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por Jos Luis Bazn

solucin o problema
equidad). Hasta hace prcticamente un par de dcadas, el Derecho Internacional no se encontraba an tan contaminado como los derechos estatales del positivismo, lo que propici la necesidad imperiosa de condenar a los culpables de graves atentados contra la dignidad de la persona, en muchas ocasiones amparados por sus propias -perversas- legislaciones nacionales. La apelacin a los principios naturales de la justicia internacional permiti neutralizar la excusa de la obediencia debida o las obligaciones legales estatales derivadas de ordenamientos jurdicos basados exclusivamente en el poder. Sin embargo, desafortunadamente, se estn dando pasos en sentido inverso, que estn desnaturalizando el Derecho Internacional, cada vez ms alejado del bien de la comunidad mundial (totus orbis) perfilado por su fundador, Francisco de Vitoria. Caminamos hacia un nuevo derecho universal cuyos postulados no son ideolgicamente neutros. Tras la II Guerra Mundial, los avances en la tipicidad penal internacional han sido sustanciales y se han plasmado en la legislacin internacional delitos como el genocidio, los crmenes de lesa humanidad y de guerra, y la agresin (recogidos todos ellos en el Art. 5 del Estatuto del TIP). Acompasadamente, nuevos tribunales penales internacionales ad hoc han ido surgiendo: el primero de ellos, el de la desaparecida Yugoslavia, creado en mayo de 19931, al que ha seguido el de Rwanda (1994), adems de los Tribunales Especiales para Sierra Leona (2000) y Lbano (2007), y las Salas Especiales en los tribunales de Camboya. En la breve historia del TIP, son tres los Estados (Uganda, Repblica Democrtica del Congo y Repblica Africana Central) que le han remitido casos sucedidos en sus territorios para que conozca de los mismos. Por su parte, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas remiti al TIP en marzo de 2005 para su enjuiciamiento los hechos acaecidos en Darfur (Sudn, Estado que no es parte en el Estatuto). Adems de los casos iniciados por Estados Parte o por el Consejo de Seguridad, su Fiscala puede iniciar motu proprio un proceso ante el Tribunal tras denuncias de particulares o de organizaciones. Desde julio de 2002, el TIP ha recibido nada menos que 8.252 denuncias procedentes de 130 pases, la mayora de las cuales son de particulares de EE.UU., Reino Unido, Alemania, Rusia y Francia. La inmensa mayora de ellas (80%) son rechazadas por estar fuera de su mbito jurisdiccional. La Fiscala est analizando otras situaciones en tres continentes incluyendo Afganistn, Chad, Colombia, Costa de Marfil, Georgia y Kenia. El Fiscal ya rechaz investigar las denuncias de particulares para iniciar procedimientos en Irak y Venezuela. El TIP es lo ms parecido, con ciertos matices, a una jurisdiccin universal. Es cierto que posee carcter subsidiario de los Estados, esto es, acta si no lo hace el Estado, y que, aparte de los casos remitidos por el Consejo de Seguridad, slo tiene jurisdiccin sobre crmenes cometidos en territorios de Estados Parte o cometidos por nacionales del Estado Parte. A ello se suma que slo acta por delitos cometidos a partir del 1 de julio de 2002. Sin embargo, como afirm el ex Secretario General de Naciones Unidas Kofi Annan, en la perspectiva de un tribunal penal internacional se encuentra la promesa de una justicia universal (...) Estamos cerca de su realizacin.2

La jurisdiccin universaL

Es muy antigua la preocupacin por determinar los lmites de lo que puede llevarse a cabo en las guerras, porque en ellas aparece la tentacin de, al amparo de las circunstancias extremas y de la posibilidad del uso de la violencia, salirse de los lmites impuestos por principios superiores como los de la guerra justa y el derecho de gentes

