conhecimento Execuo b) Cautelar. Que auxilia outro processo. Momentos Histricos: 1973 CPC. Quando se lia o CPC, s via, como regra, uma hiptese de tutela antecipada, que era Tutela Antecipada Cautelar, ou seja, a do art. 804, CPC: Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. Havia uma tutela antecipada cautelar, ou seja, concedia-se desde logo, liminarmente, os efeitos da medida cautelar. No havia, nessa poca, tutela antecipada satisfativa.

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Havia alguns exemplos de Tutela Antecipada satisfativa, mas nos procedimentos especiais Ex.: Ao de alimentos (permite alimentos provisrios); MS (sempre permitiu a tutela antecipada); Aes Possessrias. Na poca era o seguinte quadro: Tutela Antecipada s em Cautelar. Falava-se somente em Cautelar, em Liminares. No se falava em tutela antecipada. A linguagem era pouco tcnica. Nesse ambiente, os advogados comearam a perceber o seguinte: em algumas situaes, havia necessidade de uma tutela antecipada satisfativa, mas direito no previa isso (no eram alimentos, no era MS, etc.). (Ex. Precisava Impedir que um leilo ocorresse; Impedir o protesto de um ttulo). Diante dessa omisso legislativa, os advogados comearam a pedir tais providncias, chamando-as de Tutela Antecipada Cautelar. Valiam-se, para tanto, das regras gerais das cautelares. Essas providncias satisfativas comearam a ser requeridas como se fossem cautelares. No havia uma lucidez doutrinria para explicar isso. O que ocorria isso era a utilizao do artigo 804 no caso de satisfativa. E a jurisprudncia comeou a conceder, preenchendo uma lacuna no sistema (ausncia de tutela antecipada satisfativa). A jurisprudncia, distorcendo a tutela antecipada cautelar, comeou a conceder essa tutela liminarmente. Surgiu a aquilo que na prtica comeou a ser chamada Cautelar Satisfativa, que se tratava de uma deformao da tutela cautelar em face da omisso legislativa. (Ex. Sustao de protesto uma cautelar satisfativa clssica). Eram necessrios, para tal, dois processos: um para a tutela antecipada e outro para a deciso final. 1994 CPC arts.273 e 3, art. 461. Dois artigos foram criados no CPC: o art. 273 e o 3 do art. 461. Tais dispositivos so rigorosamente revolucionrios. Corrigiram a omisso que existia, pois estabeleceram a permisso da tutela antecipada satisfativa genrica. A tutela antecipada prevista para alguns procedimentos especiais foi generalizada. O nosso Cdigo passou a ter duas previses gerais de Tutela Antecipada: - Satisfativa (artigos 273 e 3, art. 461) - Cautelar (art. 804) Esse assunto dado hoje no existia antes de 1994. E surgiu o momento de estudar a figura da Tutela Antecipada, pois foi o momento em que a Tutela Antecipada foi GENERALIZADA. ATENO!! Ela No foi CRIADA em 1994, mas generalizada. Houve a generalizao, em 1994, da tutela antecipada satistativa.

A Doutrina da poca comeou a fazer um contraponto entre Tutela Antecipada de um lado e de Tutela Cautelar de outro. E isso gerou muito confuso, pois a tutela antecipada pode ser uma tutela cautelar. O correto era comparar a tutela satisfativa com a tutela antecipada cautelar. A idia que se tinha na poca que a tutela

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antecipada tinha sido criada em 1994, quando, na verdade, foi generalizada nessa poca (havia para situaes especficas). Com Essa reforma de 1994, passaram a perder o sentido as chamadas Cautelares Satisfativas. A omisso legislativa que justificou o surgimento das cautelares satisfativas deixou de existir. Dica: ao ver, em programa de concurso antecipao da tutela como item, perceber que eles querem saber a antecipao da tutela satisfativa genrica. A tutela antecipada cautelar, embora seja tutela antecipada, est no item do programa processo cautelar). Para se compreender o sentido que se tem de aprender antes essa evoluo. O assunto antecipao de tutela para tratar da antecipao de tutela satisfativa genrica, ou seja, uma previso de se conceder liminarmente qq tipo de direito (fora das hipteses especiais). Permitiu-se que, no processo de conhecimento, satisfativo, se obtivesse providncias para fazer valer esse direito. Contudo, as pessoas entravam com pedido de cautelar no processo principal ou entravam com processo cautelar de cunho satisfativo, gerando confuso. Muitos juzes diziam que ao ordinria com pedido de tutela antecipada que, na verdade, era cautelar, no podia ser conhecida. Tambm no admitiam pedido satisfativo em processo cautelar. Havia muita confuso, gerando uma nova reforma em 2002. S que a evoluo no parou em 1994... 2002 Reforma chamada de 2 Etapa da reforma Tentou corrigir a falha do CPC com a criao do 7, 273: 7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Tal pargrafo permitiu a concesso de uma tutela cautelar dentro de um processo no-cautelar, e isso uma novidade (no precisava mais de dois processos num processo de conhecimento poderia obter uma providencia satisfativa ou cautelar). FUNGIBILIDADE. Se o juiz, ao vislumbrar pedido de tutela antecipada em processo de conhecimento, mesmo entendendo tratar-se de cautelar, pode conceder naquele lugar e naquele momento. Houve Doutrina (querendo complicar), tentando reduzir a aplicao do 7:, pois alguns diziam que s poderia aplic-lo em situaes duvidosas Mas isso no est na lei! No h exigncia em ser situao duvidosa. E o contrrio, ao cautelar com pedido de providncia satisfativa, poder o juiz conceder a medida? Essa Fungibilidade de Mo-Dupla? sim, pode-se dizer que de mo-dupla, desde que o juiz converta o processo cautelar em um processo de conhecimento (dizer que no cautelar, mas satisfativa, mas, tendo em vista a urgncia, converter para de conhecimento). Se ele no converter

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para ao de conhecimento, o ru ter prazo de apenas 5 dias. Converte a fim de que o ru tenha prazo de defesa de 15 dias. A tutela antecipada satisfativa genrica de 1994 se alargou tanto que passou a virar sinnimo de tutela antecipada, passando-se a ignorar a que antecipada tambm a tutela cautelar.

Distines
1) TUTELA ANTECIPADA x LIMINAR A palavra liminar um ADJETIVO. Significa aquilo que est no incio. Ento, uma deciso liminar quando dada no incio do processo. O indeferimento de uma petio inicial uma liminar. Contudo, a palavra Liminar, embora seja um adjetivo, foi Substantivada, passando a ser a Tutela Antecipada Liminar. aquela deciso logo no incio do processo. Importante verificar isso, pois se pode obter a tutela antecipada em qualquer momento do processo, ao longo do processo, no apenas no incio. H tutela antecipada que liminar e tutela antecipada que no liminar, ao longo do processo (juiz concede, por ex., tutela antecipada em recurso). A tutela antecipada, assim, pode ser liminar ou no. 2) TUTELA ANTECIPADA x JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE O Julgamento Antecipado Da Lide o prprio julgamento definitivo da causa, s que dado sem audincia de instruo. uma deciso Definitiva. No confundir com Tutela Antecipada!!

ANLISE do Art. 273 Tutela Antecipada


Quais so os Efeitos Antecipveis? O art. 273, do CPC, uma previso genrica da antecipao da tutela. Pode-se, ento, antecipar os efeitos de qualquer tutela em qualquer ao de conhecimento. Qualquer que seja a ao de conhecimento, pode-se pedir a antecipao dos efeitos da deciso final, mesmo em aes constitutivas e declaratrias. Obs: Exemplos de tutela antecipada em aes declaratrias e constitutivas: Em Ao Constitutiva Ao para Anular um Ato Administrativo Podese pedir como tutela antecipada a suspenso dos efeitos deste ato. Quer desfaz-lo ao final, mas pede que se antecipe os efeitos desse desfazimento, impedindo que produza efeitos desde j. Em Ao Declaratria Ao declaratria de inexistncia de relao tributria - possvel pedir a tutela antecipada para suspender a exigibilidade do crdito (quer antecipar os efeitos da tutela satisfativa). 198

Pode-se pedir tutela antecipada dizendo que na pessoa no deve o tributo, tendo sua eficcia suspensa. Antecipa os efeitos para que no seja cobrada. Legitimidade para Pedir Tutela Antecipada (Quem pode pedir?) No Cabe Tutela Antecipada EX-OFFICIO, o juiz no pode dar tutela antecipada de ofcio. Precisa de requerimento da parte (mas que parte?). O Autor, obviamente, pode pedir tutela antecipada. *E o Ru, pode?? Se o ru reconveio, pode, pois demandante na reconveno. Se a ao for Dplice, tambm pode, pois est em posio semelhante a do autor (VER AULA SOBRE Ao Dplice!! Pode ser formal que o pedido contraposto, ou material). E, no caso de ter o Ru apresentado apenas Contestao, pode pedir Tutela Antecipada da improcedncia do pedido do autor? Sim, desde que preenchidos os pressupostos. que, s vezes, o simples fato de ser ru em processo pode prejudic-lo. (Ex. Pede a antecipao para poder participar em licitao). E o MP, pode pedir tutela antecipada? Ateno! SE o MP for PARTE, claro que pode pedir. E como Custus legis? Correntes: a) Para o Prof Fredie, no pode o MP pedir tutela antecipada quando atuar como custus legis. b) (MAIORIA) - H muita gente que entende que, quando o MP custus legis em causas que envolvem incapaz, pode pedir a tutela antecipada em favor do incapaz; Fredie tambm acha que pode, mas nesse caso no custos legis, mas assistente de incapaz. Poderia, destarte, pedir tutela antecipada. O MP no gosta de ser chamado de assistente de incapaz. Ora, custos legis e pode pedir tutela antecipada? assistente com tal pedido.

