RESUMEN DERECHO PENAL: PRIMER SEMESTRE 2002 El derecho penal consta de 2 partes: - Parte especial - Parte general.

En esta parte encontramos las siguientes teoras: -T. De la ley penal. - T. Del delito. -T. de la pena. Teora del delito: Puede ser entendida de dos maneras:

Sentido restringido; procura identificar los elementos del delito o los presupuestos de la responsabilidad penal. Elementos de la responsabilidad penal: conducta tipicidad antijuridicidad culpabilidad.

Sentido amplio; comprende el sentido restringido, pero abarca otras materias: T inter criminis; fases del delito. T de la autora o participacin criminal; en la comisin de un delito responden los autores y los partcipes. Hay dos tipos de partcipes; el instigador, que es el que convence a otro a cometer un delito, y el cmplice, que es el que copera con el autor a cometer un delito. Nuestra ley tambin considera al encubridor, pero la doctrina no lo considera partcipe, ya que es una ejecucin posterior al hecho. T de la unidad y pluralidad de delitos. T de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal. Son 2, agravantes y atenuantes. TEORIA DEL DELITO; SENTIDO RESTRINGIDO Aspectos Generales: I) El derecho penal estudia el delito como un fenmeno jurdico y no como un fenmeno fctico. Se trata de una construccin normativa. La teora del delito es una construccin intelectual de carcter abstracto normativo, lo que no significa que el delito no tenga una base fctica. Esto se manifiesta en los elementos del delito de la siguiente manera:

Conducta; La primera modalidad de la conducta es la accin; una parte de la doctrina dice que la accin tiene carcter fctico, pero al derecho penal le interesa que esa accin este tipificada lo que le da una dimensin normativa. La segunda modalidad de la conducta es la omisin; es muy difcil para el derecho penal determinar en que consiste la omisin, puesto que el derecho espera que el sujeto realice aqullas acciones que debiera realizar. Esto justifica que se trate de un concepto normativo. Tipicidad: tiene carcter abstracta, jdco y base fctica. Puesto que se trata de una hiptesis abstracta en la que esta incluida cualquier conducta ilegal.

Antijuridicidad para que una conducta sea antijurdica es preciso que esa conducta afecte un bien jdco protegido. Culpabilidad. La mayora de la doctrina moderna piensa que sera un concepto exclusivamente normativo. Es el reproche que se le hace a un sujeto, el cual, pudiendo ajustar su conducta al ordenamiento jurdico, no lo hace. La culpabilidad debe establecerse conforme a como hubiera actuando un hombre medio. Hay una postura (Mera) que dice que hay que entender la culpabilidad atenindose a la individualidad del sujeto y no al hombre medio. II) Quin elabora la T del delito? La dogmtica penal elabora la teora del delito. Esta dogmtica forma parte de la dogmtica penal general, la cual estudia las normas jdcas en sus relaciones internas con miras a construir un sistema jdco. El dogma del que parte esta construccin jdca son las normas penales vigentes. A pesar de que existe esta dogmtica que intenta sistematizar, describir que explicar las normas penales, hay gran espacio para la creatividad, por las indeterminaciones y lagunas que el derecho penal presenta. Hoy en da la dogmtica penal se caracteriza por: - coherencia: que las soluciones que se proponen para resolver los problemas se atengan a las premisas de las Ts. - completitud: que se explique el mayor nmero de casos posibles.

Crtica: La dogmtica es una disciplina cuya funcin principal es orientar la decisin de los jueces, para que resuelvan los casos de un modo racional aplicando la justicia, aunque para ello se aparte de la coherencia debido a que no todos los casos estn contemplados. Por esto, vamos a estudiar una dogmtica que: Se oriente a la realidad; porque el derecho regula la realidad y el derecho penal regula una parte de esa realidad que es la criminalidad. Valorativa; la dogmtica debe ser consistente con las garantas penales que son el lmite del poder penal del estado. Orientada poltico criminalmente: la dogmtica debe considerar los objetivos del sistema penal. Ej resocializacin. III) Relaciones entre la dogmtica y la jurisprudencia. Hay quienes sostienen que la dogmtica es una ciencia, invocando como fundamento la seguridad jdca. En la medida de que se aplique coherentemente una teora se contribuye a la seguridad jdca. Crtica; (Mera) La dogmtica no contribuye al valor de la seguridad jdca, sino que la jurisprudencia, porque la dogmtica ofrece una multiplicidad de posiciones discrepantes, de distintos autores sobre los mismos temas y los jueces no fallan segn el mismo autor para todos los casos. El Tribunal de casacin tiene la funcin de uniformar la jurisprudencia. 2) Por otra parte, la dogmtica debiera controlar la jurisprudencia. Ej mediante revistas. IV) Gnesis y evolucin de la Teora del delito. - Hasta SXVIII. La T del delito se refera a un solo elemento; criminalidad.

SXIX. Se produce la separacin entre culpabilidad y antijuridicidad. El sujueto puede realizar una conducta antijurdica y sin embargo, no ser culpable.

SXX. Beling descubre la tipicidad. Hay conductas tpicas que no son antijuridicas y viceversa. De ah se comienza a desarrollar la T del delito. V) Principales T Penales. Causalismo Natural; (1880-1930) Lizt Beling. Esta T distingue dos tipos de elementos;

elementos objetivos; conducta, tipicidad y antijuridicidad. Elementos subjetivos; culpabilidad.(actuar con dolo o culpa) La accin era concebida externamente como el movimiento corporal que causaba el resultado que daaba al bien jdco protegido. Causalismo valorativo;(1930) Mezger. Modificaciones; -antijuridicidad; este elemento del delito integra elementos subjetivos. - culpabilidad: se cambia su concepto, se aade otro elemento aparte del dolo y la culpa que es la exigibilidad de otra conducta, la capacidad de autodeterminarse conforme a la norma. Finalismo; (1950) Welzen. - La accin se integra de elementos objetivos y subjetivos. La accin se integra de elementos objetivos y subjetivos. La accin no solo consiste en causar el resultado, sino, que hay que ver la finalidad de la accin.

El dolo y la culpa pasan a ser parte de la tipicidad y la culpabilidad pasa a ser solo un juicio de reproche. El finalismo gana desde un punto de vista sistemtico pero no desde un punto de vista valrico porque tiene un enfoque moralizante del derecho penal. Posiciones Poltico Criminales: (1960) Elabora una t del delito lo ms consecuente posible con los valores del sistema y orientada a las consecuencias. Posiciones Sistmicas: (1990) Jakobs. Elabora una dogmtica que sostiene que el principal valor poltico criminal es el propio sistema social. Una persona es culpable cuando no se comporta como lo hubiere hecho el hombre medio. Prima el inters social, aunque se sacrifique la individualidad del sujeto. La sociedad sacrifica garantas penales a favor de la eficacia, porque est atemorizada por delitos tales como el terrorismo y el narcotrfico. CONCEPTOS DE DELITO Concepto doctrinario: Conducta tpica antijurdica y culpable. Concepto legal: Art 1; Toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. Hay que ver cmo todos los elementos del concepto doctrinario son aplicables a nuestro cdigo penal, puesto que la dogmtica debe ser considerada por los jueces. Conducta; la conducta est implcita en la definicin legal en la expresin accin u omisin Tipicidad; consiste en la coincidencia de la conducta concreta del sujeto con el tipo legal. Una conducta es tpica cuando esta descrita por la ley. La tipicidad se refleja en la definicin legal en la expresin penada por la ley, sin embargo, no es lo mismo decir penada por la ley que descrita por la ley. La tipicidad tiene respaldo constitucional, puesto que se deduce del art 19 n3: Toda conducta delictual tiene que estar expresamente descrita por la ley. Entonces, los jueces deben considerar las doctrinas que hablen sobre tipicidad. c) Antijuridicidad; Se deduce de las eximentes de responsabilidad, art 10 CP, especficamente de las causales de justificacin consagradas en diversos nmeros del art 10. Estas causales

excluyen la antijuridicidad de ciertas conductas tpicas. Ej matar( conducta tipica) por legitima defensa. d) Culpabilidad: este concepto incluye tres sub elementos y hay que ver como se manifiestan en la legislacin penal. imputabilidad; el sujeto debe tener capacidad para comprender el injusto. La imputabilidad se consagra en el art 10 n1 y n2 que habla de las causales de inimputabilidad. Conciencia de la antijuridicidad; que el sujeto sepa que su conducta sea contraria a D. Se consagra constitucionalmete en el art 19 en la prohibicin de presumir de D la responsabilidad penal. As el art del CC La ley se presume conocida no se aplica en materia penal. Adems se consagra en el CP en el delito de prevalicacin, que establece que el juez para cometer delito debe saber que esta actuando conforme a D. Entonces, el CP supone que hasta un juez tiene que conocer un delito y saber que lo era para ser considerado culpable. Exigibilidad de otra conducta; elemento esencial de la culpabilidad, es la capacidad de poder haber actuado de otro modo. Parte de la doctrina piensa que se consagra en la expresin voluntaria de la definicin legal. Otros piensan que lo consagra el art 10 n9 en las causales de inculpabilidad, causales que excluyen la exigibilidad de otra conducta. Estas son dos; fuerza moral irresistible y miedo insuperable. Hay 3 T T de los delitos de accin dolosa T de los delitos de omisin. A) dolosa. B) culposa T de los delitos culposos A) accin B) omisin. TEORA DE LOS DELITOS DE ACCIN DOLOSA PRIMER ELEMENTO La conducta Accin: Hay que distinguir 2 T: - Posicin Causalista - Posicin Finalista. Ambas T consideran que la accin se integra por dos tipos de elementos:

material objetivo; ambas t consideran que este elemento dice relacin con el movimiento corporal que causa el resultado. subjetivo. La diferencia entre ambas T radica en la concepcin de este elemento: Para el causalismo se requiere un mnimo de subjetividad, a saber, que el movimiento corporal haya sido voluntario. (voluntad de la causa) Los finalistas adems de la voluntad de la causa exigen la voluntad del resultado. Ejemplo: Una enfermera pone una inyeccin que contiene veneno que ha puesto el mdico, y ella sin saberlo da muerte al paciente. - Causalismo Elemento subjetivo; hay voluntad de realizar el movimiento corporal, que es inyectar, (voluntad de la causa), por lo tanto, la enfermera realiz la accin de matar. Los causalistas resuelven el problema en el nivel de la culpabilidad.

Finalismo; Elemento subjetivo; La enfermera no realiza la accin de matar porque falta el elemento subjetivo, es decir, la voluntad de producir el resultado. Los finalistas resuelven el problema al nivel de la accin. Mera adopta el concepto finalista. Caractersticas del ser humano que explican su capacidad de realizar acciones finales Racionalidad; esta caracterstica le permite al ser humano conocer el acontecer causal, es decir, conocer los distintos factores que influyen en la produccin de los resultados. El hombre es capaz de proponerse fines, prever los medios de sus actos y seleccionar los medios para conseguir los fines que se ha propuesto. Voluntad; permite gobernar y dirigir el acontecer causal. Nivel Subjetivo de la accin; proposicin del fin Nivel objetivo de la accin; seleccionar los medios, realizar la accin y conseguir el fin. Concepto de accin Es el comportamiento humano dirigido por la voluntad con miras a un fin. Cundo existe finalidad? Cuando el resultado producido era la meta o el objetivo del sujeto. La finalidad tambin incluye los medios necesarios para lograr el objetivo. Hay accin final respecto de las consecuencias necesarias de la accin. Tambin respecto de las consecuencias meramente posibles, siempre que sean aceptadas por el sujeto. Vale decir, cuando hay voluntad de aceptacin; el sujeto deja que las cosas sigan el curso del azar y no hace nada para evitar el resultado. Por el contrario, no habr finalidad cuando haya voluntad de evitacin, es decir, que el sujeto tome las medidas necesarias para evitar el resultado. Ausencia de accin. ( no hay responsabilidad penal) Actos inconscientes; aquellos comportamientos humanos que se realizan durante el sueo normal de la persona. Excepcin; actos liberae in causa. Actos reflejos; reacciones corporales que se producen bajo ciertos estmulos externos y se producen sin intervencin de la conciencia. Ej estornudar en un papiro egipcio. Fuerza fsica irresistible; sobre el sujeto opera una fuerza externa que proviene de la naturaleza o de un tercero. -& En estos tres casos tanto los finalista como los causalistas concuerdan en que un hay accin, porque falta no solo la voluntad del resultado, sino tambin la voluntad de la causa. Caso Fortuito; improvisto que es imposible de resistir. Aqu hay accin solo para los causalistas. Hipnosis; actos realizados durante el sueo hipntico. Los expertos establecen que una persona no puede ser hipnotizada y obligada a realizar acciones que van contra sus convicciones morales. Respecto de infracciones menores, si habra accin, pero el sujeto no sera culpable, porque la culpabilidad se basa en el libre albedro. La accin es un elemento del delito que tiene base fctica, pero esto debe ser considerado dentro de los delitos tipificados, por lo que importa el carcter normativo. TIPICIDAD (SEGUNDO ELEMENTO DEL DELITO)

Es la coincidencia entre la conducta y el tipo legal. La accin para ser tpica debe cumplir con todas las exigencias del tipo legal. Se debe realizar un juicio de valor en el cual se comparan 2 extremos de la tipicidad; accin y tipo legal. Fundamentos de la dogmtica de la tipicidad; Estos fundamentos derivan del derecho positivo, vale decir, de la CPE, especficamente del principio de legalidad porque la conducta debe estar expresamente descrita por ley. Nuestro legislador suele vulnerar este elemento de la tipicidad, ya que existen tipos legales abiertos, donde solo se nombra la conducta, pero no se describe. Ej; aborto. Tambin existen tipos legales vagos que son difciles de determinar. Ej atentar contra las buenas costumbres. Delitos de omisin propia e impropia: En los primeros la omisin est expresamente descrita por ley. En los segundos no. En este caso lo que se hace es equiparar la accin a la omisin. Ej; Una madre que no alimenta a su hijo y este muere, ac ella omiti realizar una accin. Tipo Legal: Es una hiptesis abstracta de un modelo de conducta, trazada por el legislador. Los tipos legales describen acciones y omisiones. Lmites de los tipos legales: Lmites expresos; se debe cumplir con todas las exigencias del tipo legal. Lmites tcitos; consiste en que a pesar de que una accin cumpla con los requisitos del tipo legal sta no se ha de castigar, porque se trata de una accin socialmente aceptada. Ej: Una enfermera que le pone aros a una guagua y le hace una herida. Aunque esa accin cumple con todas las exigencias del tipo legal de la lesin, no se le sanciona, porque se trata de una accin socialmente aceptada. Las funciones que realiza el tipo legal Seleccionadora; los tipos legales seleccionan determinadas conductas, determinados fragmentos de la antijuridicidad. 2- Protectora; Los tipos legales protegen bienes jdcos. Para determinar el alcance del tipo legal hay que determinar el bien jdco protegido. Garantista; El tipo legal traza el lmite entre lo permitido y lo prohibido penalmente. En la medida de que el tipo legal sea preciso y bien descrito, aumenta la libertad personal de las personas, porque las personas conocen su mbito de actuar y el lmite. Adems proporciona seguridad jdca. Indiciaria: Los tipos legales son un indicio, una seal de antijuridicidad, esto porque hay veces en que la conducta tpica no es antijurdica. Motivadora: En la medida de que los tipos legales definen con precisin el mbito de lo prohibido, motivan a los ciudadanos a respetar el ordenamiento jdco. Estructura de los tipos legales Los tipos legales describen acciones y las acciones tienen elementos objetivos y subjetivos, por esto, los tipos legales son un conjunto de ambos. Vamos a hablar de tipo legal objetivo y subjetivo. Tipo Legal Objetivo. I- El tipo legal objetivo est integrado por: El elemento material de la accin (movimiento corporal) Las modalidades de la accin.

 Resultado de la accin Relacin causal entre la accin y el resultado normativa Estos 2 ltimos se exigen slo en los tipos formales, puesto que los formales definen slo la accin y sus modalidades. Esta diferencia entre ambos tipos es nicamente normativa. 2- Principales Modalidades de la accin: Quien realiza la accin: Sujeto Activo. Por regla general, el sujeto activo en los tipos legales es indeterminado. Ej el que mate a otro. Excepcin; los delitos especiales; el tipo legal le exige al sujeto activo una calidad determinada. Ej traicin a la patria, solo puede ser cometido por un chileno. Contra quien recae la accin: Sujeto Pasivo. Se refiere al titular del bien jdco protegido. Hay que identificar el bien jdco protegido para saber cual es el sujeto pasivo. Sobre que recae la accin: objeto La persona o la cosa sobre la cual recae la accin. Excepcionalmente puede coincidir el sujeto pasivo con el objeto. Ej homicidio. Otras Modalidades que pueden concurrir: Medios de comisin: los principales contemplados por ley son; violencia, intimidacin, fraude. Circunstancias del lugar: hay casos en que el lugar es determinante. Circunstancias de carcter cronolgico: hay escasos casos en que importa el momento. 3- Resultado: transformacin del mundo exterior en que se concreta la lesin o la puesta en peligro de un bien jdco. Los tipos materiales les interesa el resultado, pero en la realidad por el slo hecho de producirse una accin hay resultado. Ej: el tipo legal del hurto es formal, porque si me roban las joyas y las tengo aseguradas por un precio mayor se produce el resultado del enriquecimiento, pero a la ley no le interesa el resultado. 4-Relacin causal entre la accin y el resultado: La dogmtica elabora criterios para establecer cuando existe esta relacin de causalidad jdca relevante entre la accin y el resultado. Es un problema normativo. Los contemporneos hablan de imputacin subjetiva. T de la equivalencia de las condiciones: Sostiene que todo resultado es consecuencia de mltiples condiciones igualmente necesarias. Si falta alguna condicin el resultado no se habra producido. Una accin es causa de un resultado, cuando suprimida mentalmente la accin determina la desaparicin del resultado. Esta T proporciona un criterio lgico natural prejurdico. Esta T permite ver si existe o no relacin, pero no permite ver si hay una relacin jdca relevante. Cundo la relacin causal es jurdicamente relevante? Cuando la relacin causal este dirigida o cubierta por la finalidad del sujeto. Tiene que haber concordancia entre el curso causal y la finalidad del sujeto. Entonces, el primer paso ser aplicar el criterio lgico natural prejurdico y el segundo paso ser establecer si la relacin causal tiene relevancia jurdica. Critica; Ej C invita a comer a A y a B, ambos por separados invierten una dosis mortal de veneno en el trago de A. En este caso la T falla cuando cada una de las acciones actuando cojuntamente es por s misma suficiente para causar el resultado. Si suprimimos la accin de A, el resultado igual se produce por la accin de B.

 T Correctivas a la anterior: T del incremento del riesgo: Una accin es causa de un resultado, cuando la accin realizada por el sujeto aumenta el riesgo de la afectacin del bien jdco protegido. T del mbito de la proteccin normal de la norma: (Roxin) las normas penales no tienen por finalidad proteger a los bienes jdcos de toda clase de riesgos peligros. Hay riesgos que son normales y otros que son anormales. Un riesgo es normal cuando se atiene a la experiencia normal cotidiana. Los riesgos normales estn dentro del mbito de proteccin de la norma. Existe relacin causal cuando el resultado es la materializacin del riesgo creado por la norma. T de la Causalidad Adecuada : Una accin es causa de un resultado cuando es normalmente idnea para producirlo. Utiliza un criterio de previsibilidad. EJ: A hiere a B que es hemoflico, A lo ignora y B muere. Segn esta T no hay relacin causal porque una herida no es idnea para producir la muerte. No es previsible que una herida cause la muerte. Con causas; circunstancias extraordinarias que se interponen entre la accin y el resultado y que explican que una accin inidnea produzca un resultado. Ej: hemofilia. II-_ Naturaleza de los elementos objetivos del tipo legal. Elementos descriptivos del tipo legal: Son aquellos que se aprehenden mediante una simple operacin cognoscitiva que no requiere realizar conocimientos especializados ni valoraciones. Estn al alcance de cualquier persona normal y son muy escasos en el cdigo penal. Ej: rbol, casa. Elementos normativos: Son la mayora en el cdigo penal, requieren de una valoracin porque se prestan para diversas apreciaciones. Segn la valoracin que requieran pueden ser culturales o jurdicos. Ej buenas costumbres es un elemento de valoracin cultural. Conocimiento de elementos normativos: Para valorar los elementos culturales basta tener en cuenta lo que la mayora de la sociedad entiende. El problema se presenta con los jurdicos. La doctrina est de acuerdo en que no se requiere un conocimiento especializado, basta con un conocimiento paralelo en la esfera del profano, es decir, un conocimiento que marche en la misma direccin que el conocimiento del tcnico, ese conocimiento est al alcance de cualquier persona normal. TIPO SUBETIVO Est integrado siempre por el dolo. Excepcionalmente algunos tipos legales exigen adems del dolo elementos subjetivos del injusto. El dolo penal consiste en la conciencia y la voluntad de realizar el tipo legal. El dolo se integra por dos elementos: Intelectivo Volitivo. I-Elemento Intelectivo. Para actuar con dolo el sujeto tiene que tener la conciencia de estar realizando las circunstancias del tipo legal objetivo. Este elemento NO exige saber que la conducta sea antijurdica. Error de tipo: es la contrapartida del elemento intelectivo, es decir, se produce una falsa y equivocada representacin de kas circunstancias que integran el tipo legal objetivo.