La creacin del Tribunal Penal Internacional (TIP), con sede en La Haya, ha supuesto un salto cualitativo en la concepcin de la justicia penal internacional. Nacido del Estatuto de Roma de 17 de julio de 1998 (texto aprobado en la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios compuesta por 120 Estados, que entr en vigor el 1 de julio de 2002), es el primer tribunal penal internacional permanente de la Historia, y no forma parte de Naciones Unidas, sino que tiene estatuto jurdico independiente. Actualmente son 110 los Estados Parte que han ratificado el Estatuto de Roma, y 139 lo han firmado. Los tribunales penales de Nremberg y Tokio, antecedentes remotos del TIP, fueron posibles por la voluntad de la comunidad internacional de primar los principios naturales de justicia sobre el formalismo jurdico. De haberse seguido estrictamente el principio penal nullum crimen nulla poena sine lege (no hay delito ni pena sin ley previa) no hubieran sido juzgados los criminales de guerra. En los aos 30, la exitosa perversin positivista del derecho origin, en un contexto de absoluta centralizacin del poder poltico en el Estado, la falsa concepcin de que el derecho slo poda tener su origen en la legislacin estatal, o, por extensin, mediante acuerdo o praxis interestatal. La realidad del Derecho Internacional desminti tan radical afirmacin y an hoy se citan entre sus fuentes los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas (Artculo 38.1.c del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia), que son pre o supra positivos (por ejemplo, el pacta sunt servanda: los pactos estn para ser cumplidos, o los principios de buena fe y

El Tribunal PEnal inTErnacional

Independencia e imparcialidad judiciales no estn fuera de la polmica del TIP, mxime cuando en el impulso para su creacin tuvo un papel relevante un conglomerado de ONGs que se unieron en 1995 bajo la denominacin Coalition for an International Criminal Court (CICC), que actualmente incluye 2.000 entidades. Segn declara CICC, busca la justicia y efectividad del Tribunal, afirmacin de fcil relacin con el libro del catedrtico de Derecho de Harvard David Kennedy, titulado El lado oscuro de la virtud, que el editor ha subtitulado muy acertadamente o cmo pervertir una noble causa. La experiencia muestra la enorme capacidad de tales lobbies de condicionar las decisiones de gobiernos y organizaciones internacionales, sospecha y temor que puede poner seriamente en tela de juicio la llamada imparcialidad objetiva del TIP. Como afirma el Consejo Consultivo de Jueces Europeos, un juez debe estar libre de cualquier relacin, prejuicio o influencia abusivos, pero tambin tiene que parecerlo ante la mirada de un prudente observador; de lo contrario, la confianza en la independencia del poder judicial puede tambalearse3. Es ese parecer el que tutela la imparcialidad objetiva, mediante el establecimiento, como afirma el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en su sentencia Langborger c/ Suecia (1989), de garantas suficientes para excluir cualquier duda legtima al respecto. Sin embargo tales dudas existen. Estados Unidos, China, India o Rusia no han aceptado la jurisdiccin del TIP. Tampoco Israel, algo explicable a la luz de las

