Você está na página 1de 46

Direito do Consumidor Judith Rgis

FESEDUPERJ - 2007 - MDULO DE DIREITO DO CONSUMIDOR PROF. JUDITH REGIS 1a aula: 9/04/2007 Bibliograa: Cludia Lima Marques Rizzatto Nunes Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor Edt. Saraiva Ada Pelegrini somente arts 43 ao 45 (decorar) ___________________ # ______________________ # [No Direito Civil, parte de contratos, foi estudada a pacta sunt servanda fora obrigatria dos contratos. Ser que pacta sunt servanda vai preponderar sobre um interesse particular, individual? Nesse caso ser necessrio ponderar interesses preciso usar a clusula geral da tutela da pessoa humana e dizer: Juiz, realmente, existe sim a clusula geral da tutela da pessoa humana, assim como existe a liberdade da clusula contratual a assistida assinou porque ela quis, ela leu e sabia. Mas, alguma coisa mudou: agora ela necessita da prtese. Defere ou no defere? Depende da argumentao. Por isso passaremos a ver: Negativa de autorizao do plano de sade para colocao de prtese (substitui parte ou funo do corpo) e rtese (auxilia funo ou parte do corpo), diante de clusula contratual lida e assinada pelo consumidor. (essa questo ser complementada na aula de autorizao sem carncia). Mesmo raciocnio ser aplicado para corte com aviso prvio para consumidor inadimplente em suas faturas mensais (para inadimplncia por irregularidade gato os tribunais superiores j entenderam que no legtimo o corte). Na pea: na parte DO DIREITO DA CLUSULA GERAL DE TUTELA DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA A clusula geral de tutela da pessoa humana traz a idia de que sempre que atingido o valor absoluto de dignidade da pessoa humana (art 1o, III, CR - valor indisponvel, absoluto), o interesse particular, individual, preponderar sobre o interesse coletivo. Conceito de dignidade: valor humanstico que confere unidade teleolgica (nalstica) a todos os demais princpios constitucionais, implcitos ou explcitos. [Como que a dignidade vai conseguir combater a pacta sunt servanda? Sempre que atingido o valor absoluto da dignidade, ou seja, o contrato no tem puramente um valor econmico quando dado a ele um carter constitucional constitucionalizao dos direitos o contrato passa a ter uma funo social.] [O contrato , a princpio, vlido, pois no h qualquer vcio de vontade. Todavia, afronta o valor absoluto da dignidade da pessoa humana e, consequentemente, necessita ser desconstitudo (no declarar nulidade: no se anula nada de todo o contrato). O consumidor individualizado e trazido para a tica do Judicirio. Mas, para isso, necessrio saber o que dignidade.

Direito do Consumidor Judith Rgis

1. 2. 3. 4.

Maria Celina Bodin traz o contedo da dignidade: Princpio da igualdade Princpio da integridade psico-fsica Princpio da liberdade Princpio da solidariedade social

A clusula geral de tutela da pessoa humana NORMA DE ORDEM PBLICA e, portanto, de acordo com o artigo 2035, p, do CC Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecimentos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos, ou seja, nenhum contrato prevalecer se afrontar algum dos substratos da dignidade da pessoa humana. [voc pode assinar o que voc quiser, pode assinar delizao, etc, mas se estiver afrontando clusula geral, eu vou poder mexer Assim, atravs do critrio da ponderao de interesses (conito de princpios constitucionais), sempre que houver conito entre algum desses princpios e algum dos substratos da dignidade humana, haver preponderncia do interesse particular sobre o coletivo. Ex.: O Estado diz que no tem dinheiro para dar remdio; do outro lado da lide h uma pessoa (individual) que est com afronta integridade fsica o juiz defere. O raciocnio base a ponderao de interesses (entendimento da banca de Direito Pblico). Trazendo para o Direito do Consumidor: h de um lado da balana a livre iniciativa, liberdade contratual; do outro lado h a cardiopata, que precisa de rtese ou de prtese para salvar sua vida essa mulher que precisa desse tratamento ter o seu interesse preponderante liberdade de contratar. Com esse raciocnio eu comeo a ver a abusividade da clusula: h uma individualizao do problema e isso no signica que o problema de apenas uma pessoa e sim que o Judicirio est resolvendo o problema daquela pessoa especca. Quando eu individualizo, comeo a pensar que aquela assistida miservel no pode ter corte de luz, j que, na situao dela inviabiliza a dignidade da pessoa humana atravs de todos os substratos alm de eu no conseguir trat-la de uma forma igual (discrimin-la), alm de eu no conseguir sua integridade fsica, j que ningum vive sem luz e sem gua, eu tenho tambm a solidariedade social, bem como a falta de liberdade de escolher por isso h uma afronta dignidade pelo corte de luz 1o substrato: PRINCPIO DA IGUALDADE Este princpio probe a discriminao de qualquer espcie: raa, credo, social, cultural, etc. Sempre que houver tratamento que no respeita as diferenas individuais, haver afronta dignidade da pessoa humana, atravs da afronta ao substrato Princpio da Igualdade Ex. Clusula de plano de sade que nega cobertura em razo de doena infecto-contagiosa, como por ex. HIV a pessoa ca pagando as mensalidades e eles recebendo - quando ela precisa no tem cobertura. Tem que cobrir devido clusula geral de tutela da pessoa humana. Mesmo

Direito do Consumidor Judith Rgis

diante da fora obrigatria dos contratos, h preponderncia do interesse particular. [Esses argumentos tambm sero usados para indenizao por danos morais: cou preso na porta giratria do banco por discriminao? No deve ser usado o argumento do vexame ou constrangimento e sim da seguinte maneira: Juiz, foi afrontado o valor absoluto da dignidade da pessoa humana, porque a autora foi discriminada e o princpio da igualdade, substrato desse valor absoluto, foi atingido.] 2o substrato: PRINCPIO DA INTEGRIDADE PSICO-FSICA Neste substrato existem duas faces: integridade fsica e integridade psquica. Princpio da integridade fsica, que tutela o corpo, a sade, a vida da pessoa, o cabelo. Atualmente, posio majoritria da doutrina consumerista, traz a possibilidade de indenizao por danos morais em razo do risco integridade fsica do consumidor, tanto no plano de sade, que traz risco prpria vida do consumidor, quanto para o contrato de servio pblico essencial (gua, luz, gs), que traz risco vida em coletividade. Ex. A rtese ou prtese negada pelo plano de sade Ex. 2: Negativa de autorizao do plano de sade (mesmo quando no houve dano) [Se eu chego para voc e digo: Sou usuria da AMIL h 7 anos, pago regular e pontualmente. Precisei me internar para fazer uma cirurgia de hrnia, que no cirurgia de emergncia ou de urgncia, eletiva (no h qq risco de dano sade). Quando solicitei a autorizao a empresa negou, sob argumento de que no cobria essa cirurgia, ou que eu estava inadimplente. Eu quei muito chateada, perdi o dia da cirurgia, fui ao estabelecimento da AMIL e eles viram que foi um erro do sistema. Como s havia novo dia para a cirurgia um ms depois, a AMIL autorizou para essa data. Eu tive algum prejuzo? Sim, haja vista que houve afronta dignidade. Eu no preciso estar beira da morte para ter direito qualidade do servio. Isso est intimamente ligado ao aspecto pedaggico-punitivo do dano moral: voc, AMIL, no tem direito de errar comigo, pois, seu dever comigo de resultado e qualidade, ensejando indenizao por dano moral (mesmo que tenha havido risco existncia, porque a dignidade da pessoa humana no se reduz ao aspecto vida/respirar) Princpio da dignidade psquica Exemplo no direito do consumidor que afronta a dignidade psquica: inscrio indevida no cadastro de devedores no aborrecimento, vexame, tristeza, mgoa profunda, uma afronta dignidade psquica, j que esse princpio tutela a honra, o nome, a imagem. Tutela a integridade psquica do consumidor honra, nome, imagem. Cobrar de maneira vexatria afronta esse princpio, como por exemplo, instituio nanceira que liga para o trabalho do devedor e fala com terceiro sobre a dvida 3o substrato: PRINCPIO DA LIBERDADE Tutela a liberdade de ir, vir e atuar ningum pode determinar o atuar de terceiro. H um julgado, que foge da

Direito do Consumidor Judith Rgis

esfera do consumidor, mas que serve para exemplicar: uma atriz posou nua; tempos mais tarde, essa mesma atriz teve as suas fotos republicadas sem autorizao (no houve qualquer acordo ou pagamento); ela props uma ao, houve recurso e o desembargador Nilson Marques decidiu que ela deveria receber apenas indenizao por dano material, pois, para congurar dano moral, a republicao teria que ter trazido tristeza, constrangimento, mas, na realidade, trouxe felicidade ao ver o seu corpo perfeito estampado nas capas da revista. Ento, somente as feias, com celulite e gordas tm direito a indenizao por dano moral. Esse pensamento equivocado, haja vista que houve afronta ao valor absoluto da dignidade, pois o ser humano deve ser avaliado como um todo. 4o substrato: PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE SOCIAL esse princpio quase no utilizado no Direito do Consumidor. o reconhecimento do outro como sujeito de direitos. Esse princpio, na verdade, tem sido usado pelas empresas, alegando que ns temos que suportar os nus dos aumentos das tarifas, anal, eu tenho que reconhecer como sujeito de direito aquele que no tem como pagar e aquele que tem como pagar, ns vivemos numa coletividade. muito utilizado para justicar os aumentos das tarifas dos servios pblicos essenciais, haja vista que, cada indivduo deve contribuir para manter o contrato equilibrado (tambm utilizado na funo social do contrato) O critrio da ponderao de interesses ser utilizado como argumento em conjunto com a clusula geral de tutela da pessoa humana, haja vista que trata-se da dignidade como valor absoluto e impondervel, ou seja, se houver afronta a um de seus substratos, haver afronta ao valor da dignidade. Desta forma, em relao ao plano de sade, a cobertura de rtese ou prtese ser devida primeiramente sob o argumento que a clusula geral de tutela da pessoa humana afasta a validade da clusula que traz a excluso da cobertura. Ao dever ser proposta pelo contratante ou pelo dependente, se for este o doente (os dois so consumidores em sentido estrito nunca consumidor por equiparao porque est defendendo direito prprio) Todavia, se, por ex., uma pessoa te procura dizendo que est com o marido internado, em coma, e o plano no quer autorizar a colocao da prtese que ele necessita. Ela no usuria ou dependente, ele o nico titular e est incomunicvel. O que pode ser feito? Quem o autor da ao? (o doente no interditado e a interdio no se presume). H duas sadas: 1a sada: Se o doente (titular do plano) for idoso: art. 230 CF (A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida) a pessoa que procura familiar. Quem vem como titular o idoso, representado pelo titular. No incio dos fatos deve-se colocar que ele est acamado e incomunicvel e que, na primeira oportunidade, vir em juzo.

Direito do Consumidor Judith Rgis

2a sada: Atravs do art 218 CPC, 2o , por analogia - Reconhecida a impossibilidade, o juiz dar ao citando um curador, observando, quanto sua escolha, a preferncia estabelecida na lei civil. A nomeao restrita causa utilizar o familiar, ou qualquer terceiro como curador especial tanto faz, idoso ou no e, tambm se comprometendo na primeira oportunidade a assumir o processo. Documentos: RG / CPF / comprovante de residncia + laudo mdico, atestando a incapacidade de comunicao do paciente; laudo mdico atestando a situao de emergncia (risco vida ou risco de leso irreparvel sade; laudo mdico atestando ser indispensvel vida do paciente a colocao da prtese ou da rtese; guia de internao. Alm disso deve ser anexado: o contrato (sem contrato no tem ao) + trs ltimas mensalidades pagas. aconselhvel anexar fotos do estado de sade do paciente.

PEDIDOS DESSA INICIAL: [Vamos imaginar a seguinte situao: eu tenho um problema com o Banco Ita, que fez um saque indevido na minha conta e, como consequncia, tive meu inscrito na SERASA. Em relao a essa inscrio indevida, j propus uma ao, devidamente instruda com a lmagem, tendo como preceito declarao de inexistncia de dvida. Quando eu quero a prtese ou a rtese, o meu pedido ser: a autorizao para internar, para dar aquela prtese. Se eu solicito uma antecipao de tutela pelo CPC, peo uma antecipao dos efeitos da tutela (artigo 273 CPC). Mas, quando eu fao a declarao de inexistncia de dvida, meu nome est inscrito no SPC e na SERASA indevidamente e eu quero pedir a antecipao da tutela para a excluso: ela no tem ligao com o meu pedido, porque no posso pedir para excluir denitivamente meu nome dos cadastros de devedores. Para esses casos, no CDC, h o art 84, 3o, que trata de uma tutela especca protetiva desse consumidor Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justicado receio de ineccia do provimento nal, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justicativa prvia, citado o ru com base nesse artigo posso fazer o pedido em antecipao para me proteger de alguma coisa, como por ex., a excluso do meu nome e, no pedido, requerer o que realmente eu quero.] PEDIDO: Antecipao de tutela De acordo com os fatos narrados, depreende-se que o fundado receio de dano de difcil reparao consistente na perda da vida do autor, que autoriza a concesso da antecipao dos efeitos da tutela pretendida, inaudita altera pars, com fulcro nos arts 273 do CPC e 84, 3o do CDC, para: a) Determinar que a empresa r proceda a autorizao de internao da autora no dia XXX, no hospital XXX, para proceder a cirurgia XXX, com a colocao de XXX (prtese ou rtese) e de todo o material necessrio manuteno da vida da autora (discriminar o material), at a sua recuperao, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00;

Direito do Consumidor Judith Rgis

b) Determinar a intimao do hospital XXX, localizado na rua XXX, da deciso que deferiu a tutela antecipada; Assim, requer a V. Exa.: 1. Gratuidade de Justia (se for pela Defensoria Pblica ou se zer jus); 2. Concesso da inverso do nus da prova, nos termos do art 6o, VIII, do CDC; 3. Citao da empresa r, na pessoa do seu representante legal; 4. Procedncia do pedido para: emitir preceito condenatrio para compelir a r na autorizao de internao do autor no hospital XXX, no dia XXX, para a interveno cirrgica XXX, com a colocao do XXX e de todo o material necessrio manuteno da vida do autor. Protesto por todos os meios de prova. Valor da causa: 12 vezes o valor da mensalidade

OBS: Nome da ao: Ao de obrigao de fazer com antecipao dos efeitos da tutela no combinado com OBS: Cabe indenizao por dano moral, mas no deve pedir nessa ao, porque se pedir no vai conseguir a liminar. Em outra ao pedir indenizao por danos morais em razo da negativa de autorizao. Pedido do dano moral: Emitir preceito condenatrio para compelir a empresa r no pagamento de XXX salrios mnimos, a ttulo de danos morais sofridos pelo autor. LUZ ELTRICA Pedidos Cabealho idem. Determinar que a empresa r proceda o imediato restabelecimento do fornecimento de energia eltrica (gs), na residncia do autor, localizada na rua XXX, sob pena de multa diria de XXX.