Se distinguen dos errores: - De tipo: (recae sobre las circunstancias) -De prohibicin: (recae sobre la antijuridicidad de la accin, el sujeto cree que la accin est autorizada x el D) En ambos el error puede ser de hecho o de derecho. El error de tipo puede recaer en el D porque existen los elementos normativos de carcter jdco Efectos ue produce el error de tipo: No habra dolo, por faltar el elemento intelectivo. Hay que distinguir 2 clases de error de tipo para conocer sus efectos: Error de tipo inevitable: El sujeto an empleando la diligencia normal para conocer las circunstancias del tipo legal objetivo, de todas maneras hubiera incurrido en el error. El error inevitable excluye el dolo y la culpa. Ej: Un seor tiene relaciones con una menor, l le pide el carnet y ella le muestra el de la hermana mayor. Error evitable: El sujeto no emplea la diligencia normal. Excluye el dolo, pero no la culpa. Aunque se sanciona excepcionalmente la culpa en el el D Penal. *En nuestro pas esta distincin no produce efectos prcticos xq no se sanciona la culpa, salvo excepciones. Casos especiales de error de tipo: 1- Error in corpore: El error recae sobre el objeto material (cosa o persona sobre la que recae la accin). Este error no excluye el dolo ya que los tipos legales no individualizan al objeto material; ste se encuentra indeterminado x regla gral., s/e hay excepciones: casos en que el tipo legal exige determinadas caractersticas que debe tener el objeto material. 2- Error in persona: Razones pa explicar su autonoma: Se encuentra expresamente regulado en el Art. 1 inc. Final y en nuestro sistema este error es un caso de confusin de identidades. Art. 1 inc. Final: Regla gral: El sujeto responder x el delito cometido aunque el mal recaiga sobre persona distinta. Aqu el error no tiene relevancia ya que se responde de todos modos. Excepcin: El error en la persona va a ser relevante cuando:

No se tomen en cuenta las circunstancias no conocidas del autor que agravaran su resp. Penal. Ej: un hjo se propona matar a un extrao, pero x una confusin mata a su padre (se propona realizar un homicidio y resulta que comete parricidio). Circunstancia no conocida: parentesco con la victima y eso agravara la responsabilidad por lo tanto, no se toman en cuenta; y se toma como si fuera un homicidio. Tipo objetivo: el nio comete el tipo legal de parricidio; Tipo sujetivo: el nio realiz un homicidio. Nuestra ley va a sancionar hasta donde coincide el tipo objetivo con el subjetivo y prescinde del agregado de disvalor. Se tomarn en cuenta las circunstancias no conocidas x el autor que atenan su responsabilidad. Ej: un hijo se propone matar al padre, pero mata a un extrao. 3- Error sobre la relacin causal: La relacin causal va a ser diferente la que se previ con la que efectivamente pas. Entonces hay que ver en que casos esta discrepancia va a ser relevante y va a excluir el dolo y en cuales no lo excluye. Hay que ver si se trata de un error esencial (excluye el dolo) o no esencial (no lo excluye), El criterio pa determinar la esencialidad del error, es el de la experiencia gral. Cotidiana. Por lo tanto ser esencial si la discrepancia se aparta de la experiencia gral cotidiana y no es esencial cuando queda dentro del marco de la experiencia gral. Cotidiana. Error en el golpe: La accin dirigida en contra de un objeto tpico determinado alcanza a otro objeto tpico equivalente. Ej: A dispara a B y hierra en el golpe, porque la bala alcanza a C y lo mata. Hay 3 posiciones para resolver este caso: Es un caso ms de error en el curso causal.

 Existira un concurso de delitos; Respecto a B tentativa de homicidio. Respecto a C homicidio culposo Habra error en la persona. Dolus Generalis: (Dolo de Weber) El sujeto cree haber consumado el delito, pero ste se consuma con una accin posterior. Soluciones: Welzen: existe un solo delito: homicidio encubierto. Existe un concurso de delitos. II- Elemento Volitivo del dolo Tener la voluntad o querer realizar las circunstancias del tipo legal objetivo. Mientras que el sujeto no realiza una accin concreta, no hay dolo por ms que las intenciones sean prfidas. Solamente va a existir dolo en la medida de que el sujeto se atribuya a s mismo la accin y tenga efectivamente la posibilidad de influir en el desarrollo de los resultados. El dolo de acuerdo a este elemento se clasifica en: A ) Dolo directo: Hay dolo directo cuando el objetivo del sujeto es la realizacin del hecho tpico. Objetivo: no interesa el objetivo ltimo perseguido por el sujeto, sino que el comprendido dentro del tipo legal. Ej; Aunque se mate para heredar, interesa el matar, aunque el objetivo sea heredar. Naturaleza de la representacin del hecho: Si el sujeto se representa el hecho con alto o poco grado de posibilidad, es irrelevante para que exista dolo directo. B) Dolo de las consecuencias necesarias: Se refiere a los medios necesarios para conseguir la accin. Ej: muerte de terceros ajenos en atentados terroristas. El objetivo: del terrorista no era matar a esos terceros, pero hay dolo en las consecuencias necesarias. La doctrina moderna incluye este dolo en el dolo directo. C)Dolo eventual; Cuando el sujeto se representa el hecho tpico como una consecuencia posible de su accin y la acepta en su voluntad para el caso hipottico que se produzca. Tiene dos elementos. Intelectivo: el sujeto se representa el hecho tpico como una consecuencia posible de su accin. Volitivo: el sujeto tiene que aceptar en su voluntad la produccin del hecho tpico. T para determinar cuando hay dolo eventual y cuando hay culpa conciente. Hay que distinguir cuando hay elemento volitivo (voluntad de aceptacin), puesto que el elemento intelectivo del dolo eventual no posee diferencias con la culpa conciente. 1- T del consentimiento. Versin original: Existe voluntad de aceptacin y por tanto dolo eventual, cuando el sujeto aprueba internamente la produccin del hecho tpico. Crticas: esta versin incurre en una tautologa, vale decir, hace un afirmacin idntica a la que se requiere para resolver el problema y no avanza en su solucin. Adems hay dificultad para medir la aprobacin. Versin reformada: apela al grado de indiferencia que tiene el sujeto al actuar, respecto de la produccin del resultado. Si la indeferencia es muy grande hay voluntad de aceptacin y si es menor, hay culpa. Criticas; a) Apela a un criterio cuantitativo y no a uno cualitativo El problema del criterio cuantitativo es que sirve para resolver los casos extremos, pero en la normalidad de los casos se acta con indiferencia media.

b) Existe dificultada para medir estos criterios. c)La culpa tiene dos modalidades: 1) Culpa conciente 2) Culpa inconsciente; Aqu el sujeto acta con mayor indiferencia que en la culpa conciente y sin embargo, hay culpa y no dolo. 2- T de la probabilidad o Representacin: El criterio usado es el grado de probabilidad con que el sujeto se representa el hecho tpico. Hay dolo eventual si el sujeto se representa el hecho tpico como muy probable y culpa cuando el sujeto se representa el hecho tpico como muy probable Criticas: propias del criterio cuantitativo. Adems esta T se funda en el elemento intelectivo del dolo eventual, pero el problema que se intenta resolver es si hay voluntad de aceptacin que es propio del elemento volitivo. 3- Frmulas de Frank: Hay dolo eventual si la representacin del resultado como cierto no hubiese detenido al autor. Critca: no es un criterio seguro. Hay dolo eventual si la disposicin interna del sujeto es la siguiente; pase lo que pase yo acto. Critica: no se puede saber si esa era la disposicin. 4_- Kaufmann: criterios cualitativos. Distingue entre:
o o

voluntad de aceptacin: Esta existe cuando el sujeto deja todo librado al azar sin adoptar las medidas idneas para evitar la produccin del resultado: dolo eventual. voluntad de evitacin: Cuando el sujeto imprime en su actuar una direccin orientada a eliminar la produccin del resultado: culpa consciente. 5- Teora de Welzel: Hay dolo eventual, cuando el sujeto cuenta con la produccin del hecho tpico y habra culpa consiente, cuando el sujeto confa en que no se produzca el hecho tpico. Dolo en Chile: - Todo lo dicho es aplicable a nuestro sistema jdco. - El CP en el Art. 2 menciona al dolo, al decir delitos dolosos. - Regla gral.: los tipos legales no exigen una modalidad especial de dolo; pero si hay casos excepcionales en que se exige dolo directo. Comparacin Dolo Penal con Dolo Civil: - El elemento volitivo es distinto en ambos; - En el dolo penal se habla de dao y de peligro de dao; en el dolo civil se habla slo de dao; - El dolo civil no concibe los bienes jdcos. colectivos. Dentro del Tipo Subjetivo, se sealan los elementos subjetivos del injusto adems de dolo: Elementos subjetivos del Injusto: Son nimos o propsitos con los que se realiza la accin tpica y que determinan la antijuridicidad de la accin. Ej: Injuria; Dolo: Saber y querer decir expresiones injuriosas; Elementos subjetivos del injusto: Se requiere el nimo de injuriar. Diferencias entre Dolo y Elementos Subjetivos del Injusto: El dolo siempre tiene que conducir a un hecho y dirigir ese hecho, pa ser relevante penalmente (correlato objetivo). En cambio,, los elementos subjetivos del injusto, no requieren de un correlato objetivo.

Clasificacin de los Elementos Subjetivos del Injusto:

De Tendencia: basta que el sujeto realice algo sin esperar un determinado resultado (basta el nimo). De Resultado Cortado: Aspira a la obtencin del resultado. Clasificacin de los Tipos Legales I- Atendiendo a la modalidad de la conducta; puede ser: Accin u omisin (propia: cdo. est expresamente descrita x la ley e impropia: la ley no la describe.) II- Atendiendo a la modalidad de la participacin subjetiva; pueden ser: Dolosos o culposos. III- Atendiendo a la intensidad de la afectacin del bien jdco. Protegido; puede ser de: Dao o peligro. En el dao hay una lesin efectiva al bien jdco. Protegido; en el peligro, no hay una lesin real, slo se pone en riesgo al bien jdco. afectado. Pueden ser de peligro abstracto, la ley presume de D el peligro al bien jdco. por la sola accin; o de peligro concreto: donde el tipo legal exige que efectivamente el bien jdco. Protegido haya sufrido un riesgo. Los delitos de peligro abstracto son inconstitucionales, xq se presume de D un elemento de la responsabilidad (la antijuridicidad material); por lo tanto debe considerarse como delito de peligro concreto. IV- Atendiendo al momento de la consumacin; pueden ser: Instantneos o permanentes. Los tipos legales instantneos son aquellos que su consumacin se produce en un instante o momento determinado. Por su parte, los tipos legales permanentes, son aquellos en que el estado de consumacin se prolonga en el tiempo y por lo tanto, el delito se sigue produciendo. Ej: secuestro. Por regla gral., los tipos legales son instantneos. Consecuencias de esta clasificacin:

De carcter procesal-penal: Dicen relacin con la facultad de detener personas. La CPE establece que pueden detener todos lo rganos autorizados x ley y cualquier persona siempre que se trate de un delito flagrante, es decir, el que se est cometiendo; el que se acaba de cometer y el que est a punto de cometerse. De carcter penal-sustantivo: Dice relacin con la prescripcin. El plazo de prescripcin se cuenta desde que el delito se consuma. En los permanentes se cuenta desde que cesa el estado de consumacin. Otra consecuencia: Dice relacin con la legtima defensa (debe haber una lesin y esta debe ser actual.. En los permanentes, la agresin es actual y sigue sindolo mientras se prolongue el estado de consumacin del delito. Por ltimo; Dice relacin con la participacin criminal. El encubrimiento de un delito, se produce dp. Del delito. En cambio, la complicidad es siempre anterior o coetnea al delito. Por lo tanto, la cooperacin prestada durante el estado de consumacin del delito, implica complicidad y no encubrimiento. V- Delito continuado y delito habitual: El delito continuado es cdo. un mismo autor realiza varias acciones espaciadas en el tiempo, siendo cada una individualmente tpica y la ley las considera un solo delito. Es un delito humanitario, ya que al sujeto se le sanciona x un delito y no por varios. Dolo habitual es cdo. un sujeto realiza distintas acciones del mismo tipo, sin embargo, la ley sanciona desde la segunda accin. La primera vez que se hace la accin no va a ser tpica, pasa a serlo, si el sujeto la repite. Aqu se sanciona por la habitualidad. VI- Clasificacin Formal: Fundamentales; Calificados y Privilegiados.

Fundamentales: Homicidio simple Calificados: Tienen un plus de disvalor que se le agrega al homicidio. Ej: Parricidio: aqu hay un homicidio. Pero hay que agregar el parentesco. Privilegiados: El plus que concurre no agrava la responsabilidad, sino que la atena. Diferencia entre Figura Delictiva y Tipo Legal Tipo legal: Descripcin de la conducta prohibida con todos sus elementos objetivos y subjetivos. Figura delictiva: Es mas amplia; Contiene:

Al tipo legal; A la pena; En ocasiones a elementos que forman partes de la antijuridicidad y elementos de la culpabilidad; son alusiones estn de ms por ser redundantes; Condiciones de procesabilidad; antes de ejercer la accin penal se requieren realizar ciertos requisitos procesales variados para que puedan ejercer la accin penal y Condiciones objetivas de punibilidad: Hay una sola en nuestra legislacin penal, consisten en circunstancias ajenas a la conducta del sujeto que no determinan ni la antijuridicidad ni la culpabilidad, y que la ley penal las exige por razones de poltica criminal. Ej: Auxilio de suicidio: se castiga al que lo ayuda solo si produce la muerte del sujeto. Estas condiciones de punibilidad traen 2 consecuencias: Estas condiciones no requieren estar cubiertas por el dolo del sujeto y se sanciona slo la consumacin; la tentativa y frustracin son impunes. III- Tercer elemento del delito: ANTIJURIDICIDAD Concepto: Es un juicio de valor objetivo de carcter unitario que consiste en la contradiccin que existe entre la conducta tpica por una parte y el ordenamiento jdco. Considerado en su conjunto por el otro lado. Elementos del concepto:

Juicio de valor: El resultado del juicio de valor es la aprobacin o desaprobacin de la conducta. Juicio de valor objetivo: Porque lo que se aprueba o desaprueba es la conducta del sujeto considerada en s misma; sin importar el sujeto que la realiz ya que aqu se infringi una norma de valoracin. De carcter unitario: Significa que no existe una antijuridicidad especficamente penal; o civil, sino que si algo es contrario a D, va a ser contrario a todo el ordenamiento jdco. Luego si se incurre en resp. Penal y si se cumplen los presupuestos de resp. Civil, el sujeto tb. Incurre en esa responsabilidad. Existen adems causales de justificacin que excluyen la antijuridicidad; estas estn diseminadas en todo el ord. Jdco. Por eso estn sealadas en otros cdigos adems del penal. Por ltimo al ser unitario, todos los que participan en una accin delictiva o todos actan contra D o todos legalmente. Contenido de la Antijuridicidad: Se integra con 2 clases de disvalor: disvalor de acto-accin y disvalor de resultado. Estas 2 deben concurrir copulativamente para ser considerado antijdco. a- Disvalor de acto: Intencin de contrariar el derecho; tiene el propsito de comportarse en contra de los mandatos legales. b- Disvalor de resultado o antijuridicidad material: Consiste en la afectacin del bien jdco. Protegido. Se pueden afectar de dos manera: dandolos o ponindolos en peligro

- Casos en que existe disvalor de acto y no de resultado: Tentativa Idnea: Apualar un cadver, su accionar no es idneo para daarlo, ya que est muerto. - Casos en que hay disvalor de resultado y no de acto: En las causales de justificacin. ** En ambos casos, las acciones realizadas no son antijurdicas, ya que en ambos casos falta algn disvalor. Causales de Justificacin: Son normas permisivas que autorizan la realizacin de hechos tpicos, cumplindose ciertos requisitos sealados por la ley. Clasificacin de las Causales de Justificacin: 1- Las que se fundan en la ausencia de inters: El Consentimiento del interesado. 2- Las que se fundan en el inters preponderante: legtima defensa y estado de necesidad justificante. 3- La que se fundan en la actuacin de un derecho o en el cumplimiento de un deber. I- Consentimiento del Interesado: El estado renuncia a intervenir penalmente cdo. se trata de bienes jdcos. disponibles para su titular, cuya proteccin interesa slo al titular del bien jdco. El D autoriza a realizar conductas tpicas si han sido consentidas por el interesado. Ej: la Honra; la propiedad, etc. Requisitos para que el Consentimiento opere como Justificante:

Que lo preste el titular del bien jdco. Protegido. Casos especiales: representante legal del titular (menores, enfermos mentales, etc) Forma del consentimiento: Debe prestarse de manera libre, voluntaria y conciente Modalidad del Consentimiento: - Tiene validez el consentimiento expreso y tcito. Se discute si el consentimiento presunto tiene eficacia. Consentimiento tcito: No hay duda que hubo consentimiento, slo que no se ha realizado de una manera expresa. Consentimiento Presunto: Es el que se deduce de las circunstancias que concurren y hacen suponer que el titular hubiese prestado consentimiento si hubiera podido hacerlo. Doctrina en Gral.: Es reacia a admitir eficacia justificante del consentimiento presunto; considera que hay un riesgo demasiado grande, ya que podra prestarse para abusos. Se requiere o no ser conocido x el autor de la accin tpica o basta con que haya existido el consentimiento sin necesariamente haberlo sabido el autor de la accin tpica? Basta con que el conocimiento exista realmente; no que haya sido conocido x el autor de la accin. II. Causales que se fundad en el inters preponderante: legitima defensa y estado de necesidad justificante 1. Legtima Defensa (art 10) Concepto: Acta en legtima defensa el que realiza una accin tpica racionalmente necesaria para impedir o repeler una agresin injusta y no provocada en contra de su persona o derechos o de la persona o derechos de un 3.

Derechos que se pueden defender: todos los Ds de las personas pueden ser defendidos actuando en legtima defensa. Derechos que se pueden sacrificar actuando en legtima defensa en contra del injusto agresor: En ppio se pueden sacrificar todos los Ds del injusto agresor, incluso el D a la vida.

Ppio de la proporcionalidad racional: Es cierto que se puede sacrificar cualquier D del injusto agresor y se puede defender cualquier D del agredido, pero esto debe hacerse en forma proporcional, debe hace una relacin proporcional entre la importancia del D del agredido con la importancia de los bs. jdcos del agresor. Se puede actuar en legitima defensa de los bs jdcos de su propio titular en los casos en q el titular es el agresor? (ej: auto agresin). Si se trata de bs jdcos disponibles: como la propiedad, la auto agresin, perpetrada contra un sujeto en contra de su propiedad, no se considera como una accin injusta. Si se trata de bs. jdcos indisponibles: como la vida, se estara actuando en legitima defensa. Fundamento de la legtima defensa:

Doctrina humana: El fundamento de la legtima defensa radica en que el D no tiene por qu ceder ante la injusticia, por lo tanto, frente a una agresin injusta, las personas estn autorizadas a repeler esa agresin. Esta es rechazada actualmente porque puede conducir a excesos. Fundamento invocado actualmente: Radica en una necesidad fctica, que es la imposibilidad del E de proteger los bs jdcos en todos los casos y circunstancias. En el fondo, la leg. defensa se trata de una delegacin que hace el E de sus facultades preventivas de carcter policial. Pero el E no delega sus facultades punitivas, ya que stas son indelegables (establecer y aplicar penas). Requisitos de la Legtima defensa: Requisitos referidos a la agresin: La agresin es toda conducta que lesiona o que pone en inminente peligro un bien jurdico, puede ser una conducta o una omisin. La agresin puede o n o ser grave ya que debemos proteger todos los bienes jurdicos. Las caractersticas que debe tener la agresin para que exista legitima defensa son: i) Real: Que efectivamente exista y que no sea imaginario. ii) Actual: Cuando se est produciendo o desarrollando o cuando la agresin es inminente. iii) Ilegtima: que sea contraria a D. iv) No debe haber sido provocada suficientemente por el agredido. - Provocar: Irritar o estimular a otro para que adopte una actitud agresiva. - Suficiente: Para determinar si esto hay 2 criterios: a) Proporcionalidad racional entre la agresin y la provocacin. b) Razonabilidad: La provocacin es suficiente cuando cualquier persona razonable hubiera reaccionado de la misma forma. Requisitos referidos a los medios empleados: El agredido no puede emplear cualquier medio para su leg. defensa; la ley establece ciertos requisitos: i)Que el medio sea necesario: Que el medio sea suficiente, es decir, que baste para repeler la agresin. Dependiendo de las circunstancias concretas considerando todas las situaciones fcticas. Si se excede, no hay leg. defensa. ii) Que el medio sea racional: Que se use un medio que habra utilizado una persona normal ante la misma circunstancia que el agredido. Esto representa una sofisticacin de la T del delito: equilibrar Ds del agredido con Ds del agresor. La Legtma defensa no es subsidiaria:

El agredido no est obligado a utilizar el medio mas daino o leve; basta que sea proporcionado. Problema de la Huda (necesidad racional del medio): Este es el caso en que se huye para evitar una lesin ilegitima. En este caso, no habra legitima defensa si el agredido hubiese podido haber huido. Finalidad de la defensa: Hay distintas posiciones doctrinarias: Causalistas: No exigen la finalidad de defensa Finalistas: S exige finalidad, porque de lo contrario, la accin sera antijurdica. Doctrina chilena: Exige la finalidad de defensa (art. 10 N4). Clases de Legitima defensa: la propia (art. 10 n 4), de parientes (art. 10 n5), de extraos (art. 10 n6), legitima defensa privilegiada. Legitima defensa de parientes: es similar a la anterior, pero se diferencia en la falta de provocacin suficiente, ya que ac se defiende a un pariente (art. 10 n5). No se debe haber participado en la agresin, pero si puede tener el conocimiento de sta. Legitima defensa de extraos: tiene los mismos requisitos que la anterior, ms un requisito adicional: motivacin irreprochable (que no hay sido impulsado por venganza). Legitima defensa privilegiada: presumir legalmente que concurren los requisitos de la legitima defensa (art. 10 n6 inc 2): en 2 tipos de situaciones: cuando se rechaza el escalamiento de un lugar habitado, de da o de noche, cualquier dao en el lugar, presume que hay legitima defensa. cuando se trata de impedir la consumacin de delitos gravsimos. Aqu la ley presume estos requisitos; el que ejerce legitima defensa no debe probarlo (la ley presume que se utiliz un medio necesario y racional). 2. Estado de necesidad justificante Estado de necesidad: hay dos bienes jurdicos que estn en pugna en un conflicto, porque no es posible que sobrevivan ambos, es necesario sacrificar uno por el otro. Estado de necesidad justificante: aqu, los bienes jurdicos en pugna, son de distinto rango o jerarqua, y el d autoriza perder el bien de menor valor por el de mayor valor. Estado de necesidad excluyente de responsabilidad: los bienes son de igual valor, no se le puede exigir otra conducta. Estado de necesidad justificante (art. 10 n7) El que ataca el bien jurdico de un tercero para proteger un bien jurdico ms valioso, perteneciente a s mismo o a otro. Requisitos: I. Situacin de necesidad: representa un estado de inminente peligro. Origen del peligro: puede originarse en cualquier tipo de circunstancias. Origen de la situacin de necesidad: en un hecho de la naturaleza por caso fortuito

 en un acto culposo del propio sujeto que se encuentra en estado de necesidad. Ej; un andinista que escala cuando est nevando mucho y para protegerse del fro, viola la morada de una persona. en un acto doloso: suicida que se lanza a un ro con el propsito de huir pero se arrepiente pero se apodera de una embarcacin para salvarse. Agresin ilegitima de un tercero: se diferencia de la legitima defensa ya que hay legitima defensa si la agresin recae sobre el agresor directamente, y hay estado de necesidad cuando el sacrificio del bien jurdico de menor valor, recae no sobre el injusto agresor, sino sobre un tercero inocente. Requisitos de la situacin de necesidad: real: el bien jurdico efectivamente debe haberse encontrado en peligro actual: cuando est ocurriendo la situacin o que est por ocurrir, es decir, frente al peligro inminente. II. Sacrificio necesario: los bienes jurdicos que pueden ser sacrificados en estado de necesidad justificante, segn el Cd. Penal, solamente son dos: la propiedad (art. 10 n7) y la inviolabilidad de la morada (art. 144 y 145). Es necesario que el bien jurdico sacrificado tenga menos valor que el bien jurdico salvado. Los medios empleados deben ser:

un medio practicable atendiendo a las circunstancias un medio que sea el menos perjudicial Esto implica que el estado de necesidad es subsidiario, aqu la persona se obliga a emplear un medio necesario y adems que el medio sea el menos perjudicial para el titular del bien jurdico sacrificado.

la ley exige ms requisitos al estado de necesidad justificante xq aqu se sacrifica un bien jurdico que perjudica a un tercero inocente. En cambio, en la legitima defensa, el bien jurdico perjudicado prevalece al del agresor. Nadie paga el dao realizado, dado el carcter unitario de la antijuricidad. El que daa, acta conforma a d porque est facultado para actuar as en un estado de necesidad. Esto es injusto para el titular del bien jdco perjudicado, x ello debiera se el E quien pague los daos ya que es l quien permite esta solucin. Por lo dems, son casos excepcionales, lo que no implicara un gran perjuicio pecuniario para el E (Mera). III. Finalidad: salva el bien jurdico ms valioso el que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes: 1. realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar. 2. que sea mayor que el causado para evitarlo. 3. que no haya otro medio practicable y ms perjudicial para impedirlo. (art. 10 n7). - Caso tpico de estado de necesidad: hurto famlico (el que se apropia de alimento para salvar su vida y no morir de inanicin). - Causales justificantes que se fundan en el inters preponderante:

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legitima defensa: la ley hace prevalecer el inters del agredido por sobre el inters del injusto agresor. Estado de necesidad justificante: prevalece el inters del titular del bien jurdico de mayor valor por sobre el inters del titular del bien jdco sacrificado (de menor valor).