los comPaEros dE viajE dEl TiP: onGs y juEcEs EsTrElla

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palabras de Amr Moussa, Secretario General de la Liga mento de la vida del TIP marcar el camino a seguir. Sin de Estados rabes: Los crmenes cotidianos cometidos duda, la gentica del TIP presenta ciertas deficiencias, y por Israel contra los palestinos () son una peligrosa la experiencia mdica sobre la salubridad de su futuro violacin del Derecho Internacional que est dentro arroja serias dudas. del mbito jurisprudencial internacional como crmePor si fuera poco, el TIP puede recibir, para cubrir su 4 nes contra la humanidad y crmenes de guerra . EEUU nutrido presupuesto (103 millones de dlares previstos por ejemplo, est firmando, al amparo del Art. 98 del para 2010), contribuciones voluntarias de gobiernos, orEstatuto del TIP, Acuerdos Bilaterales de Inmunidad ganizaciones internacionales, particulares, sociedades (ABIs, en ingls BIAs) con otros Estados para garantizar y otras entidades, de conformidad con los criterios en el no procesamiento de sus ciudadanos. EEUU considela materia que adopte la Asamblea de los Estados Partes ra peligrosa la jurisdiccin sobre nacionales de Estados (Art. 116 de su Estatuto). La posibilidad de recibir finanque no son Parte en el Estatuto del TIP, ciacin de empresas y particulares no es, entiende que los poderes del Fiscal son exprecisamente, una forma de potenciar la Los AVANCES en imparcialidad e independencia del TIP. cesivos, que no se respetan las debidas garantas procesales y que se usurpa el papel La prinla tipicidad penal cipio presuncin de inocencia es unpenal. del Consejo de Seguridad. Las crticas han incontestable de la justicia llovido sobre EEUU por su actitud, pero no internacional han Consideramos ms valioso evitar la injusse han escuchado con igual intensidad, al ta condena al inocente que la punicin sido sustanciales. del culpable sin pruebas suficientes en un menos en Europa, las voces crticas sobre otros Estados que tampoco la han acepSe han plasmado proceso con garantas. Deberamos, del tado, como ciertas grandes potencias o, mismo modo, postular que sin imparciaen la legislacin lidad (subjetiva y objetiva) no puede sosincluso, Cuba. La llegada de Obama puede promover ciertos cambios pero, como afirinternacional el tenerse lao autoridad de ningn tribunal, m su antigua asesora de poltica exterior nacional internacional. Las condiciones Samantha Power, hay que resolver antes para la justicia penal internacional unigenocidio y los ciertas cuestiones como Guantnamo o la versal no son especialmente favorables, y salida de Irak, que permitiran ofrecer un crmenes de LESA no es impensable que se provoquen situarostro distinto de EEUU. Se ha HUMANIDAD. ciones sumamente problemticas.pasado Adems, surge el temor nada infundadado un salto en el vaco, y se ha do de dichos Estados a ser vctimas de una del tribunal ad hoc, que bien poda resolcaza de brujas o una revenge por parte de grupos y gover los problemas de retribucin penal en situaciones biernos de pases hostiles, algo perfectamente factible internacionales graves, a instituir una jurisdiccin con en una globalizacin en la que el holding onegista, tan vocacin universal, con un mandato que permite actitemido como bien subvencionado, es un teledirigido var mecanismos poderosos casi indiscriminadamente protagonista. La Asamblea de Estados Parte del TIP ya por motivaciones no solo jurdicas. reconoci la trascendencia de la Coalition for an InterEn este salto hacia la justicia penal universal, la obnational Criminal Court tanto en la concepcin del TIP sesin de los jueces estrella de turno y su desmedido como en su funcionamiento en su resolucin del 11 de protagonismo -esperarn el premio Nobel de la paz septiembre de 2003. Una fecha cargada de simbolismo, por ello?- han jugado un papel nada desdeable. La sin duda. Por si ello fuera poco, el Embajador Allieu I. justicia universal de cuo local que representa la AuKanu, de Sierra Leona, coment al presentar dicha Rediencia Nacional espaola (AN) ha sido un completo solucin: En este trayecto, hay gente que est por lo gedislate jurdico. La justicia exige autoridad, y los delitos neral sentada a nuestros costados o en la parte de atrs internacionales no deberan ser perseguidos por rgade nuestras asambleas, quienes () sostienen incansanos judiciales nacionales. No puede forzarse la realidad blemente, defienden y tambin trazan el espritu de la procesal y menos an faltar de manera tan clara a la institucin que estamos discutiendo ahora. Los que imparcialidad objetiva. Los casos de Argentina y Chile perfilaron su espritu, bien podran en cualquier mofueron una sanchopanzada jurisdiccional -no tan quijotesca-, y han abierto la puerta de una ristra de demandas de saharauis, tibetanos, menchus, antisemitas, antinazis, etc., que han visto en nuestro maltrecho Poder Judicial una oportunidad de oro de buscar una reparacin -ms nominal que real- a sus causas. El principio a ro revuelto, ganancia de idelogos, es lo que parece haber primado. El Congreso ha querido poner coto recientemente a tan indmita selva, limitando el recurso a la jurisdiccin espaola en casos similares. Resulta casi un esperpento jurdico la voluntad de la AN de querer convertirse en un tribunal internacional de facto, promoviendo a diestro y siniestro (ms al primero que al segundo) procesos, autos y sentencias condenatorias. Si unas pocas decenas de tribunales nacionales hubieran tenido la misma ocurrencia, el caos se hubiera adueado de las relaciones internacionales (corruptio optimi, pessimi: la corrupcin de lo mejor, es lo peor). humanos ha convocado desde Adn y Eva. La forzosa realizacin de la utopa pensada -el nuevo paraso comunista- no hubiera sido posible sin sus grandes profetas -Lenin, Stalin, Mao, Ho Chi Minh, Castro y Pol Pot-, magnnimas almas que consideraron justo precio la sangre de cien millones de personas como coste de la felicidad terrena de la Humanidad, como atestiguan Stphane Courtois y otros historiadores en su exhaustivo y demoledor Libro negro del comunismo. El universalismo -el nuevo nombre de las viejas utopas- no quiere escuchar la realidad, ni la mejor y ms fructfera tradicin moral y religiosa de la Humanidad. Desea simplemente fundar una nueva realidad y una nueva tradicin. Por ello, como toda utopa, es un prejuicio, un sistema parcial de pensamiento que busca, como nuevo dios, crear un nuevo mundo a su imagen y semejanza. Es esta la perspectiva y vocacin del utpico universalista: crear las instituciones universales para construir al nuevo hombre universal reconstruyendo su naturaleza. Para ello se precisa una tica universal (la tica planetaria de Hans Kng vendra al pelo), con toques ecopantestas de respeto a la Madre Tierra (que segn el ex-presidente de la Asamblea General de Naciones Unidas, Miguel dEscoto, tiene dignidad y derechos). Se propugna igualmente la ciudadana universal, esa fantasmagrica figura que nada tiene que ver con la condicin real de ciudadano de un Estado, la que atribuye derechos y obligaciones de verdad. Se promueve la consolidacin y ampliacin de Naciones Unidas, que ha traicionado en buena parte su espritu fundacional y su propia Carta, financiando polticas de opresin demogrfica en pases cuya nica riqueza es el capital humano y promoviendo la ideologa de gnero como paradigma modulador del nuevo ser humano. En esa nueva utopa universalista, con una estructura de poder universal basada en la atribucin de mximas competencias a Naciones Unidas, con un ciudadano neutralizado apstata de su patria y una tica comn impuesta desligada de cualquier tradicin religiosa, solamente faltara -para crear el cielo en la tierra-, una legislacin universal, y, como corolario, una justicia universal. En ello estamos. n