Momento. A Tutela Antecipada satisfativa pode ser concedida em qualquer momento do processo, inclusive, na sentena. o O juiz concede em sentena para que ela produza efeitos imediatamente (j lhe d eficcia executiva). Nesse caso, a antecipao da tutela ser dada em cognio exauriente, no sumria. , portanto, um exemplo de antecipao dada em cognio exauriente (pode a tutela antecipada ser dada, destarte, em cognio exauriente. Pressupostos Da Tutela Antecipada Genrica 1) Pressupostos Gerais (sempre devem ser observados: 199

Prova Inequvoca das alegaes preciso que haja prova do que se afirma, no basta a mera afirmao; deve haver um lastro probatrio do que foi afirmado (elemento objetivo); +

Verossimilhana das alegaes o juiz deve se convencer da probabilidade das alegaes (elemento subjetivo). Deve haver os dois, pois pode algum se convencer da verossimilhana do alegado, sem prova nenhuma. O Juiz no pode apenas dizer que est convencido da probabilidade, mas tambm de que h, nos autos, prova disso. Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: 3 pressuposto geral art. 273, pargrafo 2. Pressuposto geral negativo. No se conceder a tutela quando as conseqncias da concesso da tutela forem irreversveis (perigo de irreversibilidade do provimento antecipado). Vejamos: 2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) o pressuposto + polmico, pois, se for levado ao p da letra, aniquilaria a tutela antecipada. No seria concedido, por exemplo, em aes de sade (transplante urgente de corao). A interpretao correta : Pode acontecer de a No-Concesso da Tutela Antecipada trazer prejuzos tambm irreversveis. E a ser preciso fazer um juzo de ponderao, para verificar o que + relevante no caso. (ex. transplantar gera conseqncias irreversveis, mas no transplantar tambm o pode morre).

2) Pressupostos Alternativos (basta observar um alternativo mais todo os genricos): Esto nos incisos do art. 273, so eles: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 200

Havendo os requisitos anteriores e, tambm, o PERIGO, tem-se a tutela antecipada fundada em URGNCIA e em EVIDNCIA (prova inequvoca e verossimilhana). Essa a nica forma de tutela antecipada que se d SEM OUVIR O RU, liminarmente. Nas demais hipteses a serem vistas, no h justificativa para no ouvir o ru. II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) Aqui a Tutela antecipada tem natureza Punitiva, pois forma de punir uma conduta abusiva de uma das partes. chamada de tutela antecipada punitiva. Ateno!! Essa tutela antecipada no tem por pressuposto a urgncia. Baseia-se em trs elementos de EVIDNCIA, a saber: a) Prova inequvoca b) Verossimilhana c) Conduta abusiva refora a evidencia do direito da parte. Essa Tutela do Inc. II, no pode ser dada liminarmente! claro que essa tutela antecipada no pode ser dada liminarmente. No h como se verificar manifesto protelatrio e abuso do ru sem que ele seja ouvido. Questes: (V) A Tutela Antecipada por Abuso de direito exemplo de tutela de evidncia. Assim, nem toda tutela antecipada tutela de urgncia. Caiu no concurso do MPSP pergunta se h tutela antecipada de evidencia. Pode, esse caso do inciso II. A tutela antecipada cautelar sempre se funda em perigo, mas a satisfativa no, podendo se fundar em perigo ou no. (V) A tutela de urgncia a que se funda em perigo. A Tutela cautelar sempre pressupe perigo. A Tutela Cautelar satisfativa, pode se fundar em perigo ou Evidncia. Depende! OBS. Estamos vendo aqui a tutela antecipada genrica, para qq processo. H especficas, por ex. em MS. Efetivao da Deciso que Antecipa a Tutela Aspectos: Se efetiva no mesmo processo em foi proferida; Aquele poder geral de efetivao, estudado na aula passada (5, art. 461), serve tutela antecipada. Aquele arsenal do pargrafo 5 pode sere utilizado; 201

O regramento da execuo provisria (475-O) se aplica execuo da tutela antecipada. 3: A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Ateno! O art. 588, no existe mais! Onde se l 558, leia: 475-O.

So as seguintes caractersticas: Responsabilidade Objetiva do requerente quem se beneficia da tutela antecipada deve saber que, se depois vier a perder a causa, os prejuzos causados a outra parte devero ser ressarcidos em responsabilidade objetiva. Ex. caso do prdio de 20 andares embargado. A Tutela Antecipada pode ir at o final (vender coisas, levantar dinheiro), como tambm o pode a execuo provisria (no essa at a penhor, mas at o final tambm). Na execuo provisria, pode vender coisa, levantar dinheiro, etc., mas com CAUO idnea. A cauo no para executar antecipadamente, mas apenas para levantar dinheiro, vender coisa ou praticar ato que possa ocasionar grave dano. Tudo isso se aplica tutela antecipada tambm. 2, I: Essa cauo dispensada em crditos alimentares at 60 SM. 2, II: dispensa-se a cauo na hiptese de execuo provisria pendente agravo de instrumento no STJ ou STJ para subida da RE e Resp. Durante essa execuo provisria, se dispensa cauo. Agora (a que h a maluquice desse dispositivo) a hiptese de causar grave dano. Ora, se o legislador diz que ele dispensa a cauo salvo se causar grave dano, ento, causar grave dano uma hiptese de cauo, se ele vai dispensar ele o deve fazer na hiptese de causar grave dano. um crculo. Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 202

1 No caso do inciso II do caput deste artigo, se a sentena provisria for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficar sem efeito a execuo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2 A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder ser dispensada: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia (art. 544 o agravo para Subir RE e Resp), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3 Ao requerer a execuo provisria, o exeqente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado valer-se do disposto na parte final do art. 544, 1o: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I sentena ou acrdo exeqendo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III procuraes outorgadas pelas partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) IV deciso de habilitao, se for o caso; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) V facultativamente, outras peas processuais que o exeqente considere necessrias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Recursos Normalmente a Tutela Antecipada dada em deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento. Porm, se ela for dada em Sentena, ela ser impugnada por Apelao sem efeito suspensivo. Se a Tutela Antecipada for dada por um Relator, em Tribunal, caber Agravo Regimental. Se a Tutela Antecipada for dada por um Acrdo no Tribunal, cabe Recurso Especial para controlar a aplicao do art. 273. ***NO CABER Recurso Extraordinrio. Com base na Sm. 753/STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA ACRDO QUE DEFERE MEDIDA LIMINAR.

Antecipao da Tutela contra o Poder Pblico


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Regras: I. Cabe Tutela Antecipada contra o Poder Pblico II. Mas no cabe sempre, h uma sria restries. Principais Restries: PARA PAGAR QUANTIA contra o Poder pblico Os principais problemas esto aqui. A grande dvida se d em razo da exigncia dos Precatrios. Sabe-se que, para pagar quantias contra o poder pblico, tem de se inscrever no precatrio. Mas a Doutrina diz no haver problema ao argumento de que pode antecipar o precatrio, ou seja, ao invs de inscrever s ao final do processo, pede-se a inscrio logo. H os que dizem que se pode dispensar o precatrio nesse caso. questo Polmica! Histrico O certo que a histria nos revela hipteses claras de leis que expressamente proibiam a tutela antecipada contra o poder pblico. Vimos que, at 1994, a tutela antecipada satisfativa se dava em procedimento especial. O grande procedimento contra o Poder Pblico era o MS, que sempre permitiu a tutela antecipada. Assim, inevitvel de que houvesse leis que restringiam a tutela antecipada para pagamento de quantia contra o poder pblico. Lei 5021/66 restringia a tutela antecipada no MS para o pagamento de quantia contra o poder pblico. Tratava-se de restries relacionadas a verbas de servidores pblicos (aumento de salrio, equiparao salarial), em que pleiteava o reajuste salarial do funcionalismo. O objetivo era evitar que houvesse aumento, equiparao salarial, concesso de vantagens por meio de liminar. Porm, em 1990, o Presidente Collor, logo aps a posse, bloqueou o dinheiro dos correntistas. Desta feita, todos comearam a entrar com MS para obter o dinheiro (tratamento mdico, viagem, etc). Pediam tutela antecipada para liberar dinheiro depositado no banco (no era para reajuste, etc.). Os juzes comearam a liberar. O governo ficou preocupado. Collor, ento, editou um MP (que depois virou Lei: Lei 8437/92) para conter tal episdio. Essa lei estabelecia que: a) no cabe Cautelar satisfativa contra o Poder Pblico; e b) no cabe, tambm, quando for proibida no mandado de segurana (as proibies da lei do MS foram estendidas cautelar que os advogados burlavam as proibies do MS atravs de cautelares, que era, poca, satisfativas). Contra essa Lei 8.437/92 foi ajuizada uma ADI (n 227-6/1994*** LER!! Importante!!) Nessa ADI o STF disse que as proibies legais eram constitucionais, ou seja, era constitucional que o legislador criasse impedimentos tutela de urgncia contra o poder pblico. Afirmou, alm disso, que essa possibilidade de limitao legal pode ser afastada no caso concreto, se ela se revelar irrazovel. Ou seja: como regra geral a restrio legtima, mas se, no caso concreto, revelar-se desproporcional, pode ser afastada. 204