III. Causales que se fundan en el ejercicio legitimo de un derecho o en el cumplimiento de un deber (art. 10 n 10) 1. Cumplimiento de un deber: se refiere a los deberes jdcos impuestos por el ordenamiento jurdico. Esta justificante dice relacin slo con los deberes impuestos directamente por la ley y no quedan incluidos aqu el cumplimiento de rdenes superiores. Tipos de personas que se encuentran en esta situacin: normalmente se aplica esta causal a funcionarios pblicos, pueden ser tambin los particulares. 2. Ejercicio legitimo de un derecho: a. alcance de esta justificante: - derecho que autoriza a realizar hechos tpicos debe estar consagrado explcitamente en el ordenamiento jurdico. La justificante: es suficiente con que el derecho se deduzca del ordenamiento concretamente establecido. Las justificantes supralegales tienen un carcter subjetivo, no hay ms que las que el Cd. establece. b. el ejercicio de el derecho debe realizarse mediante los procedimientos legtimos y no a la autotutela. Los excesos en el ejercicio del derecho, no estn cubiertos por el ejercicio legitimo del derecho. LA CULPABILIDAD Es un juicio de valor de carcter subjetivo que consiste en el reproche personal, individualizado que se formula a quien conociendo la norma y pudiendo adaptar su conducta a ella, no lo hace (realiza una accin tpica, prohibida por el ordenamiento jurdico). Elementos de la culpabilidad 1. Juicio: se comparan dos extremos: la conducta tpica y antijurdica realizada por el sujeto con la capacidad de autodeterminacin del sujeto. 2. Juicio de valor: lo que se aprecia es la capacidad de autodeterminarse conforme a derecho. 3. Juicio de valor de carcter subjetivo: la culpabilidad es una asunto de carcter personal e individualizadora, es decir que frente a un mismo hecho, unos pueden ser culpables y otros no pueden serlo; es un atributo o caracterstica que no es propia de la conducta sino del sujeto. Fundamento de la culpabilidad Radica en la capacidad de autodeterminarse conforme a derecho; que la libertad sea un fundamento de la culpabilidad, el sujeto es libre para actuar contra o conforme a derecho. la libertad alude a dos sentidos: 1. libertad relativa: el reproche de una accin u omisin, se le hace solamente al que gozaba de la libertad suficiente para autodeterminarse conforme a derecho. 2. libertad en un sentido sociolgico: se atiende a la impresin que las personas tienen en general, de la libertad, de acuerdo a su propia experiencia. El occidente establece como base del d que todos somos seres responsables xq tenemos libertad. Se parte de la base que existe libertad personal ms all de su indemostrabilidad. Atendiendo as el problema, la culpabilidad no atenta contra garantas constitucionales, sino al contrario, limita la imputabilidad

La dificultad del concepto de culpabilidad es que se funda en concepto indemostrable cientficamente, como es el libre albedro. Teoras sobre la culpabilidad 1. Teora sicolgica: sostiene que la culpabilidad consiste en una relacin squica entre la mente del autor y el hecho por l realizado. El sujeto para ser culpable deber actuar dolosamente o culposamente, es decir, la mente del sujeto puede estar relacionada con hechos a ttulo de dolo o culpa. Esta teora tiene slo un valor histrico, ppal falencia, no cubre la mayora de los casos de falta de culpabilidad. Ej, estado de necesidad. 2. Teora causal valorativa: los elementos de la culpabilidad son: la imputabilidad, la conciencia de la antijuricidad, tiene que haber actuado con dolo o culpa y exigibilidad de otra conducta. 3. Teora normativa pura: sostiene que los elementos de la culpabilidad son los mismos de la teora anterior pero se excluye el dolo y la culpa xq estos integran la tipicidad. Primer elemento: IMPUTABILIDAD Consiste en una doble capacidad, por un lado, ser capaz de comprender el significado de la prohibicin, y segundo, debe ser capaz de actuar conforme con esa comprensin. Por lo tanto, tiene dos elementos: 1. elemento intelectivo: la capacidad de comprender la norma. Esta capacidad la tienen todas las personas normales. Basta con que el sujeto sea capaz de comprender el significado de la prohibicin. 2. elemento volitivo: capacidad de orientar su conducta, su voluntad de acuerdo con la comprensin de la norma. Ej; los paranoicos y esquizofrnicos poseen slo el elemento intelectivo, sin embargo, son inimputables xq les falta la capacidad de actuar conforme a es comprensin, x lo tanto, ambos elementos se exigen copulativamente para que el sujeto sea imputable. Regla general: que las personas sean imputables. Excepcin: art. 10 Cdigo Penal. este artculo contempla 2 casos de inimputabilidad: a) enajenacin mental: es una enfermedad grave de carcter psquico que le impide a quien la padece, comprender el significado de la norma o bien actuar de acuerdo a esa comprensin. Enfermedades mentales que constituyen inimputabilidad:

Oligofrenias: existe un desfase entre la edad mental de la persona y su edad biolgica. psicosis: las ppales son, la paranoia y la esquizofrenia. La doctrina estima que son inimputables xq afecta gravemente sus elemento intelectivo. Neurosis: es imputable pero tiene una atenuante de responsabilidad. Otras: x ej, enfermedades psicopticas. Son imputables, pero tambin tienen atenuante de responsabilidad. En consecuencia, a los inimputables no se les puede aplicar penas sino slo medidas de seguridad; estas son de distinta intensidad segn la peligrosidad del sujeto. b) privacin temporal y totalmente de razn por causa independiente de su voluntad. Casos: embriaguez y drogadiccin. - embriaguez: cometer delito bajo estado de ebriedad. Hay que atender a dos factores:

 intensidad de la ebriedad: debe ser plena o completa, slo as produce privacin total de la razn. origen de la ebriedad: tiene que originarse por causa independiente de la voluntad del sujeto (ebriedad forzada, ebriedad fortuita, ebriedad culposa, dolos y predeterminada). La forzada es inimputable ya que no fue voluntaria; la fortuita, inimputable; la culposa, imputable, ya que ingiri alcohol voluntariamente y la dolosa es imputable, ya que el sujeto quera embriagarse. Finalmente, la embriaguez predeterminada es cuando el sujeto no slo se embriaga dolosamente sino que lo hace con la finalidad de delinquir; es imputable y responde a titulo doloso por delito cometido y esta situacin corresponde a una figura: actos liberae in causa, esto es un invento de la dogmtica penal para resolver el siguiente problema: sujeto desencadena dolosamente un curso o proceso causal en virtud del cual va a cometer delito encontrndose en un estado de inimputabilidad, en este caso el sujeto responder por delito, es imputable. Menores de edad: art. 10 N 2 y 3: N2: Exentos de resp. Penal Los menores de 16 aos (Presuncin de D de inimputabilidad). N3: Menores de 18 aos, pero mayores de 16 En ppio, la ley seala que son inimputables, salvo cundo acten con discernimiento. Respecto del concepto de discernimiento se han presentado discusiones.:

Doctrina chilena mayoritaria: sostiene que el discernimiento es un concepto de carcter intelectual; consiste en el elemento intelectivo de la culpabilidad (capacidad de entender el injusto). Jurisprudencia: Sostiene que el discernimiento tiene que ser apreciado de acuerdo con proposiciones poltico-criminales: Se acta con discernimiento, y por lo tanto es imputable cuando se trata de un adolescente peligroso, aqu hay que atender a la peligrosidad del sujeto. El joven no peligroso es declarado por los tribunales inimputable; esto para que no se contagie con el sistema criminal (es un fundamento humaniratio). * Es discutible si al menor le es ms beneficioso que lo declaren con o sin discernimiento, dada la forma en que funciona el sist. Penal de menores. Si tiene discernimiento, va a ser imputable y por lo tanto va a tener D a defenderse en el juicio penal y va a poder gozar de las garantas del D penal. Si no tiene discernimiento, el D penal no lo puede tocar, pero se le pueden aplicar algunas medidas de seguridad, siendo la peor de stas la privacin de libertad (aqu no tendr las garantas del D penal). Nuestro ord jurdico se basa en la doctrina del menor en situacin irregular. Esta sostiene que los menores inimputables son jvenes que se encuentran en una situacin irregular, por lo cual el E debe protegerlos (Por ello no tiene gtias penales x ser objeto de proteccin). La tendencia moderna, es la proteccin integral del menor, en donde a este va a tener Ds a las gtias penales. Donde hayan salidas alternativas, esto para evita la estigmatizacin del menor. Segundo elemento de la Culpabilidad: CONCIENCIA DE LA ANTIJURIDICIDAD. Conciencia: es arraigar el conocimiento, es haber interiorizado el conocimiento. Sin embargo, la doctrina penal considera q la conciencia de la antijuridicidad se satisface slo con el conocimiento de q la conducta es contraria a D.

Este elemento se funda en la dignidad del ser humano, como limite al poder penal del E, q la intervencin penal del E se encuentre en condiciones de justificarse racionalmente. Sera irracional, q se responsabilizara a una persona penalmente si sta no saba q su conducta era contraria a D. Art. 19 N 3 CPE: establece como gtia del individuo, el D a q no se presuma, de D la resp. Penal. Art. 1 inc. 2 CP: establece una presuncin simplemente legal de culpabilidad, esta admite, por lo tanto, q se pruebe que el sujeto no tena conciencia de la antujuridficidad. Precisiones de la conciencia: como sinnimo de conocimiento:

Basta con un conocimiento potencial de la antijuridicidad, no se exige un conocimiento real y efectivo. Conocimiento sobre la antijuridicidad, basta con q el sujeto sepa q su conducta es contraria a D, no se exige q el sujeto sepa q su hecho es tpico. Se exige un conocimiento paralelo a la esfera del profano, es decir, no se exige un conocimiento tcnico - jdco. Porque de este modo muy pocas personas podran cometer delitos. Error de Prohibicin: Es la contrapartida de la conciencia de la antijuridicidad. Es el falso o equivocada representacin sobre la antijuridicidad del hecho. Puede recaer tanto sobre el hecho como tambin sobre el D. Error de prohibicin que recae sobre los hechos: Esto da lugar a las justificantes putativas o aparentes, aqu estamos frente a un error sobre los presupuestos fcticos de las justificantes. Efectos jurdico penales que producen el error de prohibicin: Para saber cules son, hay que distinguir entre:

Errores evitables: Incurre en error a pesar de haber empleado la diligencia normal exigible; ac se elimina la culpabilidad. Inevitables: Si hubiese sido ms diligente, el sujeto no habra cometido ste error; el efecto es que la culpabilidad subsiste, pero atenuada. Tercer elemento de la culpabilidad: EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA: Es el elemento sustantivo de la culpabilidad; los otros dos son presupuestos de la culpabilidad. Este elemento consiste en la capacidad de autodeterminarse conforme a la norma. Existen dos criterios para determinar la exigibilidad de otra conducta:

Elemento fctico: atiende al poder individual del sujeto, sus caractersticas personales; sta posicin es minoritaria. Elemento Normativo: Apela al poder general. Se atiende a cmo hubiese actuado el hombre medio; posicin mayoritaria. Art 10 N 9: Contempla dos causales de inexigibilidad:

Fuerza moral irresistible: Es la causal mas amplia de la inexigibilidad. Consiste en cualquier estmulo exterior o interior que limite significativamente la capacidad de autodeterminarse conforme a D. Existen 3 casos: Coaccin: Forma de amenaza de causar un dao grave de manera inminente; no es culpable; no le es exigida otra conducta. Estado de necesidad exculpante Exceso de legtima defensa.

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Miedo insuperable: Perturbacin angustiosa del nimo provocado por la representacin de un dao grave. Respecto de l se ha planteado el sgte. problema: Si esta causal de inexigibilidad es tb. aplicable a personas que en razn de su oficio tienen el deber de afrontar el peligro (polica). La opinin mayoritaria dice que stas personas no pueden invocar la eximente de miedo insuperable, ya que stas tienen el deber de afrontar el peligro, por lo tanto, igual seran culpables. La doctrina chilena agrega otras dos causales de inexigibilidad:

obediencia debida o cumplimiento de rdenes de los superiores: aca el inferior comete un delito que es ordenado por el superior, el inferior no va a tener resp. penal, slo responde el superior. en el derecho comparado, existen tres sistemas de obediencia debida: sistema absoluto: los inferiores obedecen ciegamente las ordenes de sus superiores aunque se trate de ordenes de carcter delictivo. En este sistema que rige en nuestro pas el inferior debe cumplir igualmente la orden, y si no la cumple, cometer delito de desobediencia. Sistema relativo: los inferiores solamente estn obligados solamente estn obligados a cumplir las ordenes lcitas y deben negarse a obedecer aquellas ordenes ilcitas. Sistema reflexivo: el inferior tiene el deber de representar la orden ilcita si el superior insiste, pero igualmente no va a estar obligado a cumplirla. es una justificante o una exculpante? Respecto a esto, hay una discusin doctrinaria, hay un sector de la doctrina que plantea que la conducta del inferior sera conforme a derecho xq el inferior est obligado a obedecer, si desobedece, cometera un hecho ilcito y x lo tanto, esta sera una justificante. El otro sector de la doctrina plantea que la obediencia debida no es una justificante, ya que la conducta del inferior es antijdca, esta es una causal que excluye la culpabilidad por tratarse de un caso de no exigibilidad de otra conducta, x lo tanto, ser una exculpante.

encubrimiento de parientes: (art. 17 CP) consiste en el encubrimiento de ciertos parientes prximos y cnyuges. En este caso no les es exigible otra conducta por razn del parentesco, por existir un fundado efecto. ITERCRIMINIS: etapas de desarrollo del delito Existen dos etapas:

fase interna: esta es irrelevante para el d penal. Comienza con la intencin, luego con la deliberacin (costos y beneficios) y por ltimo viene la resolucin de delinquir(decide cometer el delito). fase externa: ac la resolucin de delinquir se expresa en hechos concretos que concurren en el mundo exterior. El derecho penal comienza a partir de la tentativa. Se integra con 2 clases de actos: Preparatorios: x regla general son impunes. De Ejecucin: el derecho penal comienza con la tentativa. El acto del sujeto x regla gral va a ser punible (antes, es un acto preparatorio). Los actos de ejecucin tb comienzan con la tentativa. Tentativa: aqu comienza el delito. El sujeto ha comenzado a ejecutar la accin pero faltan actos para que se complete la accin. Delito frustrado: se ha ejecutado la accin; la accin est completa pero no hay resultados. Consumacin del delito: se han realizado todos los elementos del tipo legal.

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Delito agotado: no tiene importancia dogmtica, es una creacin doctrinaria. El sujeto ha conseguido el propsito que se propona al delinquir y consume el delito. * slo los tres primeros existen en el derecho penal. El problema ms complejo que se plantea la dogmtica penal es el relativo a los actos preparatorios y de ejecucin. A. Los actos preparatorios son: (art. 8)

Proposicin: Conspiracin: slo punibles en los delitos contra la seguridad del Estado. Slo son punibles en los casos en que la ley lo decida (son muy excepcionales) *El CP la sanciona tambin otros dos actos preparatorios:

El robo con fuerza El delito de incendio. En ambos casos, si el sujeto es sorprendido con implementos para cometer el delito, la ley presume que ese es el objeto o finalidad del sujeto, por lo cual se anticipa al delito (el DP). Teoras para diferenciar entre actos preparatorios y de ejecucin: Ejemplo: se compra un arma

teora subjetiva: se atiende al propsito del sujeto, si el propsito era matar es de ejecucin de lo contrario es preparatoria y no punible. critica: todos los actos externos (comprar arma) con intencin delictual seran de ejecucin y constituiran tentativa. teora objetiva clsica (Carrara): para resolver el problema hay que atender a la naturaleza objetiva del acto. Para l los actos eran preparatorios cdo tenan un carcter equivoco (comprar un arma) y eran de ejecucin cdo eran unvocos (apuntar a otro). Crtica: es muy difcil determinar el carcter univoco de una acto. Teora objetiva formal (Beling): el acto es de ejecucin cdo consiste en comenzar a ejecutar el tipo legal. Asi hay que ver el verbo rector del delito. hay tentativa de homicidio cuando el sujeto ha comenzado a matar. Las acciones que quedan fuera del tipo legal son los actos preparatorios. (esta es la teora ms acorde con la seguridad jdca, segn Mera, pero debe ser complementada.) Teora material: atiende a si el bien jdco protegido ha corrido o no peligro. Teora objetiva - subjetiva: Welzel plantea que hay que atender al plan individual y concreto del autor. El acto ser de ejecucin cuando de acuerdo al plan concreto del autor el acto supona ponerse de inmediato y manera directa a la realizacin del delito de que se trate. La tentativa (art. 7 CP) El sujeto da ppio a la ejecucin del delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento. Se sanciona slo las faltas consumadas. Elementos: 1. Objetivo: ejecutar el delito 2. Subjetivo: dolo directo Problema: el desistimiento de la tentativa. que pasa con el que ha comenzado a realizar el delito, se desiste del propsito de consumarlo? El desistimiento voluntario produce la

impunidad, de esta manera, se vela por los intereses de la victima al incentivar al autor a que no persevere en su accin, xq si desiste. Art. 7: define el delito frustrado como: el delincuente pone todo lo necesario para que el delito se consume. La no consumacin es por causa independiente del sujeto. si el delito no se consuma por una causa dependiente, no hay delito frustrado. Que el desistimiento sea voluntario, quiere decir que:

de carcter moralizante: hace equivalente a un arrepentimiento sincero del hechor. Esta posicin no se sigue. Es voluntario el desistimiento cuando el sujeto atendido a las consecuencias concretas, tena la posibilidad de consumar el delito, y abandona la accin.