Procedncia do pedido para: (Na ao de luz eltrica o autor no pode pedir s para religar, ele tem que demonstrar que est insatisfeito com alguma coisa em relao empresa r, alm de demonstrar a insatisfao com a cobrana, pedindo uma reviso do dbito). Emitir preceito revisionista da obrigao contratual relativa ao perodo de ___ a ____ (no prescreve) com base na mdia de consumo mensal do autor. (OBS para o advogado ou defensor que estiver fazendo a inicial: acostar 6 faturas que tragam o real consumo do autor) Emitir preceito condenatrio para compelir a r na troca do relgio medidor / hidrmetro, sem nus para o autor.

Direito do Consumidor Judith Rgis

Se houve corte indevido: pedir indenizao por danos morais Emitir preceito condenatrio para compelir a r na indenizao por danos morais sofridos pelo autor Valor da causa: valor do dbito + valor da indenizao por danos morais PREFERNCIALMENTE NO JUZO COMUM !!!!!!!!!!! Documentos: Comprovante de renda (se o autor for pobre) 6 ltimas contas de luz que tragam os valores reais de consumo Planilha de dbito (pegar na empresa) Certido de nascimento de menores ou idosos que residem na casa Laudo mdico que comprove a necessidade de luz/gs/gua Nota: Se o meu consumidor (cliente) precisar parcelar a dvida que possui junto empresa, fazer o seguinte pedido: (ex. Devo 15 mil reais e sei que devo. Peo uma reviso, porque no vou assumir que devo isso tudo. Com a deciso da reviso a minha dvida chega a 11 mil, mas eu no tenho esse valor para pagar vista.) o meu pedido de manuteno do vnculo, no de parcelamento. Sempre que houver contrato cativo de longa durao, ou seja, contratos que tragam dependncia, catividade, subordinao do consumidor ao vnculo contratual, nasce a boa-f objetiva, criando uma legtima expectativa de continuidade do vnculo contratual art. 51, 2o, CDC Certo que, atravs da funo de deveres instrumentais do contrato, dever de cooperao contratual, o consumidor poder requerer ao juiz a continuidade do servio com o conseqente parcelamento da dvida em quantia compatvel com sua realidade econmica. Emitir preceito condenatrio de obrigao para compelir a r na manuteno do contrato celebrado com o autor, com o consequente parcelamento da dvida existente em quantia no superior a XXX Reais mensais, a ser cobrada dentro da fatura mensal de consumo. 2a aula 11-04-2007 Bibliograa: Reviso contratual no Cdigo Civil e no CDC Fabiana Rodrigues Baletta Edt. Saraiva Extino dos contratos por incumprimento do devedor Ruy Rosado de Aguiar Jr. Edt AID Lei de Plano Privado de Assistncia Sade Rizatto Nunes Est. Saraiva Comentrios ao Plano de Sade Amauri Paulo Sade e Responsabilidade Cludia Lima Marques Revista do Direito do Consumidor ____________________ # _________________________________ # ____________________

Direito do Consumidor Judith Rgis

Art. 1o CDC O CDC um micro-sistema, ou seja, no obstante ser lei especial em relao ao CC, trata-se de norma geral dentro da esfera consumerista. Existem diversas legislaes especcas em relao ao CDC Cdigo de Defesa do Consumidor norma de ordem pblica, de aplicao obrigatria, imperativa, mesmo aos contratos celebrados antes da sua vigncia, desde que ainda em execuo (STJ informa que no h aplicao do CDC aos contratos imobilirios celebrados antes de sua vigncia maro/ 91). Ex. de contrato que se aplica: plano de sade micro-sistema porque contm normas de direito material civil, processual civil, de direito administrativo, de direito penal material e, portanto, sobrevive sem o auxlio de outras legislaes. Cludia Lima Marques informa que, atravs do art 7o, caput, do CDC, poder haver aplicao conjunta do CDC e de outra norma desde que esta seja benca, protetiva para o consumidor, ou seja, que se harmonize com o sistema de proteo e defesa do consumidor: Dilogo das Fontes. O CDC tem fundamento constitucional (art 5o, XXXII, CF) e, portanto, clusula ptrea, assim tem hierarquia constitucional sobre as demais legislaes quando entre elas houver conito (antinomia: conito de leis h duas leis que no foram revogadas) 1. 2. 3. Critrio para solucionar antinomia: Especialidade Hierarquia Anterioridade

CLUSULA GERAL DA FUNO SOCIAL DOS CONTRATOS Fundamentos: art 421 c/c 2035, p do Cdigo Civil Com a nova tica civil constitucional nasce a clusula geral da funo social dos contratos, sendo certo que, de acordo com o art 2035, p do CC, nenhum contrato ter validade se a funo social estiver afrontada. Desta forma, a funo econmica (inteno de lucro) ter tambm lugar no sistema contratual atual, no entanto, com um limitador: A FUNO SOCIAL DO PACTO. Assim, funo social do contrato busca a funcionalizao dos direitos, tendo como prioridade o bem comum atravs da anlise do atendimento dignidade da pessoa humana, equidade contratual, liberdade contratual, solidariedade social. 1. 2. 3. Contedo da funo social: Dignidade com todos os seus substratos olhar aula passada Equidade contratual justia social (equilbrio) Liberdade contratual

Direito do Consumidor Judith Rgis

4. Solidariedade social EQUIDADE CONTRATUAL: Neste substrato da funo social se analisa o equilbrio entre as partes contratantes, uma vez que no h igualdade na relao de consumo. Desta forma, deve ser analisada a VULNERABILIDADE DO CONSUMIDOR (exposio a riscos) a vulnerabilidade tem aspecto material, sendo que todo consumidor pessoa fsica vulnervel com presuno absoluta (iuri et de iuri) no admite prova em contrrio. 1a vulnerabilidade: vulnerabilidade tcnica falta de conhecimento especco sobre o bem adquirido (ex. oxidao de celular) 2a vulnerabilidade: vulnerabilidade scio-econmica essa vulnerabilidade traz duas faces: a primeira o desequilbrio econmico entre os contratantes, existncia de grupos econmicos poderosos (ex. TELEMAR). A segunda face a subordinao, compulsoriedade na contratao com concessionrias de servios pblicos essenciais vida em coletividade que so prestadas com exclusividade, com monoplio de mercado (ex. luz, gs, telefonia xa). 3a vulnerabilidade: vulnerabilidade jurdica nesta vulnerabilidade estudada a facilidade de acesso justia dos fornecedores, sendo certo que so litigantes habituais, enquanto os consumidores so litigantes eventuais. Vertente Aristotlica (de Aristteles) 1a corrente: corrente comutativa Esta vertente traduz a idia de que toda prestao deve corresponder contraprestao assumida, desta forma, vedado o enriquecimento sem causa, leso enorme consumerista (vantagem manifestamente indevida). Ex. leasing com ndice no dlar, juros do carto. Assim, toda a vantagem manifestamente excessiva d azo reviso da obrigao contratual. Desta forma, todo consumidor pode buscar do Poder Judicirio a tutela para ver controlado, revisto o seu pacto (dirigismo contratual, intervencionismo estatal) Dentro deste tema, fundamentar com o PRINCPIO DA EQUIVALNCIA OBJETIVA DOS CONTRATOS. 2a corrente: corrente distributiva Nesta vertente tem-se o Princpio da Justa Distribuio de nus e riscos, quando o fornecedor dever tomar em considerao vulnerabilidade do consumidor para atuar com qualidade na prestao do servio ou no fornecimento do produto. Nesta vertente tem-se o estudo da doena preexistente, sendo certo que a jurisprudncia e a doutrina j h muito tempo indicava no sentido desta vertente e hoje o entendimento est positivado no art 11 da Lei de Plano de Sade (L. 9656/98).

Direito do Consumidor Judith Rgis

10

Certo que, mesmo que haja preenchimento por parte do consumidor de formulrio informando que no possui nenhuma doena no ato da celebrao do contrato, sendo que independe se sabia ou no, a prova do conhecimento ser sempre do fornecedor, por fora da funo social do contrato (seno no h equidade). Assim, somente haver excluso de responsabilidade, seja na cobertura pelo plano de sade, seja no pagamento da indenizao no seguro de vida ou de acidentes pessoais, se a operadora provar (o nus da prova do fornecedor): 1. A prova da preexistncia da doena E 2. A prova do conhecimento prvio do consumidor de seu real estado de sade. Certo que a ao a ser proposta contra o plano de sade ser uma AO DE OBRIGAO DE FAZER, nos mesmos moldes da aula passada. Em relao seguradora, a ao ser uma AO DE COBRANA. PEDIDO: Emitir preceito condenatrio para compelir a empresa r no pagamento do valor de XXX (valor da indenizao do seguro), conforme aplice de n XXX. No tem antecipao de tutela. OBS: Negativa de pagamento de seguro gera indenizao por danos morais? Controvertido: 1a corrente: Posio majoritria TJRJ No cabe pedido de indenizao por danos morais em razo de negativa de pagamento do valor da indenizao do seguro de vida. 3a corrente: corrente legal Informa a submisso da vontade das partes (contrato, pacto) s normas de ordem pblica (art 2035, p CC). LIBERDADE CONTRATUAL:

FASE PR-CONTRATUAL: aqui que nasce a incitao do consumo por parte do fornecedor e a inteno de adquirir o bem por parte do consumidor. Toda a informao sucientemente precisa por parte do fornecedor vincula e integra o contrato que vier a ser celebrado. Esta informao pode se dar atravs de qualquer meio de divulgao: jornal, paneto, publicidade televisiva, outdoor, vendedores, representantes autnomos, corretores (arts 30 ao 35 do CDC). O nome dessa informao OFERTA: oferta toda informao que vem atravs de: 1. Publicidade: incitao do consumidor 2. Apresentao do produto ou do servio. Publicidade pode ser:

Direito do Consumidor Judith Rgis

11

Institucional: traz conana, credibilidade na empresa Ex. Globo, eu e voc, tudo a ver. Promocional: falando de preo baixo, limitando o estoque. Essa publicidade tem esse cunho: proteo de informao que dada ao consumidor. OBS: A limitao ao estoque s pode acontecer se houver justa causa: art 39, I e II CDC, porque isso prtica abusiva e gera indenizao por dano moral e multa administrativa para o estabelecimento. Subliminar: a publicidade que mexe com o nimo do consumidor para adquirir o bem com mensagens subentendidas, trazendo falsas expectativas.