H 3 semanas (Informativo 501), o STF disse que: Tutela antecipada e Responsabilidade Objetiva do Estado grave omisso do Estado policiamento em locais de constantes cometimento de crimes o que pode acarretar responsabilidade objetivo do estado deu tutela antecipada para o Estado pagar. O direito a vida preponderou ao de proteo ao errio. Em 1994, com a reforma do CPC, foi criada a Tutela Genrica (273). Os advogados, ento, entravam com tutelas antecipadas genricas contra o Poder Pblico. No havia restries aqui. Ento, o Governo Fernando Henrique Cardoso repediu o que Collor tinha feito : Lei 9494/97 todas as restries que j havia (por MS, cautelar), se estendem tutela antecipada. O Presidente Fernando Henrique no esperou outra ADI, propondo,ento, a ADC n4, afim de obter a declarao de constitucionalidade desta Lei (como disse anteriormente). Foi dada liminar a essa ADC, dizendo que as restries so constitucionais. Repetiu-se o que se disse antes, ou seja, possvel restringir em alguns casos a limitao da antecipao de tutela contra o poder pblico (essa liminar perdura at hoje). Assim, quem vai fazer concurso para advocacia pblica tem de ler essa lei. O tempo passa... (lembrar: essas restries que existem, so para alguns casos, que envolve dinheiro de servidor!) Diante dessas restries, os advogados comearam a entrar com ao previdenciria contra o INSS para receber o benefcio. O INSS comeou a dizer que no podia tutela antecipada para pagar quantia sobre o poder pblico. O STF foi chamado a se manifestar novamente sobre o que tinha dito: Smula 729 a deciso na ADC 4, que reconhecem devidas as restries, no se aplica antecipao de tutela nas causas previdenciria. Disse que as restries legais so legtimas, mas que a lei no restringiu em matria previdenciria, sendo cabvel tutela antecipada em aes previdencirias. Regra: se tem restrio na lei, ok! (elas existem). Mas o STF disse que o que importa o CASO CONCRETO, pois podem ser afastadas caso firam a proporcionalidade. Isso tudo tutela antecipada para pagar quantia. Ainda falta a tutela antecipada da b, c e d. **ATENO! INDISPENSVEL para concurso da AGU!!!** PARA FAZER OU NO FAZER No existe diferena entre elas (fazer ou no fazer). No h peculiaridades. Segue regra geral. (b)

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PARA DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO Em princpio, no tem restrio. Mas h 2 ponderaes a se fazer: i) Lei 2.770/56 veda a tutela antecipada para entrega de coisa retida na alfndega proveniente do estrangeiro.

ii) Em ao possessria, tutela antecipada contra o poder pblico, s aps a oitiva deste (art. 928, nico). EM AES DECLARATRIAS E CONSTITUTIVAS Regra: no h diferena entre elas. H duas ponderaes (gracinhas) sobre o tema, ambas no CTN: i) Art. 151, V: permite a tutela antecipada contra o Poder Pblico para suspender a antecipao do crdito tributrio. Uma lei que expressamente permite tutela antecipada contra o Estado regra para permitir. tpico de aes declaratrias ou constitutivas (declarar que no devo um tributo, anular um ato de infrao que suspendem a exigibilidade do tributo). Caso curioso em que a regra permissiva. ii) Art. 170,-A: vedada compensao de crdito tributrio mediante o aproveitameno de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado. Est, assim, proibindo a concesso de tutela antecipada para obter compensao tributria o que ocorre em aes declaratrias. A compensao no pode ser provisria, mas s na deciso final. Isso to comum, previsto em diversas leis. Sm. STJ 212:redao nova, que tambm probe a compensao. a compensao de crditos trbutrias no pode ser deferida em ao cautelar ou medida liminar em medida antecipatria OBS. NAS AOES COLETIVAS CONTRA O PODER PBLICO H RESTRICOES, MAS SO OUTRAS, A SEREM VISTAS EM OUTRA AULA.

***6, ART. 273 PARCELA DA CAUSA INCONTROVERSA NO SEU CURSO 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Est no local errado, no antecipao de tutela!! Trata-se de DECISO PARCIAL DE MRITO DEFINITIVA (para uns, sentena parcial, para outros, deciso 206

interlocutria). deciso definitiva sobre parte da causa (sentena ou interlocutria conforme a corrente). Obs. Dinamarco diz tratar-se de tutela antecipada sem os requisitos dela, mas apenas incontrovrsia. No repercutiu.

PROCESSO CIVIL
Didier

AO RESCISRIA
1) INSTRUMENOS DE REVISAO DA COISA JULGADA o meio mais conhecido de reviso da coisa julgada. Dentre os vrios meios de reviso da coisa julgada, o que diferencia a rescisria o fato de ser um meio de reviso que tem prazo e, alm disso, ser um meio de reviso da coisa julgada por questes formais ou substanciais. Permite, destarte, a reviso de coisas julgadas invlidas e injustas. H uma tendncia do aluno de achar que a rescisria uma ao de nulidade com outro nome. No o , uma ao de reviso, de desconstituio da coisa julgar, ora por questes formais, ora por questes de validade e ora por questes substanciais (justia). , por essas razes, o mais importante meio de reviso da coisa julgada. Ao lado da rescisria, tem-se a querela nulitatis, que uma ao de reviso da coisa julgada que no tem prazo. A querela permite a reviso da coisa julgada por questes puramente formais. So questes formais muito graves que permitem a reviso da coisa julgada a qualquer tempo. A querela nullitatis cabe nos casos de sentena proferida contra ru revel que no foi citado ou que foi citado invalidamente. , assim, um problema formal, de validade (art. 475-L, I e art. 741, I). H, outrossim, a chamada correo de erros materiais. Qualquer erro material pode ser corrigido a qualquer tempo. Quando a coisa julgada traz consigo erros materiais, erro de clculo, referncias equivocadas, pode ser corrigida a qq tempo, at mesmo de ofcio. D-se por simples petio. O ltimo instrumento de reviso da coisa julgada a reviso das sentenas fundadas em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais. O que se questiona, aqui, o que se decidiu. um meio de reviso da coisa julgada por questo substancial apenas (art. 475-L, pargrafo primeiro). 2) CONCEITO DE RESCISRIA A rescisria uma ao autnoma de impugnao que tem por objetivo rescindir deciso transitada em julgado e, eventualmente, promover novo julgamento da causa. Perceber: 207

Rescisria no , portanto, recurso. ao autnoma de impugnao. Ela gera um processo novo, com o objetivo de rever deciso judicial. Rescisria pode servir a dois propsitos: a) resciso da sentena e b) o rejulgamento da causa. Dois pedidos ento. O de deciso sempre ser feito, no h rescisria em que no se pea a resciso. J o pedido de rejulgamento pode no acontecer, pois nem toda rescisria traz consigo esse pedido, embora seja normal o fazer.