LINEAMIENTOS GENERALES 1. EL DERECHO PENAL COMO MEDIO DE CONTROL SOCIAL

Los medios del control social, son el control social que se ejerce sobre laconducta del hombre, "control que no solo se ejerce sobre los grupos ms alejados del centro del poder, sino tambin sobre los grupos ms cercanos al mismo." "El Derecho slo tiene sentido dentro de una sociedad y, sta se basa en las relaciones que se dan entre sus miembros", tal como dice Jescheck: "La misin del derecho es proteger la convivencia humana en comunidad. Nadie puede, a la larga, subsistir abandonado a sus propias fuerzas; toda persona depende, por la naturaleza de sus condicionamientos existenciales, del intercambio y de la ayuda recproca que le posibilita su mundo circundante". La sociedad tiene como fin fundamental lograr un desarrollo colectivo, es decir, el bienestar comn. Lamentablemente no todas las relaciones que se dan en su interior son pacficas, por lo que se necesita cierto tipo de regulacin -control-. El Derecho Penal aparece como el medio de control ms drstico, al cual se debe recurrir en ltima instancia -ltima ratio-, cuando todos los dems medios de solucionar el problema han fracasado. "El control social se vale, pues, desde medios ms o menos difusos y encubiertos hasta medios especficos y explcitos, como es el sistema penal (polica, jueces, personal penitenciario, etc.)". Asimismo, la familia, la escuela, la iglesia, el Derecho Penal, el Derecho Administrativo, etc., son medios de control social que, de uno u otro modo, influyen en la conducta del hombre en pro de la paz social. V. gr.: la familia forma la personalidad del hijo; en la escuela se aprende a respetar al compaero; la iglesia te dice que no peques, porque slo as sers parte del reino de Dios; el Derecho Penal, te expresa que si matas sers pasible de una pena privativa de libertad; el Derecho Administrativo te impone multas, a consecuencia de faltas administrativas, etc. "El Derecho penal constituye uno de los medios de control social existentes en las sociedades actuales. La familia, la escuela, la profesin, los grupos sociales, son tambin medios de control social, pero poseen un carcter informal que los distingue de un medio de control social jurdico altamente formalizado como es el Derecho penal" Como puede apreciarse de lo dicho anteriormente, el objeto de estudio del control social es doble:

La conducta o comportamiento desviado, es decir, la conducta que es valorada negativamente dentro de un orden social determinado; y La reaccin o respuesta social de la sociedad frente a ala conducta cometida. "La teora moderna toma como presupuesto que todas las personas que conforman la sociedad estn controladas (Libro de Berger-Luhmann: "El Control Social de la Realidad"). El Estado para mantener un determinado orden en la sociedad tiene que controlar a los ciudadanos, el derecho penal es uno de esos medios de control social". Se deduce entonces, que entre los medios de control social existen dos grandes ramificaciones: uno, un medio de control social informal y; otro, formal. En el primero se encuentra la familia, la escuela, la iglesia, etc. En los medios de control social formalizados, encontramos al Derecho penal, civil, administrativo, etc. Por su parte, y en el mismo sentido, Bramont-Arias Torres, seala que hay dos formas de control social: Controles Informales: Son aquellos en los que el Estado no manifiesta de manera directa su carcter represivo sobre las personas sino que, la presin es ejercida por otros individuos o grupos de ellos. As: la escuela, los grupos sociales, la familia, etc. Estos grupos no aceptan ciertas conductas, y por el contrario las rechazan socialmente, siendo justamente este rechazo el que controla a la persona. Por ejemplo: si una persona asiste a la universidad vestido de payaso, los dems miembros de la comunidad universitaria reprochan este comportamiento. Controles Formales: Son aquellos en los que el Estado manifiesta su poder para reprimir y controlar a las personas. Por ejemplo: las sanciones administrativas, el Derecho Penal, etc. El Derecho Penal no es el nico medio de control social formal -ejm. Los jueces, la polica, los centros penitenciarios-, pero s el ltimo al cual se debe recurrir. Los medios de control social informales, por su naturaleza, slo podrn influir en conductas deshonrosas, inmorales e incluso en faltas de respeto. Por el contrario los medios de control social formales se imponen, dado su carcter jurdico. Estos, son de estricto cumplimiento y por tanto solo sern aplicables a conductas graves, altamente peligrosas (V. gr. el delito y faltas) que atenten contra la paz social. De all entonces, el carcter formal e informal de los medios de control social. En ese sentido "el Derecho penal se caracteriza por prever las sanciones en principio ms graves -las penas y las medidas de seguridad-, como forma de evitar los comportamientos que juzga especialmente peligroso -los delitos-. Se trata pues, de una forma de control social lo suficientemente importante como para que por una parte, haya sido monopolizado por el Estado" El Derecho Penal no se reduce solo al listado de las conductas consideradas delitos y la pena que a cada uno corresponde, sino que fundamentalmente su misin es proteger a la sociedad.

Esto se logra a travs de medidas que por un lado llevan a la separacin del delincuente peligroso por el tiempo necesario, a la par que se reincorpora al medio social a aquellos que no lo son mediante el tratamiento adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. Concretamente, el Derecho Penal es parte de la ciencia jurdica, y por ello su finalidad es el estudio y la interpretacin de los principios contenidos en la Ley.

2. DEFINICION DE DERECHO PENAL El Derecho Penal es la rama del derecho pblico interno relativa a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad, que tiene por objetivo inmediato la creacin y la conservacin del orden social. El Derecho Penal es un medio de control social, y este ltimo puede ser comprendido como un conjunto de modelos culturales y de smbolos sociales y tambin de actos, a travs de los cuales dichos smbolos y modelos son determinados y aplicados. Con ellos, se trata de superar las tensiones sociales: generales, de grupo y/o de individuos. Cualquiera que sea el sistema polticoeconmico de una sociedad, el Estado tratar de "desmontar los elementos conflictivos potenciales y de aceitar la maquinaria de la circulacin social" Como disciplina cientfica es el conjunto sistemtico de principios relativos al delito, a la pena y a las medidas de seguridad. Bramont-Arias Torres, seala que: "El Derecho Penal es un medio de control social que se caracteriza por imponer sanciones -penas o medidas de seguridad- cuando, se han cometido acciones graves que atenten contra los bienes jurdicos de mayor valor de la sociedad". Siguiendo esta misma lnea de pensamiento Mir Puig seala: "() es una forma de evitar los comportamientos que juzga especialmente peligrosos -los delitos-. Se trata, pues, de una forma de control social lo suficientemente importante para que, por una parte, haya sido monopolizado por el Estado y, por otra parte, constituya una de las parcelas fundamentales del poder estatal()". Tambin se dice que es el "Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora." (Lus Jimnez de Asa ) "Rama del ordenamiento jurdico que contiene las normas impuestas bajo amenaza de sancin." ( Fontn Balestra ) Su objetivo fundamental es mantener el orden social mediante el respeto de los bienes jurdicos tutelados por la ley. El Derecho Penal tiene tres aspectos: Objetivo: El Derecho Penal es un conjunto de normas jurdico-penales (posicin clsica). El presupuesto para su aplicacin es el delito y, su consecuencia es la pena o medida de seguridad. Adems, se establece una responsabilidad civil derivada del delito. Clebre es la definicin que dio Von Liszt, para quien el derecho penal es el "conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y a la pena como legtima consecuencia". Subjetivo: Es lo que se conoce como "Ius Puniendo" o Derecho del Estado a castigar o sancionar. Es la facultad que tiene el Estado de crear o aplicar determinadas sanciones a las personas que

infringen el Derecho Penal Objetivo, es decir las normas jurdico penales. Fernndez Carrasquilla seala que: el derecho penal subjetivo no es otra cosa que una potestad derivada del imperio o soberana estatal y que dependiendo del momento en que se desenvuelva puede tomar diversas formas, puede ser una potestad represiva -momento legislativo-, una pretensin punitiva momento judicial-, o una facultad ejecutiva -momento ejecutivo o penitenciario-. Cientfico, Ciencia del Derecho Penal o Dogmtica Jurdico Penal: La dogmtica penal, expresa Roxin: "es la disciplina que se ocupa de la interpretacin, sistematizacin, elaboracin y desarrollo de las disposiciones legales y opiniones de la doctrina cientfica en el campo del Derecho penal". Fernndez Carrasquilla, a su vez, con visin poltico criminal, considera que la "Dogmtica Jurdico Penal" es el estudio sistemtico y lgico-poltico de las normas del derecho penal positivo vigente y de los principios y valores en que descansan o que las animan". Las dogmtica jurdico penal, por su referencia al derecho vigente y por sus mtodos se diferencia de la historia del Derecho Penal y del Derecho Penal comparado, pero tambin de la Poltica Criminal, cuyo objeto no constituye el derecho penal como ES sino como DEBERA SER en cuanto a una adecuada disposicin para sus fines. Por otro lado, se dice que actualmente se habla de una estructura tridimensional del Derecho desde el punto de vista del Derecho Penal, que gira entorno a la Criminologa, Dogmtica Penal y la Poltica Criminal: Hecho : Criminologa Estructura Tridimensional Norma : Dogmtica Penal Valor : Poltica Criminal La Criminologa es actualmente una ciencia en continuo cambio, lo cual, como podr suponerse, ha incidido en la manera de conceptuarla, el objeto de estudio, el mtodo, y los postulados generales asignados; el avance del pensamiento criminolgico a pesar de ser una ciencia relativamente nueva ha sido notorio. La palabra "criminologa" tiene races griegas y latinas que significan desde un punto de vista etimolgico la "teora del crimen". Bustos Ramrezafirma que: "Mientras el derecho penal se ocupa de la definicin normativa de la criminalidad como forma del poder del Estado, la criminologa estudia cmo surgen al interior del sistema esos procesos de definicin. De esta manera ambas disciplinas conforman una unidad normativa y emprica. Tradicionalmente mediante la criminologa se intenta explicar el delito como fenmeno individual y social La Dogmtica Penal es el estudio concreto de las normas penales, de los tipos penales, de la Ley en sentido estricto. Se le debe desmenuzar y entender de manera coherente. Es un mtodo de investigacin jurdico que centra su estudio en las normas observndolas desde un punto de vista abstracto, general, sistemtico, crtico y axiolgico; el estudio consiste en determinar el verdadero sentido y genuino alcance de las normas, correlacionarlas e integrarlas en totalidades coherentes

de progresiva generalidad, extraer los principios generales que rigen las normas y los grupos racionales que de ellas se forman y desentraar las valoraciones polticas, constitucionales e internacionales en que esas normas descansan o se inspiran. Tal como indica Fernando Velsquez: "() esta disciplina se ocupa del estudio de un determinado derecho positivo y tiene por finalidad reproducir, aplicar y sistematizar la normatividad jurdica, tratando de entenderla y descifrarla, construyendo un sistema unitario y coherente; su objetivo, pues, es integrar el derecho positivo sobre el cual opera con conceptos jurdicos, fijando despus los principios generales o dogmas que sealan las lneas dominantes del conjunto. Desde este punto de vista, la dogmtica es ciencia, pues posee un objeto (el derecho positivo), un mtodo (el dogmtico) y unos postulados generales o dogmas". La Poltica Criminal es el conjunto de criterios, empleados o a emplear por el Derecho Penal en el tratamiento de la criminalidad. Es el fundamento de que por qu se castiga determinada conducta y por qu no otras. Es decir, se ocupa de cmo configurar el derecho penal de la forma ms eficaz posible para que pueda cumplir con su tarea de proteccin de la sociedad. Por ejemplo: Las excusas absolutorias (art. 208 del C.P.). El maestro BRAMONT ARIAS concepta la poltica criminal como, la ciencia y el arte de los medios preventivos y represivos de que el Estado dispone para luchar contra el delito. Como ciencia la poltica criminal elabora principios; como arte, los aplica. La Poltica Criminal surge teniendo como base los resultados de las corrientes criminolgicas. RELACION DEL DERECHO PENAL CON OTRAS AREAS DEL DERECHO El derecho penal s interrelaciona con otras ramas y disciplinas auxiliares que como su nombre lo indica lo auxilian en la aplicacin de sus normas lo anterior es muy importante ya que sin la ayuda de ellas no podra llevarse acabo el cumplimiento de el derecho penal. La relacin que guarda el Derecho Penal con otras ramas jurdicas as como otras ciencias y disciplinas, es importante por que resultan indispensables en un momento dado para resolver situaciones que se presentan en el Derecho Penal. 3.1. CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO. Derecho Civil: Perteneciente al Derecho Privado, diversas figuras y nociones del Derecho Civil van aparejadas al Derecho Penal, pues este implica conocer nociones civiles, por Ej. Para entender el Robo, Apropiacin Ilcita, etc.; hay que conocer el que se entiende por patrimonio; para entender el delito de Omisin de Asistencia Familiar, atentado contra la patria potestad, y otros , es menester recurrir a este derecho y comprender el matrimonio, alimentos, etc. Derecho Comercial: Como rama del Derecho Privado tiene una relacin estrecha con el Derecho Penal, pues en materia de sociedades comerciales y ttulos valores, se presentan diversas figuras tpicas, como libramiento indebido, fraude en la administracin de personas jurdicas, etc. Derecho Procesal: Rama del derecho que estudia las normas adjetivas, que rigen el proceso penal como consecuencia inmediata de la comisin del delito que es materia del derecho penal.

Derecho Constitucional: Cuyo objeto de estudio es la Constitucin, en la que establecen las bases a que debe sujetarse el derecho penal. Derecho Administrativo: Diversos delitos acontecen en el mbito administrativo; esta rama del Derecho Publico Prev la organizacin de diversos organismos que ataen al Derecho Penal. Derecho Internacional: Existen delitos en materia Internacional que son objeto de estudio de esta rama del Derecho. Como los establecidos referentes a la aplicacin espacial de la ley penal y otros, Tambin se habla de un Derecho Penal Internacional as como de un Derecho Internacional Penal. Derechos Humanos: Son los inherentes a la naturaleza humana sin los cuales no se puede vivir como ser humano. En su aspecto positivo, son los que reconoce la Constitucin Poltica del Per de 1993 Y los que se recogen en los pactos, convenios y los tratados Internacionales suscritos y ratificados por nuestro pas. 3.2. CON OTRAS DISCIPLINAS AFINES AL DERECHO Filosofa: En esta rea del conocimiento humano, no jurdica, existen fundamentos que dan luz al Derecho Penal, como la valoracin de determinados bienes jurdicos tutelados por el Derecho Penal. Sociologa: El comportamiento criminal, el comportamiento y la pena, tienen en su explicacin un fundamento sociolgico. Con base en la sociologa es posible entender y quiz prever el delito y ciertas conductas que, sin llegar a ser delictivas, afectan seriamente a la sociedad. El estudio del grupo social y su comportamiento es vital para el Derecho Penal y ciencias afines. Psicologa: Mediante las aportaciones de la Psicologa es posible analizar el comportamiento humano para entender el porque del delito. En materia Procesal, el estudio de la personalidad del delincuente se basa en la Psicologa. El estudio del carcter, del temperamento y la personalidad es esencial para comprender al hombre en su manifestacin externa de comportamiento. El artculo 46 del Cdigo Penal contempla la posibilidad de tener en cuenta las circunstancias personales del sujeto, para aplicar la pena. Psiquiatra: La aportacin de esta ciencia en materia Penal es de valor incalculable, pues ayuda al juez a resolver los problemas derivados de la comisin de delitos por parte de inimputables. Ocasionalmente, el privado de la libertad por una sentencia pierde la razn, por lo que se requiere la intervencin de especialistas en esta rea. Medicina Forense: Esta rama de la medicina general coadyuva en la investigacin de determinados delitos, como lesiones, aborto, infanticidio, homicidio y algunos sexuales principalmente, con lo cual logra una adecuada y mas justa administracin de justicia, pues esclarece las dudas que se le presentan al Derecho Penal.

Criminalistica: Al igual que la medicina forense, esta disciplina, basada en conocimientos cientficos, es de una ayuda invaluable en la investigacin del delito. Balstica, dactiloscopia y retrato hablado son algunos ejemplos de las aportaciones de esta disciplina. El Catedrtico espaol de Derecho Penal, Jos Cerezo Mir, en su libro "Curso de Derecho Penal Espaol - Parte General", seala que: "Con el trmino Criminalstica, introducido por Hans Gross, se designa un conjunto de conocimientos o tcnicas tendentes al esclarecimientos del delito, al descubrimiento del delincuente, a la aportacin de las pruebas y a impedir la comisin de delitos futuros (tcnicas de inspeccin del lugar del delito, para recoger huellas, conocer loso instrumentos de comisin del delito, la psicologa del testimonio, etc.). Se discute su carcter de ciencia. En realidad aunque comprende un conjunto de tcnicas muy diversas, es una ciencia emprica, que suministra datos interesantes a la Ciencia del Derecho Penal y a la Criminologa". Criminologa: Ciencia no jurdica, perteneciente al mundo del "ser" y que estudia la conducta antisocial y el delito, as como el autor de este, desde un punto de vista distinto del normativo, se considera bsica en el anlisis del Derecho Penal, pues permite examinar las causas del delito y la personalidad del delincuente. 4. CARACTERISTICAS DEL DERECHO PENAL El Derecho penal, a diferencia de los otros medios de control social formales se caracteriza por ser eminentemente sancionador y fragmentario. Pues bien, abordemos cada de uno de ellos. SANCIONADOR Se dice que el Derecho Penal tiene carcter sancionador, secundario y accesorio, por cuanto se afirma que el derecho penal no crea bienes jurdicos, sino que slo limita a imponer penas y por ello resulta accesorio; puesto que a los bienes jurdicos -creados por otros ordenamientos jurdicos-, el derecho penal, se encarga de protegerlos y consecuentemente resulta secundaria su tarea. Por otro lado se sostiene que el Derecho Penal tiene carcter constitutivo, primario y autnomo, al estimarse que el derecho penal contribuye en la creacin de bienes jurdicos. "Lo ms correcto sera pues, afirmar que el derecho penal es predominantemente sancionador y excepcionalmente constitutivo. Pese a ello, cabe consignar que el derecho penal siempre es sancionador en el sentido que no crea los bienes jurdicos, sino que les agrega su tutela penal" FRAGMENTARIO "Significa que el Derecho penal no ha de sancionar todas las conductas lesivas de los bienes que protege, sino slo las modalidades de ataque ms peligrosas para ellos. As, no todos los ataques a la propiedad constituyen delito, sino slo ciertas modalidades especialmente peligrosas". Es por ello que, "la intervencin punitiva estatal no se realiza frente a toda situacin, sino solo a hechos

que la ley penal ha determinado especficamente (carcter fragmentario) por lo que la pena constituye un instrumento subsidiario" ES PUBLICO En razn que las sanciones que pregona slo pueden ser impuestas por el Estado. Adems, la pena no se impone en inters de ofendido sino de la colectividad y, por ltimo, el objeto del derecho penal no es la relacin entre individuos, sino entre el Estado considerado como soberano y los individuos. ES REGULADOR DE CONDUCTAS HUMANAS. Se trata de regular la actividad de los hombres en cuanto trasciendan al exterior, es decir nadie es castigado por su pensamiento. La incriminacin de las ideas equivaldra a una radical invasin del campo propio de la moral. ES CULTURAL, NORMATIVO Y FINALISTA La ciencia del derecho penal se ubica en la esfera del "deber ser", por la concepcin fundamentalmente cultural de su principal objeto de estudio: el delito. Es normativo porque, son las normas las que sealan lo permitido y lo prohibido. Es valorativo pues, hace una seleccin de las conductas ms peligrosas y dainas para la sociedad. Es finalista porque, se protegen los bienes jurdicos o intereses jurdicos con referencia a la consecucin de un fin colectivamente perseguido, fin que puede ser el orden, el bienestar social, la paz con justicia, etc. ES PERSONALSIMO Es decir que el delincuente responde personalmente de las consecuencias penales de su conducta. Esto significa: Que la pena solamente puede cumplirse en aqul que personalmente delinqui, no se transmite a otras personas. Que est prohibido al delincuente obtener que otra persona cumpla por l la pena que le fue impuesta. Que con la muerte del delincuente concluye la posibilidad de sancionar penalmente el hecho del que fuera responsable. 5. EVOLUCION DEL DERECHO PENAL. (SINTESIS) En las lneas posteriores se presentara un alcance sinttico de la evolucin del derecho penal, que en todo caso, se sugiere al alumno para una mayor comprensin minuciosa recurrir a la bibliografa sobre la materia, que se establece en la parte pertinente del presente trabajo. Cada sociedad, histricamente, ha creado, y crea, sus propias normas penales, con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que en cada caso se quiera proteger.

Tab y venganza privada: en los tiempos primitivos no exista un derecho penal estructurado, sino que haba toda una serie de prohibiciones basadas en conceptos mgicos y religiosos, cuya violacin traa consecuencias no slo para el ofensor sino tambin para todos los miembros de su familia, clan o tribu. Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas prohibiciones (tab), el ofensor quedaba a merced de la vctima y sus parientes, quienes lo castigaban causndole a l y su familia un mal mayor. No exista relacin alguna entre la ofensa y la magnitud del castigo. La Ley del Talin: las primeras limitaciones a la venganza como mtodo de castigo surgen con el Cdigo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley Mosaica, que intentan establecer una primera proporcionalidad entre el dao producido y el castigo. Este debe ser igual a aquel. Es el famoso "ojo por ojo, diente por diente". En los casos en que no exista dao fsico, se buscaba una forma de compensacin fsica, de modo tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le cortaba la mano. A esta misma poca corresponde la aparicin de la denominada Composicin, consistente en el reemplazo de la pena por el pago de una suma dineraria, por medio de la cual la vctima renunciaba a la venganza. DERECHO ROMANO. El extenso perodo que abarca lo que habitualmente denominamos Derecho romano puede ser bsicamente divido en pocas, acorde al tipo de gobierno que cada una de ellas tuvo. A partir de la Ley de las XII Tablas se distinguen los delitos pblicos ("crmenes") de los delitos privados ("delitos", en sentido estricto). Los primeros eran perseguidos por los representantes del Estado en inters de ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los particulares en su propio inters. Es de destacar que la ley de las XII tablas no estableca distinciones de clases sociales ante el derecho. Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el Estado y sometidos a pena pblica. Durante la poca de la Repblica, solo van quedando como delitos privados los ms leves. El derecho penal romano comienza a fundarse en el inters del Estado, reafirmndose de este modo su carcter pblico. Esta caracterstica se ve claramente en la poca del Imperio. Los tribunales actuaban por delegacin del emperador; el procedimiento extraordinario se convirti en jurisdiccin ordinaria en razn de que el mbito de los crmenes contra la majestad del imperio se fue ampliando cada vez ms. Con el desarrollo del perodo imperial no se tratar ya de tutelar pblicamente intereses particulares, sino de que todos sern intereses pblicos. La pena en esta etapa recrudece su severidad.