Essas publicidades acima expostas podem ser lcitas ou ilcitas. Dentre as ilcitas temos: publicidade enganosa e publicidade abusiva. Publicidade enganosa: aquela que induz em erro o consumidor. Ser passvel de sano administrativa, retirada da publicidade do ar e, ainda, tutela individual do consumidor, que poder: Art 35, I exigir o cumprimento da publicidade (Ex. UNIMED carncia zero) Se uma informao da fase pr-contratual vier em contradio com uma clusula escrita no contrato, prevalecer a mais benca para o consumidor: art 47 CDC Interpretao contra proferentem (contra que proferiu a publicidade), tambm chamada contra stipulatorem (contra quem estipula o contrato). Art. 35, II aceitar outro produto ou servio equivalente (em preo, no na qualidade) Art. 35, III rescindir o contrato com pedido de indenizao por danos materiais e morais Prazo: de direito pessoal (do Cdigo Civil), salvo se o direito couber em outro prazo. No h prazo estipulado no CDC para defesa de falha na oferta. Assim, o prazo ser o do CC, conforme o caso Dilogo das Fontes art 7o CDC. 3a aula 16/04/07 Bibliograa: Funo social do contrato Cludio Godoy Coleo Prof Agostinho Alvin Direito do Consumidor Fundamentos doutrinrios (abordagem rpida) Jos Carlos Maldonado Edt. Destaque Direitos Fundamentais Conitos e solues Guilherme Pena de Moraes Labor Juris Danos pessoa humana

Direito do Consumidor Judith Rgis

12

Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais Ingo Sarlet Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana Rizatto Nunes _______________________ # ___________________________ # _______________________ Funo social: art 421 c/c 2035, p do Cdigo Civil Dignidade da pessoa humana Equidade Liberdade contratual Solidariedade social Existe diferena entre: oferta, vcio e descumprimento do contrato Oferta: uma publicidade que tem que ser verdadeira Vcio: inadequao do produto Descumprimento: o produto no entregue Esta oferta, dentro do aspecto da publicidade, ser sempre enfrentada quando o produto ou servio no corresponder informao trazida pelo fornecedor para qualquer consumidor (arts 30 ao 35 CDC). Ex. Magridiet: emagrece 8 kg em um ms (e ningum emagrece) falha na oferta No vcio a tutela do valor despendido no bem, sempre que houver INADEQUAO DO PRODUTO OU DO SERVIO ao m a que se destina arts 18 ao 25 CDC. Ex. O MEU magridiet veio fora da validade ( um produto viciado inadequado ao m a que se destina). Descumprimento do contrato: o consumidor no recebe o produto ou o servio objeto do seu contrato, pode at receber outro diverso do que contratou. Neste caso, a ao ser CONDENATRIA PARA PEDIR O CUMPRIMENTO DO CONTRATO. Ex. Rio-decor compra de mveis que no so entregues. Apresentao do produto/servio: diz respeito bula e ainda demonstra que h necessidade de informao clara, devida ao consumidor sobre a utilizao do produto ou servio. OBS: Se o consumidor no for informado de maneira clara, precisa e prvia contratao sobre todas as condies contratuais, O CONTRATO NO OBRIGAR O CONSUMIDOR NO SEU CUMPRIMENTO (art 46 CDC Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dicultar a compreenso de seu sentido e alcance). Oferta: Publicidade Apresentao do produto ou servio

Direito do Consumidor Judith Rgis

13

Furto de objetos deixados no interior do veculo em estacionamento, pago ou no se for gratuito, a remunerao indireta. Nota 1 Se no houver qualquer informao sobre a excludente, o fornecedor ser sempre responsabilizado, em razo da obrigao de resultado-segurana travada com o consumidor em relao ao seu veculo. Nota 2 Havendo informao no ticket recebido no guich eletrnico (se a informao prvia, clara e enorme), vincula? H duas correntes: a corrente: Majoritria A clusula contratual geral trazida no ticket 1 informao clara e, por isso, vincula, excluindo a responsabilidade do fornecedor por furto de objetos deixados no interior do veculo. Ademais, existe fundamentao jurisprudencial de que trata-se de contrato de guarda de veculos e no de depsito de bens, quando seria exigido um inventrio dos bens deixados at para oportunizar ao fornecedor a contratao. 2a corrente: Defensiva (o consumidor est diante de uma contratao desequilibrada, vulnervel tcnico, scio-econmico e jurdico). Essa corrente informa que, se o consumidor no obtm, de maneira clara e prvia contratao, conhecimento das reais condies do contrato, a empresa ser sempre responsvel, sendo certo que o art 46 traz, combinado com o art 51, I do CDC suporte jurdico para uma Ao de Indenizao por danos materiais. O preceito condenatrio e pode ser usado tambm para ao das seguradoras. Problemas na oferta art 35 c/c 46 CDC I Pode ser proposta ao de obrigao de fazer, pedindo o cumprimento da oferta; II Pode ser proposta ao de obrigao de fazer ou de dar coisa certa; III Pode ser proposta ao de resciso de contrato porque temos uma causa de inadimplemento do fornecedor contempornea contratao. OBS: Sempre poder cumular pedido de indenizao por danos morais. Exemplos: 1. Venda de ttulos de scio de clube Interpass pela UNAMAR com idosos (problema na oferta: art 35, III para rescindir porque no d para cumprir) gera indenizao por danos morais em razo do Princpio da Igualdade (discriminao por ser idoso) e art 39, IV e V CDC. 2. Cooperativa habitacional COHABIT a pessoa pensa que est comprando uma casa, mas, na verdade, scio em conta de participao. Pedir para cumprir o contrato e dar a casa ou resciso contratual. PROTEO CONTRATUAL defesa processual do consumidor

Direito do Consumidor Judith Rgis

14

1a proteo contratual: Inverso do nus da prova Essa proteo processual tem fundamento na busca de isonomia entre as partes. Em verdade, na inverso do nus da prova, o ru ter que provar que o fato impeditivo, extintivo ou modicativo do direito do autor ocorreu, SOB PENA DE PROCEDNCIA DO PEDIDO DO AUTOR (o autor alega um fato; o ru tem que provar que houve um fato impeditivo, extintivo ou modicativo normalmente, esse nus de quem alega, mas, como houve inverso do nus da prova, o ru quem deve provar). J nas regras do Processo Civil o autor prova o fato constitutivo do seu direito, sob pena de improcedncia do seu pedido. No entanto, nem sempre ocorre a inverso. Acontecer das seguintes formas: 1. INVERSO OPE JUDICIS: Esta a inverso mais conhecida art 6, VIII CDC. Ocorre por DETERMINAO JUDICIAL, ou seja, a critrio do magistrado. Tem que requerer na petio inicial (depois do pedido de gratuidade): Requer a concesso da inverso do nus da prova, nos termos do art 6, VIII do CDC, ante a verossimilhana das alegaes e hipossucincia tcnica do autor Momento da concesso da inverso ope iudicis: enunciado do TJ No procedimento comum: at o despacho saneador, em razo do princpio da ampla defesa e do contraditrio do fornecedor (ru). OBS: Capanema iniciou esse entendimento e hoje predominante, de que a inverso somente se d em razo do nus da prova do fato impeditivo, modicativo ou extintivo do direito do autor e NO DO VALOR DAS CUSTAS PERICIAIS, que ca a cargo do consumidor. OBS: Pode a inverso ser dada de ofcio? Majoritariamente, no, somente a requerimento da parte. Nos Juizados Especiais poder ser concedida at a sentena, mas tambm a requerimento da parte. REQUISITOS: 1. Verossimilhana das alegaes do fato constitutivo (probabilidade de ser verdade) 2. Hipossucincia tcnica H uma divergncia doutrinria acerca desses requisitos: 1 corrente: diz que verossimilhana OU hipossucincia interpretao literal do inciso VIII do art 6 (ou verossmil ou hipossuciente) 2 corrente: diz que verossimilhana E hipossucincia Alexandre Cmara (os dois requisitos concomitantes) Hipossucincia:

Direito do Consumidor Judith Rgis

15

uma caracterstica processual do consumidor (enquanto a vulnerabilidade uma caracterstica material do consumidor prevista no art 4, I do CDC). A hipossucincia tcnica a impossibilidade de provar o fato constitutivo do direito (se eu no posso provar, sou hipossuciente tcnico). Ex. provar pulsos telefnicos; provar erro mdico quando no consigo obter o pronturio. Hipossucincia jurdica: a impossibilidade de arcar com custas e honorrios advocatcios sem prejuzo de seu sustento prprio ou de sua famlia. Hipossucincia econmica: a miserabilidade, a pobreza.

Essa inverso do nus da prova deve ser sempre requerida pelo autor, sem exceo (mesmo que ache que no tem direito). 2. INVERSO OPE LEGIS: Prevista, sem divergncia, no art 38 do CDC (cabe a quem patrocina a publicidade provar a sua veracidade). Ex. Estou reclamando de uma publicidade enganosa. Prevista com divergncia doutrinria e jurisprudencial: art 12, 3, II e 14, 3, I CDC: se o fornecedor no provar que o acidente de consumo no aconteceu, ser RESPONSABILIZADO (ou o fornecedor prova o fato impeditivo, modicativo ou extintivo do autor ou ser responsabilizado)

Art. 38 CDC s para publicidade Arts 12, 3 II e 14, 3, I s para fato do servio ou do produto (acidente de consumo) Esta inverso concedida por DETERMINAO DE LEI (no a critrio do juiz). No preclui, pode ser requerida ou concedida em qualquer momento processual em qualquer grau de jurisdio. Pode ser dada de ofcio (porque est na lei). No obedece a qualquer critrio, basta aplicar o dispositivo legal. 4a aula 25/04/07 PEDIDOS DA AO EM FACE DA OPERADORA DE TELEFONIA MVEL OU FIXA SEMPRE QUE HOUVER FALHA NO CUMPRIMENTO DA OFERTA (publicidade ou apresentao do produto ou do servio). Ex. 500 minutos grtis, compra de modelos variados de aparelhos a R$ 1,00; carncia zero; casa prpria 100% nanciada, cooperativa habitacional (cota de participao); ver no encarte de

Direito do Consumidor Judith Rgis

16

grandes lojas um liqidicador Walita e, quando for loja no tem: escolho outro equivalente ao preo do Walita. O advogado/defensor deve sempre car atento sobre a existncia de informaes fornecidas ao consumidor pelo fornecedor no encarte (limitado aos nossos estoques: vlido, desde que haja justa causa). Ateno em relao s informaes do manual de instrues modo de usar. Cuidado, porque essas informaes, se forem sucientes, lidas ou no pelo consumidor, excluem a responsabilidade do fornecedor sobre danos causados.

Erro mdico: atividade que causa dano; ele pode ser imperito, mas tambm pode atuar com negligncia (esquecer uma agulha no pulmo da paciente: causou dor, infeces e outros agravantes). INTERCORRNCIA: pode ser falha na informao e no erro mdico. Cheque: o estabelecimento comercial obrigado a aceitar cheque? No, desde que informe previamente contratao, clara e precisa e mais, o consumidor jamais obrigado a preencher seus dados no verso da folha de cheque. Tambm no pode condicionar a aceitao do cheque ao tempo de trabalho ou de conta no banco.

Voltando ao pedido da ao, vamos dar um exemplo: Mulher contratou plano de 500 minutos de telefonia mvel. Ru: operadora Fase pr-contratual: h falha na oferta A conta veio no valor de R$ 3.000,00 Na petio inicial: competncia autor/ru gratuidade de justia prioridade de tramitao (se for idoso) fatos direito antecipao de tutela pedido provas valor da causa. Antecipao dos efeitos da tutela Destaca-se que a situao de inadimplncia traz fundado receio de dano de difcil reparao, consistente na perda da linha telefnica e inscrio do nome do autor nos cadastros de devedores, a autorizar a concesso da antecipao da tutela, inaudita altera pars, com fulcro no art. 273 do CPC e 84, e do CDC, para determinar: a) que a r proceda o restabelecimento imediato da prestao de servios, referentes linha telefnica n XXX, at o nal da lide, mediante o pagamento do valor incontroverso (valor do plano de 500 min.), referente(s) ao(s) ms(es) XXX, que dever ser parcelado em X vezes, referentes ao meses de cobrana equivocada (Ex. A Claro parou de emitir boleto e depois emitiu um boleto para pagar todos os atrasados h julgados determinando o parcelamento), em razo de o dever do fornecedor de MANUTENO DO VNCULO CONTRATUAL,

Direito do Consumidor Judith Rgis

17

b)

dever conexo de cooperao contratual boa-f objetiva, DETERMINANDO QUE A R EMITA BOLETO para pagamento das supracitadas prestaes vencidas no valor de XXX, valor este compatvel com a realidade econmico-social do autor e com a oferta vinculada ao contrato, at o julgamento nal da lide, sob pena de multa diria de R$ 200,00. determinar que a r se abstenha de inscrever o nome do autor nos cadastros de devedores at o nal da lide, sob pena de multa diria de XXX (se o juiz deferir a liminar e a SERASA e o SPC inscreverem: alm da multa, ganha indenizao por danos morais)

Quando for contrato de _____________ c) determinar que a r proceda cobrana nas faturas vincendas no valor de XXX (valor do plano), cumprindo, assim, a oferta veiculada, enviando para a residncia do autor as referidas faturas at o nal da lide, sob pena de multa diria de R$ 200,00.

DO PEDIDO OBS: Primeiramente pedir: (1) gratuidade de justia; (2) prioridade de tramitao; (3) citao, (4) etc. 5 Julgar procedente o pedido para: a) emitir preceito declaratrio de inexistncia de dvida em nome do autor, haja vista o pagamento do valor incontroverso e do descumprimento da oferta pela empresa r; b) emitir preceito condenatrio para compelir a empresa r a cumprir a oferta veiculada, nos termos do art 35, I do CDC (ou 35, II ou III), utilizao pelo consumidor de 500 minutos mensais (de Tim para Tim / de Vivo para Vivo) pelo valor mensal de XXX, emitindo mensalmente fatura descritiva nas ligaes cobradas integralmente; c) emitir preceito condenatrio para compelir a r no pagamento de XXX salrios mnimos, a ttulo de indenizao pro danos morais. PRXIMA FASE DO CONTRATO: 2 fase celebrao do negcio jurdico (contrato) Na maioria das vezes, as contrataes ocorrem atravs de contrato de adeso. Contrato com banco Cabealho com dados pessoais 1. 2. clusulas do contrato 3. de adeso 4. Condies gerais do contrato (no tem cabealho) 1. 2. 3. 4.