Quando se fala no pedido de resciso se usa a expresso: judicium rescindens (juzo de resciso). Quando se fala no pedido de rejulgamento, se usa a expresso: judicium rescissorium (pedido de rejulgamento). Esses termos aparecem direto em concurso. 3) PRESSUPOSTOS DA RESCISRIA

a) Deciso rescindvel
A regra que a rescisria tem por objeto de rescindir deciso de mrito em que h coisa julgada. Quando se fala em deciso de mrito, est-se referindo aos acrdos, sentenas e decises interlocutrias. Aqui imprescindvel que se lembre do tema, falado no intensivo I, acerca das decises parciais, ou seja, das decises que examinam o mrito e no encerram o processo. Essas decises parciais, para alguns autores (professor) so decises interlocutrias de mrito; para outros, so sentenas parciais. Sejam sentenas parciais ou decises interlocutrias de mrito, o nome no relevante para que sejam rescindidas. Ora, se deciso de mrito e houve coisa julgada, cabe rescisria, no importa o nome que se der (concurso do Paran cabe rescisria em deciso interlocutria? Cabe, se conseguir vislumbrar deciso parcial de mrito que transita em julgado). A rescisria pode atacar apenas um ou alguns captulos da deciso. No preciso rescindir toda a deciso. possvel propor rescisria para atacar apenas parte da deciso. a chamada ao rescisria parcial, pois uma rescisria vai contra algum dos captulos da sentena. Ex. 5 autores ganharam banco props rescisria quanto ao valor pago a trs apenas (pode). A Lei veda, em algumas situaes, a rescisria. o que ocorre nos juizados especiais, em que ela no admitida (art. 59 da Lei). Tambm no cabe em ADin, ADC e a ADPF (expressa proibio legal). Surge, a, uma dvida: e nos juizados especiais federais? A Lei de Juizados Federais no fala nada, enquanto a dos Estaduais probe. Temos, ento, duas correntes: a) a quem diga que se aplica a lei dos juizados estaduais ao federais, no cabendo rescisria no mbito dos federais (professor adere a esse entendimento e a posio do FONAJEF, frum nacional dos juizados especiais federais). Obs. Concursos federais ler concluses do FONAJEF. O STF j julgou rescisria de juizado federal (aceitou), que ele havia julgado em recursos (h precedentes de ao rescisria dos julgados federais no STF, da a questo ser bastante polmica). Decises de jurisdio voluntria so decises rescindveis? Tradicionalmente no se admite. A viso tradicional do tema entende que as decises de jurisdio voluntria no fazem coisa julgada, no podendo, portanto, ser objeto de rescisria. Lembrar-se, porm, que h muitos autores que defendem que h coisa julgada em jurisdio voluntria, sendo cabvel 208

rescisria. Em prova aberta, se perguntarem se cabvel? Dizer que depende a premissa caso se parta da idia de que no h CJ em jurisdio voluntria no cabe; se h, cabe. Como a maior parte da doutrina entende que no h, no caberia. Cabe rescisria nas hipteses de querela nullitatis, ou seja, se cabe querela cabe rescisria? Na doutrina no se examina muito isso. H quem o tenha examinado. Quem o examinou costuma admitir a fungibilidade entre as medidas. Contudo, o STJ j decidiu que no cabe, ou seja, se o caso de querela querela, no rescisria. Smula 514 do STF: Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em julgado ainda que contra ela no se tenha esgotado todos os recursos. No necessrio que se tenha valido de todos os recursos antes para propor a rescisria. necessrio que a deciso tenha transitado em julgado, pouco importando se a pessoa se valeu de todos os recursos ou no se valeu de nenhum. diferente do recuso extraordinrio, em que necessrio se esgotar os recursos. H uma tendncia, inclusive da jurisprudncia, de se tratar a rescisria como recurso extraordinrio, quando no o . Sentenas terminativas so aquelas sentenas em que o mrito no examinado. Cabe rescisria terminativa? Parece pergunta bvia a resposta, mas d medo. Ora, se a deciso no de mrito no cabe rescisria. A resposta seria simples. H um autor que h anos defende que cabe Pontes de Miranda. O problema quanto a essa questo que h um tipo de sentena terminativa que diferente das outras, pois impede a repropositura da demanda. a sentena terminativa do artigo 267, V, do CPC: extingue o processo em razo de coisa julgada, perempo ou litispendncia. A sentena do 267, V, impede a repropositura da demanda em razo do 268. Por conta do fato de essa sentena ser diferente, impedindo a repropositura, vrios autores defendem que cabe rescisria dessa sentena, por se tratar de sentena terminativa especial (impede a repropositura). Em prova: dizer que tradicionalmente no se admite, ressalvado o entendimento de Pontes, mas que no caso do 267, V, por forca do 268, seria possvel, pois teria efeito semelhante a de uma sentena de mrito. PASSO A MAIS: lembrar que o STJ estendeu o artigo 268 a outras hipteses de sentenas terminativas (268 s fala do inciso V do 267). So os casos de que se extingue sem exame de mrito por um defeito do processo, pois no se pode repropor, embora terminativa, havendo necessidade de primeiro corrigir o defeito e propor demanda corretamente. A extenso para os incisos I, IV, VI, VII do 267, alm do V (todos casos de extino em razo de defeito). A valer esse pensamento do STJ, vai caber rescisria tambm desses casos. TAMANHO DO PROBLEMA: h inmeras decises do STJ admitindo rescisria contra 209

deciso que no conhece de um recurso (porque impede que no se conhea de novo, STJ admite rescisria).
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no no III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.

Caberia rescisria em incidentes de incompetncia? STJ diz que no, por ser incidente processual. Para o professor caberia. OJ 41 do TST TST julga inmeras rescisrias. Tem uma jurisprudncia ampla acerca do tema. As Smulas do TST acerca de rescisria so bastante avanadas. Vamos citar muitas. Ao rescisria. Sentena citra petita. Cabimento. Revelando-se a sentena cita petita, o vcio vulnera os artigos 128 e 460 do CPC, tornando-a passvel de desconstituio, ainda que no 210

opostos embargos declaratrios. Uma sentena pode ser citra petita quando no examina um fundamento ou quando no examina um pedido. Quando a sentena no examina um fundamento, a sentena nula, podendo ser objeto de rescisria (OJ trata dessa hiptese). Agora, no caso de sentena citra petita que no examina um pedido, no pode ser objeto de rescisria, pois ela no existe se o juiz no examinou um pedido, no h o que se rescindir. CUIDADO: no qualquer sentena citra petita que no permite resciso admite a que no examina fundamento, mas no admite na que no examina pedido. a distino que o professor fez sobre dente cariado (no examina o fundamento obturar, tratar) e boca sem dente (no examina pedido no h defeito por no haver dente). b) Prazo A rescisria tem prazo para ser proposta. Trata-se de prazo decandencial de dois anos para o exerccio do direito de rescindir da sentena. O direito de rescindir um direito potestativo. No caso de reviso de rescisria em registro imobilirio de imvel rural esse prazo foi ampliado para 8 anos (grilagem a fim de dar tempo ao poder pblico revisar a grilagem legitimada por decises judiciais). Lei em vigor. Acerca do prazo h dois problemas imensos: 1 problema: Prazo da rescisria nos casos de coisa julgada progressiva: Imaginem sentena com trs captulos: A, B e C. A parte recorre de apenas dois captulos: A e B. Portanto, o C fez coisa julgada. Tribunal julga recurso dos A e B. A parte ento entra com recurso s do capitulo A. Assim, a coisa julgada de cada captulo ocorreu em momentos diferentes. Isso pode ocorrer, em virtude de recursos parciais. Quando se tem vrias coisas julgadas aparecendo no processo sobre parte do processo, ocorrendo em momentos distintos, surge o que se chama de coisa julgada progressiva. Professor no gosta desse nome, mas consagrado. Questo: o prazo de dois anos conta-se de cada coisa julgada ou o prazo para rescisria comea a correr depois da ltima coisa julgada? O prazo de rescisria tem de ser global ou se conta de cada uma das decises? Doutrinariamente no h dvida de que os prazos so diferenciados (transitou em julgado C, comea a correr de C, e assim por diante). Entretanto, o STJ tem decises no sentido de que o prazo tem de ser nico o argumento horrvel, pois diz que, se no for assim, vai dar muito trabalho. Fica-se aqui com o pensamento do TST, Smula 100, que diz que, havendo recuso parcial no processo principal, o transito em julgado se d em momentos e em tribunais diferentes, contando-se o prazo decadencial para a ao rescisria do transito em julgado de cada deciso. A parte final da Sumula tem equivoco ao final, erro tcnico, pois diz que, se pode comprometer toda a deciso, precisa de trnsito (ora, no parcial, total, se pode comprometer). 2 problema: prazo da rescisria e deciso que no conhece do recurso Professor, no intensivo I, tratou da discusso acerca da eficcia retroativa da deciso que no conhece do recurso (apelou e, trs anos depois, o Tribunal no conhece da apelao). O prazo da rescisria se conta como? Se conta a partir do 211

transito em julgado da ltima deciso (no conheceu) ou se conta l atrs (se a deciso que no conhece tem fora retroativa? H quem diga que deciso que no conhece do recurso tem eficcia retroativa (Barbosa Moreira). Tendo eficcia retroativa, o transito em julgado j teria ocorrido l atrs (3 anos por exemplo). Assim, a pessoa, sem saber, j perdera o prazo da rescisria. Ora, uma situao como essa geraria muita insegurana. A jurisprudncia, ento, passou a entender que o prazo para a rescisria quando a ltima deciso no conhece do recurso, se conta da ltima deciso, que no conheceu. No se retroage a data do transito em julgado. O prazo de dois anos conta-se a partir dela. H duas ressalvas em que se admite a contagem do prazo retroativo: nos casos de intempestividade ou manifesto incabimento. Nessas hipteses conta-se de maneira retroativa. Vide Smula 100 do TST acerca da questo, que prev, no seu inciso I, o prazo de decadncia na ao rescisria conta do trnsito em julgado da deciso proferida na causa, seja de mrito ou no. III- salvo se houver dvida razovel (quer dizer que houve discusso razovel), a interposio de recurso intempestivo ou incabvel, no protrai o termo inicial do prazo decadencial (vai para trs desde a interposio). c) Condies da ao A rescisria, como qualquer ao, est sujeita a condies. Possibilidade jurdica do pedido Todas as questes acerca de deciso rescindvel dizem respeito possibilidade jurdica do pedido na rescisria. Contudo, h uma observao a se fazer: foi proposta rescisria antes do trnsito em julgado. Tribunal no viu isso e mandou ouvir o ru. Nesse meio tempo, transitou em julgado. O Tribunal decidiu, aplicando o artigo 462 do CPC, que confere relevncia ao fatos supervenientes, pelo cabimento, entendendo que houve transito em julgado superveniente, que era relevante. Assim, conheceu da rescisria que era incabvel no incio. Deciso corretssima, pois preciso aplicar o 462, que diz que qq fato relevante para o julgamento da causa, sendo superveniente, deve ser levado em considerao. Letigimidade Plo ativo - Vide artigos: Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao: I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular; II - o terceiro juridicamente interessado; III - o Ministrio Pblico: a) se no foi ouvido no processo, em que Ihe era obrigatria a interveno; b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei.