5.2. EDAD MEDIA. La edad media: durante la edad media desaparece el Imperio romano, y con el la unidad jurdica de Europa. Las invasiones de los brbaros trajeron costumbres jurdico- penales diferentes, contrapuestas muchas de ellas alos principios del derecho del Imperio Romano. A medida que el seor feudal fortalece su poder, se va haciendo ms uniforme el derecho, como fruto de la unin del antiguo derecho romano y de las costumbres brbaras. As cobra fuerza el derecho cannico, proveniente de la religin catlica que se impona en Europa por ser la religin que se haba extendido junto con el Imperio Romano. El derecho cannico que comenz siendo un simple ordenamiento disciplinario crece y su jurisdiccin se extiende por razn de las personas y por razn de la materia. Llegando a ser un completo y complejo sistema de derecho positivo. El delito y el pecado representaban la esclavitud y la pena la liberacin; es fruto de esa concepcin el criterio tutelar de este derecho que va a desembocar en el procedimiento inquisitorial. Se puede destacar que el derecho cannico institucionaliz el derecho de asilo, se opuso a las ordalas y afirm el elemento subjetivo del delito. Es muy debatido si se distingua el delito del pecado, pero la mayora de los autores coinciden en que aunque haya existido una distincin terica, en la prctica la misma se desvaneca. Basta con mencionar algunos de los actos que se consideraban delitos: la blasfemia, la hechicera, el comer carne en cuaresma, el suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la inobservancia del feriado religioso, etc. Los Glosadores y los Post-glosadores: Con la concentracin del poder en manos de los reyes, y la consiguiente prdida del mismo por parte de los seores feudales, se sientan las bases de los Estados modernos. Se produce entonces el renacimiento del derecho romano. En las Universidades italianas, principalmente, se estudia este derecho, como tambin las instituciones del Derecho Cannico y del derecho germano. Los glosadores avanzan sobre el derecho romano a travs del Corpus Iuris de Justiniano, recibiendo su nombre por los comentarios (glosas) que incluan en los textos originales. Los post-glosadores ampliaron el campo de estudio, incluyendo tambin las costumbres (derecho consuetudinario). La Recepcin: Las Partidas y La Carolina.

Las Partidas: Las Siete Partidas de Alfonso el Sabio constituyen un cdigo aparecido entre los aos 1256-1265, que ejerci luego una enorme influencia en la legislacin general. Las disposiciones penales de Las Partidas se encuentran en la partida VII, completndose con numerosas disposiciones procesales atinentes a lo penal contenidas en la Partida III. Queda definitivamente consagrado el carcter pblico de la actividad represiva, y se establece que la finalidad de la pena es la expiacin, es decir, la retribucin del mal causado, como medio de intimidacin, para que el hecho no se repita. Se distingue conforme con la influencia del derecho romano el hecho cometido por el inimputable (por ejemplo el loco, el furioso, el desmemoriado y el menor de diez aos y medio, sin perjuicio de las responsabilidades en que incurran los parientes por su falta de cuidado). Distinguida as la condicin subjetiva para la imputacin, establecindose que a tales sujetos no se les puede acusar, queda firmemente fijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual, en este terreno, traza ntidas diferencias entre la simple comisin de un hecho y su comisin culpable. Contiene tambin, especialmente en el homicidio, la diferencia entre el hecho doloso, el culposo y el justificado. Se prevn ciertas formas de instigacin, de tentativa y complicidad. La Carolina: En 1532 Carlos V sancion la Constitutio Criminalis Carolina u Ordenanza de Justicia Penal, que si bien no era obligatoria para los seores feudales en sus territorios, igualmente sustent el Derecho Penal comn Alemn. Tipificaba delitos tales como la blasfemia, la hechicera, la sodoma, la seduccin, el incesto, etc. y las penas variaban entre el fuego, la espada, el descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia, el enterramiento del cuerpo vivo, el hierro candente y la flagelacin. La Carolina es un cdigo penal, de procedimiento penal y una ley de organizacin de tribunales. En realidad no tiene un verdadero mtodo, sino que es una larga y compleja enumeracin de reglamentaciones, admitiendo la analoga y la pena de muerte cuya agravacin en diversas formas admite, mostrando claramente que el objeto principal de la pena es la intimidacin. Su importancia radica en la reafirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva. Por otra parte, desaparece definitivamente el sistema composicin al y privado, y la objetividad del derecho germnico, con la admisin de la tentativa. 5.3. DERECHO PENAL LIBERAL. Csar Bonesana (Cesare Beccaria) fue el autor de De los delitos y las penas (1764) al cual se considera como la obra ms importante del Iluminismo en el campo del derecho penal. La pretensin de Beccaria no fue construir un sistema de derecho penal, sino trazar lineamientos para una poltica criminal. "Beccaria fue el primero que se atrevi a escribir en forma sencilla, en italiano, en forma de opsculo, y concebido en escuetos silogismos y no en la de aquellos infolios en que los prcticos

trataban de resumir la multiplicidad de las leyes de la poca. Sobre todo, Beccaria es el primero que se atreve a hacer poltica criminal, es decir, una crtica de la ley". As se expresaba Jimnez de Asa haciendo referencia al autor italiano. Sin embargo, no se puede dejar de mencionar en la misma lnea a Montesquieu, Marat y Voltaire. Beccaria parte de los presupuestos filosficos imperantes de la poca (el Contrato Social, de Rousseau) como origen de la constitucin de la sociedad y la cesin de mnimos de libertad a manos del Estado y su poder punitivo para la conservacin de las restantes libertades. La crtica surgida del libro de Beccaria conduce a la formulacin de una serie de reformas penales que son la base de lo que conocemos como Derecho Penal liberal, resumido en trminos de humanizacin general de las penas, abolicin de la tortura, igualdad ante la Ley, Principio de Legalidad, proporcionalidad entre delito y pena, etc. Uno de los ms importantes difusores de la obra de Beccaria fue Voltaire. Escuela Clsica o Liberal. El primer representante de esta escuela es Francisco Carmignani. Su obra Elementos de Derecho Criminal propone un sistema de derecho penal derivado de la razn, siendo uno de los primeros en trazar un sistema cientfico del derecho penal en lengua no germana. Siguiendo a Carmignani, pero superndolo, aparece en el escenario de la escuela liberal Francesco Carrara, conocido como el Maestro de Pisa. En su Programma del Corso di Diritto Criminale (1859) la construccin del sistema de derecho penal alcanza picos de depuracin tcnica, tanto que cuando muere Carrara se empieza a visualizar el proceso de demolicin del derecho penal liberal. "Ya tenemos el derecho penal liberal construido por unos hombres que lo creen definitivo. Conviene recordar que Carrara le confa a sus discpulos el encargo de dedicarse ms bien al derecho adjetivo, al derecho formal y rituario, que al derecho material, el cual crea asentado para siempre." (Jimnez de Asa). Suelen citarse, como representantes de la Escuela Clsica, en Italia; a CARMINAGNI, ROSSI, y , sobre todos, a CARRARA. En Alemania, a MITTERMAIER, BERNER, HLSCHNER y BIRKMEYER. En Francia, a OROLAN y TISSOT. Y, en Espaa, a F. PACHECO y a J. MONTES. Existe no obstante, polmica respecto a la correcta adscripcin de algunos autores (Garca-Pablos de Molina; Introduccin al Derecho Penal, Pg. 634) Positivismo: Ante los avances de la ciencia y el afn por superar el Estado Liberal no intervencionista, buscando afrontar su ineficacia respecto al nuevo crecimiento de la criminalidad, nace el positivismo.

Su idea es que la lucha contra la criminalidad debe hacerse de una forma integral permitiendo la intervencin directa del Estado. Las mayores crticas contra los autores positivistas radican en el olvido de las garantas individuales, ya que su foco es la peligrosidad social del delincuente. Escuela Positivista Italiana: su fundador fue Csar Lombroso quien cambi el enfoque del delito como ente jurdico para dirigirlo hacia el delincuente como hecho observable. Lombroso escribi Luomo delinquente en 1876, colocando al delincuente como fenmeno patolgico, respecto del cual sostiene la existencia de una predisposicin anatmica para delinquir, por lo que afirma la existencia de un delincuente nato por una malformacin en el occipital izquierdo. Para Lombroso el que delinque es un ser que no ha terminado su desarrollo embriofetal. Lombroso no era un jurista, por lo que Enrico Ferri ser quien le de trascendencia jurdica a las teoras de Lombroso. Ferri rotula como delincuente nato al uomo delinquente de Lombroso. El punto central de Ferri es que para su positivismo el delito no es la conducta de un hombre, sino el sntoma de un mecanismo descompuesto. El delito es sntoma de peligrosidad, por ello la medida de la pena est dada por la medida de la peligrosidad y no del acto ilcito. Con el estado peligroso sin delito se quiso limpiar la sociedad de vagos, alcohlicos y todo aquel que demostrara peligrosidad predelictual. Con Rafael Garfalo se completa el tro positivista italiano, y con l queda demarcada la tesis de guerra al delincuente. Con l surge la idea de un delito natural, ya que las culturas que no compartan las pautas valorativas europeas eran tribus degeneradas que se apartaban de la recta razn de los pueblos superiores, y que eran a la humanidad lo que el delincuente a la sociedad. El delito natural sera el que lesione los sentimientos de piedad y justicia, que eran los pilares de la civilizacin occidental. Otros Positivistas. Dentro del positivismo podemos citar tambin otras posiciones, como las escuelas alemanas (Von Liszt y su positivismo criminolgico, y Binding y su positivismo jurdico). Franz Von Liszt ocup todas las reas acadmicas que consideraba lindantes con el delito y formul lo que llam gesante Strafrechtswissenschaft (ciencia total del derecho penal), en la que incluye al derecho penal de fondo, derecho procesal penal, la criminologa, poltica criminal, entre otras ramas. Para Von Liszt el derecho penal es la carta magna del delincuente. Es decir, no protege al orden jurdico ni a la comunidad, sino al sujeto que ha obrado contra ella. Dispone para l el derecho a ser castigado slo si concurren los requisitos legales y dentro de los lmites establecidos por la ley. Von Liszt adjudica a la pena, y como parte de un Estado intervencionista, un fin preventivo especial, rechazando el retribucionismo. Tal prevencin tiene, a su juicio, un triple contenido:

correccin de los delincuentes corregibles y necesitados de mejora, no intervencin en caso de delincuentes no necesitados de mejora y la inocuizacin de los delincuentes no susceptibles de mejora o incorregibles. Defiende as la pena indeterminada. En todo caso, ya admite la doble va penal: penas ms medidas de seguridad. Karl Binding con su positivismo jurdico desarroll la teora de las normas, donde afirma que el delincuente no viola la ley penal sino que la cumple, lo que viola es la norma prohibitiva u ordenatoria que subyace dentro de la norma penal. La Crisis Del Positivismo Jurdico; el Positivismo entra en crisis desde finales del XIX, surgiendo nuevos movimientos doctrinales. Entre ellos el Neokantismo y el Finalismo. Neokantismo de Edmund Mezger. En l se encuadran 2 direcciones distintas: la Escuela de Marburgo y la Escuela Sudoccidental Alemana. La crtica bsica del Neokantismo al Positivismo es la insuficiencia de su concepto de ciencia. El mtodo de las Ciencias Naturales slo da un conocimiento parcial, pues slo determina aquello que se repite. Es necesario aadir las ciencias del espritu y otras clases de mtodos distintos a los cientficos naturales. Es necesario referir los datos de la realidad a los valores de una comunidad, lo que se hace a travs de las Ciencias de la Cultura, entre ellas el Derecho. Ha sido la base para el gran desarrollo de la dogmtica penal al delimitar con claridad qu es lo que le corresponda estudiar a la ciencia del derecho penal Finalismo El renacimiento del derecho natural en los primeros aos de la segunda posguerra, era un necesario volver a fundar el derecho penal en lmites precisos y garantistas. La ms modesta de todas las remakes de la doctrina del derecho natural fue la de Hans Welzel con su teora de las estructuras lgico reales. Se trataba de un derecho natural en sentido negativo: no pretenda decir cmo debera ser el derecho, sino slo lo que no era derecho. A diferencia del neokantismo, para el cual el valor era lo que pona orden en el caos del mundo y lo haca disponible, para el ontologismo welzeliano el mundo tiene varios rdenes a los que el legislador se vincula por las estructuras lgicas de la realidad. Segn Welzel, cuando se las ignora o quiebra, el derecho pierde eficacia, salvo que quiebre la que lo vincula a la estructura del ser humano como persona, en cuyo caso deja de se derecho. UNIDAD II FUENTES DEL DERECHO PENAL Todo aquello que da origen o hace posible el surgimiento de algo. De este modo, fuente del Derecho ser aquello que origina la creacin de esta disciplina.

"El trmino "Fuentes del Derecho" se utiliza en varias acepciones. Fuentes del Derecho es, en primer lugar, el sujeto del que emanan las normas jurdicas. Este suele ser el Estado, a travs de sus rganos legislativos, pero puede ser tambin la comunidad popular, en la que se produce directamente el Derecho consuetudinario o la comunidad internacional de la que dimana el Derecho internacional, plasmado en tratados o convenios o en Derecho consuetudinario. Por fuente del Derecho se entiende tambin, si embargo, y ste es el nico sentido que le interesa al dogmtico, los modos o formas de manifestacin del Derecho". DEFINICIN DE FUENTE DE DERECHO. CLASIFICACIN Son la causa que hace necesaria la creacin de la norma; constituyen un acontecimiento que, en un momento dado, propicia el surgimiento de una norma jurdica, por Ej.: el aumento en delitos sexuales (como la violacin) ha hecho que el legislador incremente su punibilidad aunque ello no sea eficaz. 2.2. Formales: "Son los procesos de creacin de las normas jurdicas", de modo que en el Derecho mexicano son fuentes Formales; La Ley, La Jurisprudencia, La Costumbre y para algunos, tambin La Doctrina y Los Principios Generales de Derecho. 2.1 Reales: 2.3 Histricas. Son los medios objetivos en los cuales se contienen las normas jurdicas, Ej.: los pergaminos o cdices en que se encuentran antiguas normas, o los bloques de piedra en que se hallan las disposiciones legales correspondientes. 3. DEFINICIONES Es una norma emanada del poder pblico, general, abstracto y permanente, provisto de una sancin y emanada del Estado. "La Ley es una disposicin jurdica de carcter general, emanada de los rganos del Estado que tiene encomendado el desempeo de las funciones legislativas". "Principio de Legalidad.- La fuente principal del Derecho Penal es la Ley. Se suele afirmar que es la nica fuente formal, directa o inmediata del Derecho Penal, pero esto no es exacto. Es cierto nicamente que en virtud del principio de legalidad slo pueden crearse figuras delictivas o categoras de estado peligroso y establecerse o agravarse penas o medidas de seguridad mediante una ley. Son tambin fuentes del Derecho penal la costumbre, los principios generales del Derecho y los tratados internacionales que se hayan incorporado al ordenamiento jurdico interno".

La Constitucin de 1993 establece el principio de legalidad en el artculo 2, numeral 20, inciso d: "Nadie ser procesa ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la Ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la Ley". Anselm Von FEUERBACH origin los fundamentos de la clere frmula enunciada en latn: "nullum crimen, nulla poena sine lege", que reflej y precis una de las conquistas de la Revolucin Francesa (artculo 8, Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789; y la Constitucin del 3 de setiembre de 1791). "La Ley penal tiene una funcin decisiva en la garanta de la libertad. Esta funcin suele expresarse en la mxima nullum crimen, nulla poena sine lege. Esto quiere decir que sin una ley que lo haya declarado previamente punible ningn hecho puede merecer una pena del Derecho penal". "La Ley es la nica base de incriminacin de comportamientos y de imposicin de sanciones penales". La Ley. La Costumbre esta integrada por los usos que la colectividad considera obligatorios. Son reglas sociales que se van transformando en derecho cuando quienes la practican les reconocen obligatoriedad. Pero para que adquiera fuerza, es necesario que el Estado as lo declare por medio de una disposicin al respecto. "La costumbre es ms que la reiteracin permanente de determinadas conductas, creando en los ciudadanos una conciencia de obligatoriedad. Este derecho consuetudinario est formado por dos presupuesto esenciales: un elemento subjetivo (el animus), que es la voluntad de vigencia, por parte de la comunidad, hacia un conciencia o sentimiento obligacional; y un elemento objetivo (el corpus), que es la prctica suficientemente reiterada de un determinado acto". La reiteracin de actos con la conviccin de que son obligatorios, no es solamente repetir un acto, o reiterar una conducta, hace falta que la persona que la realice tenga la conviccin de que son obligatorias, la conviccin de la obligatoriedad es la parte subjetiva de la costumbre, y la conducta es la parte objetiva, la costumbre es fuente de Derecho Mercantil. Inglaterra que necesitaba un derecho en constante evolucin necesitaba que su derecho se mantuviera dinmico porque era un pas martimo, no poda esperar la creacin de leyes para adecuarlas a su comercio y adopt la costumbre como fuente del derecho. Obviamente en Derecho Penal la costumbre no puede crear delitos y penas, por mas de que un acto parezca inmoral sin embargo, la costumbre no es fuente de Derecho penal en el sentido de que no puede crear delitos ni penas, sin embargo, hay una institucin dentro de la teora del delito denominada la adecuacin social, esto significa que en determinados casos una conducta que pareciera atpica, que pareciera calzar dentro del tipo penal, sin embargo por fuerza de la actividad social se considera permitida e inclusive beneficiosa para la sociedad, es decir, que el mbito penal se restringe en base a la reiteracin de determinada actividad social porque la sociedad la considera necesaria para su desarrollo, esto tampoco es

estrictamente como fue explicada anteriormente pero tiene un parecido, porque la propia sociedad restringe el mbito, literalmente pareciera calzar en el tipo penal sin embargo, procede de una conducta que la sociedad acepta, tiene que ver con la reiterada actividad social. A travs de la costumbre nunca pueden crearse delitos y penas pero esta figura tiene que ver con conductas aceptadas socialmente que parecen calzar dentro del tipo penal a pesar de que pueden ocasionarle perjuicios a la misma. Costumbre. Fuente del derecho clsica en el derecho anglosajn, mucho ms que la costumbre, fuente clsica por excelencia del derecho anglosajn, de ah viene el precedente judicial, la jurisprudencia significa la reiteracin de decisiones sobre un mismo asunto de forma similar, no es una sola decisin, tiene que ver con una actividad plural de decisiones que consolidan una tendencia para la solucin de un caso. No slo en Estados Unidos o en Inglaterra la jurisprudencia es utilizada para la toma de decisiones sino que todos los abogados buscan los precedentes porque son los que van a solucionar el caso, y cuando no hay precedentes hago que se parezca. La Jurisprudencia se constituye por el conjunto de principios contenidos en las resoluciones de los tribunales. Jos Cerezo Mir, seala: "El trmino "jurisprudencia" se utiliza aqu no como sinnimo de la Ciencia del Derecho, sino para designar el conjunto de las sentencias o resoluciones dictadas por los tribunales de justicia. En un sentido amplio comprende las sentencias o resoluciones de todos los tribunales y en un sentido estricto comprende nicamente las sentencias dictadas por el Tribunal Supremo al resolver los recursos de casacin". "Entendemos por jurisprudencia al conjunto de resoluciones o sentencias expedidas por los tribunales de justicia. A la jurisprudencia se le puede estudiar desde dos puntos de vista: desde un punto de vista amplio, la jurisprudencia est conformada por los fallos del tribunal; y desde un punto de vista estricto, a travs de la forma como los jueces aplican o interpretan la ley frente a un nmero de casos concretos". Jurisprudencia. Es la fuente ms dbil del Derecho en general, en cierta forma no es fuente, slo lo es en Derecho Internacional Pblico, hay reas del Derecho Internacional Pblico donde la opinin de los cientficos es relevante, cuando no hay forma de solucionar algunos casos la opinin de estos cientficos tiene relevancia, en el Derecho Penal no tiene ninguna relevancia, ahora bien, la doctrina tiene importancia en la interpretacin porque trata de influir en la jurisprudencia, para que aplique racionalmente la ley, todo es un crculo, la ley es una fuente pero por si sola hay que interpretarla y sta es labor del juez a la hora de aplicarla pero quien le da las herramientas a ste es la ciencia, la doctrina, todo est vinculado. La Doctrina esta formada por los estudios jurdicos de los estudiosos del Derecho. Y solo es fuente formal del Derecho cuando as lo establece la Ley; de lo contrario nicamente sirve de gua a los

jueces para interpretar las normas positivas, sin que pueda ser invocada para exigir su necesaria observancia, por carecer de fuerza obligatoria. "Tambin llamado Derecho Cientfico, constituye un conjunto de juicios, pensamientos, interpretaciones que los juristas realizan sobre determinados puntos del Derecho -en nuestro caso del Derecho Penal- con la finalidad de alcanzar la verdad jurdica. Es el "resultado del constructivo esfuerzo conjunto de la ciencia (teora, doctrina) y de la prctica (jurisprudencia) del derecho penal. Su punto de referencia est conformado por las ideas expuestas por otros juristas, las legislaciones (ya sean nacionales o extranjeras) y la jurisprudencia". Doctrina: Principios Generales del Derecho: Son un medio de interpretacin, un mecanismo de interpretacin, sirven de herramientas para interpretar la ley, para interpretar las normas jurdico-penales. "Los Principios Generales del Derecho, son fuentes complementarias de la ley penal. Equivalen a normas superiores que sirven de fundamento a la ley, y a premisas del derecho natural que no pueden ser desconocidos jams por el intrprete". Los principios generales del Derecho "se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico". Dado su carcter abstracto, su lugar en la jerarqua de las fuentes y la vigencia del principio de legalidad su aplicacin directa en el mbito del Derecho Penal ser escasa, pero, como seala Cuello Contreras, su "importancia en la interpretacin y aplicacin del Derecho Penal es decisiva". UNIDAD III LA LEY PENAL Como indica Nez, se entiende por ley "el total organismo jurdico que regula la imputacin y sus consecuencias a un caso concreto", aspecto que significa que en el artculo 2 del Cdigo Penal la expresin Ley no se puede concebir en el sentido de ley formalmente penal, sino que el concepto se extiende a todas aquellas disposiciones que vienen a integrarse, completndolo u otorgndole contenido jurdico, al tipo penal como figura, incluyendo la de la determinacin de la sancin, sea por aplicacin del principio de plenitud organizada del sistema jurdico general, sea por remisiones expresas o implcitas de la misma ley penal, as como a todas las que en el caso habilitan el ejercicio del ius puniendo que permite la aplicacin efectiva de la sancin. Las leyes penales, de acuerdo con Bacigalupo, contiene dos partes: el precepto y la sancin. El precepto prohbe o manda algn comportamiento y la sancin se prev para el incumplimiento del mismo, agregando Zaffaroni que la ley penal seala un mbito dentro del cual el sistema penal del que forma parte puede seleccionar y criminalizar personas.