Se apenas uma clusula for abusiva: no causa nulidade em todo o contrato

Direito do Consumidor Judith Rgis

18

1. 2. saco essa clusula do contrato. uma clusula geral do contrato, que pode ser 3. trocada atravs de determinao judicial _____________ 4. Clusula contratual geral aquela preestabelecida pelo fornecedor, sendo certo que uniforme, rgida, abstrata e predisposta, em suma, o consumidor no poder alterar o contedo da clusula contratual geral. CONDIES GERAIS DO CONTRATO (CONDGS) a lista de clusulas contratuais gerais, que podem vir separadamente ou dentro de um contrato de adeso propriamente dito (podem ser s faladas pelo telefone, s lidas na tela da internet). CONTRATO DE ADESO PROPRIAMENTE DITO aquele travado com o consumidor pessoalmente, trazendo, inclusive, regras personicadas para o consumidor. Ex. Seguro para o meu carro: tem clusula contratual geral, tem condies gerais do contrato, mas tambm tem o cabealho identicando o consumidor. MEDIDA JUDICIAL CABVEL Na fase da formao do contrato, o aplicador do direito deve estar atento existncia de LESO ENORME (desproporo nas prestaes contratuais desequilbrio), raciocnio principiolgico. Desta forma, poder o consumidor: 1a hiptese: manter o contrato celebrado atravs de ao de modicao de clusula contratual, atravs do preceito DESCONSTITUTIVO MODIFICATIVO DE CLUSULA CONTRATUAL GERAL, haja vista que o juiz, atravs do dirigismo contratual, intervencionismo estatal, poder integrar a relao contratual atravs da equidade. Fundamentao legal: art 6o, V, 1a parte, c/c art 51, IV do CDC Art. 6o, V, 1a parte: So direitos bsicos do consumidor: (V, 1a parte) a modicao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais (...) Art 51, IV: So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (IV) estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f e a equidade. 2a hiptese: Poder o consumidor dissolver o vnculo contratual, sem prejuzo de eventuais perdas e danos dano material, que igual a dano emergente e lucro cessante e o dano moral.

Direito do Consumidor Judith Rgis

19

Medida judicial cabvel: Ao de resciso contratual, com preceito desconstitutivo do vnculo contratual. Se j houver uma resciso de fato, deve ser pedido ao juiz para declarar essa resciso. Fundamentao legal: art 6o, V, 1a parte, c/c 51, IV CDC. OBS: Diferena entre: Resilio : a dissoluo do vnculo contratual SEM MOTIVAO por qualquer inadimplncia ou desproporo nas prestaes, simplesmente o contratante no deseja mais manter a contratao. Pode se dar de forma uni ou bilateral. Gera multa contratual (quando for unilateral) pela resilio. O percentual da multa poder ser calculado atravs do art 413 CC A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a nalidade do negcio (+/- 20% do valor do contrato), ou art 9o da Lei de Usura (Dec 22626/33) No vlida clusula penal superior importncia de 10% do valor da dvida. Ex. No Direito do Consumidor: no quero mais a Tim, vou para a Claro Fora do CDC: denncia vazia Resciso: dissoluo do vnculo contratual por descumprimento com causa contempornea contratao Resoluo: usada sempre que houver fato superveniente contratao que rompa com a base objetiva em que o negcio jurdico foi travado.

3a hiptese: Nulidade do contrato Atualmente, o Defensor Pblico ou Advogado dever evitar o pedido de nulidade de todo o contrato, uma vez que sempre que houver possibilidade de aproveitamento do negcio jurdico, surge o Princpio da Manuteno Contratual art 51, 2o CDC A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a qualquer das partes. PRXIMA FASE diferida DO CONTRATO: 3a fase Execuo continuada ou

Em regra, muitas contrataes trazem dependncia, subordinao do consumidor ao vnculo contratual. So os chamados contratos cativos de longa durao, sendo certo que necessria a manuteno do contrato, mesmo que haja rompimento da base objetiva do negcio jurdico. Outras vezes h a necessidade de parcelamento de dvidas, uma vez que o consumidor pode se ver em situao de total inadimplncia. Isso se d, em regra, nas contrataes de execuo duradoura, que pode ser:

Direito do Consumidor Judith Rgis

20

1. Execuo diferida: execuo que poderia ser instantnea, mas que o consumidor opta por torn-la duradoura, mensal, peridica, atravs de prestaes. Ex. Financiamento, parcelamento sem juros ou com juros (Casas Bahia, compra em cheques ps-datados). 2. Execuo continuada: so as prestaes que no podem se dar de forma instantnea, uma vez que, se d de forma peridica ou mensal com contraprestao adequada ao perodo. Ex. Luz, gs, plano de sade. Nas execues continuadas e/ou diferidas ser analisada a equidade contratual durante todo o perodo. Se houver algum fato superveniente contratao que rompa com a base objetiva em que o negcio jurdico foi celebrado, haver o instituto da ONEROSIDADE EXCESSIVA.

Pr contratual Fase de contratar Durante o contrato Oferta Leso enorme Onerosidade excessiva (o fato ocorreu aps a contratao) Jurisprudencialmente, o fato superveniente tem sido reconhecido como morte de algum na famlia, doena, perda patrimonial signicativa, desemprego ( discutido), divrcio, ndice de reajuste de mensalidade que tem aumento no mercado (dlar). Fundamentao: Onerosidade excessiva Fundamentao legal: art 6o, V, 2a parte e art 51, IV CDC Medida judicial: 1a) Manuteno do vnculo contratual ao de reviso de contrato por onerosidade excessiva Preceito revisionista da relao obrigacional 2a) Para dissolver o vnculo contratual ao de resoluo por onerosidade excessiva Prxima aula: Teoria da base objetiva do negcio jurdico Diferena da onerosidade do CC e do CDC Teoria da conana e Teoria preceptiva Juros 5a aula 02/05/07 Fase ps pr __formao do _______________________ cumprimento ______ fase

Direito do Consumidor Judith Rgis

21

contratual contrato contratual onerosidade excessiva oferta (fato superveniente que quebra obrigaes a base do NJ art contratuais

do

contrato

6o,

ps eccia das V, 2a parte)

leso enorme consumerista cumprimento ou (dissolver ou continuar com o vnculo // descumprimento do contrato o, V, 1a parte c/c 51, IV CDC) art 6 Onerosidade excessiva (no CC: art 478 # CDC: art 6o, V, 2a parte) No Cdigo Civil as partes esto em patamares iguais art 478 Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. No CDC uma das partes frgil art 6o, V, 2a parte ... ou a reviso das clusulas contratuais em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas Momento analisado na teoria da base: formao do contrato Em tema de onerosidade excessiva, o consumidor ter tratamento diferenciado, uma vez que, o art 6o, VI, 2a parte apenas aponta como requisito que o fato superveniente traga onerosidade excessiva para o consumidor. Diferente o tratamento concedido onerosidade excessiva trazida no Cdigo Civil, art 478, quando traz como requisitos: 1. que a prestao se torne excessivamente onerosa para uma das partes com extrema vantagem para a outra 2. que o fato superveniente seja extraordinrio E imprevisvel, podendo, sem sombra de dvidas, ser usado por ambos os contratantes. Desta forma, no CC a utilizao da Teoria da Impreviso com o acolhimento da clusula rebus sic stantibus, na qual se busca a manuteno do mesmo estado das coisas da contratao. Ainda no CC, h de se salientar que Teoria da vanguarda informa que se o fato superveniente for previsvel, mas de efeitos imprevisveis, o contrato poder ser revisto (Teoria da Onerosidade excessiva Fabiana Barletta). Ademais, ainda no CC, atravs do art 317, possvel manter o vnculo contratual civil, com reviso pelo juiz (art 317 c/c 2035, pu do CC). Ainda no CC, existe a possibilidade de alterao na prestao contratual (parcelamento, reduo de preo), nos termos no art 480 CC. Desta forma, lembrar que no vamos aplicar Cdigo Civil em defesa do consumidor, haja vista que, o art 6o, V, 2a parte c/c 51, IV trazem a possibilidade de reviso contratual/ resoluo contratual sempre que houver fato

Direito do Consumidor Judith Rgis

22

superveniente, previsvel ou no, que rompa, quebre com a base objetiva em que o NJ for celebrado (Teoria da base objetiva do NJ). Esta teoria traz como fundamento o princpio da equivalncia objetiva das prestaes (vertente comutativa da equidade contedo da funo social dos contratos). FASE DO CUMPRIMENTO DO CONTRATO sendo certo que existem contratos que se prolongam, por sua natureza, por toda a vida do consumidor. Em tema de vcio e fato do produto ou do servio, somente poder ocorrer se o contrato for cumprido pelo fornecedor, ou seja, se o consumidor recebeu exatamente o produto ou o servio que desejava, porque, se ele recebeu deferente da informao prestada, estaremos diante de problema na oferta (ex. cruzeiro do Roberto Carlos) ou, se o consumidor no recebe o que pediu, no h entrega, estaremos diante de descumprimento do contrato. Desta forma, vcio e fato sero tema estudados apenas se voc detectar que o consumidor recebeu exatamente o que queria, mas o produto ou o servio se mostra para aquele consumidor inadequado ao m a que se destina ou cause danos integridade fsica ou psquica ou incolumidade patrimonial do consumidor. FASE PS CONTRATUAL (aparece quando no h mais qualquer prestao ou contraprestao) Nesta fase, aps o cumprimento das prestaes contratuais, tanto pelo fornecedor, quanto pelo consumidor, haver, ainda assim, dever de lealdade contratual, ou seja, at aqui est presente a boa-f objetiva, no sendo permitida qualquer afronta. Ex. Recall exemplo de fase ps eccia contratual No CC temos o seguinte exemplo: Zeca Pagodinho fez publicidade da Skin; posteriormente, fez publicidade para a Brahma, esculachando a Skin fase ps contratual em relao Skin, mas continua devendo lealdade, por isso foi processado. Deslealdade contratual: est na fase ps-contratual (ex. veterinria que vende sua clnica e abre outra, com a mesma carteira de clientes, duas ruas a frente)

Vale ainda ressaltar que, toda a estrutura contratual de consumo permeada da fase pr-contratual fase ps-contratual pela boa-f objetiva. Aplica-se, ainda, a toda estrutura contratual a Teoria preceptiva (ns estamos na funo social do contrato fase da liberdade contratual) Teoria Preceptiva Esta teoria, que no contraria a teoria normativa (as partes so livres para pactuarem), poder ter como premissa a autonomia da vontade (autonomia privada da vontade). Certo que a nova tica civil constitucional

Direito do Consumidor Judith Rgis

23

preceitua que as partes so livres para estabelecer, gerarem obrigaes contratuais, desde que obedeam os limites legais E no afrontem normas de ordem pblica. A fora obrigatria dos contratos ainda tem aplicao, no entanto a validade, a eccia das regras contratuais cam adstritas ao atendimento das clusulas gerais e, principalmente, do CDC. Para fechar a Funo Solidariedade social Social, passaremos para o ltimo princpio:

Esse princpio denota o reconhecimento do outro como sujeito de direitos. muito utilizado pelos fornecedores como justicativa do aumento do preo pago pelo consumidor pelo produto ou servio adquirido. com base neste argumento, manuteno do equilbrio econmico-nanceiro do contrato, que os fornecedores aumentam tarifas, mensalidades escolares, de planos de sade, etc Toda hiptese de aumento de preo poder ser questionada pelo consumidor, que poder ingressar com ao de modicao de clusula contratual ou reviso contratual, solicitando, para instruir a inicial, atravs de noticao, que o fornecedor justique o aumento do preo, sob pena de congurar prtica abusiva prevista no art 39, X e V do CDC. Ex. mensalidades de planos de sade. Noticao Direcionada para a empresa ou colgio Nome do colgio Representante legal Nome do aluno, representado por (ou assistido por), qualicao, residncia, telefone, vem noticar V. S. da seguinte reclamao: (contar os fatos) Assim, a presente para noticar essa empresa da reclamao supracitada e, ainda, solicitar, nos termos da Lei 8078/90, art 6o, III, que seja fornecida, no prazo de 5 dias teis, a contar do recebimento desta, PLANILHA que justique o aumento perpetrado por esta empresa, sob pena de congurar prtica abusiva vedada pelo CDC, ex vi do art 39, incisos X e V, acreditando que a soluo amigvel a melhor forma de composio da lide. CONFISCO DE SALRIO Em tema de emprstimos bancrios, importante analisar todo o perl do consumidor, elaborar planilha descrevendo TODOS OS EMPRSTIMOS REALIZADOS com nmero do contrato, com valor original tomado, o valor da parcela e o valor total da dvida, com documentos comprovando para instruir a inicial. Banco N contrato Valor original Valor parcela da Valor total

Direito do Consumidor Judith Rgis

24

Deve, ainda, observar se o consumidor superendividado, ou seja, impossibilidade de pagar dvidas vencidas e vincendas. O superendividamento pode ser ativo (quando o consumidor d causa, como por ex. tomada de emprstimo para pagar outros emprstimos) e o superendividamento passivo (quando o consumidor no d causa; existe algum fato extraordinrio, previsvel ou no, que traga o superendividamento pode ser superveniente ou concomitante (para salvar a vida de algum, tomei emprstimo). Apenas esse ltimo interpretado como acidente de consumo e, por isso, merece ser argumentado na petio inicial. Desta forma, diante do bolo da dvida, dever ser diferenado o tratamento: quando se tratar de emprstimos consignados em folha de pagamento ou de emprstimos tomados em conta salrio crdito direito em conta, CDC, crdito de antecipao de IR, dever se limitar a 30% dos vencimentos livres, com os descontos legais. Lembrar que no h proteo em lei para o consumidor que tem emprstimo consignado em folha e emprstimo em conta salrio que o montante seja superior a 30% (vai pagar 60%). No entanto, se houver mais de uma nanceira em folha de pagamento, car somente a 1a empresa no limite de 30%. Desta forma, o consumidor dever, em relao aos demais emprstimos: (1) tentar acordo amigvel; (2) propor ao revisional de obrigao creditcia com antecipao de tutela com base no art 84, 3o CDC, para manter o contrato celebrado com o consequente parcelamento da dvida em quantia que no ultrapasse o valor de XX, valor este compatvel com a realidade econmica-nanceira do autor. Isto se deve ao fato de que os Tribunais Superiores no mais suspendem a incidncia de juros remuneratrios sobre o montante devido, nem mesmo retira o nome do cadastro de devedores. Se h o parcelamento, os juros remuneratrios so interrompidos e o nome retirado dos cadastros. 6 aula 07/05/07 AO DECLARATRIA DE NULIDADE OU DESCONSTITUTIVA DE CLUSULA CONTRATUAL (a clusula que autoriza o banco a fazer o desconto) C/C OBRIGAO DE FAZER C/C AO DE INDENIZAR POR DANOS MORAIS COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA Direito de ao: todos tm direito de ao porque um direito constitucional Se algum contrape esse direito, ocorre uma LIDE eu levo um conito ao juiz