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Para o CPC podem propor rescisria as partes ou seus sucessores no processo originrio. Nessa acepo se inclui o terceiro que interveio, que fez parte do processo (passou a ser parte do processo). Ento, nessa qualidade, pode propor ao rescisria. CPC diz que os terceiros prejudicados tambm podem propor ao rescisria. So aqueles que no intervieram, mas que poderiam ter intervindo. O CPC fala tambm que o MP pode propor rescisria. Ver art. 487. III. III - o Ministrio Pblico: a) se no foi ouvido no processo, em que Ihe era obrigatria a interveno; b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei. O inciso III, a e b, trata de hiptese em que o MP atua como custos legis. No caso de o MP ser parte, o inciso I. Na hiptese da alnea b do inciso III, tem chamada rescisria por conluio, que tratada no inciso VI da Smula 100 do TST o prazo para rescisria, se a sentena fraudulenta, da data da cincia da fraude (no parte). A legitimidade ad causam, segundo smula 487 do TST, do MP, no se limita as hipteses das alneas ae b, sendo hipteses meramente exemplificativas. CUIDADO: No existe litisconsrcio necessrio ativo. No pensar que todos devem propor a rescisria. Prope a rescisria quem quiser. A aglutinao de autores se d por convenincia (Smula 406 do TST). Plo passivo Ser ru da rescisria quem puder ser afetado pela resciso da sentena. Se a rescisria visa a rescindir um capitulo, s cita aquele que puder ser prejudicado. Sumula 406 do TST: h litisconsrcio necessrio passivo se mais de uma pessoa que pode ser afetada com a deciso (no h sempre). Essa smula garante uma legitimidade extraordinria passiva ao sindicato na rescisria trabalhista. OBS o inciso II da Smula 406 consagra um caso de ao coletiva passiva, em que a coletividade est no plo passivo e no no plo ativo. Processo coletivo um dos temas do semestre e um dos temas de processo coletivo mais estranhos o processo coletivo passivo ao invs da coletividade propor ao, se prope ao contra a coletividade. Faltam exemplos e est aqui um exemplo.

d) Hipteses de rescindibilidade A rescisria uma ao de fundamentao vinculada, ou seja, s cabe rescisria em hipteses tpicas, determinadas pela lei. Ao tpica aquela cujos fundamentos, cuja hiptese de pedir, esto previstas expressamente pelo legislador. As hipteses de rescindibilidade esto previstas em dois artigos do CPC, art. 485 (principal, mais importante) e o art. 1.030 (que cuida da rescisria nas sentenas de partilha). Cada uma das hipteses de rescisria suficiente para resciso. Qualquer uma sozinha permite. Nada impede que o autor cumule hipteses de rescisria (alegar como causa da resciso mais de um fundamento). Haver, aqui, uma cumulao de rescisria pela causa de pedir. Acreditar: cada uma das hipteses de rescindibilidade uma causa de pedir remota 213

Todo mundo sabe que cabe rescisria por violao lei (485, V). Caso: cidado prope rescisria por violao ao artigo 70. O Tribunal, ao analisar, entende que foi violado o artigo 100, julgando procedente por violao ao 100. Pode fazer isso? No pode, pois a violao ao artigo 70 uma hiptese e a violao ao artigo 100 outra. Ora, cada violao uma hiptese. A violao ao 100 outra causa de pedir. O Tribunal no poderia julgar procedente com base na violao ao artigo 100, pois foi causa de pedir no deduzida. Se o artigo 70 no foi violado, o Tribunal julga improcedente a rescisria. Ningum perguntou ao Tribunal se houve violao ao artigo 100. O Tribunal no pode decidir alm da causa de pedir. Quando se diz que as hipteses de rescindibilidade so questes de fato, causa de pedir remota, percebe-se que precisam ser alegadas para ser analisadas. Vejamos o 485: Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar literal disposio de lei; Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; 1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato. Hipteses de cabimento, de rescindibilidade: 1) do juiz; I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo

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A sentena produto de uma atividade criminosa do juiz. Tem de ser rescindida. Observar duas coisas nesse inciso: No pressuposto desse inciso a prvia condenao criminal. Esses fatos ilcitos podem ser provado no curso da rescisria (pois durante a rescisria possvel produzir prova). Se houver uma sentena absolutria no mbito penal, que reconhea a ausncia de materialidade ou de autoria, no se vai poder propor rescisria. Contudo, se for extinta a punibilidade por prescrio do crime, nada impede a propositura da rescisria.

2) II proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; Cuidado: s impedimento ou incompetncia absoluta. No se trata de suspeio e incompetncia relativa. Trata-se de caso de rescisria por questo formal. Vai julgar a rescisria o Tribunal que proferiu a deciso rescindenda (no h exceo). Contudo, caso se pretenda rescindir uma sentena, vai rescindir no Tribunal ao qual est vinculado o juiz prolator da sentena (de juiz federal respectivo TRF, de juiz estadual respectivo TJ, de juiz estadual investido de jurisdio federal TRF respectivo). Concluso: TJ e TRF julgam rescisrias de suas decises ou de decises dos juzes a eles vinculados. Pergunta: rescisria por incompetncia absoluta permite pedido de rejulgamento? Duas hipteses: a) quero rescindir acrdo rescisria no Tribunal que proferiu se estou propondo rescisria contra o acrdo dizendo que o Tribunal que o proferiu era incompetente no posso pedir rejulgamento (errar de novo); b) quero rescindir uma sentena tudo muda: dois exemplos de resciso de sentena b.1) quero rescindir a sentena de um juiz estadual junto ao TJ pedindo para que a rescinda ao argumento de que a causa federal era absolutamente incompetente - nesse caso no haver pedido de rejulgamento (TJ no pode rejulgar causa que da JF); b.2) exceo: quero propor rescisria de sentena de juiz estadual ao argumento de que o juiz da Vara Cvel no era competente, mas o era a Vara de Registros Pblicos alego incompetncia absoluta ao argumento de que era de outra vara da mesma justia nesse caso vou poder pedir o rejulgamento, pois o Tribunal tem competncia para penal, civil, registros pblicos, etc. Assim, a regra geral no caber rejulgamento no caso de alegao de incompetncia absoluta, a exceo da hiptese b.2. Quase todo mundo pensa que no cabe, mas se esquecem da exceo. 3) Inciso III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; Comportamento doloso do autor: Autor requereu citao por edital, dolosamente. Aqui passvel de rescisria. uma hiptese para proteo da tica,por isso o MP pode propor rescisria com base nele. Smula TST o silncio da parte em relao a fatos contrrios a ela no considerado comportamento doloso, que no justifica a rescisria/ se a deciso rescindenda homologatria de acordo, no houve vencedor e vencido, no 215