Es decir que la ley penal se estructura sobre la base del precepto y de la sancin. Si se dan los requisitos establecidos en el precepto, entonces procede la aplicacin de la sancin. Por ejemplo, en el artculo 79 del Cdigo Penal se reprime con reclusin de ocho a veinticinco aos al que matare a otro. En este caso, el precepto est constituido por la accin de matar a otro y la sancin, por la reclusin o presin de ocho a veinticinco aos. Para Hurtado Pozo, "la expresin Ley Penal comprende todas aquellas normas legales que determinan la situacin jurdica de un delincuente y de la cual depende la posibilidad, el tipo y la forma de su punicin. Es decir, no slo las disposiciones que describen los actos delictuosos, como las de la parte especial del Cdigo Penal o las de las leyes complementarias, sino tambin las contenidas en al parte general". DEFINICIN. Los caracteres de la ley penal, como fuente de conocimiento, contienen las siguientes notas esenciales: Exclusiva, puesto que slo ella crea delitos y establece sanciones. Obligatoria, ya que todos han de acatarla, tanto particulares, funcionarios u rganos del Estado. Ineludible, pues las leyes slo se derogan con otras leyes. Igualitarias, ya que la Constitucin Nacional proclama la igualdad de todos los habitantes ante la ley. Constitucional, desde que la ley inconstitucional se excluye para el caso concreto. Autonoma de cada precepto dentro del mismo sistema jurdico-penal, es decir, no hay comunicabilidad entre los mismos, ya que toda accin que no se identifica con un tipo penal es, para el derecho penal, indiferente. CARACTERSTICAS. INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL Tomaremos como significado de INTERPRETAR, el siguiente: "Explicar el sentido de una cosa". As tenemos que por interpretacin entendemos la accin o efecto de explicar el sentido de una cosa. "La interpretacin consiste en la atribucin de significado a las frmulas lingsticas (denominadas proposiciones o disposiciones jurdicas). De esta manera, nos estamos refiriendo slo a la interpretacin de textos legales, que es uno de los diversos sentidos con que se utiliza, en el mbito jurdico, el trmino interpretacin. Adems, el trmino interpretacin sirve para referirse tanto a la actividad interpretativa como al resultado obtenido mediante sta. Este producto es el significado atribuido a la disposicin legal (objeto interpretativo).".

Como el punto de partida de la interpretacin es la disposicin a interpretar y su conclusin es la adscripcin de un sentido a dicha disposicin, la interpretacin "supone una relacin entre el texto previo, un sujeto (el intrprete) y un nuevo texto", el cual busca explicitar el sentido del texto original. La ley ha sido interpretada por el hombre en todo momento, desde la aparicin de las primeras normas que rigieron su conducta; La Ley penal tambin es interpretable como cualquier otra y nadie niega su licitud, las tesis que prohiban tal interpretacin han quedado superadas. "En trminos generales, podemos afirmar que la ley siempre necesita ser interpretada, ya que es indispensable arrancar al lenguaje que se uso para redactarla, su verdadero sentido." La interpretacin de la ley, en nuestro caso la penal se define como: Fijar el sentido y alcance del espritu de la ley; es decir que la interpretacin de la ley penal, se debe entender como "Una operacin completa que exige establecer el significado abstracto de la regla legal; es decir la inteleccin de la ley y su significado concreto frente al caso a resolver o aplicacin de la ley." En este sentido, nuestra legislacin reconoce que frente a la ley se eleva la mltiple variedad de la vida a la que hay que aplicarla; es decir que la ley debe ser interpretada. Entonces el trabajo de interpretar la ley es indispensable, pero esta vara en su entendimiento por quien la interpreta por su estudio u oficio; es decir que dependiendo el surgimiento o desenvolvimiento del individuo as va a evaluar o considerar la norma jurdica. Ahora bien, en un principio existi un precepto prohibitivo de interpretar las leyes penales, Von Bar fue el primero en establecer estas prohibiciones, posteriormente a este vinieron otros autores Carrara, Beccaria por mencionar algunos. La historia fue avanzando, se dividieron los poderes del Estado; o ms bien dicho se rompi el rgimen en donde el soberano o el Juez eran los que creaban, aplicaban, ejercan y hasta dictaban sentencia, ellos eran todo, consecuentemente existi un Estado de Derecho y debido a las necesidades o exigencias la ley fue interpretada. 3.1. METAS DE LA INTERPRETACIN. 3.1.1. Concepcin Subjetiva: La concepcin subjetiva, tambin llamada "tesis de la intencin de la autoridad" se basa en el criterio de que la ley es un acto de voluntad soberano que se impone al juez. Como miembro del Estado, ste no tendra sino la tarea de determinar dicha voluntad. As, se considera que el fin de la interpretacin es determinar la voluntad del legislador histrico que elabor la ley, tal como los trabajos preparatorios y los propiamente legislativos pueden revelarla ms all del texto; es decir, "a descubrir el significado que se intent expresar, esto es, la idea que inspir al autor y que ste quiso comunicar". 3.1.2. Concepcin Objetiva:

Con la finalidad de tener en cuenta las exigencias planteadas por los casos concretos, que no son los mismos que los que el legislador tuvo en consideracin al dictar la ley, se dej de pensar en el legislador histrico y se imagin un legislador abstracto que la dictaba en el momento en que deba ser aplicada. As, se atribuy a la ley una autonoma y se consider que la meta e la interpretacin era la determinacin de su voluntad, de su sentido razonable, normativo. Los sostenedores de la concepcin objetiva afirman que la ley, una vez promulgada, adquiere existencia autnoma. Pro esto, niegan que su sentido permanezca inalterado respecto al que le dio el legislador real. Su sentido en ms bien determinado a medida que se aplica. Con este objeto se debe apreciar y adoptar el texto legal, en el marco de los cambios sociales, teniendo en cuenta su ratio legis. La Ley va as adaptndose a las nuevas situaciones. La debilidad de la teora objetiva reside en la manera absoluta en que niega el hecho evidente de que la ley obtiene su fuerza del acto legislativo fundador y que ste no es ajeno a una cierta manifestacin de voluntad. Adems, su admisin sin restricciones implica el peligro de que la adaptacin constante de la ley a las necesidades de cada momento "sea librada al azar de los casos sometidos al juez y culmine en resultados indeseados". 3.1.3. Criterio Mixto: Para entender mejor esta situacin es preciso recordar que toda interpretacin est precedida de una "comprensin previa del texto (precomprensin), que supone el conocimiento -entre otros factores- de las circunstancias sociales y de las concepciones jurdicas y polticas que han condicionado el nacimiento" del texto en cuestin. Lo que permite poner en evidencia la manera de cmo la idea del legislador se impone "segn la situacin concreta", en la que se trata de comprender la norma para su aplicacin. En esta perspectiva, la actividad del intrprete no puede ser concebida como el descubrimiento de un sentido que se le impondra, sino como la produccin de un sentido determinado por su situacin. En la medida en que se reconocen las leyes positivas como fuentes del derecho, la intencin del legislador debe ser tomada en consideracin para adscribir un sentido a las disposiciones legales. Sin embargo, este proceso est condicionado por los criterios de interpretacin reconocidos. Adems, la intencin del legislador no es el nico factor orientador de la actividad del intrprete y tampoco basta para legitimar el resultado de la interpretacin. No existe, en consecuencia, perspectiva puramente subjetiva u objetiva. Si se prefiere seguir hablando de teoras subjetiva u objetiva, debe cambiarse el criterio de clasificacin. Este consiste en tener en cuenta a qu elementos recurre el intrprete para determinar el sentido de la proposicin jurdica. Cuando se vale de las circunstancias personales y de hecho, ligadas a la estructuracin de la expresin y a su adecuacin, diremos que la interpretacin es concebida de modo subjetivo. Pro el contrario, si emplea los datos que son discernibles por el destinatario en la situacin en que se halla al aprehender la expresin, se ha de hablar de interpretacin objetiva.

Ambos criterios deben ser empleados, por cuanto son tiles para establecer el significado de la ley, objeto de la interpretacin. 3.2. CRITERIOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL. 3.2.1. Por su Origen. Doctrinal: Tambin se le conoce como Interpretacin Privada, porque la realizan los particulares. Otros la llaman cientfica, cuando la llevan a cabo los estudiosos del Derecho y los Doctrinarios por medio de su obra escrita o de la palabra oral (conferencias, discursos, ctedras, etc.). Autentica: Tambin se le conoce como Legislativa y es la que realiza el Legislador para precisar o aclarar la significacin de la norma jurdica. Judicial: Tambin conocida como Jurisdiccional o Forense, es la que llevan a efecto los juzgadores (Juez, Magistrado o Ministro) con el fin de aplicar la norma jurdica a los casos concretos y con justicia, de manera que desentraen el verdadero sentir del Legislador cuando creo la norma. Por el Mtodo. Histrica: La interpretacin Histrica consiste en que la norma debe entenderse en relacin con el momento en que se creo, considerando las circunstancias sociales, polticas y econmicas prevalecientes en el lugar y momento de su creacin y, por ultimo, entender porque y para que de su origen. Gramatical: La interpretacin gramatical, conocida tambin como interpretacin filolgica o literal, consiste en esclarecer la norma, segn el sentido estrictamente literal de la disposicin. Se trata de encontrar el significado de la norma por medio de las palabras empleadas, precisando su significacin y connotacin dentro de la gramtica. Lgica: La interpretacin lgica, llamada tambin interpretacin Teleolgica o racional, parte de un anlisis histrico, de modo que, en cierta manera, se funden la interpretacin histrica y la lgica. Consiste en revisar las circunstancias imperantes en el momento en que se creo la norma, conocer la exposicin de motivos respectiva, y saber que factores influan en la sociedad en aquel momento. As podemos entender, por ejemplo, por que surgi el delito de delincuencia organizada o el de violencia familiar. Sistemtica: Esta implica conocer y comprender todo el cuerpo legal a que pertenece la norma por interpretar, para no considerarla aisladamente. En dicha interpretacin deben tenerse en cuenta las doctrinas, corrientes y escuelas que ejercieron influencia en la norma y la orientacin jurdica del Estado. Analgica: Esta interpretacin consiste en interpretar la norma, de manera que se recurra a normas o casos similares entre si, a fin de desentraar su sentido. 3.2.3. Por los Resultados.

Declarativa: En Esta coincide la voluntad de la Ley con la letra de esta, de modo que existe identidad entre el texto literal y la intencin del legislador. Se afirma que la interpretacin declarativa explica el texto de la ley, tanto cuando es claro como cuando es oscuro y ambiguo; pero, sobre todo, en este ltimo caso. Se dice que esta interpretacin, entre los varios significados de la expresin, precisa aquel que responde exactamente a la voluntad de la ley. Extensiva: En esta la intencin de la ley es mayor que lo expresado en el texto, de manera que la letra es ms restringida que la voluntad legal. l interprete deber encontrar lo que la ley quiere decir, sin excederse en su interpretacin. Hurtado Pozo seala: "Se habla de interpretacin extensiva cuando el intrprete va ms all del texto. Esta manera de percibir la interpretacin implica que existan dos factores seguros entre los cuales se hace la comparacin, por un lado, el significado de las palabras legales; y, por otro, lo que el legislador quiso decir. Pero como lo hemos indicado antes, el texto, punto de referencia escogido, no es un lmite neto y seguro. No es siempre en s claro y preciso. Se trata ms bien de un elemento variable y ambiguo que necesita ser determinado y ste es precisamente el papel de la interpretacin. Restrictiva: La interpretacin restrictiva es lo contrario de la extensiva, de modo que el texto legal expresa ms que lo pretendido por el legislador. La letra va ms all de la voluntad legal. Los autores estn, en gran mayora, de acuerdo en definir la interpretacin restrictiva como la que "ofrece como resultado restringir el significado de las palabras de la ley, cuando stas expresan ms de lo que el legislador quiso decir". As, se ha considerado que el lmite a tener en cuenta es el texto legal. Cuando el intrprete no lo sobrepasa, se dice que es restrictiva. Progresiva: Llamada tambin por algunos como interpretacin evolutiva, como Porte Petit, quien al respecto expresa: " consiste la interpretacin progresiva o evolutiva en adaptar, adecuar el texto de la ley a las necesidades imperantes; interpretacin que debe ser utilizada cuidadosamente, para evitar excederse de los limites sealados en la ley" Una norma que no se adapta a los cambios sociales es anacrnica, obsoleta y, por tanto ineficaz. IGNORANCIA DE LA LEY En principio se sabe que la ignorancia de ley no excusa su cumplimiento, pero el mismo ordenamiento faculta al juzgador para tomar en cuenta, al momento de individualizar la pena, entre otras, la educacin, ilustracin, usos y costumbres, la magnitud del dao causado, el peligro a que hubiere sido expuesto y otras circunstancias ms para la correcta aplicacin de la pena, la cual se impone a su criterio teniendo un margen variable entre un mnimo y un mximo, a fin de que la sancin se aplique de una manera ms justa y explicativa.
MBITOS DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL 1. GENERALIDADES.

Aplicar la Ley consiste en materializar el contenido de una norma jurdica al caso concreto. Generalmente la iniciacin de la vigencia de las Leyes queda supeditada al acto material de su publicacin, concedindose un tiempo necesario para ser conocidas. La Ley puede fijar la fecha de iniciacin de su obligatoriedad, si su publicacin es anterior. 2. APLICACIN ESPACIAL DE LA LEY PENAL. El mbito de validez espacial sirve para determinar como se aplica la ley penal de un determinado estado, es decir, en que espacio fsico se aplica y hasta donde extiende su seoro la misma. Una cada vez mayor interrelacin entre los Estados y la necesidad de que el delito no quede sin sancin son, entre otras circunstancias, los factores que otorgan cada vez ms inters al estudio de la aplicacin de la ley penal en el especio, al tiempo que se debate la existencia de un derecho penal internacional. Para Villavicencio, "la aplicacin espacial de la ley penal supone establecer cul es el Estado competente para perseguir o sancionar un hecho delictivo en funcin del lugar en que ste se ha ejecutado. Se precisan dos marcos sobre los que se estudia la validez de la ley penal en el espacio: principio de territorialidad y los casos de extraterritorialidad (principio real, principio de personalidad, principio de universalidad). As, existen reglas de solucin ante el conflicto de distintas legislaciones aplicables a un hecho delictivo. Son principios que se refieren a la aplicacin del Derecho Penal del Estado en casos en los que, por el lugar de comisin o por la nacionalidad o estatuto personal del autor o de la vctima, se podra dar la posibilidad de aplicar el Derecho Penal de otro Estado". En tal sentido, Luis Miguel Bramont-Arias Torres, seala que "la aplicacin de nuestra ley penal implica el ejercicio de nuestra soberana, esto se justifica en el inters primordial que tiene el Estado, y en el deber que le incumbe, de asegurar dentro de sus fronteras, el mantenimiento del orden. Un delito es siempre un ataque a las condiciones de existencia de la sociedad y, aunque sus consecuencias pasen las fronteras, es la sociedad nacional la que resulta ms lesionada, y es en ella, por tanto, donde debe producirse la reaccin". Bacigalupo: "La ley penal importa un ejercicio de la soberana del Estado, lo mismo que el resto de la legislacin estatal. En consecuencia, su validez aparece limitada en el espacio por la extensin dentro de la cual se reconoce en la comunidad internacional el ejercicio de la soberana. La validez espacial de la ley se determina de acuerdo con una serie de principios que, en distinta medida, conforman el sistema de Derecho penal internacional de cada legislacin. En la actualidad existe a este respecto un extendido consenso legislativo". 3.-PRINCIPIOS. Como indica Creus, hay delitos cuyas particulares circunstancias de ejecucin requieren la aplicacin de la ley penal del Estado a hechos cometidos fuera de su territorio, ya porque el resultado des valioso se produce en l, ya porque siendo parcialmente ejecutado en l, su accionar termina en otro. Cada Estado determina en su ley el alcance espacial que quiere darle, sin perjuicio de la regulacin que pueda provenir de los convenios internacionales. Los principios sostenidos por la doctrina y que han sido adoptados en forma parcial o combinada por la mayora de las legislaciones, pueden reducirse a cuatro: Territorialidad.

Personal o de la nacionalidad. Real, de proteccin o de defensa. Universal, justicia mundial o cosmopolita. 3.1. Principio Territorial: 3.1.1. Definicin. Segn el principio territorial, la ley penal es aplicable a toda infraccin cometida en territorio nacional, sin tener en consideracin la nacionalidad del autor o el carcter de los bienes jurdicos lesionados. La ley penal es aplicable a los delitos cometidos en el territorio del estado, basndose en el concepto de soberana, expresin que sintetiza la idea de independencia. Para este principio lo que decide la aplicacin de la ley penal del estado es el lugar de comisin del delito, es decir, la mencionada ley penal se aplica a los delitos cometidos dentro del estado o sometidos a su jurisdiccin, sin que importe la condicin del autor o del ofendido, ni la "nacionalidad" del bien jurdico afectado. El legislador lo ha establecido como regla general en el artculo 1 del Cdigo Penal. Artculo 1.-Principio de Territorialidad La Ley Penal peruana se aplica a todo el que comete un hecho punible en el territorio de la Repblica, salvo las excepciones contenidas en el Derecho Internacional. Tambin se aplica a los hechos punibles cometidos en: 1. Las naves o aeronaves nacionales pblicas, en donde se encuentren; y, 2. Las naves o aeronaves nacionales privadas, que se encuentren en alta mar o en espacio areo donde ningn Estado ejerza soberana. Luis M. Bramont-Arias Torres: "Se parte de la premisa que la ley aplicable es la del lugar donde se ah cometido el delito, no interesa si el sujeto es nacional o extranjero. Segn el art. 54 de la Constitucin se entiende por territorio el suelo, subsuelo, el mar territorial (200 millas) y todo el espacio areo que los cubre". Hurtado Pozo: "De acuerdo con el principio de territorialidad, la ley penal se aplica a todo delito cometido en territorio nacional, sin tener en consideracin la nacionalidad del autor o el carcter de los bienes jurdicos lesionados. El primero deber del Estado, mencionado en la Constitucin (art. 44, inc. 1), es el de "defender la soberana nacional". En el dominio penal, el Estado trata de imponer un determinado orden para asegurar la proteccin de ciertos bienes que considera importantes. La violacin de una de sus disposiciones es considerada como una desobediencia a su autoridad y cuya sancin slo a l corresponde. La aplicacin irrestricta de este principio conducira a desconocer todo hecho delictuoso cometido fuera del pas y a no tener en cuenta los procedentes judiciales extranjeros".

Territorio.

Lo que limita la aplicacin territorial de la ley es el concepto jurdico de territorio, que no necesariamente coincide con su extensin fsica, ya que aquel se extiende a todos los lugares sobre los que el estado ejerce su "jurisdiccin" legislativa y judicial: las tierras comprendidas dentro de sus lmites internacionales, el mar territorial, el espacio areo, las naves y aeronaves

pblicas y privadas con pabelln nacional que se encuentran en alta mar (mar libre) o en su especio areo y los lugares donde, por convenio internacional, ejerce dicha jurisdiccin. Aparte de lo establecido en el artculo 54 de nuestra Carta Poltica, tenemos que, la extensin del mar territorial ha sido sealada por el Estado peruano en 200 millas (art. 3 del D.S., del 1o de agosto de 1947). Extensin que no es reconocida por todos los pases; pero sobre la cual es indispensable que ejerza soberana y jurisdiccin el Estado peruano para "reservar, proteger, conservar y utilizar los recursos y riquezas naturales de toda clase que en o debajo dicho mar se encuentran" (art. 2 del D.S. antes mencionado). Los fines especficos que justifican la decisin peruana permiten, de otro lado, que admita un criterio distinto en relacin con la represin penal. En cuanto al espacio areo, el gobierno peruano declar, mediante Resolucin Suprema del 15 de noviembre de 1921, tener derecho absoluto sobre la parte que cubre su territorio y sus aguas territoriales (Reglamento de la Aviacin civil y Comercial. Por Resolucin Suprema del 17 de setiembre de 1936, se adhiri a la Convencin Internacional de Navegacin Area de Pars de 1919 (CINA), renovada en 1929 y 1933, en la que se reconoca tal derecho (33). En el art. 2 de la Ley de Aeronutica Civil de 1965, se estatuye claramente que: "La Repblica del Per ejerce soberana exclusiva sobre el espacio areo que cubre su territorio y aguas jurisdiccionales comprendidas dentro de las 200 millas". Villavicencio: "Tambin forman parte del territorio los espacios acogidos por el principio del pabelln. El principio del pabelln o de bandera (territoire flottant) es una ampliacin del principio de territorialidad por el que se extiende la aplicacin de la ley penal peruana a hechos punibles cometidos en naves o aeronaves nacionales en donde se encuentren y, en las naves o aeronaves nacionales privadas, que se encuentren en alta mar o en espacio areo donde ningn Estado ejerza soberana (artculo 1, Cdigo penal)".

Lugar de Comisin de Delito.

La determinacin del lugar de comisin de la infraccin no presenta mayor dificultad cuando la accin y el resultado tienen lugar en un mismo sitio. Las dificultades aparecen cuando el elemento material de la infraccin consiste en la ejecucin de una actividad que puede desarrollarse en lugares diferentes, o en la produccin de un resultado separado de la accin en el tiempo y en el espacio. En doctrina se denomina estos tipos de infraccin: delitos a distancia y delitos de trnsito. El problema ha tratado de ser resuelto mediante diversos criterios. Algunos sostienen que el elemento determinante es la accin delictuosa, y consideran como lugar de comisin aquel donde aquella ha sido ejecutada (teora de la accin). Al respecto es de considerar, segn ellos, que en ese lugar es donde se manifiesta la voluntad criminal y en el que se encuentran, con mayor seguridad, las pruebas que facilitan el juzgamiento del delincuente. Otros sostienen que debe considerarse el lugar donde se produce el resultado (teora del resultado), ya que ste configura realmente la infraccin y slo su produccin implica la lesin de un bien jurdico tutelado. Por ltimo, se afirma que ambos elementos son fundamentales por lo que se ha de considerar cometida la infraccin tanto en el lugar donde el agente obr como en el que se dio el resultado (teora de la ubicuidad).