la nuEva uToPa o El univErsalismo como idEoloGa subyacEnTE

La globalizacin es un hecho, un proceso sinptico que permite generar vnculos personales e institucionales en un contexto donde los obstculos geogrficos y polticos se han visto atenuados extraordinariamente. Sin duda, la eficiencia aeronutica, la lingua franca inglesa, la proliferacin de organizaciones internacionales en un baby boom sin precedentes y una creciente conciencia de interdependencia son factores que han potenciado este fenmeno tan revolucionario. Si la globalizacin es un hecho, el universalismo es una ideologa, o, lo que es lo mismo: la globalizacin ser perjudicial o beneficiosa segn el gobierno y orientacin que se le d. Por el contrario, el universalismo es una utopa, y por tanto una idea del ideal poltico perfilado intelectualmente (est hecho, pensado), que se mueve entre la compulsin prctica de su encarnacin en el mundo y su imposible realizacin perfecta. El prestigio moral del trmino utopa se vio comprometido seriamente por el ms sangriento paradigma mesinico: el marxismo, la ms cientfica utopa internacionalista de la historia, el cementerio que ms
notas

1-s el primero establecido tras los de la ii Guerra Mundial: de los 160 procesados, han sido sentenciados 60 en 48 casos, que cumplen su condena en diversos pases europeos, alguno de ellos en espaa. 2-ceremonia de juramento de los jueces del TiP junio 2003. 3-informe n. 1 (2001) del consejo consultivo de jueces europeos , (ccje) a la atencin del comit de Ministros del consejo de europa sobre las normas relativas a la independencia y a la inamovilidad de los jueces, estrasburgo, 23 de noviembre de 2001, ap. 12. 4-conferencia regional intergubernamental sobre democracia, derechos Humanos y el Papel del Tribunal Penal internacional, celebrada en sanaa, Yemen, del 10 al 12 de enero de 2004.