cabendo rescisria com base no inciso III (pode caber em outra hiptese do 485, mas no do III). Se o acordo foi doloso, vai se anular o acordo, da o inciso VI, no o III. 4) Inciso IV: Ofender a coisa julgada A coisa julgada produz dois efeitos marcantes: o efeito negativo da coisa julgada e o efeito positivo da coisa julgada. O efeito negativo da coisa julgada aquele que impede nova deciso sobre o que foi decidido. Ex. um juiz decidiu que no deve e um segundo diz que devia. Questo: cabe pedido de rejulgamento da deciso que ofendeu a coisa julgada? No cabe, pois, se rejulgar, vai estar ofendendo novamente. No cabe pedido de rejulgamento (iudicium recissorium) ao efeito negativo da coisa julgada. Decide de novo o que no podia ser decidido. H o efeito positivo que impe que ela seja levada em considerao em outro processo. ex. coisa julgada em investigao de paternidade ( filho) tempos depois prope ao de alimentos contra o pai. Nesse segundo processo no pode o juiz dizer que no filho do pai. Se ele disser que no filho, ele ofende a primeira coisa julgada. A o juiz ofendeu ao efeito positivo da coisa julgada, pois a ofendeu ao no lev-la em considerao. A cabe pedido de rejulgamento. Pedir rescinda e rejulgue para conceder os alimentos. No leva em considerao o que j fora decidido. Cabe pedido de rejulgamento ao efeito positivo da coisa julgada. QUESTO COMPLEXA: esse inciso IV prev coisas julgadas conflitantes. A coisa julgada 2 ofendeu a primeira. Pergunta: temos dois anos para rescindir a coisa julgada 2, passados dois anos dela, qual delas prevalece (2 ou 1). A 1 prevalece sempre ou a 2 que vai prevalecer se perder o prazo para rescindila? Prevalece o entendimento de que vale a dois, pois a que veio depois (lei posterior prevalece sobre anterior). Ela defeituosa, mas tenho de rescindi-la, seno ela vai prevalecer. Se no for assim, o prazo seria bobagem. Contudo, na PUC de SP, prevalece a primeira sempre (a professora Thereza Wambier chega a dizer , ao ver do professor contraditoriamente, que a coisa julgada 2 no existe). um pouco contraditrio, pois o prprio CPC manda rescindi-la (destruir). Se no existisse, no haveria porque destruir, rescindir. Prevalece, assim, a segunda, embora ela possa ser rescindvel. 5) V - violar literal disposio de lei; a hiptese mais tradicional de rescisria, mais freqente. O que se entende por lei nesse dispositivo? qualquer norma jurdica. Se violar CF, lei federal, lei estadual, MP, Decreto, etc. QQ norma jurdica pode ser violada literalmente, cabendo rescisria. Dentro da palavra lei se inclui tranqilamente princpios. Cabe rescisria por violao a princpios. Se vc imaginar que, para muita gente, h bem pouco tempo atravs, principio no era norma, muitos no admitiram a rescisria aqui. Cabe rescisria por violao do princpio da proporcionalidade, etc. Assim, quando se fala lei se deve entender norma. E o que significa violao literal? H uma Smula muito antiga (343 do STF) que diz que se havia, quando da deciso havia divergncia jurisprudencial sobre o tema, no se pode dizer que a violao foi literal. O tempo foi passando e o prprio STF comeou a relativizar essa Smula. O STF passou a dizer que, se a violao tiver sido CF e a controvrsia tenha sido por ele 216

pacificada, mesmo se houvesse divergncia caber rescisria. Lgica: havia divergncia quanto interpretao da CF/88 (no poderia aplicar), contudo o STF j tem posicionamento firmado sobre a questo cabe rescisria para fazer valer seu pensamento, mesmo que, poca da deciso, houvesse divergncia. O STF j decidiu, h pouco, que cabe tambm rescisria de sua interpretao acerca de lei. O STJ deu um novo passo para soterrar a smula. Disse que cabe rescisria para fazer prevalecer sua jurisprudncia. Desceu um nvel legal. A rescisria, segundo STJ, tem de ser um instrumento de uniformizao da jurisprudncia. Se havia jurisprudncia e o STJ resolveu o problema, a rescisria um instrumento adequado para que esse entendimento prevalea. RESP 1.026.234, relator Zavascki. Considera ofensiva literal disposio de lei qualquer interpretao contrria jurisprudncia do STJ. Transcrever: A jurisprudncia costuma tratar essa rescisria como se fosse um recurso extraordinrio. Ela no o , mas como ela fala em violao lei, h um tic de trat-la como RE e RESP. Ora, o recurso especial que serve para uniformizar jurisprudncia, mas vem o STJ e diz que a rescisria tambm o far. De acordo com deciso sumulada do TST (298), essa rescisria com base em violao lei pressupe preqestionamento, ou seja, que a lei supostamente violada tenha sido examinada pela deciso rescindenda. Ora, o TST est exigindo para essa rescisria um pressuposto que do recurso extraordinrio. Essa deciso de exigir prequestionamento no prevalece no STJ, mas revela essa confuso que feita entre rescisria e RE. A Smula 410 do TST estabelece que a rescisria por violao lei no se admite reexame de prova. Isso marca do RE (STJ no tem jurisprudncia sobre isso). ltimo aspecto: o autor tem de indicar na PI qual o dispositivo de lei que ele reputa violado. Se ele no ou fizer, faltar causa de pedir. A causa de pedir a rescisria violao lei. Se no o indicar, falta causa de pedir remota. No h como o Tribunal descobrir o dispositivo que alega violado. Isso est muito bem posto na Smula 408 do TST. 6) cabe rescisria se a sentena - Inciso VI: Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Admite-se, aqui, rescisria por prova falsa. Observaes: Qualquer prova, desde documental a testemunhal (muitos pensam que s documental, mas no o ). Essa falsidade pode ser apurada no processo de rescisria. S cabe rescisria por prova falsa se a prova falsa for o fundamento da deciso. Se a prova falsa for apenas um dos vrios fundamentos, no cabe rescisria. S se justifica a rescisria por prova falsa se ela for o nico pilar da deciso. Se os demais fundamentos fundarem a deciso, no h falar em resciso. No h necessidade de processo penal prvio. 217

Trata-se de um caso de rescisria por injustia. Demonstra que nem sempre por invalidade. A prova induziu o juiz a cometer erro, injusta.

7) Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; Viso tradicional: 1 documento tem de aparecer agora, no obstante existente no tempo da deciso. Documento novo tradicionalmente se entende como um documento que j existia quando da deciso, mas no foi utilizado, pois sua existncia foi ignorada, porque no havia como ser utilizado. Raciocnio: se o juiz tivesse analisado, teria decidido diferente. Documento formado depois da coisa julgada no pode ser considerado documento novo. 2 - No basta que tenha aparecido agora. preciso que seja um documento com uma tal fora probatria que, por si s, reverta a deciso. Viso atual: Atualmente, a idia de documento novo est sofrendo crticas. Isso se d no que diz com os exames de DNA. Quer-se, assim, que ele seja admitido, pois documento de grande preciso. A jurisprudncia, diante desses exames de DNA contrrios sentena, teve de mudar seu entendimento acerca de documento novo. 8) VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; Pode acontecer de a sentena decidir com base em um ato jurdico das partes. Diz o inciso VIII que, se a sentena se baseia em confisso, desistncia ou transao e houver motivo para invalidar esses atos, cabe rescisria. A rescisria aqui uma rescisria um pouco diferente, pois a sentena no vai ser rescindida porque tem defeito, mas sim porque h defeito no ato jurdico em que ela se baseou. A rescisria ataca a sentena por um problema de invalidade no ato em que se baseou. Isso o que diz o CPC. Onde se l desistncia: ler renncia. Tem de se fazer isso porque a desistncia no gera deciso de mrito. No polmica. Alm de consertar a desistncia por renncia, preciso aqui acrescentar um outro ato, qual seja, o reconhecimento da procedncia do pedido. Quando a sentena se baseia em renncia, transao ou reconhecimento do pedido, a doutrina costuma dizer que se trata de uma sentena homologatria. Embora homologatria, uma sentena de mrito apta a ser rescindida (faz CJM). Ler o art. 486 do CPC:
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil.

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necessrio corrigir esse artigo. Onde se l atos judiciais, ler: atos das partes ou dos auxiliares de justia. O artigo 486 no serve para atacar decises judiciais, no so seu alvo. Alm disso, onde se l rescindido, entender por anulados. Fica assim ento: Ora, se deciso, anula-se por recurso, por querella ou rescinde-se por rescisria. O 486 no tem por objetivo deciso judicial. Ler o 486 assim:
Art. 486. Os atos judiciais (das partes ou dos servidores), que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos (anulados), como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil.

O artigo 486 fala de atos das partes que no dependem de sentena: a confisso um ato da parte que no depende de sentena. Transao e renncia so atos das partes em que a sentena homologatria. O artigo 486 diz que cabe anulatria. Quando que cabe rescisria e quando cabe anulatria? Primeira premissa: pensar que o artigo 486 tem por alvo ato da parte. O art. 485 a sentena. Se quero anular ato da parte anulatria. Se quero anular sentena rescisria. Outra premissa: se j h coisa julgada, s rescisria. Se no h coisa julgada, tem de se entrar com uma anulatria do ato da parte. Essa a frmula mais rigorosa para conciliar o art. 485, VIII e o art. 486. Como se resolve, como se entende isso? Ler o artigo 352 do CPC (fala de confisso, mas ler confisso, transao, renncia): Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser revogada: I - por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita; II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual constituir o nico fundamento. Pargrafo nico. Cabe ao confitente o direito de propor a ao, nos casos de que trata este artigo; mas, uma vez iniciada, passa aos seus herdeiros. Esse dispositivo compatibiliza o art. 485, VIII e o 486. OBS. O caput do artigo 352 foi revogado. Ele no sumiu, pois ele foi reescrito. Ele foi revogado por um fenmeno normativo. O CC novo o revogou no seu art. 214: a confisso irrevogvel, mas pode ser anulada se decorreu de erro de fato ou de coao. O 352 falava revogao, no era revogao era anulao. Alm disso, o CC no fala mais de dolo como motivo para invalidar a confisso. Por que no se fala mais dolo? A confisso dizer que um fato aconteceu. Se algum me induziu dolosamente a dizer que um fato aconteceu, se o que eu disse verdade, no vai deixar de ser verdade, mesmo que tenha sido induzido a dizer. S se justifica anular a confisso se o que disse mentira, pois a teve erro ou coao (violncia). Se a pessoa foi simplesmente induzida a falar, sem coao, mas por conduta dolosa, no h porque invalidar. CUIDADO com concurso, pois tem concursos que so feitos s por quem l o CPC, pode transcrever o texto da lei se tiver uma mais certa do que essa, marque, pois, nesse caso, houve revogao clara. 9) IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; O pargrafo primeiro explica o que erro de fato: 1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido.