Direito do Consumidor Judith Rgis

25

tenho ameaa de leso ou

leso. Quando vou contar essa ameaa ao juiz, tenho que adequar, dizendo os fatos e o direito, trazendo todas as leis (s no h necessidade de colocar lei federal de mbito nacional, as outras leis devem ser transcritas na petio inicial) Ex. Lei de plano de sade de mbito estadual. OBS: O advogado ou o Defensor Pblico dever sempre estar atento ao fundamento do direito do consumidor trazido na inicial, sendo certo que, havendo leso ou ameaa de leso, dever constar na petio inicial A LEGISLAO APLICVEL AO CASO que fundamente a pretenso. Lembrar que a LICC e o CPC informam que h obrigatoriedade de conhecimento pelo magistrado apenas de lei federal de mbito nacional, podendo no conhecer a lei, por isso, SEMPRE, alm de citar no corpo do DIREITO, a norma aplicvel. Juntar, ainda, o texto integral da lei estadual, municipal, federal que no seja de mbito nacional. Ex. Resolues do BACEN, da ANS. Certo que, quando se tratar de clusula geral, abrir um captulo na inicial de cada clusula geral, detalhando a sua aplicao no caso concreto. No pode deixar de pedir inverso do nus da prova. DO PEDIDO DA AO DE CONFISCO DE SALRIO ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA Requer a concesso da antecipao dos efeitos da tutela pretendida e, ainda, da prpria tutela especca prevista no art. 84, 3 do CDC, inaudita altera pars, para: 1. Determinar que a empresa r apresente o contrato bancrio celebrado com o consumidor, nos moldes do art 52 do CDC, informando o saldo devedor atual, o valor original tomado, a taxa de juros remuneratrios e moratrios aplicada, multa e demais encargos, parcelas vencidas e a vencer, existncia de capitalizao mensal de juros, de forma composta ou no, sob pena de multa diria de R$ 500,00. OBS: O consumidor dever sempre enviar noticao solicitando esses dados. Se no receb-las far a antecipao de tutela. No h ao sem o contrato. O consumidor deve noticar requerendo o contrato. Se no receber, usa-se essa antecipao de tutela. OBS 2: Tutela especca do art 84, 3 - uma tutela antecipada diferenada daquela prevista no 273 do CPC, uma vez que, no 273 do CPC temos a antecipao total ou parcial da prpria tutela pretendida atravs de uma cognio sumria pelo juiz. No art 84, 3 teremos uma proteo processual dada ao consumidor pelo magistrado, independentemente do prprio pedido.

Direito do Consumidor Judith Rgis

26

Ex. Excluso do nome do consumidor do SPC ou da SERASA; apresentao de contrato, planilha descritiva do dbito, apresentao de pronturio mdico, apresentao da ta de lmagem em banco em caso de saque indevido. 2. Determinar que a r se abstenha de efetuar novas retenes de valores percebidos pelo autor, a ttulo remunerao salrio em conta corrente n XXX da agncia XXX do banco ru, sob pena de multa diria de R$ 500,00. Determinar que a r proceda a devoluo dos valores retidos no ltimo ms superiores a 30% dos vencimentos livres do autor no valor total de XXX, a m de manter sua sobrevivncia digna, sob pena de multa diria de R$ 500,00.

3.

DO PEDIDO (1) gratuidade; (2) prioridade de tramitao (se for o caso); (3) antecipao da tutela. 4. Seja julgado procedente o pedido para: 4.1. Emitir preceito desconstitutivo da clusula contratual bancria que permita a reteno de salrios do correntista para abatimento (ou amortizao) do saldo devedor em conta corrente. OBS: Aqui tambm poder ser argida a nulidade da clusula que permite descontos do saldo devedor do carto de crdito vinculado conta corrente (do mesmo grupo econmico) em conta corrente do consumidor. OBS 2: O mesmo pedido desta inicial dever ser elaborado (com acrscimo da alegao da boa-f objetiva) sempre que houver dbito do saldo devedor do carto de crdito do mesmo grupo econmico em qualquer conta corrente. Em verdade, existe autorizao expressa no contrato de adeso do carto de crdito para esse dbito. Assim, poder o consumidor, a qualquer tempo solicitar amigavelmente o cancelamento deste acordo. No sendo aceito pelo banco, dever ingressar com ao judicial. O mesmo raciocnio ocorrer quando o mesmo banco onde em determinada conta corrente antiga, s vezes inativa, com saldo devedor do consumidor, o banco, ao existir nova conta corrente, debita o valor devido. Neste existe cobrana indevida. NOTA: Art 42, p, CDC abrir captulo COBRANA INDEVIDA esse artigo trata da repetio de indbito. Regularmente, existem situaes no dia-a-dia do consumidor, que se v compelido a pagar o que no deve, muitas vezes o faz por temer inscries indevidas de seu nome no cadastros de devedores ou medo de interrupo de servio. Esses casos so regulados pelo art 42, p do CDC, quando traz como requisitos para a repetio do indbito: Ter sido cobrado indevidamente E

Direito do Consumidor Judith Rgis

27

Ter pago o valor cobrado

Nesses casos, o advogado ingressar com ao declaratria de inexistncia de dvida c/c ao de repetio de indbito. ESSA REPETIO DE INDBITO TEM NATUREZA DE MULTA CIVIL (punio pela cobrana indevida) 2 pedido: 4.2 Emitir preceito condenatrio para compelir o banco ru a no reter o salrio remunerao do autor em valores que ultrapassem 30% de seus vencimentos livres, tornando-se denitiva a devoluo do valor de XXX, a ttulo de verba alimentar j deferida (alimentos so irrepetveis). 3 pedido: 4.3 Emitir preceito condenatrio para compelir a r no pagamento de XXX salrios-mnimos, a ttulo de indenizao por danos morais sofridos pelo autor. 4.4 Condenao do CEJUR Protesta por todos os meios de prova ... Valor da causa OBS: Aps o ajuizamento dessa ao, dever ser distribuda por dependncia, se cabvel, uma ao revisional de obrigao creditcia, para rever os juros aplicados. CLUSULAS GERAIS 1 Clusula geral: TUTELA DA PESSOA HUMANA Dignidade da pessoa humana Igualdade Integridade psicofsica Liberdade Solidariedade social 2 Clusula geral: DA FUNO SOCIAL DOS CONTRATOS Dignidade da pessoa humana Equidade: vertente distributiva Vertente comutativa Liberdade Solidariedade social 3 Clusula geral (tica consumerista): DA BOA-F OBJETIVA Funes da boa-f objetiva: Interpretao de negcio jurdico

Direito do Consumidor Judith Rgis

28

Controladora de conduta (tica objetivista) venire, surrectio, supressio, tu quoque Fonte de deveres instrumentais do contrato informao, cuidado, cooperao, qualidade

DA BOA-F OBJETIVA Inicialmente, vale destacar que a boa-f subjetiva a crena do indivduo que titular de um direito que, na verdade, no tem. Ex. Posse ad usucapionem Ademais, boa-f, numa tica subjetivista, pode ser interpretada como m-inteno, sendo certo que numa tica objetiva traduz a legtima expectativa que um contratante deposita no outro contratante, acreditando que ir agir com lealdade. Assim, o estudo da clusula geral da boa-f objetiva, sob a tica consumerista, dever se dar atravs da clusula geral proibitiva prevista no art 51, IV do CDC, que informa a nulidade da clusula contratual que afrontar a boa-f objetiva do consumidor. Para aprender a aplicao desta clusula geral, ser necessrio o estudo das funes da boa-f. Interpretao de negcio jurdico: as manifestaes de vontade, aps o advento do CC/02 so regidas pela Teoria da Conana (art 112), sendo certo que existem 3 teorias em mbito doutrinrio: Teoria da vontade: interpreta os contratos atravs da inteno das partes e no do que foi declarado (no aplicada no Brasil). Teoria da declarao tica objetiva: Vale o que est regido no pacto, independente da inteno das partes. Teoria da conana: adotada pelo CC/02, art 112, traz a interpretao do negcio jurdico pelo magistrado, sob a tica da boa-f objetiva (expectativa). 7a aula 09/05/07 Continuao: Clusula Geral da Boa-f Objetiva Funes da boa-f objetiva 1a funo da boa-f: Interpretao do Negcio Jurdico Esta funo visa determinar o sentido das clusulas contratuais analisando o seu teor, o seu contedo, se de acordo com a Teoria da Conana. Permite ao julgador analisar, interferir, modicar, rever, ou declarar nulidades desconstituindo clusulas, fundamentando, com a ausncia do comportamento contratual esperado, o intervencionismo estatal. [Essa funo direcionada ao Judicirio, quem vai modicar clusula, rever (reviso por onerosidade excessiva) ou declarar nulidades desconstituindo clusulas o Judicirio. Ns j estudamos isso e agora estamos vendo o

Direito do Consumidor Judith Rgis

29

fundamento atravs dessa funo que o juiz pode fundamentar sua interveno no pacto] Eu _________________ Telemar CC/16 tudo o que foi contratado no negcio jurdico, no podia ser modicado (s havia mudanas se o contrato fosse nulo por vcio de consentimento, ou formalmente nulo) Atualmente, com a nova tica contratual, possvel a interveno do Judicirio para fazer a reviso sempre que houver afronta equidade, boa-f e clusula geral da dignidade da pessoa humana. Ele vai, atravs da funo da boa-f objetiva, analisar o negcio jurdico. Mas, como feita essa anlise? H na doutrina diretrizes de interpretao da boa-f: Diretrizes utilizadas pelo Judicirio para alterar o pacto e possibilitar a interpretao do negcio jurdico conforme a boa-f objetiva: 1) A interpretao contratual se dar sempre de forma mais favorvel ao consumidor (ou ao contratante aderente). Essa diretriz traz a chamada interpretao contra proferentem (tambm chamada contra stipulatorem), ou seja, a interpretao contratual se dar contra o contratante que estabeleceu previamente o contrato. Os arts 47e 54, 2, 3o e 4o fundamentam a possibilidade de fazer a interpretao. ATENO: No se aplica somente quando houver contradio ou ambigidade. [Toda interpretao ser feita de forma mais favorvel ao consumidor, seja em clusula ambgua ou no. Ex. Se o contrato de plano de sade prev reajuste por faixa etria quando a pessoa faz 80 anos, essa clusula legal, vai ter que provar que isso abusivo. Mais a frente tem outra clusula que exclui da cobertura o tratamento de geriatria no h qualquer ambigidade. A Golden Cross est coberta de razo de ter esse contrato vigente, porque ele legal. Mas ele legal at que algum altere o pacto; e o contrato no totalmente nulo, ele precisa ser equilibrado, precisa ter uma equivalncia objetiva de prestaes, precisa ter um atendimento boa-f objetiva. No d para chegar aos 80 anos, ter um reajuste e ainda ter excluso de cobertura esse contrato pode ser mexido se for abordada essa diretriz essa diretriz, na doutrina, vem o nome de interpretao contra proferentem ou contra stipulatorem. Ex. Num contrato de adeso quem estipula as clusulas? Quem proferiu o contrato? A empresa, ento a interpretao ser contra quem estabeleceu o contrato. Art. 47 CDC As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor] 2a) a prpria Teoria da conana aplicada, pela qual o juiz dever atender mais inteno das partes (expectativas depositadas) do que a literalidade das manifestaes de vontade.