Estas teoras no han proporcionado respuestas a las dudas existentes, y esto se debe a que es, asimismo, impreciso lo que significa "accin" y "resultado". Siendo esta ultima la asumida por nuestra legislacin, articulo 5 del Cdigo Penal. Artculo 5.-Principio de Ubicuidad El lugar de comisin de un delito es aqul en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido la obligacin de actuar o en el que se producen sus efectos. Segn Luis M. Bramont-Arias Torres: "Principio de Ubicuidad.- En primer lugar, respecto del lugar de comisin del delito se debe tener en cuenta: El espacio donde se ha de considerar realizado el delito, lo cual guarda relacin con la aplicacin territorial de la ley penal; y, La atribucin de competencia de los tribunales peruanos -art. 2 y 3 del Cdigo Penal-. De acuerdo al art. 5 del Cdigo Penal, El lugar de comisin de un delito es aqul en el cual autor o partcipe a actuado u omitido la obligacin de actuar, o en el que se producen sus efectos (principio de ubicuidad). Por ejemplo: si un peruano mata en nuestro territorio, lo juzga nuestra legislacin, si un chileno mata en su territorio, lo juzga Chile, pero si entra a territorio peruano lo puede juzgar el Per. Se debe tener en cuenta, adems el principio del "Non bis in idem" segn el cual una persona no puede ser juzgada dos veces por al misma causa".

Naves :

Tradicionalmente, se ha admitido que las naves o aeronaves constituyen parte del territorio nacional (teora de los territorios flotantes). Esta ficcin es, hoy en da, rechazada y fue siempre muy criticada. De lo que se trata es de reconocer que es necesario, debido a los caracteres propios de estos medios de transporte y el desarrollo que han alcanzado, establecer un tratamiento especial para los casos en que se cometan infracciones a bordo de ellos. Para lograrlo no es indispensable recurrir a la ficcin de los territorios flotantes. Tampoco es correcto pensar que de lo que se trata es de "determinar si el delito se tendr por cometido en el interior o en el extranjero" Lo que interesa ms bien es fijar la conveniencia de que la ley penal nacional se aplique o no en tales casos. El texto del art. 1 C.P., dice "el que cometa una infraccin en el territorio de la Repblica o en buques nacionales" Slo se aplicar la ley nacional a los autores de infracciones cometidas en naves de guerra mientras se hallan en aguas jurisdiccionales extranjeras, a condicin de que pertenezcan a la tripulacin o ejerzan algn cargo en el buque. En el caso de los barcos mercantes nacionales, el Estado peruano tampoco se atribuye la facultad de juzgar las infracciones que en ellos se cometan, mientras se encuentren en aguas jurisdiccionales ajenas. Se considera, por el contrario, competente para conocer los casos que suceden a bordo de barcos mercantes extranjeros que se hallen en aguas territoriales.

Aeronaves.

La efectiva aplicacin del principio territorial, por ejemplo, es poco practicable por la imposibilidad o gran dificultad que existe en ciertas circunstancias para saber en qu espacio

areo se encontraba la aeronave al cometerse el delito; como por el hecho que las aeronaves sobrevuelan zonas en donde nadie ejerce soberana y, por ltimo, a que el Estado al que pertenece el espacio areo se desinteresa con frecuencia a ejercer su soberana. Por esto, consideramos correcto que el legislador haya establecido, en la Ley de Aeronutica Civil, el principio de la nacionalidad de la aeronave. Regla que, adems, es generalmente admitida en la actualidad. Que, segn la Ley de Aeronutica Civil es de concluir, que la regla fundamental - a diferencia de lo que sucede con las naves en que predomina el principio territorial - es de que se aplica el principio de la nacionalidad de las aeronaves civiles; conforme al cual se someter a los agentes de infracciones cometidas a bordo de la aeronave civil a la ley del Estado en donde sta est inscrita. Slo en las situaciones especiales enumeradas por la ley, se aplicar por excepcin la ley del Estado en cuyo espacio areo vuela la aeronave. 3.2. Principio de la Personalidad: Expresa Creus que en este principio es decisiva la nacionalidad de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica originada por el delito. Considera que la ley del Estado sigue al nacional dondequiera que l se encuentre, es decir, los individuos son portadores de su propio estatuto personal. Agrega Fontn Balestra que, segn este principio, la ley del pas a que el individuo pertenece es la que debe aplicarse, fundndose esta tesis en el sentido de dependencia persona de cada sbdito a su estado. Distingue este autor en principio de personalidad activa cuando se trata del autor del delito, o personalidad pasiva referida a la vctima. Conforme al principio de personalidad Activa, se aplicar la ley penal nacional a todo nacional que hubiese cometido un delito fuera del territorio de la Repblica. Adems, el principio de personalidad activa puede ser invocado con el fin de evitar que el nacional cometa crmenes en el extranjero y, protegido por el principio de la no extradicin de los nacionales, se refugie en su patria sin el riesgo de ser reprimido. De acuerdo con el principio de personalidad Pasiva (o principio de cuasi personalidad o de proteccin individual), la ley penal nacional es aplicable a los delitos cometidos -fuera de territorio nacional- en agravio de un nacional. As, lo estatuye el art. 2, numeral 4, in initio, al referirse al delito "perpetrado contra peruano". La ley penal peruana se aplica a ciudadanos nacionales en el lugar donde se encuentren. El poder penal se aplica a hechos cometidos por peruanos en el territorio de otros Estados y sin interesar contra quien se haya realizado el mismo; todo esto, segn el aforismo "res publica interes habere bono sbditos" (BARTOLUS). Principio Real, De Proteccin o de Defensa: Se basa en la necesidad de proteger los intereses nacionales y lleva a castigar los delitos que ataquen esos intereses, con arreglo a la legislacin del pas atacado, sin tomar en consideracin el lugar donde se cometi el delito. El ejemplo que indica Fontn Balestra es el de la falsificacin de moneda perpetrada en el extranjero, que afecta al estado cuyo signo monetario es objeto de imitacin. De acuerdo con Creus, el principio de defensa es una derivacin "objetiva" del principio de nacionalidad, ya que el aspecto decisivo en l es la nacionalidad del bien protegido, la ley penal ampara los "intereses nacionales" y, por tanto, rige ella en todos los casos en que el delito vulnera o amenaza uno de esos intereses, cualquiera que sea su lugar de comisin y sin que interese la nacionalidad del autor.

La cuestin bsica que tiene que ser resuelta es la de que bienes jurdicos "nacionales" se tienen que considerar para discernir la ley aplicable, ya que slo algunos de esos bienes dar lugar a la aplicacin de la ley penal del estado. Indica Creus que generalmente se reducen a los consustanciados con la organizacin, preservacin y actividades fundamentales del estado (integridad territorial, defensa, moneda, etctera) siendo habitual que para determinarlos las leyes enuncien taxativamente esos bienes o los delitos que se rigen por este principio para evitar dificultades interpretativas, cosa que no ocurre en nuestro derecho. "El principio real o de defensa ha sido justificado invocando la idea de que el Estado tiene el derecho de recurrir a la legtima defensa frente a los ataques de que sea vctima. Si bien es cierto que la idea es en parte correcta, en cuanto supone que el Estado busca protegerse y conservar tanto su integridad como su estabilidad, no es menos cierto, tambin, que es innecesario utilizar la expresin legtima defensa, que tiene una significacin precisa en Derecho Penal". "Los principios real o de defensa y de personalidad no se aplican cuando la accin penal se encuentre extinguida conforme a la legislacin nacional (artculo 78, Cdigo Penal) o la extranjera. Tampoco se aplican cuando se trata de delitos polticos o hechos conexos con ellos y cuando el acusado haya sido absuelto en pas extranjero, o el condenado haya cumplido la pena, o ste se hallare prescrita o le hubiere sido remitida (artculo 4, Cdigo penal). Cuando no hubiere cumplido totalmente la pena, podr renovarse el juicio ante tribunales peruanos, pero tendr que computarse la parte de la pena cumplida (artculo 4, Cdigo penal)" Principio de Representacin. Explica Fontn Balestra que en los delitos que afecten por igual a todos los miembros de la comunidad internacional, cada estado, como integrante de ella y con miras a su proteccin, debe proceder a juzgar a todo delincuente que detenga en su territorio, cualesquiera sea su nacionalidad y el lugar de ejecucin del delito, como ocurre, por ejemplo, con la trata de blancas, la piratera y el trfico de estupefacientes. Al respecto Creus explica que considerado en trminos absolutos este principio indica que la ley penal tiene eficacia extra territorial total, aplicndose a cualquier delito, cualquiera sea el lugar de comisin, la nacionalidad del autor o el carcter y pertenencia de los bienes jurdicos que ataca, versin sta que se considera "jurdicamente infundada" como indica Bacigalupo. En su manifestacin ms moderada, como se indicara el inicio, apoya la justificacin de la extra territorialidad de la ley penal en las hiptesis en que el delito compromete bienes que pueden considerarse pertenecientes a la humanidad, que no son comnmente enunciados taxativamente, cosa que tampoco ocurre en el derecho argentino. Desde el punto de vista de la poltica del derecho, este principio tiende a la formacin de un derecho internacional que limite la autonoma "territorial" de las legislaciones penales nacionales. Principio Universal (Justicia mundial o justicia universal) Este principio pretende la proteccin de los intereses culturales, de todos los Estados, resultando indiferente el lugar de comisin y la nacionalidad del autor o la vctima de la infraccin. Se le confiere al Estado la facultad de sancionar hechos delictivos que lesionan determinados bienes jurdicos, especialmente los reconocidos por la humanidad, y que es cometido pro cualquier persona y en cualquier pas. Hay que tener en cuenta las diferentes disposiciones que tienen los cdigos penales para determinados delitos. Por ello, se debe adoptar este principio de manera controlada y limitada. ste tambin se haya justificado en la

salvaguarda de bienes jurdicos supranacionales cuyo inters es comn en todos los Estados (solidaridad internacional). El principio del derecho mundial se halla plasmado en las convenciones internacionales en donde los Estados que la reconocen se unen para proteger mediante el Derecho Penal los bienes jurdicos que interesan a la humanidad. En la actualidad, la necesidad de sancionar graves delitos asume dos vas: Uno pasa por los Derechos Penales de cada Estado y para ello se busca promover la celebracin de tratados internacionales que sean ratificados como derechos internos, y otra va establece la universalizacin de la justicia penal como necesidad para la persecucin de las distintas violaciones de los derechos humanos. "En sentido amplio, el principio de competencia universal o principio de universalidad del derecho de castigar, significa que todo Estado puede juzgar y condenar un delincuente sin tener en cuenta su nacionalidad o el lugar de comisin de la infraccin". "No conocemos legislacin en la que haya sido admitido de tal manera. En su versin extrema, la "competencia del juez sera determinada por la sola preocupacin de una justicia pronta y eficaz; el lugar de arresto es el factor determinante; por tanto, es el juez de este lugar quien es competente. Todos los jueces del mundo tienen la pretensin de asumir la represin; ellos no son ms considerados los rganos de una soberana en particular, sino ms bien de una represin universal". 4. VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL Analizar la validez temporal de la ley penal implica determinar si existen excepciones que extiendan la vigencia de la ley ms all de su vida legislativa, inicindose su estudio con una cuestin estrechamente vinculada como es el caso de las referencias de una ley penal vigente a una ley derogada. Puede ocurrir que una ley penal comn (como es un Cdigo Penal) remita a una ley especial que posteriormente se deroga o, al contrario, que sea la ley penal especial la que se remite a normas de un Cdigo Penal que posteriormente es derogado. Si es un Cdigo Penal el que remite a una ley que es derogada, se entiende que la remisin queda hecha a la nueva ley, salvo que plantee una incongruencia tan importante que quite todo sustento a la ley que remite y sin perjuicio del simple "ordenamiento" de la remisin. Esto ltimo ha ocurrido algunas veces a raz de la confeccin de "textos ordenados" de algunas leyes especiales que otorgan a los artculos distintas nomenclaturas de las que tuvo en cuenta la ley de remisin, lo cual obliga al juez a determinar correcciones en dicha remisin. Segn Villavicencio Terreros, "La aplicacin temporal o vigencia temporal de la ley penal constituye el conjunto de principios o reglas que tratan del conflicto entre diferentes leyes penales en el tiempo en relacin a un hecho imputado. Una de las garantas que origina el principio de legalidad es que la ley penal es irretroactiva (artculo 103, segundo prrafo, Constitucin). La irretroactividad supone que la ley penal slo es aplicable a los hechos cometidos despus de su puesta en vigencia, y a ellas se les impone las consecuencias jurdicas que sta seale. Este principio de irretroactividad de la ley penal se refiere a la de la ley penal ms gravosa, pues existe la retroactividad de la ley penal ms favorable". Si todos los delitos fueran instantneos y si la reaccin social (juzgamiento y ejecucin de sancin) contra los autores fuera inmediata, casi no se presentaran problemas en relacin a la sucesin de las leyes penales en el tiempo.

Esto no sucede en la realidad, diversos son los casos en que la accin delictuosa es descrita por el legislador como un hecho que tiene lugar en un lapso determinado (delito continuado, permanente, etc.); todo proceso penal puede durar un tiempo excesivamente largo antes de que culmine con una sentencia cuya pena es, generalmente, la privacin de la libertad por cierto tiempo. De modo que la ley vigente puede ser modificada o derogada mientras se comete la infraccin, durante el desarrollo del proceso penal o la ejecucin de la penal impuesta. Para resolver los problemas a que esto da lugar, el legislador ha elaborado una serie de reglas que comprenden los capitulo II del Libro primero (Aplicacin en el tiempo de la ley penal) y La comprensin del sentido de cada una de las reglas contenidas en dichas disposiciones, presupone la determinacin de lo que significan las expresiones ley penal y ley ms favorable. 5. ASPECTOS PRELIMINARES. Es necesario revisar algunos trminos previos para evitar confusiones:

Extra-actividad: aplicacin de la ley fuera de su perodo normal de vida legislativa, esto es, cunado su invocacin en un falle la hace aplicable cuando ya estaba derogada o se aplica una ley vigente en el momento en que dicho fallo se pronuncia pese a no haber estado vigente cuando el hecho se llev a cabo. La aplicacin extra-activa de una ley puede importar su: Retro-actividad: cuando el fallo aplica una ley que no estaba vigente en el momento del hecho. Ultra-actividad: cuando el fallo aplica una ley ya derogada. Principio general y excepcin. Expresa Zaffaroni que el principio de irretroactividad de la ley penal tiene carcter constitucional, de modo que la ley penal debe entenderse como aplicable a hechos que tengan lugar slo despus de su puesta en vigencia, quedando eliminadas en consecuencia las llamadas leyes ex - post facto. La garanta de legalidad (artculo 2 inc. 24 letra d) de la Constitucin Nacional) tiene el claro sentido de impedir que alguien sea penado por un hecho que, al tiempo de comisin, no era delito o de impedir que a quien comete un delito, se le aplique una pena ms gravosa que la legalmente prevista al tiempo de comisin. Sin embargo indica este autor que este es el objeto de la proscripcin de la ley penal ex - post facto, aunque el principio general de irretroactividad de la ley penal reconoce como excepcin la admisin del efecto retroactivo de la ley penal ms benigna. El artculo 9 del pacto de San Jos de Costa Rica, con jerarqua constitucional, determina que "nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn e derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una ms leve, el delincuente se beneficiar con ello". 5. TIEMPO DE COMISIN DEL DELITO.

Entre los problemas que se pueden presentar estn: El carcter ilcito del hecho. Se acepta que es de aplicacin la ley penal ms favorable con vigencia al momento del hecho o posterior a la condena, hasta su total cumplimiento. La solucin no ofrece dificultades, pues el criterio expuesto cubre todos los momentos del delito, desde el comienzo de la accin hasta el de la consumacin y aun los de la prolongacin de la segunda, caracterstica sta de los delitos permanentes o de los

continuos. La cuestin aparece resuelta por el Cdigo Penal, segn el cual la ley ms benigna es aplicable al pronunciarse el fallo y aun despus de estar cumplindose la condena. En lo que hace a la imputabilidad ella debe existir en el momento de la accin, aunque falte en el momento del resultado, debiendo tomarse en cuenta el estado del autor en el momento de exteriorizar en "actos inequvocos" su voluntad criminal. Por lo que toca a la prescripcin nada hay que permita suponer que se ha querido hacer con ella excepcin a los principios generales, en tanto la ley no lo diga expresamente. Lo que se aplica ultra y retro activamente es la ley y no alguna o algunas de sus disposiciones. As, cuando el punto que decida cual es la ley ms benigna se la prescripcin, se aplicar la ley que fije un trmino menor, contando el tiempo que indique uno de los textos legales y, a igualdad de trminos, la que fije antes el punto de partida para comenzar a correr la prescripcin.

7. RETRO-ACTIVIDAD Y ULTRA-ACTIVIDAD El artculo 109 de la Constitucin Poltica establece: "La ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte". Sin embargo, este enunciado no es de aplicacin estricta en materia penal, ya que la ley penal debe ser aplicada retro-activamente y ultra-activamente cuando es ms benigna, principio general adoptado por el Cdigo Penal Peruano que en su artculo 6 fija: " La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho punible. No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales. Si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms favorable al condenado, el Juez sustituir la sancin impuesta por la que corresponda, conforme a la nueva ley". Consecuentemente deben considerarse las siguientes pautas, de acuerdo con Fontn Balestra: El Cdigo Penal dispone que la nueva ley se aplique a lo hechos cometidos con anterioridad a su vigencia, si sus disposiciones resultan ms benignas (retro-actividad) y decide tambin la aplicacin de la ley derogada, para los actos realizados durante su vigencia, cuando es ms favorable (ultra-actividad). "Retroactividad de la Ley Favorable.- Una excepcin al principio de irretroactividad viene a ser la retroactividad de la ley ms favorable o retroactividad benigna. En la retroactividad, un hecho se retrotrae a los efectos de la ley vigente durante la determinacin de al sentencia que es ms favorable que la ley que estaba vigente en el momento de la comisin del hecho. La retroactividad benigna se complementa con la ultractividad de la ley penal. Esta ltima, supone que un hecho se rige por la ley penal vigente al tiempo de su comisin por ser ms favorable que la nueva ley". El Cdigo resuelve que la ley ms favorable se aplique tambin en el caso de estarse ejecutando una sentencia. Es inadmisible resolver por la aplicacin simultnea de disposiciones parciales de una y otra ley, ya que la solucin persigue imponer una sola ley; decidida cual es la ms favorable, ella deber aplicarse en todas sus disposiciones. Esto es, cuando el Cdigo Penal dice "la ley ms benigna", se refiere a una ley en su totalidad. 8. SUCESIN DE LEYES PENALES EN EL TIEMPO.

El cambio de la situacin jurdica del sujeto a quien se atribuye la comisin de un delito puede deberse a distintas circunstancias, entre las que se cuentan las siguientes hiptesis principales:

Que la nueva ley catalogue como delito una conducta que antes no era considerada de esa manera. Que la nueva ley deje de incriminar una conducta tipificada como delito en la ley derogada. Que la nueva ley, por atender a requisitos de punibilidad menos estrictos o por las consecuencias de punibilidad ms rigurosas, agrave la situacin del agente con relacin a la que tena en la ley derogada. Que la nueva ley, por las mismas razones, convierta en menos gravosa la situacin jurdica del agente con relacin a la ley derogada. 9. DETERMINACIN DE LA LEY PENAL MS BENIGNA.

Una ley puede ser ms severa o ms benigna en razn de circunstancias diversas: pena mxima, pena mnima menor, especie de pena, entre otros. Como expresa Fontn Balestra, cuando se est frente a un caso concreto, es posible que la aplicabilidad de una u otra ley sea resuelta fcilmente. Tambin puede ocurrir que una ley sea ms benigna en algunas de sus disposiciones y menos favorables en otras, por cuya razn deben atenderse a todas las circunstancias que tienen significado en la decisin del Juez. El anlisis debe ser hecho "caso por caso, autor por autor". El criterio ms aceptable es el sustentado por von Liszt, segn el cual el juez debe aplicar por separado las dos leyes (la nueva y la derogada) al caso concreto a resolver, decidindose por la que conduzca al resultado ms favorable al procesado. Ser entonces ley ms benigna la que produce en el caso concreto el resultado ms favorable para el autor. Importante es resaltar que en los casos de ley ms benigna, por efectos de la reduccin de la escala penal aplicable a los casos ya juzgados, la reduccin de la pena impuesta en el caso concreto en la que excede del mximo fijado en la nueva escala, es de rigor. Adems, en todos los casos, la pena es ajustable conforme con la escala penal de la nueva Ley. 10. DELITO INSTANTNEO, PERMANENTE Y CONTINUADO. Delitos instantneos: la accin se consume en un momento y en l termina (ejemplo, el homicidio). Delitos permanentes: la accin consumada puede prolongarse en el tiempo, es decir, continuar consumndose por un lapso ms o menos prolongado (ejemplo, SECUESTRO). Delitos continuados: Es una forma "anmala" del delito permanente, porque no se infiere de la realidad de la accin sino de una creacin jurdica. Estos delitos estn integrados por distintas acciones, diferenciadas en el tiempo unas de otras, todas tpicas, pero que jurdicamente se "unifican" para imponer la pena, como si se tratase de una sola accin tpica (aunque tienen que asumir un determinado grado de homogeneidad, referido a la tipicidad). 11. LEY MS FAVORABLE Y COSA JUZGADA. En la doctrina penal moderna existe controversia respecto al tema de la extra-actividad de la ley penal sobre la cosa juzgada.