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O conceito de fato banal. Erra-se sobre o fato quando se diz que ele no existiu e ele existiu, ou que existiu, no tendo existido. O problema que s cabe rescisria sobre erro de fato se o fato sobre o qual se errou tenha sido um fato incontroverso, ou seja, um fato que ningum controverteu no processo originrio e, por essa razo, o juiz tambm foi na onda e errou tambm. S nesse caso, pois, se houve controvrsia sobre o fato e o juiz opinou por uma verso, na vai caber rescisria por erro de fato. Isso est dito no pargrafo 2 do 485, verbis: 2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato. 4) ASPECTOS DO PROCESSO DA AO RESCISRIA a. Depsito O autor da rescisria tem de fazer um depsito de 5% do valor da causa. Esse depsito de 5% serve para, se o autor perder a causa por unanimidade, reverter ao ru. uma forma de tentar minimizar as rescisrias temerrias. No mbito trabalhista esse depsito de 20% do valor da causa (exigvel a partir de 2007, antes no havia). As mesmas pessoas de sempre esto dispensadas desse depsito: Fazenda Publica, Ministrio Pblico e os beneficirios da Justia Gratuita. Alm disso, tambm se dispensa o depsito para a CEF nas aes rescisrias que versam sobre FGTS. b. A rescisria no suspende a execuo da deciso rescindenda Mesmo na pendncia de rescisria, pode a parte executar a sentena. As pessoas passaram a entrar com rescisria e cautelar para dar efeito suspensivo a ela, impedindo, assim, fosse executada. Com a criao da tutela antecipada generalizada (art. 273 do CPC), o pessoal comeou a pedir esse efeito suspensivo como tutela antecipada na ao rescisria. A comeou a discusso: o correto pedir como cautelar ou como tutela antecipada? A discusso foi ficando chata, at que veio o legislador, reformando no artigo 489 do CPC, para dizer que esse efeito suspensivo pode ser obtido por tutela cautelar ou antecipada.
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)

Se a rescisria reconhece que o executado no devia (e este j foi executado), h responsabilidade objetiva do exeqente, que ter de ressarcir todos os prejuzos do executado. Aplica-se, aqui, o artigo 574 do CPC:
Art. 574. O credor ressarcir ao devedor os danos que este sofreu, quando a sentena, passada em julgado, declarar inexistente, no todo ou em parte, a obrigao, que deu lugar execuo.

c. Prazo de defesa na ao rescisria o relator que estabelece o prazo, que deve ficar entre 15 e 30 dias. 220

Se o ru for a Fazenda Pblica, tem de quadruplicar, ficando entre 60 e 120 dias. d. Revelia na rescisria Pode haver revelia, contudo no gera a confisso ficta. No possvel admitir confisso ficta contra a coisa julgada. e. Reconveno em rescisria Cabe, desde que se trate de uma reconveno tambm rescisria, ou seja ao rescisria (reconveno) do mesmo julgado. Pensem que o autor props a rescisria de um captulo da sentena. O ru reconvm para rescindir outro captulo da sentena. f. Interveno do Ministrio Pblico O MP intervm em toda ao rescisria. No h previso legal sobre isso, mas um entendimento bastante consolidado, pois verificar se a coisa julgada deve ou no prevalecer deciso que a ele interessa, em homenagem segurana jurdica.

g. Recursos em rescisria i. Agravo regimental contra decises do relator; ii. Embargos de declarao; iii. Embargos infringentes contra acrdo no unnime que tenha rescindido a sentena; iv. Recurso Especial e Extraordinrio; v. Embargos de divergncia no julgamento do RE e recurso especial; vi. Agravo de instrumento para destrancar recurso extraordinrio. OBS: nunca no cabe em rescisria: Apelao de rescisria; Agravo retido em rescisria; Recurso ordinrio constitucional de rescisria; Agravo do artigo 525. Cabe rescisria de rescisria. No repetio a primeira rescisria. Deve-se provar que o julgamento da rescisria violou um dos fundamentos do artigo 485 do CPC. O objeto da segunda rescisria o da anterior (uma das hipteses do 485 nela). Muito bom para ler e estudar esse assunto: Smula 400 do TST.
Em se tratando de rescisria de rescisria, o vcio apontado deve nascer na deciso rescindenda, no se admitindo a rediscusso do acerto do julgamento da

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rescisria anterior. Assim, no se admite rescisria calcada no inciso V do art. 485 do CPC para discusso, por m aplicao dos mesmos dispositivos de lei, tidos por violados na rescisria anterior, bem como para argio de questes inerentes ao rescisria primitiva. (ex-OJ n 95 - inserida em 27.09.02 e alterada DJ 16.04.04)

RECLAMAO
1) CONSIDERAES GERAIS uma ao autnoma de impugnao de competncia originria do STF e do STJ. o que est na CF. Todavia, os Estados da Federao costumam prever em suas Constituies reclamaes para o STJ, adotando o princpio da simetria com a CF/88. Durante muitos anos, o STF entendia que a mera previso na CE era insuficiente para que coubesse reclamao perante TJ. Como s h lei federal que regulamenta reclamao para o STJ e o STF, o STF no admitia. A Lei Federal que cuida da reclamao perante o STJ e o STF a lei 8.038/90.
Art. 13. Para preservar a competncia do Tribunal ou garantir a autoridade das suas decises, caber reclamao da parte interessada ou do Ministrio Pblico. Pargrafo nico. A reclamao, dirigida ao Presidente do Tribunal, instruda com prova documental, ser autuada e distribuda ao relator da causa principal, sempre que possvel. Art. 14. Ao despachar a reclamao, o relator: I - requisitar informaes da autoridade a quem for imputada a prtica do ato impugnado, que as prestar no prazo de 10 (dez) dias; II - ordenar, se necessrio, para evitar dano irreparvel, a suspenso do processo ou do ato impugnado. Art. 15. Qualquer interessado poder impugnar o pedido do reclamante. Art. 16. O Ministrio Pblico, nas reclamaes que no houver formulado, ter vista do processo, por 5 (cinco) dias, aps o decurso do prazo para informaes. Art. 17. Julgando procedente a reclamao, o Tribunal cassar a deciso exorbitante de seu julgado ou determinar medida adequada preservao de sua competncia. Art. 18. O Presidente determinar o imediato cumprimento da deciso, lavrando-se o acrdo posteriormente.

Sucede que, em 2003, o STF mudou sua jurisprudncia, passando a admitir a possibilidade de reclamao para o TJ se houvesse previso na CE. Deveria, segundo ele, ser aplicado o princpio da simetria.

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No Regimento Interno do TST tambm h previso de reclamao. Entretanto, em novembro de 2008, o STF entendeu que o RI do TST, ao prever a reclamao, inconstitucional (no pode). A reclamao exige que se traga ao processo a deciso reclamada, o sujeito beneficirio da deciso reclamada. Prev liminar. De acordo com o art. 161 do RI do STF, a deciso pode ser julgada monocraticamente se houver jurisprudncia dominante sobre o tema no Tribunal. No cabem embargos infringentes em reclamao. No cabe reclamao contra deciso transitada em julgado. Ela no pode fazer as vezes de rescisria. No h prazo para a reclamao, mas no pode impugnar deciso transitada em julgado. No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal. (Smula 734 do STJ) Embora a doutrina repute a reclamao uma ao autnoma de impugnao, o STF, reiteradamente, entende que a reclamao exerccio do direito de petio. 2) HIPTESES A reclamao uma ao tpica como a rescisria. S cabe em hipteses previamente determinadas. H duas hipteses tpicas de reclamao: a) RECLAMAO POR USURPAO DE COMPETNCIA Exemplos: 1 - Recurso Especial no Tribunal da Bahia. Presidente nega seguimento. Parte agrava. Presidente no envia o agravo ao STJ para que seja examinado. O no envio do agravo conduta que usurpa a competncia do STJ. Com isso, ele tira do STJ a competncia de examinar o agravo. 2 - Na eleio presidncia de 2002, foi ento encontrada grande quantidade de dinheiro em empresa da ento pretensa candidata Roseana Sarney. Quem mandou apreender foi um Juiz Federal. O advogado dela disse que, se tratando de empresa da Governador, somente o STJ poderia dar tal determinao e o juiz, ao assim agir, estava usurpando a competncia do STJ. Ganhou. 3 - Quando a maioria de um Tribunal suspeita, quem julga o STF. Para evitar que o STF julgue, o Tribunal convoca juzes de primeira instancia. Ora, ao convocar juzes de primeira instancia, o Tribunal est tirando do STF a sua competncia. Cabe reclamao dessa convocao. 4 - Quando saiu a Ao civil pblica, tivemos uma ao civil com efeitos erga omnes. Os promotores passaram a se valer dela como instrumento do controle difuso de constitucionalidade, ou seja, passamos a ter um instrumento de controle difuso com eficcia erga omnes (no havia). O ru da ACP comeou a entrar com reclamao no STF, ao argumento de que a ACP que exerce controle de constitucionalidade tem eficcia erga omnes, tratando-se de uma ADI clandestina. Assim, essa ACP, em que o controle de constitucionalide difuso, na verdade uma ADI e, ao processar-se em 223