Direito do Consumidor Judith Rgis

30

3a) Princpio da conservao contratual, pelo qual o juiz dever extrair das clusulas o mximo de utilidade. Signica evitar a nulidade total do contrato.[Quando a gente quer que o juiz modique o contrato, mas no quer a dissoluo do vnculo] Ex. Plano de sade eu no consigo pagar o reajuste. O reajuste pode at ser legal, mas eu no consigo manter o contrato. Eu ingresso, com base na boa-f e peo para que o juiz interprete o contrato extraindo o mximo de utilidade. Vamos imaginar que o reajuste seja de 150%, eu no consigo pagar de uma s vez. Posso pedir ao juiz que dissolva: 10% ao ms, em 15 meses. Nota: A clusula geral da boa-f ser entendida como inserida em toda a relao de consumo. DOUTRINA DE CANARIS Traz a materializao do Direito das obrigaes contratuais atravs de 2 vertentes, que podem ser aplicadas juntas ou separadamente. 1a vertente: Materializao da liberdade contratual, na qual a determinao do contedo contratual no ser mais subjetiva e sim objetiva, de acordo com a boa-f e a conana despertada no contratante. 2a vertente: Materializao do equilbrio ou justia social/contratual, na qual, atravs da interveno do Judicirio no pacto, existir a procura da funo social dos contratos. Segundo Canaris, o contrato dever atender boa-f e funo social dos contratos. [Na PI Atravs da materializao do direito das obrigaes contratuais, esse pacto merece ser revisto, haja vista que afronta a boa-f e a funo social dos contratos] 2a funo da boa-f: Controladora da conduta art 187 CC Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu m econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes Nesta funo h o limite do exerccio dos direitos subjetivos. Atravs dessa funo controladora, haver limitao de abusos perpetrados pelo fornecedor. Lembrando que doutrina moderna informa que o abuso de direito poder constituir ato ilcito ou lcito. Assim, para melhor visualizao desta funo, passamos a estudar a Teoria dos atos prprios. Nesse estudo analisaremos a alterao das obrigaes contratuais em razo de comportamento/conduta reiterada do fornecedor (ou do consumidor), criando no outro parceiro contratual consumidor (ou fornecedor) legtima expectativa de continuidade. [Vamos analisar o comportamento/conduta contratual: Se tenho um contrato, tenho uma obrigao; a parte contrria tb tem um contratao e uma obrigao. Relao de consumo, geralmente, onerosa, gera lucro, mesmo que indireto (amostra grtis, cortesia para um espetculo). Ser que durante a fase pr-

Direito do Consumidor Judith Rgis

31

contratual, contratual (inclusive na exercida de forma diferida ou continuada), no cumprimento ou ps-cumprimento existe uma criao de expectativa da minha parte em razo de uma conduta reiterada da outra parte? Ex. de condutas reiteradas que criam expectativa na outra parte: Contrato de cheque especial sempre renovado automaticamente. De repente o banco corta. Home care: por um erro, o plano de sade autorizou o servio de home care, que est h 8 meses sendo utilizado. De repente o plano de sade diz que vai suspender o servio. Tenho um seguro de carro, que vence dia 1o de cada ms. Como s recebo no dia 10, pago sempre neste dia e a seguradora sempre recebe. Em maio, aps 5 meses de contrato de seguro, o meu carro foi furtado no dia 8 e eu ainda no havia pago a parcela. Ligo para a seguradora para comunicar o sinistro do carro e ouo que, infelizmente, no havia cobertura pq estava inadimplente em mora. Ao ler o contrato, realmente h uma clusula determinando que no caso de no pagamento em dia, no haver cobertura. Isso surretio: a conduta reiterada da seguradora, que aceitou o pagamento no dia 10 durante 5 meses, constituiu um novo direito obrigacional de aceitar o pagamento dia 10. Conduta contrria tem que ser controlada.] 1.Venire contra factum proprium: se congura atravs do elemento surpresa, ou seja, quando, mesmo aps a prtica reiterada de um contratante, criando no outro contratante a legtima expectativa de continuidade, este atua interrompendo o comportamento. [est tudo normal, de repente h uma surpresa no exemplo do seguro: se eles mandassem uma correspondncia no dia 2 de maio dizendo que o meu pagamento no mais seria aceito fui surpreendida numa situao tranqila. Doutrinariamente no h um tempo determinado para caracterizar essa conduta reiterada, o tempo aquele suciente para voc trazer para o juiz uma legtima expectativa] Ex. home care sem cobertura; cheque especial cancelado Um consumidor superendividado tem todo o seu salrio comprometido por emprstimos cobrados diretos na conta corrente, necessitando usar o limite do cheque especial para viver. Ele tem esse cheque especial h muito tempo e de repente surpreendido pelo recebimento de uma carta avisando que o cheque especial est cancelado. Isso prtica abusiva extrema e pode ser alegado em favor do consumidor venire contra factum proprium. Ex. contrrio ao consumidor (usado pelo fornecedor): incidncia de juros no curso do processo; excluso do nome negativado do SPC e da SERASA. Ex. Eu tenho um carto do Carrefour; entro com uma ao para reviso de dbito. Desde que recebi esse carto, h 3 anos, venho pagando o mnimo (valor total = 1.000,000 / valor mnimo = 100,00). Procuro um advogado para brigar sobre esse dbito de 1.000,00 pq eu acho que no devo, uma vez que pago o mnimo h muito tempo e j deixei de usar o carto. Estou com essa conduta reiterada de pagar o mnimo h muito tempo e agora resolvo rever a relao obrigacional creditcia, no agento mais pagar esses juros

Direito do Consumidor Judith Rgis

32

abusivos e quero requerer ao juiz que reduza a porcentagem de juros de 10 para 5%. O meu dbito de 1.000 e peo ao juiz a interrupo da incidncia de juros no saldo devedor o valor da minha causa o valor da minha dvida. Se eu no falo nada, os 1.000, no curso do processo, vo sendo remunerados ms a ms [antigamente, era possvel conseguir, por tutela antecipada, que o juiz interrompesse a incidncia dos juros enquanto durasse a lide; atualmente o STJ diz o seguinte: no possvel para o consumidor interromper a cobrana de juros no curso do processo, pq essa conduta contrria ao comportamento que ele vem praticando de pagar sempre o mnimo venire contra factum proprium e o valor continua sendo corrigido mensalmente eu entro devendo 1.000; se a ao durar um ano so 120% a mais. A nica forma de interromper os juros e tirar o nome da SERASA: pagar parceladamente o valor incontroverso (venire contra factum proprium usado contra o consumidor: legal pq uma via de mo dupla) 2.Surretio: a constituio de novo direito obrigacional, pedido pelo contratante, em razo do comportamento reiterado do outro parceiro contratual. [ muito parecido com o venire, mas, ao invs de ser surpreendido, o consumidor quem pede a constituio do direito] Ex. Pagamento de seguro de veculo, de vida, de residncia, fora da data de vencimento, tendo sido sempre recebido (aceito) pela seguradora sem qualquer contestao. [a conduta reiterada da seguradora o recebimento da prestao fora da data de vencimento no houve surpresa nesse caso. Eu fui surpreendida com a negativa da cobertura, mas essa no era a conduta reiterada. Assim, pela conduta reiterada da seguradora de receber a prestao fora da data, me sinto com razo de pedir a constituio de um novo direito, ou seja, vencimento todo dia 10] 3.Supressio: congura-se atravs da inrcia de um dos contratantes durante determinado lapso temporal suciente para criar no outro parceiro uma legtima expectativa de sua obrigao estaria extinta. OBS: tem que ser argido antes da ocorrncia da prescrio, pq, se estiver prescrito, no precisa usar o supressio, deve-se arguir a prpria a prescrio. [ similar prescrio, mas, para ser alegado tem que ocorrer antes da prescrio. O que vou alegar com o supressio o seguinte: Imagine que comprei um livro no submarino. O livro chegou, mas o boleto para o pagamento no chegou. Ligo para o fornecedor avisando que no chegou o boleto e eles informam que est sendo providenciado. Dois meses depois, como ainda no havia chegado, envio uma carta, com aviso de recebimento, demonstrando a minha boa-f subjetiva (boa inteno), avisando que no havia recebido o boleto. Aps o envio da carta o meu comportamento comea a mudar em razo do comportamento do parceiro contratual. Dois anos aps, nada de boleto, sendo que a prescrio ocorre em 3 anos. Nesse nterim, me dirijo a uma loja e decido fazer uma compra a crdito, mas sou informada que meu nome est negativado pela editora RT. Respondo que no seria possvel, anal no comprei nada na RT, mas foi devido ao livro que no paguei. Na realidade, a razo no est comigo, pois tinha que ter feito uma consignao

Direito do Consumidor Judith Rgis

33

em pagamento. Mas, diz a boa-f objetiva que isso uma conduta abusiva do parceiro contratual pq ele foi desleal comigo eu liguei, mandei uma carta pedindo o boleto; ele no podia ter inscrito meu nome sem antes me mandar o boleto pode at ter me noticado, mas o problema no este, o problema que, com a inrcia no comportamento contratual, eu acreditei estar extinta a minha obrigao. Ao a ser proposta: declaratria de inexistncia de dvida (em razo da boa-f objetiva). 4.Tu quoque: similar exceo de contrato no cumprido. De acordo com o art. 491 CC/02, no cabe exceo de contrato no cumprido em vendas a crdito, mas cabe tu quoque. Congura a proibio do parceiro contratual que est inadimplente em suas obrigaes contratuais, exigir do outro parceiro que cumpra com a sua obrigao.[se eu no cumprir a minha obrigao contratual, no posso exigir que voc cumpra. Na exceo de contrato no cumprido eu posso interromper quando voc no cumpre a sua obrigao. No tu quoque o contrrio: eu s posso cobrar se eu tb estiver cumpridora dos meus deveres se eu estou devendo o carto de crdito, no posso propor ao revisional de obrigao creditcia; se estiver devendo a alienao duciria em garantia, no posso ingressar pedindo a manuteno do contrato com a reviso dos juros. O que se quer preservar o adimplemento contratual mtuo:; eu no posso exigir de voc uma conduta leal contratual, se eu no sou leal com voc compro uma mercadoria e o fornecedor no entrega; se eu susto os cheques que dei a ele no momento da compra, no posso pedir para que ele me entregue o produto. A boa-f contratual s pode ser arguida, segundo o tu quoque, se eu estiver em dia com minhas obrigaes contratuais.

3a funo da boa-f: Fonte de deveres instrumentais do contrato

cooperao

qualidade

Prestao contratual (principal)

cuidado

Informao

O consumidor procura o fornecedor para obter a prestao contratual (principal), mas h uma rbita em volta dessa prestao, que traz deveres anexos: dever de informao, de cuidado, de cooperao e de qualidade. O dever de qualidade se divide em: qualidade-adequao (se a qualidade

Direito do Consumidor Judith Rgis

34

no for adequada, gera vcio) e qualidade-segurana (se no houver segurana, gera fato). Imagine que uma assistida foi botar silicone e cou cheia de queloide. Houve algum dano? Uma outra foi fazer escova progressiva, mas a prossional no avisou que tinha um cheiro horroroso e, por isso cou intoxicada e teve que tomar remdio. Mas o cabelo cou timo. Meu carro acabou o freio, deixei para consertar na concessionria. O mecnico me garantiu que em 15 dias me entregava o carro. No dia cheguei para pegar o carro, mas estava todo desmontado. Finalmente, aps 45 dias o carro foi entregue. O freio cou maravilhoso. Mas, em razo do atraso, eu tenho algum direito? Em todas as hipteses no se falou sobre a prestao contratual. No 1o exemplo o silicone est muito bem colocado, a queloide do corpo da pessoa. Para que se congure erro mdico necessrio que haja uma causa adequada, a conduta do mdico tem que ter impercia. No caso no h erro mdico, h falta de dever anexo do contrato, pois ele deveria ter informado que poderia ocorrer, fazer uma anamnese para saber se h algum histrico de queloide na famlia. O mdico deve informar e fazer com que o paciente assine um documento armando que est ciente de todos os riscos inerentes cirurgia. Em relao escova progressiva, o cabelo cou lindo, mas sa de l passando mal, ningum me ajudou e tambm no fui informada dos riscos. J o carro, cou com o freio maravilhoso, que era a prestao contratada. Apesar de em todos os casos a prestao ter sido prestada, hoje, pela nova tica contratual a prestao tem uma rbita de atuao. Nessa rbita ser analisada: a informao (se o mdico no quiser se dar mal, tem que dar informao para a paciente, no por causa de erro mdico, mas pela consequncia lateral do procedimento o nome disso no erro mdico, intercorrncia, que um fato natural que ocorre nos procedimentos. Ex. a pessoa faz uma plstica no rosto tem que saber que car com uma cicatriz perto da orelha. O segundo dever anexo o dever de cuidado: a prestao principal cumprida, mas tem que ser prestada com cuidado. E claro que o dever de informao vai concorrer em todas as situaes que envolver sade, mas no falta dever de cuidado na escova progressiva, na queloide, no laser que deixa o rosto da paciente vermelho? claro que falta, mas esse dever concorre com a informao. Mas h um outro dever de cuidado bem interessante: quando ocorre furto dentro da agncia bancria, falta um dever anexo, pq o banco tem dever de segurana obrigao de resultado. Quando se entra numa agncia bancria o dever principal no o cuidado, mas existe uma expectativa de segurana, uma vez que na porta do banco tem um segurana. Se eu escolho um restaurante, como por ex. o Porco, pq tem segurana na porta, criada em mim uma expectativa de segurana no importa se eu vou apenas comer, mas se colocado um segurana na porta, entra na minha rbita o cuidado.