Para algunos es preferible que prime la intangibilidad de la cosa juzgada, con lo cual la sentencia firme cierra toda posibilidad de considerar la aplicacin de leyes ms benignas que entren en vigencia despus de ese momento. Esta tendencia no desconoce que esta solucin puede provocar situaciones de injusticia, como es el caso de la eliminacin del carcter de delito del hecho por el cual se conden, pero sostiene que ellas tienen que ser subsanadas acudiendo a medidas de orden poltico, como pueden ser las amnistas. Abrogacin de una disposicin que reprime un hecho.- "Sin duda alguna que se trata de un caso de la ley ms favorable cuando, en la nueva ley, se deja de calificar como delito un hecho que era reprimido como tal pro la ley precedente. ste es, tal vez, el nico caso que permite afirmar, pro una comparacin en abstracto, cul es la ley ms favorable". Una versin atemperada es la que contempla excepciones por aplicacin del principio de extraactividad de la ley penal ms benigna, que se producen cuando: a) la nueva ley elimina la tipicidad penal del hecho por el cual se conden y, b) debido a las caractersticas particulares de la situacin jurdica del condenado, no se justificara mantener los efectos de aquella, pero siempre que la ley contemple expresamente la excepcin. 12. LEY MS FAVORABLE Y LEYES INTERMEDIAS, TEMPORALES Y EXCEPCIONALES Leyes intermedias: Puede ocurrir que en el tiempo que media entre la comisin del delito y la de dictarse el fallo definitivo, se hayan sucedido tres o ms leyes. En tal caso, adems de la ley vigente a la fecha de cometerse el hecho y la que rige en el momento de la sentencia, existen una o ms leyes intermedias. El Cdigo resuelve esta cuestin en su artculo 6 primera parte, indicando que " La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho punible. No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales". Del amplio texto del art 6 se deduce que la regla de la ley ms favorable se aplica a todas las leyes que se suceden entre el momento de la comisin del hecho punible y el juzgamiento. El caso ms frecuente del conflicto entre la norma anterior y la nueva ha servido de base al anlisis realizado. Leyes temporales: Se denominan de esta manera a las leyes que tienen fijado un tiempo de vigencia, es decir, que determinan de antemano la fecha de su abrogacin. Estas leyes, por su propia naturaleza, estn excluidas de la solucin general, ya que si una vez cumplido el trmino de su validez, cesaran sus efectos, la ley temporaria resultara inaplicable en numerosos casos y por ello ineficaz para el fin perseguido. La doctrina acepta la aplicacin aun de las disposiciones menos favorables contenidas en la ley temporaria, a los hechos cumplidos durante su vigencia. En este sentido, hay que entender lo dispuesto por el art. 8 respecto a las "leyes destinadas a regir slo durante un tiempo determinado". De acuerdo con esta disposicin, dichas leyes "se aplican a todos los hechos cometidos durante su vigencia, aunque ya no estuvieren en vigor, salvo disposicin en contrario". Leyes excepcionales: En la misma situacin que la anterior se deben colocar a las leyes excepcionales, que son dictadas con motivo de situaciones de excepcin, como puede ser un

siniestro de proporciones, una epidemia, etctera, que no tienen determinada fecha expresa de vigencia, si bien esta resulta de las circunstancias del hecho que la motivaron. Como se haba sealado anteriormente, las leyes excepcionales se deben colocar en la misma situacin de las leyes temporales, ya que por haber sido promulgadas para hacer frente a circunstancias excepcionales, como una guerra, una epidemia, una grave alteracin del orden pblico o una crisis econmica dejan de estar en vigor cuando estas circunstancias han desaparecido. En ellas suelen crearse nuevas figuras delictivas o se elevan las penas de las figuras ya existentes. Lex Tercia o Tercera Ley -Combinacin de Leyes-: Parte del supuesto de que existen como mnimo dos leyes, una vigente en el momento de comisin del delito y otra que ha surgido posteriormente. Cada una de ellas tiene un aspecto beneficioso para el autor, por lo que se plantea tomar lo ms favorable de cada una de ellas crendose as una nueva ley penal. Esto, sin embargo, va en contra del principio de legalidad pues se estara usurpando funciones reservadas al Congreso -creacin de leyes-. Quienes admiten esta combinacin de Leyes sealan que se amparan en el principio Constitucional de lo ms favorable al reo; as los profesores Bustos Ramrez y Hormazabal Malaree: "En derecho penal hay casos de combinacin de leyes admitidas. Estn las leyes en blanco que exigen su integracin con otras disposiciones, siempre y cuando existan bases claras de determinabilidad legal. En el caso de la lex tertia ms favorable tambin ocurre as. No hay lesin del principio de legalidad, sino simplemente interpretacin integrativa a favor del reo perfectamente posible". Como una anotacin, debemos mencionar que la aplicacin de las leyes procesales en materia penal rigen desde el momento de su publicacin, dado que tienen un carcter pblico, no tenindose en cuenta si es ms favorable o no. 13. VALIDEZ PERSONAL DE LA LEY PENAL 13.1. El Principio de la Igualdad de las Personas.Antes de la Revolucin Francesa, el Poder Judicial se encontraba plenamente desnaturalizado; en parte, por la confusin del poder de legislar y el de aplicar la ley; y, adems, por la existencia de tribunales especiales, procedimientos, delitos, y personas privilegiadas, que de esta manera quedaban fuera del derecho comn. En el art. 2, inc. 2, de la Constitucin de 1993, Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona, se declara que toda persona tiene derecho: a la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole. Adems, en Artculo 103 se establece que: "pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de la diferencia de personas" Sin embargo, este principio que se ha convertido en elemento esencial de la idea de justicia, debe ser observado en su realizacin concreta; ya que la simple exigencia formal de igualdad no tiene mayor importancia en s misma, debido a que la demanda de justicia, en la prctica, depende de presupuestos que estn fuera del principio de igualdad; es decir, las circunstancias sociales y los criterios decisivos para igualar o diferenciar las personas y las condiciones en que se aplica la ley. A pesar de tal declaracin formal, se reconoce en nuestra legislacin algunos privilegios; pero no en relacin a la calidad de las personas, sino a la funcin que desempean. Dichos

privilegios constituyen circunstancias que excluyen de la esfera de aplicacin del derecho penal comn a las personas favorecidas, ya sea temporal o definitivamente, en relacin a todos sus actos o slo a algunos. 13.2. Privilegios Penales establecidos en el Derecho Pblico Interno. 13.2.1. Inviolabilidad, Inmunidad y Antejuicio: La Inviolabilidad significa que la persona que goza de este privilegio no puede ser castigada. En otras palabras, que aun cuando incurra en delito no ser perseguida penalmente. Este privilegio no es concedido de manera absoluta a los parlamentarios; segn el Artculo 93. " Los congresistas representan a la Nacin. No estn sujetos a mandato imperativo ni a interpelacin. No son responsables ante autoridad ni rgano jurisdiccional alguno por las opiniones y votos que emiten en el ejercicio de sus funciones. No pueden ser procesados ni presos sin previa autorizacin del Congreso o de la Comisin Permanente, desde que son elegidos hasta un mes despus de haber cesado en sus funciones, excepto por delito flagrante, caso en el cual son puestos a disposicin del Congreso o de la Comisin Permanente dentro de las veinticuatro horas, a fin de que se autorice o no la privacin de la libertad y el enjuiciamiento." "La Inviolabilidad, evita la persecucin de determinadas personas por delitos cometidos en el ejercicio de su cargo o funcin. Los beneficiarios de este privilegio son los congresistas (art. 93 de la Constitucin)". La naturaleza de la funcin que tiene y la necesidad de garantizar su libre ejercicio, justifican el reconocimiento constitucional de tal privilegio en favor de los parlamentarios. Al Presidente de la Repblica no se le reconoce el privilegio de la inviolabilidad, en el sentido que ha sido reconocido en favor de los parlamentarios, la ley penal no deja de aplicrsele. "El Presidente de la Repblica slo puede ser acusado, durante su perodo, por traicin a la patria; por impedir las elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o municipales; por disolver el Congreso, salvo en los casos previstos en el artculo 134 de la Constitucin, y por impedir su reunin o funcionamiento, o los del Jurado Nacional de Elecciones y otros organismos del sistema electoral". La Inmunidad: En el fondo es una garanta procesal temporal. Toda detencin o juzgamiento de determinadas personas no podr realizarse durante el periodo de mandato de la misma, salvo previa autorizacin del rgano estatal a que pertenezca. Es un obstculo al ejercicio de la jurisdiccin, no es una causa de impunidad. Entre los beneficiarios de este privilegio tenemos al Presidente de la Repblica, los Congresistas, los miembros del Tribunal Constitucional y el Defensor del Pueblo. La inmunidad no se refiere, como la inviolabilidad, a los actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones, sino a los actos delictuosos en los que se puede incurrir fuera del ejercicio de su funcin. El maestro BRAMONT ARIAS seala: "El objetivo de la inmunidad estriba en la necesidad de mantener la independencia de los congresistas, en que deben evitarse posibles coacciones del gobierno, artimaas polticas y de partido". Asimismo, tenemos que gozan del privilegio procesal del Antejuicio: Ministros de estado, Vocales de la Corte Suprema de la Republica, Fiscal de la Nacin Y Fiscales Supremos, Magistrados del Tribunal Constitucional. Bramont-Arias Torres: "Algunos constitucionalistas lo llaman acusacin constitucional (art. 99 de la Constitucin Poltica), es

un privilegio que implica que ciertos sujetos slo pueden ser procesados pro el Poder Judicial si la Comisin Permanente del Congreso lo autoriza, esto se da slo en materia penal. Es una prerrogativa de carcter procesal. Gozan de este beneficio: el Presidente de la Repblica, los congresistas, los Vocales Supremos, los Fiscales Supremos, los miembros del Tribunal Constitucional, los miembros del Concejo Nacional de La Magistratura, los Ministros, el Contralor General y el Defensor del Pueblo. Este privilegio se extiende hasta cinco (5) aos despus de que hayan cesado en el cargo. El art. 99 de la Constitucin debe ser complementado con la Ley N 26231". 13.2.2. Privilegios Penales establecidos en el Derecho Internacional.Jefes de Estado Extranjeros: De acuerdo al art. 297 del Cdigo Bustamante, estn exentos de las leyes penales de cada Estado contratante los Jefes de los otros Estados, que se encuentren en su territorio. De esta manera, se consagra la inviolabilidad de los Jefes de Estado, representantes oficiales de la soberana de sus propias Naciones. Su sometimiento a las leyes extranjeras no estara acorde con los intereses de la nacin que representa. Sin embargo, este privilegio no significa impunidad, en razn a que queda sujeto a lo estatuido en la legislacin de su propio Estado. El Tratado de Montevideo de 1889, suscrito y ratificado por el Per, no contiene disposicin expresa en relacin a los Jefes de Estado. Por el contrario, en el de 1940 s se contempla expresamente su caso, extendiendo el goce de privilegio adems a los miembros de su squito. Embajadores y Ministros Plenipotenciarios: La costumbre de enviar y recibir embajadores permanentes se desarroll a fines del signo XV y parece que tuvo su origen cuando en los principales Estados europeos se organizaron fuerzas armadas permanentes. Y casi desde sus inicios, los juristas consideraron su inviolabilidad como la piedra angular del "jus legationis". De acuerdo a la Convencin de la Habana sobre funcionarios diplomticos (del 20 de febrero de 1928) dichos funcionarios estn exentos de toda jurisdiccin civil y/o criminal del Estado ante el cual se encuentran acreditados, no pudiendo, salvo autorizacin de su gobierno para renunciar a tal privilegio, ser procesados ni juzgados sino por sus propios Tribunales (art. 19). As mismo, se establece que la inviolabilidad se extiende a todo funcionario diplomtico, al personal oficial de la misin, a los familiares que viven bajo el mismo techo, y a los papeles, archivos y correspondencia de la misin (art. 14). Casi lo mismo se establece en el art. 298 del Cdigo Bustamante. La inviolabilidad reconocida a los Embajadores y a su squito no es, generalmente, admitida en favor de los Representantes Consulares, que se limitan a ejercer funciones de ndole comercial y administrativa. Fuerzas Armadas Extranjeras El art. 299 de Cdigo Bustamante establece, en el supuesto caso de que un Estado contratante haya autorizado la ocupacin temporal y parcial de su territorio, que tal Estado no perseguir ni aplicar sus leyes penales a los autores de delitos cometidos en el permetro de las operaciones militares. La represin penal incumbe, de esta manera, al Estado al cual pertenecen las tropas extranjeras. En el Tratado de Montevideo de 1889, no se estableci norma alguna en relacin a esta situacin. En el ao 1940, se establece que el juzgamiento de los miembros de un cuerpo de ejrcito ser realizado conforme a "los principios sealados por

el Derecho Internacional Pblico", cuando el delito haya sido cometido en el permetro de su sede y tenga relacin legal con dicho ejrcito

UNIDAD V TEORA DEL DELITO 1. DEFINICIN. La teora del delito es, en primer lugar, el mtodo tcnico jurdico para establecer a quin se deben imputar ciertos hechos y quin debe responder por ellos personalmente. Este punto de vista no es nuevo, pero ha sido desarrollado en diversas formas que es conveniente aclarar. "La Teora del Delito se ocupa del estudio de las caractersticas que debe reunir cualquier conducta para ser calificada como delito". Esquemticamente el Derecho Penal se divide en Parte General y Parte Especial. Mientras la Parte Especial se ocupa del estudio de los delitos en concreto, la Parte General analiza las caractersticas comunes en todos los delitos. La Teora General del Delito se centra en la Parte General, por tanto, ve las caractersticas comunes de los delitos para as poder interpretar cualquier delito de la parte especial. La Teora General del Delito proporciona seguridad jurdica al sujeto, dado que, proporciona los lineamientos vlidos de anlisis de cada una de las figuras contenidas en la parte especial, en este sentido el profesor Luzn Pea: "() un concepto general de delito bien estructurado y sistematizado favorece no slo la seguridad jurdica -y consiguiente libertad ciudadana-, sino tambin una mayor justicia en la respuesta penal al delito". Adems, de acuerdo al profesor Bacigalupo: "La ciencia del derecho penal es una ciencia prctica y la teora del delito tiene tambin un finalidad prctica. Su objeto es, en este sentido, establecer un orden racional y, por lo tanto fundamentado, de los problemas y soluciones que se presentan en la aplicacin de la ley penal en un caso dado. La teora jurdica del delito es, en consecuencia, una propuesta, apoyada en un mtodo cientficamente aceptado, de cmo fundamentar las resoluciones de los tribunales en materia de aplicacin de la ley penal". CARACTERSTICAS. La accin consiste en actuar o hacer, es un hecho positivo, el cual implica que el agente lleva a cabo uno o varios movimientos corporales y comete la infraccin a la ley por si o por medio de instrumentos, animales, mecanismos o personas.

Voluntad: Es el querer, por parte del sujeto activo, de cometer el delito. Es propiamente la intencin. Actividad: Consiste en el hacer o actuar. Es el hecho positivo o movimiento corporal humano encaminado a producir el ilcito. Resultado: Es la consecuencia de la conducta; el fin deseado por el agente y previsto en la ley penal. Nexo de causalidad: Es el ligamento o nexo que une a la conducta con el resultado, el cual debe ser material. Dicho nexo es lo que une a la causa con el efecto, sin el cual este ultimo no puede atribuirse la causa.

3. SUJETOS DEL DELITO.

Sujeto Activo: es la persona fsica que comete el Delito, llamado tambin; delincuente, agente o criminal. Ser siempre una persona fsica, independientemente del sexo, edad, (La minora de edad da lugar a la inimputabilidad), nacionalidad y otras caractersticas. Cada tipo ( legal de un delito) seala las calidades o caracteres especiales que se requieren para ser sujeto activo. Sujeto Pasivo es la persona fsica o moral sobre quien recae el dao o peligro causado por la conducta realizada por el delincuente. Se le llama tambin victima u ofendido, en cuyo caso una persona jurdica puede ser sujeto pasivo de un delito. Estrictamente el ofendido es quien de manera indirecta reciente el delito: Ej.; Los familiares del occiso. En principio cualquier persona puede ser sujeto pasivo; sin embargo, dadas las caractersticas de cada delito, en algunos casos el propio tipo seala quien puede serlo y en que circunstancias: como el aborto, solo el producto de la concepcin en cualquier momento de la preez puede ser sujeto pasivo. Sujeto Pasivo de la conducta es la persona que de manera directa reciente la accin por parte del sujeto activo, pero la afectacin, en sentido estricto, la recibe el titular del bien jurdico tutelado. Sujeto pasivo del delito es el titular del bien jurdico tutelado que resulta afectado. 4. Objeto del Delito. Objeto material es persona o cosa sobre la cual recae directamente el dao causado por el delito cometido o el peligro en que se coloco a dicha persona o cosa. Cuando se trata de una persona, esta se identifica con el sujeto pasivo y el objeto material, por tanto, la persona puede ser fsica o jurdica.: por Ej. El homicidio, lesiones y difamacin. En estos delitos, el objeto material, que es la persona afectada, coincide con el sujeto pasivo del delito. Cuando el dao recae directamente en una cosa, el objeto material ser la cosa afectada. As, segn la disposicin penal, puede tratarse de un bien mueble o inmueble, derechos, aguas, etc. Por Ej.: En el robo, la cosa mueble ajena es el objeto material; en el despojo lo son el inmueble, las aguas o los derechos reales; y en el dao o propiedad ajena lo son los muebles o los inmuebles, indistintamente. El objeto jurdico del delito es el inters jurdicamente tutelado por la ley. El derecho penal, en cada figura tpica (delito), tutela determinados bienes que considera dignos de ser protegidos. Al derecho le interesa tutelar la vida de las personas; as, el legislador crea los delitos de homicidio, aborto y participacin en el suicidio, homicidios en razn del parentesco o relacin con lo cual pretende proteger la vida humana. Todo delito tiene un bien jurdicamente protegido. En razn a esto, el CP clasifica los delitos en orden al objeto jurdico (bien jurdico tutelado). Cada titulo del CP agrupa a los delitos, atendiendo el bien jurdico tutelado. 5. CLASIFICACIN DE LOS DELITOS

Segn la forma de la conducta del agente. Los de accin se cometen mediante un comportamiento positivo; en ellos se viola una ley prohibitiva. Eusebio Gmez afirma que son aquellos en los cuales las condiciones de donde deriva su resultado, reconocen como causa determinante un hecho positivo del sujeto. En los delitos de omisin el objeto prohibido es una abstencin del agente, consiste en la no ejecucin de algo ordenado por la ley. Para Eusebio Gmez, en los delitos de omisin, las condiciones de que deriva su resultado reconocen, como causa determinante, la falta de observancia de parte del sujeto de un precepto obligatorio. Los delitos de omisin violan una ley dispositiva, en tanto los de accin infringen una prohibitiva. Estos se dividen en: Simple omisin o de omisin propiamente dichos, consisten en la falta de una actividad jurdicamente ordenada, con independencia del resultado material que produzcan; es decir, se sancionan por la omisin misma. Ej.:. Auxiliar a las autoridades para la averiguacin de delitos y persecuciones de los delincuentes. Los delitos de comisin por omisin o impropios delitos de omisin, son aquellos en los que el agente decide actuar y por esa inaccin se produce el resultado material. Para Cuello Calon, consisten los falsos delitos de omisin en la aparicin de un resultado delictivo de carcter positivo, por inactividad, formula que se concreta en la produccin de un cambio en el mundo exterior mediante la omisin de algo que el derecho ordenaba hacer. Ej.: La madre que, con deliberado propsito de dar muerte a su hijo recin nacido, no lo amamanta, producindose el resultado letal. La madre no ejecuta acto alguno, antes bien, deja de realizar lo debido. En los delitos de simple omisin, hay una violacin jurdica y un resultado puramente formal. Mientras en los de comisin por omisin, adems de la violacin jurdica se produce un resultado material. En los primeros se viola una ley dispositiva; en los de comisin por omisin se infringen una dispositiva y una prohibitiva. Por los resultados: Los delitos formales o de simple actividad o accin son aquellos en los que se agota el tipo penal en movimiento corporal o en la omisin del agente, no siendo necesario para su integracin que se produzca alguna alteracin en la estructura o funcionamiento del objeto material. Son delitos de mera conducta; se sanciona la accin (u omisin) en si misma. Los autores ejemplifican el delito formal con el falso testimonio, la portacin de arma prohibida, y la posesin ilcita de enervantes. Los delitos materiales son aquellos en los cuales para su integracin se requiere la destruccin o alteracin de la estructura o del funcionamiento del objeto material (homicidio, dao en propiedad ajena). Por la lesin que causan con relacin al efecto resentido por la victima, o sea en razn del bien jurdico Los de dao, consumados causan un dao directo y efectivo en inters jurdicamente protegidos por la norma penal violada, como el homicidio, el fraude, etc. Los de peligro no causan un dao directo a tales intereses, pero los ponen en peligro, como el abandono de personas o la omisin de auxilio. El peligro es la situacin en que se colocan los bienes jurdicos, de la cual deriva la posibilidad de causasin de un dao.

Por su duracin en instantneos con efectos permanentes, continuados y permanentes. Instantneo: La accin que lo consuma se perfecciona en un solo momento. El carcter de instantneo -Soler- no se lo dan a un delito los efectos que el causa sino la naturaleza de la accin a la que la ley acuerda el carcter de consumatoria, puede realizarse mediante una accin compuesta de varios actos o movimientos. Para la calificacin se atiende a la unidad de la accin, si con ella se consuma el delito no importando que a su vez, esa accin se descomponga en actividades mltiples; el momento consumativo expresado en la ley da la nota al delito instantneo. Existe una accin y una lesin jurdica. El evento consumativo tpico se produce en un solo instante, como el homicidio y el robo. Por la forma de la persecucin del delito. De oficio: Se requiere la denuncia del hecho por parte de cualquiera que tenga conocimiento del delito. La autoridad deber proceder contra el presunto responsable en cuanto se entere de la comisin del delito, de manera que no solo el ofendido puede denunciar la comisin del delito. La mayor parte de los delitos, se persiguen de oficio, en cuyo caso, no procede el perdn del ofendido. De Parte. Este solo puede perseguirse a peticin de parte, o sea, por medio de querella del pasivo o de sus legtimos representantes. Los delitos que se persiguen por querella de parte, el propio precepto legal lo indica, ya sea en el mismo artculo u otro. Los de oficio no tienen sealamiento y al ser omisa esa percepcin, se entiende que son perseguibles de oficio. Dado que para el desarrollo del presente trabajo nos adherimos a la CORRIENTE FINALISTA, conviene tener presente la clasificacin de los delitos segn ste punto de vista: 1. Por Accin o Comisin:

a. Dolosos b. Culposos 1. Por Omisin

a. Dolosos b. Culposos Debemos recordar el art. 11 del Cdigo Penal, en el cual se establece expresamente: "Son delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas y culposas penadas por la ley". 5.1. Clasificacin de los Hechos punibles para el Cdigo Penal: Los hechos punibles se clasifican en: a. Delitos (Libro II) b. Faltas (Libro III)