primeira instancia, usurpou competncia do STF. O STF entendeu que era possvel fazer controle de constitucionalidade difuso em ACP (no acolheu). b) RECLAMAO POR DESRESPEITO AUTORIDADE DA DECISO DO TRIBUNAL Vai diretamente ao Tribunal, demonstrando que a sua deciso est sendo desrespeitada. Exemplos: 1 - STF julga RE. Transitado em julgado, os autos descem para executar. O juiz executa seu julgado de maneira diferente do que foi dito pelo STF. Ao fazer isso, est desrespeitando a autoridade do STF. Cabe reclamao diretamente ao STF. 2 Imaginem que o STF tenha julgado uma ADI, uma ADC e uma ADPF. So decises com eficcia vinculante. Cabe, inclusive, se houve liminar em ADI e ADC. Se no obedecer, cabe reclamao. 3 - ADI cuja liminar foi negada. STF, ao negar, entende que a deciso deve continuar produzindo efeitos. Contudo, vem um juiz no caso concreto no a aplica dizendo que inconstitucional. Cidado prope reclamao no STF ao dizer que o juiz, ao dizer que inconstitucional, est desrespeitando deciso do STF, ao argumento de que, se o STF negou liminar em ADI, significa que a lei deve ser aplicada. O STF admitiu essa reclamao. RECLAMAO POR DESOBEDINCIA DECISAO QUE NEGOU LIMINAR EM ADI. uma viagem, mas admitida. 4 - O tempo vai passando e da surge a Smula Vinculante e, com ela, a reclamao de deciso que no a respeita. A reclamao por ofensa Smula Vinculante uma reclamao que tambm cabe contra ato administrativo (no mais apenas contra deciso judicial, mas tambm por ato de agente ou rgo da administrao). Contudo, a reclamao contra ato administrativo tem uma peculiaridade: s posso entrar com reclamao o ato uma vez esgotados os recursos administrativos. Exige, destarte, o prvio esgotamento da instncia administrativa (art. 7, da Lei 11.417/06). Observe, porm, que, se o autor demonstrar a urgncia, poder reclamar ao STF, sem esgotar a instncia administrativa. 5 - Atualmente, h uma grande discusso pendente no STF, qual seja: cabe reclamao por desrespeito a um precedente do STF em controle difuso? No caso concreto, o juiz pediu para progredir o regime e o juiz da execuo entendeu que era constitucional. O cidado entrou com reclamao contra deciso do juiz ao argumento de que o STF j tinha decidido tratar-se de inconstitucional em HC. Est 2 versus 2. Para o professor, cabe. A evoluo da reclamao parece muito ntida. 6 - Imaginem uma lei do Estado de SP que o STF entendeu em ADI ser inconstitucional por ferir competncia federal. Imaginem que o Estado da Bahia tem lei idntica. O juiz da Bahia entende que a lei bahiana constitucional, sendo que ela idntica outra lei que o STF disse inconstitucional. Cabe reclamao? O STF j admitiu essa reclamao, por entender que a fundamentao da ADI do Estado de SP tem de se aplicar a outras leis, casos semelhantes. a chamada transcendncia dos motivos 224

determinantes, ou seja, os motivos que fundamentaram uma ADI deve se aplicar aos casos semelhantes. Processualmente, transcendncia um motivo barroco, pois o que ele fez foi decidir que a ratio decindendido julgamento da ADI tem de se aplicar aos casos semelhantes ao invs de eficcia vinculante dizem transcendncia e de ratio decidendi dizem motivos determinantes. Estudar essa parte geral. A reclamao que o STF decidiu isso Reclamao 4987.

AO MONITRIA
Imaginem um credor, diante de um devedor pode ter: - titulo executivo; - nada; - prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo, de que o devedor lhe deve; Se algum tem ttulo executivo, tem execuo. Se no tem nada, cabe ao ordinria. Se tem prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, tem monitria. A ao monitria foi criada para acelerar a produo do ttulo executivo para quem tem prova escrita, mas no ttulo executivo. , portanto, um procedimento especial. um exemplo do que se chama de tutela da evidncia. O legislador prestigia com tratamento diferenciado situaes em que o direito se revele com mais evidncia. No qualquer crdito que pode ser cobrado por ao monitria. S se pode cobrar por ao monitria soma em dinheiro, coisa fungvel ou bem mvel determinado. No , portanto, qualquer obrigao que se pode cobrar. O que , ento, prova escrita que no seja ttulo executivo? prova escrita que revele a obrigao (valor devido, por ex.), se no tem de entrar com ao de conhecimento comum. Alm disso, tem de revelar a execuo sem ser ttulo executivo. Essa prova pode ser um conjunto de documentos, no um documento apenas. Pode ser um cheque prescrito, por exemplo. No ttulo executivo, mas prova escrita, cabendo monitria (Smula 299 do STJ). Outro exemplo de prova escrita o contrato de abertura de conta corrente com o demonstrativo do dbito (247). Smula 299 do STJ: admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito.
Smula 247 do STJ: O contrato de abertura de crdito em contacorrente, acompanhado do demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria.

Proposta a monitria, o juiz pode entender que a prova escrita no autoriza a monitria. Assim considerando, o juiz: 1 posio, mais formalista, indefere a PI ou 2 posio, mais correta, recebe como ao de cobrana. Caso entenda que a prova escrita suficiente para a monitria, o juiz vai proferir uma deciso chamada monitria em que ele reconhece tal suficincia da prova e cita o ru para pag-la em 15 dias. Essa deciso monitria uma deciso interlocutria que no tem 225

fora executiva, pois cumpra sob pena de nada. , na verdade, uma convocao para que o ru pague. Por no ter fora coercitiva, executiva, uma deciso irrecorrvel. No h necessidade de o ru recorrer dela. que basta que o ru apresente sua defesa a fim de obter os efeitos por ele pretendidos. A sua defesa impede que a deciso produza qualquer efeito. A defesa do ru, na monitria, se chama embargos monitrios. Esses embargos monitrios, com natureza de defesa, so autuados nos mesmos autos, no h custas e, com eles, o procedimento vira ordinrio. Exatamente pq os embargos so defesa e, a partir deles o procedimento vira ordinrio, cabe reconveno em ao monitria (Smula 292 do STJ). A citao em monitria tambm pode ser por edital (Smula 282 do STJ). O ru pode pagar a obrigao ao invs de se defender. Se o ru pagar a obrigao, fica isento de custas e honorrios advocatcios. Estmulo ao pagamento. A monitria se vale desse estmulo, desse incentivo. Por isso que se diz que a deciso monitria se vale de um meio de execuo indireta, por recompensa (diferente da por medo). A execuo indireta por recompensa a chamada sano premial. Ao invs de estabelecer uma sano punitiva, se estabelece uma sano que um prmio. Pode ser que o ru da rescisria no faa nada: no se defenda, nem pague. Ele ser, ento, revel. A revelia na ao monitria torna a deciso monitria definitiva automaticamente (efeito drstico). O que era uma deciso provisria, diante da revelia do ru, se torna definitiva por fora de lei. Em razo disso, h quem controverta sobre a natureza dessa deciso monitria. Para o professor interlocutria, mas pq ela pode tornar definitiva em razo da revelia h quem diga que se trata de uma sentena sob condio, ou seja, uma sentena desde que o ru no se defenda. Se o ru se defender, no tem efeito. Seria uma sentena sob condio de o ru no se defender. Caiu em concurso questo acerca dessa natureza. A cognio na ao monitria vai variar conforme o ru se comporte: se o ru se defende cognio ampla; no se defende reduzida. Como a cognio varia conforme o comportamento do ru, chama-se de cognio secundum eventum defnesionis. Muito tempo discutiu-se se ela cabia contra a Fazenda Pblica. Hoje est pacificado o entendimento de que cabe monitria contra a FP, Smula 339 do STJ. No na nenhum problema constitucional, pois basta ao poder pblico se defender.

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