Direito do Consumidor Judith Rgis

35

Terceiro dever anexo: cooperao, que vai nos trazer esse dever de manuteno, facilitao na prestao para o outro. Ento, no momento em que eu digo que no tenho como pagar a luz eltrica, a light me deve esse dever , anal ela a nica que presta esse servio, que essencial e exercido com monoplio de mercado. A luz muito bem prestada, e por isso no questiono a prestao principal, eu questiono um dever anexo ao contrato. assim que obtenho o parcelamento. O quarto dever o dever de qualidade, trazido doutrina por Cludia Lima Marques: todos j ouviram falar sobre a teoria do risco do empreendimento, que vai fundamentar a responsabilidade civil na relao de consumo. S que a teoria do risco tem uma tica a posteriori se voc empresa e presta servio ou produtos no mercado de consumo, se voc criar algum dano ter que responder. A teoria da qualidade vem antes e traz o seguinte: voc tem o dever de qualidade desde a fase pr-contratual, sendo que ter que responder por qq dano causado ao consumidor carrega a tica para antes do dano, a prestao com qualidade ca integral. Cludia Lima Marques diz que, se voc presta um produto ou um servio no mercado, voc j tem nsita na relao o dever de qualidade, garantindo que a prestao ou o servio ser adequado e seguro. Se no for adequado ns teremos vcio, se no for seguro causando danos patrimoniais ou psico-fsicos, ns teremos acidente de consumo. Se eu compro um celular de 1000 reais, pode at ter acabado a garantia, mas ele est oxidado, oxidado por que? O que oxidao? Ser que este produto tem qualidade dentro da esfera da boa-f objetiva, dentro da minha expectativa de boa-f? Deveres anexos ao contrato (gera dano moral, com fundamento no aspecto pedaggico-punitivo). 1. Dever de informao: Este dever dever ser atendido pelo fornecedor para trazer toda a informao necessria ao consumidor sobre o produto ou o servio adquirido. Em caso de ausncia da informao, haver indenizao por dano moral ou material eventualmente sofrido pelo consumidor. Ex. Intercorrncia: consequncia natural do procedimento mdico ou cirrgico, o que ocorre normalmente, como por ex. queloide, que no erro mdico, uma consequncia natural de um procedimento cirrgico. Ex. 2: Atraso na instalao de linha telefnica 2. Dever de cuidado: Tambm se congura sempre que houver risco de leso ou leso vida ou sade, ou mesmo integridade psquica e patrimonial do consumidor. Ex. Furto em banco, furto dentro de restaurante com segurana, danos sade/ao fsico. 3. Dever de cooperao contratual: Este o mais importante dever anexo ao contrato, uma vez que traduz a lealdade contratual esperada na

Direito do Consumidor Judith Rgis

36

manuteno do vnculo atravs da facilitao no adimplemento contratual do outro parceiro. Ex. parcelamento da dvida de forma compatvel com a situao econmica do consumidor Ex. 2: servio pblico essencial exercido com monoplio de mercado. 4. Dever de qualidade: Segundo Cludia Lima Marques, o dever de qualidade (Teoria da Qualidade) a busca da prestao de servio ou do produto de forma adequada e segura ao consumidor. [transmissibilidade do direito moral: Joo tem o nome inscrito indevidamente no cadastro de devedores. Joo morre de causa natural. Pode seu irmo pedir indenizao por danos morais pela inscrio, ou seja, se Joo estivesse vivo ele poderia requerer essa indenizao, pode seu irmo pedir em seu lugar? Majoritariamente, no pode. Mas j h uma corrente fundamentando esse direito no aspecto pedaggico-punitivo do dano moral, pois houve falha num dever anexo. O dano moral nesse caso no compensatrio, o juiz alega que isso apenas uma chateao cotidiana.] ________________________ ____________________ # _____________________________ #

Responsabilidade do fornecedor pelo vcio do produto ou do servio Este tema ser fundamentado no princpio/direito da indenizao integral do consumidor e, ainda, no princpio da garantia e da adequao. Todas as hipteses sero estudadas sob a tica da RESPONSABILIDADE OBJETIVA, lembrando sempre que, mesmo para prossionais liberais a responsabilidade ser sempre objetiva (quando for caso de vcio, a responsabilidade sempre objetiva) A responsabilidade civil do prossional liberal na obrigao de meio, em caso de vcio, objetiva ou subjetiva? objetiva s temos responsabilidade subjetiva no CDC no art 14, 4o, que traz acidente de consumo em servio no resto objetiva. Ex. Se vou ao dentista e boto um bloco no meu dente e o bloco cai, a responsabilidade objetiva. Sou advogada, minha obrigao de meio: se dou um acidente de consumo, estaremos diante de uma responsabilidade subjetiva. Quando eu trato de vcio, eu trato do preo que eu gastei no produto tenho direito de escolher entre receber meu dinheiro de volta, receber outro produto ou um abatimento. Mas, se eu tiver algum dano fora do preo do produto (extrnseco) ou do servio, eu pulo para a esfera do acidente de consumo posso ter direito a uma indenizao por danos morais Ex. por ter engolido o vidro que estava no chiclete, tive que ir ao hospital, gastei com mdico, com internao: isso dano emergente alm disso, no pude trabalhar e como sou artes e posso comprovar a minha renda mensal, tendo direito a lucro cessante

Direito do Consumidor Judith Rgis

37

8a aula 14/05/07 Continuao Responsabilidade Civil por vcio do produto/servio arts 18 ao 25 CDC Conceito Requisitos: 1. existncia de vcio 2. existncia de contrato 3. objeto lcito Prazo Tipos 1. qualidade 2. quantidade 3. disparidade informativa Partes: ativa // passiva Competncia do juzo Exerccio das opes legais se dar imediatamente? ________________________________# ____________________________# ___________ A responsabilidade civil pelo vcio do produto ou do servio, trazida pelos arts 18 ao 25 do CDC, nos traz uma responsabilidade objetiva do fornecedor, que decorre do dever legal de qualidade-adequao do produto ou do servio (responsabilidade per si mista), sendo certo que a lei prev hipteses legais onde cabe ao consumidor e somente a ele optar por uma delas. certo que se houver inadequao com interesse do consumidor em tutelar o valor despendido no produto ou no servio, estando ele ainda com o bem, poder ser utilizada a responsabilidade pelo vcio do produto ou do servio. O vcio a inadequao, imprestabilidade do bem (produto ou servio) ao m a que se destina, podendo, ento, o consumidor optar em: trocar o produto ou reexecutar o servio; resciso contratual (causa contempornea ao fato) com a devoluo do valor, podendo pedir eventuais prejuzos materiais e morais sofridos; abatimento do preo. OBS: Apenas para produto, no tocante a vcio de quantidade, o consumidor poder optar pela complementao do produto. Marcar no art 18 do CDC: (1) quantidade; (2) qualidade; (3) disparidade

Neste tema utiliza-se a teoria do risco do empreendimento (muito usado nos JECs) que traduz a idia de que todo fornecedor que causar danos ao consumidor responder objetivamente pelos danos provocados. No entanto, a teoria de vanguarda da Cludia Lima Marques, Teoria da Qualidade, que informa que todo fornecedor que se dispe a fornecer produtos ou servios na sociedade de consumo tem o dever de qualidade-adequao, devendo,

Direito do Consumidor Judith Rgis

38

portanto, responder por quaisquer danos causados (podem ser usadas simultaneamente). Para a reclamao por vcio ser procedente indiscutvel a presena de requisitos: 1o) Existncia de contrato: Isso signica dizer que o contrato pode ser verbal ou escrito (gravao) OBS: Este requisito aponta a impossibilidade de haver consumidor por equiparao, somente consumidor em sentido estrito (contratante ou usurio/detentor/possuidor do produto ou do servio). Ex. Dependentes de planos de sade, aquele que presenteado. 2o) Ocorrncia do vcio: Este requisito fundamenta-se na necessidade da existncia de inadequao e esta prova do consumidor (gravao) NOTA: indispensvel que o consumidor, ao perceber a ocorrncia do vcio, v at a delegacia do consumidor (DECON- SUL) na Gvea Rua Major Rubens Vaz a m de registrar a ocorrncia de crime contra o consumidor, solicitando a percia pelo Instituto Carlos boli ou pelo IML. Imediatamente dever o consumidor NOTIFICAR o fornecedor sobre a ocorrncia do vcio. Esta noticao / reclamao a prevista no art 26 do CDC. Possui NATUREZA DE INTERPELAO EXTRAJUDICIAL (decorar). Nesta noticao dever conter o relato dos fatos com data, acostando nota scal e outros documentos que houver (laudo de assistncia tcnica). Esta noticao tem o condo de IMPEDIR QUE O PRAZO LEGAL PARA RECLAMAR COMECE A FLUIR (exercer as opes legais em juzo), prazo de 30 dias para produtos no durveis e 90 para produtos durveis, sendo certo que enquanto o fornecedor no negar, de forma inequvoca a sanao do vcio, o prazo no se iniciar. OBS: Outra causa impeditiva a propositura de inqurito civil. NOTA: divergente o efeito da noticao nos prazos previstos no art 26, I e II. 1. Majoritria: a noticao causa impeditiva do prazo do art 26, I e II, ou seja, o prazo nem comea a correr (at a resposta inequvoca) 2. 2a corrente: a noticao causa interruptiva do prazo, ou seja, quando notica o prazo pra e quando responde o prazo se renova (comea a correr de novo). 3. Minoritria: a noticao causa suspensiva do prazo; o prazo volta a correr de onde parou. importante salientar que, para a contagem do prazo previsto no art 26, I e II (prazo com natureza decadencial / a noticao tem natureza de interpelao extrajudicial), ser sempre observado atravs da ocorrncia de vcio aparente, de fcil constatao ou oculto. Vcio aparente: aquele percebido apenas com o olhar do consumidor;

Direito do Consumidor Judith Rgis

39

Vcio de fcil constatao: aquele percebido com o manuseio, a utilizao do produto ou do servio. OBS: Em relao aos vcios acima, o prazo de 30 ou de 90 dias SE INICIA COM A EFETIVA ENTREGA DO PRODUTO OU COM O TRMINO DA EXECUO DO SERVIO. Signica dizer que, se o consumidor no noticou, no poder mais exercer a tutela prevista na responsabilidade pelo vcio, da a necessidade do envio da noticao sempre com A/R. Vcio oculto: o vcio somente percebido pelo consumidor em momento posterior ao recebimento do produto ou ao trmino da execuo do servio, mas no s, tambm ocorrer quando houver necessidade de laudo tcnico para dar conhecimento ao consumidor do vcio causado. Nesse caso, o prazo s ter incio quando car evidenciado o defeito, ou seja, quando o consumidor tiver conhecimento. O mesmo ocorrer se um consumidor entregar o produto na assistncia tcnica para conserto, noticando o fornecedor, o prazo nem se iniciar. Da mesma forma, se houver vrias idas e vindas da assistncia tcnica, concessionria de veculo, etc., uma vez que majoritrio o entendimento de que o prazo previsto no art 26 nem se iniciou. Partes: Legitimidade ativa: consumidor em sentido estrito. OBS: Consumidor: em sentido estrito: o contratante, verbal ou escrito, ou o usurio (possuidor, aquele que adquire, que utiliza) por equiparao: so os previstos nos arts 2o, p; 17 e 29 do CDC no podem ser partes ativas da responsabilidade por vcio. Legitimidade passiva: o ru poder ser qualquer fornecedor da cadeia de consumo, uma vez que so todos solidariamente responsveis. A assistncia tcnica somente poder integrar a lide se contribuir de alguma forma para o evento danoso, nos termos do art 7o, p do CDC (remeter o 18 ao 7o, p).

Competncia do juzo: na defesa do consumidor existe uma benesse trazida no art 101, I do CDC, ou seja, PODER ser no domiclio do consumidor. A ao poder ser proposta no JEC ou no juzo comum. Para servios ser possvel o exerccio das opes (reexecuo, abatimento do preo, resciso do contrato) IMEDIATAMENTE. Para produtos: aula que vem.

Noticao direcionada para o comerciante e/ou para o fornecedor (para os dois melhor) com A/R. Ilmo. Representante legal da empresa tal.

Direito do Consumidor Judith Rgis

40

Fulano de tal (qualicao total), vem NOTIFICAR V.S. nos termos do art 26, 2o, I da seguinte reclamao: No dia tal, (contar os fatos) Assim, a presente noticao para reclamar do vcio apresentado no produto (descrever o produto), nota scal tal, adquirido na loja tal, que apresenta tal vcio, sendo certo que, desde j, informa que deseja (escrever a opo desejada) nos termos do art 18, 1o (inciso I/II/III). Certo que a soluo amigvel a melhor forma de compor o conito apresentado, protesta por elevada estima e considerao. 9a AULA 21/05/2007 CONTINUAO VCIO O vcio do produto ou do servio apresentado sempre que houver INADEQUAO, IMPRESTABILIDADE AO FIM A QUE SE DESTINA. O CDC traz a tutela desses casos de forma diferenada, ou seja, traz uma RESPONSABILIDADE OBJETIVA EM QUALQUER CASO. H a tutela do valor que o consumidor gastou no bem, sendo certo que eventuais prejuzos materiais (lucro cessante e dano emergente), dano moral podero ser sempre pleiteados. O vcio pode ser de qualidade, de quantidade, ou de disparidade informativa, isso para caracterizar a prpria inadequao do bem. Ex. Cerveja Bavria sem lcool que continha lcool, com 350 ml no rtulo e, na realidade, tinha 290 ml. E ainda para ns de contagem do prazo decadencial de 30 dias para produtos no durveis e 90 para produtos durveis (para o consumidor reclamar) dever ser observado se o vcio aparente, de fcil constatao (art 26, 1o) ou oculto ( 3o). Esta prazo tem como causa impeditiva A RECLAMAO DO CONSUMIDOR (a noticao) at a resposta NEGATIVA DO FORNECEDOR (enquanto ele est consertando o prazo no se inicia se ele negar, a partir desse momento comea a contar). Tudo isso porque o consumidor ter direito s opes legais previstas no art 18 e 20 do CDC. Quem escolhe o consumidor. Em relao a servios: reexecutar, abater o preo, rescindir o contrato, sempre sem prejuzo a eventuais perdas e danos. Em relao a produtos: substituio (troca pelo mesmo), abater o preo, complementar (vcio de quantidade), rescindir. O consumidor poder fazer uso imediato das opes legais previstas nos arts 18 e 20 do CDC? Para SERVIO SEMPRE SER IMEDIATA A ESCOLHA. O consumidor dever noticar assim que observar o vcio, se oculto, ou quando de seu recebimento, se aparente ou de fcil constatao e, havendo resposta negativa, ingressar com Ao de Responsabilidade pelo Vcio do Servio.

Direito do Consumidor Judith Rgis

41

Para PRODUTO: REGRA O consumidor dever noticar assim que identicar o vcio, se oculto, ou quando do recebimento, se o vcio aparente ou de fcil contestao (precauo) E oportunizar por 30 dias para que o fornecedor proceda SUBSTITUIO das partes viciadas (produto compsito), ou o conserto do produto. Da, somente aps a negativa inequvoca do conserto ou se mesmo aps o conserto o produto de novo apresentar o vcio.

Isso signica dizer que, se o consumidor tiver vrias idas e vindas da assistncia tcnica sobre O MESMO VCIO, o prazo no se inicia, sendo certo que, poder, ainda, pedir a troca, a resciso ou abatimento do preo imediatamente, em razo da extenso do vcio, com base no art 18, 3o (O consumidor poder fazer uso imediato das alternativas do 1o deste artigo sempre que, em razo da extenso do vcio, a substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou caractersticas do produto, diminuindo-lhe o valor ou se tratar de produto essencial), haja vista que o prazo legal nem comeou a contar. No entanto, JAMAIS o consumidor poder pleitear as opes legais se deixar transcorrer mais de 30 dias para produtos no durveis e mais de 90 dias para produtos durveis da data do conhecimento do vcio, se oculto, ou da data do recebimento do bem, se aparente ou de fcil constatao, at a 1a ida assistncia tcnica (nos dois ltimos casos) ou do retorno da assistncia tcnica at a prxima entrega. EXCEO: Existe, ainda, a possibilidade de exerccio imediato das opes trazidas na exceo (art 18, 3o). 1. Se o produto apresentar vcio que implique, diante de um eventual conserto, alterao no preo (vcio tutela preo), ou seja, diminuindo-lhe o valor caracterstico. Ex. Display de celular, oxidao, placa-me de computador, motor de eletrodomstico, caixa de marcha. 2. Produto essencial: 2 correntes 1a corrente: Traz o produto de pronto uso, de fcil consumo, no durvel (sapato, roupa). Existe, ainda, doutrina que inclui produto essencial, necessrio para o consumidor individualmente (txi para taxista, culos para mope). 2a corrente: Atravs de uma interpretao sistemtica, essencial o produto no-compsito, ou seja, aquele que no admite substituio de peas, de partes, sem alterao de sua estrutura. Ex. tecido do sof, roupas, sapatos. NOTA: Mesmo que o produto seja de mostrurio, tem que ter qualidade, prestabilidade ao m a que se destina (Ex. cadeira do mostrurio: o tecido estava manchado no tem problema pq o consumidor pde visualizar esse defeito, mas ao sentar, a pessoa cai pq a cadeira no tinha qualidade, no prestava ao m a que se destinava). NOTA 2: Quando houver GARANTIA CONTRATUAL (1 anos de garantia), aquela oferecida pelo fornecedor, o incio do prazo se dar na forma do contrato. Em regra, na data do recebimento do produto. Lembrar que existe

Direito do Consumidor Judith Rgis

42

no mercado a chamada GARANTIA ESTENDIDA, que tambm tem natureza contratual, pela qual o consumidor paga um valor a mais para aumentar o prazo da garantia. Esta garantia contratual somente serve para consertos. Existem, ainda, os seguros contratados (ex. seguro da OI): car atento se venda casada, se for: art 39, I e V do CDC ( vedado ao fornecedor dentre outras prticas abusivas: (I) condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; (V) exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva), pleiteando indenizao por danos morais em razo da prtica abusiva. Para receber a indenizao, ingressar com Ao de obrigao de fazer em face da seguradora, sempre acostando nota scal, registro de ocorrncia e contrato, se houver (aplice de seguro). Em relao ao prazo de garantia legal (art 26, I e II O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (I) 30 dias, tratando-se de fornecimento de servios e produtos no durveis; (II) 90 dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis) e o prazo contratual existem 3 correntes: 1a corrente: Nos vcios de fcil constatao e aparentes, os prazos da garantia legal e contratual correm simultaneamente: Ex. compra de uma TV dia 01/05
|___________ 90 dias de garantia legal |___________|_______________________ 1 ano de garantia contratual

9 meses Se os prazos correm simultaneamente, na realidade, tenho 9 meses de garantia contratual, pq os 3 meses so de garantia legal (e contratual).

2a corrente: Primeiro corre a garantia legal, aps 90 dias (ou 30) comea a garantia contratual
|____________|_________________________ No adotar 90 dias garantia contratual

3a corrente: O prazo da garantia legal somente ter incio aps a negativa inequvoca do fornecedor em proceder o conserto. Assim, somente aps a garantia contratual ter incio a garantia legal.
|___________________________|_______________ garantia legal de 1 ano comea a garantia legal

Responsabilidade pelo fato do produto ou do servio - fato acidente de consumo Conceito: manifestao danosa dos defeitos juridicamente relevantes que tragam prejuzo, danos integridade fsica, psquica (consumidor pessoa fsica) ou incolumidade patrimonial (consumidor pessoa fsica e jurdica).

Direito do Consumidor Judith Rgis

43

FATO Tutela integridade psico-fsica Tutela integridade psquica Tutela incolumidade patrimonial

VCIO Tutela do valor gasto no bem

Prazo: prescricional de 5 anos inicia no momento em que o consumidor conhecer o dano e sua autoria art 27 CDC Prescreve em 5 anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. Nota: Lembrar que aquele que possui, utiliza o bem, o dependente dos contratos SO CONSUMIDORES EM SENTIDO ESTRITO, enquanto que consumidor por equiparao aquele que no tem qualquer relao com o bem, mas se envolve no evento danoso. Ex. O sujeito atropelado pelo nibus: consumidor por equiparao, porque h uma relao de consumo dentro do nibus. Ex. 2 Uma mulher faz sinal para o nibus; ele pra e quando ela vai subir, o motorista d partida fazendo com que ele caia. Pelo princpio do consensualismo, ela consumidora em sentido estrito porque quando faz o sinal, j contratou. Prxima aula: Natureza jurdica da culpa concorrente / fato do prncipe / dano moral 10a Aula 23/05/2007 Continuao: Fato do produto e do servio Parte passiva (quem o ru?)

A regra que o ru na ao de responsabilidade pelo fato, por acidente de consumo, seja aquele previsto no caput do art 12 O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador, respondem independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insucientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos ou do art 14 do CDC O fornecedor de servio responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insucientemente ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. Isso signica dizer que ser, para produtos, o fabricante, o produtor, o construtor ou o importador; em servios o fornecedor do servio. JAMAIS SERO EXCLUDOS DA RESPONSABILIDADE. Em acidente de consumo no cabe Denunciao da lide (ou chamamento ao processo) art 88 do CDC Na hiptese do art 13, p deste cdigo, a ao de regresso poder ser ajuizada

Direito do Consumidor Judith Rgis

44

em processo autnomo, facultada a possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciao da lide. Exceto no art 101, II Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas: (II) o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo IRB (...) ATRASO DE VO H quem entenda que o ru ser a Unio Federal, uma vez que o atraso se deve aos controladores de vo (Marco Aurlio Bezerra), na Justia Federal. Para a segunda corrente (Marco Antnio da Costa), o ru ser a Cia Area por ser mais benco esse entendimento para o consumidor, que est mais prximo de seu fornecedor de servios nos termos do art 14 do CDC. Documentos necessrios: passagem area; testemunhas (no pode ser parentes testemunha contradita a testemunha impedida ou suspeita); comprovantes dos gastos efetuados; lucro cessante (imposto de renda para comprovar que perdeu parte da sua renda); reclamao formulada no balco da cia area ou da ANAC; se puder anexar fotos. Ao de indenizao por danos materiais e morais // ou ao pelo fato do servio.

Overbooking: ru cia area Em razo do princpio e do direito do consumidor indenizao INTEGRAL pelos prejuzos sofridos, no poder a cia area restringir, limitar o valor da indenizao devida. Nota: Em todos os 3 casos acima, o preceito condenatrio. PEDIDO: 1. Emitir preceito condenatrio para compelir a empresa demandada a pagar o valor de XXX, a ttulo de lucro cessante sofrido pela demandante; 2. Emitir preceito condenatrio para compelir a demandada no pagamento de XXX, a ttulo de danos emergentes; 3. Emitir preceito condenatrio para compelir a demandada no valor de XXX salrios mnimos a ttulo de danos morais pelo demandante. Nota: ARTIGO 42, P CDC: REPETIO DE INDBITO Somente haver devoluo em dobro de valores COBRADOS INDEVIDAMENTE E PAGOS PELO CONSUMIDOR (ele desembolsou uma quantia no devida) Ex. Pulsos excedentes pagos indevidamente; anatocismo, tarifa para emisso de boleto bancrio. Essa repetio de indbito no acidente de consumo, tem natureza de MULTA CIVIL. A ao de repetio poder ser proposta de forma cumulada com aes revisionais de obrigao creditcia (rever juros) na alienao duciria em garantia. Toda vez que falamos em juros remuneratrios tenho anatocismo.

Direito do Consumidor Judith Rgis

45

Nota: Nos contratos de alienao duciria em garantia, de mvel ou imvel, leasing (aluguel), contratos imobilirios, consrcios (que trazem em seu bojo o contrato de alienao duciria em garantia), poder ser proposta AO REVISIONAL DE OBRIGAO CREDITCIA para expurgar o anatocismo (juros sobre juros), a amortizao negativa (que a cada pagamento efetuado aumenta o saldo devedor no remunerao da parcela, a remunerao ocorre no saldo devedor, por isso existe o saldo residual ao nal do contrato imobilirio). Tambm poder ser pedida a repetio do indbito dos valores pagos indevidamente (o valor sempre o valor do contrato) No entanto, existe a gura criada pelo BACEN da Comisso de Permanncia, trazida recentemente pela Smula 294 do STJ. Sabido que os juros remuneratrios no tm limites, de acordo com as Smulas 648 e 596 do STF (anatocismo Sm 101 STF). O STF informa que, se no contrato bancrio celebrado houver clusula contratual informando a existncia da comisso de permanncia, gura cobrada no perodo de inadimplncia, esta clusula no ser potestativa, ou seja, no abusiva, podendo, portanto, ser cobrado o juro remuneratrio previsto no contrato. A Sm 296 do STJ traz uma situao muito pior para o consumidor, que deve, no perodo de inadimplncia, alm dos juros moratrios (1%) e multa moratria (2%), os juros remuneratrios, sendo vedada a cumulao com a comisso de permanncia taxa do mercado limitada a taxa do contrato. Lembrar que sempre ser existente a capitalizao composta, o anatocismo, cobrana de juros remuneratrios. Em relao aos contratos imobilirios, existem 3 sistemas de amortizao: 1. sistema de amortizao constante: SAC 2. sistema de amortizao crescente: SACRE amortizar diminuir o saldo devedor. Esses 2 sistemas tm amortizao positiva, ou seja, ao nal do contrato o saldo zero. 3. Quanto tabela Price, traz uma amortizao negativa. Os juros que incidem no saldo devedor no permitem que com o pagamento de cada parcela o saldo que zero, ou seja, h sempre um saldo devedor residual ao trmino de todas as parcelas. Nesse caso, ingressar com AO REVISIONAL DE OBRIGAO CREDITCIA com expurgo do anatocismo com a devoluo em dobro dos valores pagos indevidamente com obrigao de fazer baixar o gravame. Lembrar que h decises que trazem a tabela price sem anatocismo, ou seja, no reconhece a capitalizao composta dos juros. ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA E LEASING mercantil o mesmo que leasing) (arrendamento

Direito do Consumidor Judith Rgis

46

Sem dvidas, o contrato de alienao duciria em garantia um contrato, atualmente, sem muita defesa para o consumidor, haja vista que ele devedor DO VALOR DO CONTRATO (o n de parcelas X o valor). Por isso, a melhor sada devolver o bem em juzo, atravs de uma ao revisional de obrigao creditcia, com expurgo do anatocismo e, com base no art 84, 3o, pedir para acompanhar o leilo, para que o carro seja vendido a preo de mercado (abaixo do preo preo vil). Desta forma, o clculo : o valor do contrato, menos o valor do leilo, menos o valor das parcelas pagas. Nessa ao deve-se pedir a reduo do anatocismo, em dobro. Enquanto o leasing aluguel. Desta forma, o consumidor paga o valor do aluguel + a opo de compra do carro, chamada de VRG. De acordo com a Sm 293 do STJ, esse pagamento antecipado no descaracteriza o contrato de leasing. O consumidor pode pedir a resoluo por onerosidade excessiva ou resciso do contrato, pedindo a devoluo do VRG (no repetio de indbito) pago a ttulo de opo de compra. Sempre que comprar CARRO USADO pedir o documento de transferncia, que deve estar limpo, sem gravame. Se tiver gravame no comprar. Se comprar, propor AO DE OBRIGAO DE FAZER contra a agncia (se pagar despachante tambm entra no plo passivo) com tutela especca do art 84, 3o, para determinar a imediata transferncia de propriedade do veculo sob pena de multa diria de 500,00. Continuao da Legitimidade passiva do acidente de consumo: O CDC traz como regra o caput dos arts 12 e 14. No entanto, existe exceo. A exceo est no art 13, I, II e III e no art 7o, p do CDC. Os incisos I e II do art 13 trazem uma responsabilidade subsidiria, ou seja, somente ser responsvel o comerciante se o caput no puder ser identicado ou se o produto fornecido no tiver identicao. No inciso III a responsabilidade solidria, bem como no art 7o, p. O art 88 informa a impossibilidade de denunciao da lide em acidente de consumo (pq o caput dos arts 12 e 14 so sempre responsveis). O fornecedor pode, aps o trnsito em julgado, propor ao de regresso contra o verdadeiro culpado, que pode ser nos mesmos autos. Competncia do juzo: art 101, I