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DERECHO CONSTITUCIONAL I
Apuntes de Clases
1. 1.1
Desde siempre hemos sido familiarizados con la frase de que el hombre es un animal racional, es decir, que participando de la naturaleza animal se distingue de ella por que posee la razn. La inteligencia o la razn es aquella propiedad o carcter natural del hombre que lo hace dueo de sus actos y capaz para gobernarse a s mismo, esto es, dirigirse a aquello que le conviene, el bien, y alejarse de aquello que le perjudica, el mal. Es tambin la inteligencia o razn del hombre la condicin natural que lo hacen abierto a las cosas del mundo y que le permiten relacionarse con los dems hombres y con ellos buscar una plena realizacin personal y su trascendencia, volvindose hacia Dios su Creador. El hombre, adems, posee la voluntad que le permite, luego de determinar con su inteligencia lo que le conviene, dirigir sus esfuerzos para alcanzar el bien, lo cual no es slo referido a los bienes materiales sino tambin los espirituales. El hombre, en fin, es libre, carcter que sigue necesariamente a su naturaleza intelectiva o racional. La libertad que est escrita en la conciencia del hombre le permite gobernarse a s mismo, pero no sin referencia al bien o al mal, puesto que el hombre en su conciencia tambin se le representa el bien y el mal, lo que produce en l una tendencia natural para dirigir su libertad al bien. La verdadera libertad, nos ensea la Iglesia es signo inminente de la imagen divina del hombre. Dios ha querido dejar al hombre en manos de su propia decisin para que as busque espontneamente a su Creador y, adhirindose libremente a ste, alcance su plena perfeccin. La circunstancia de haber sido creados los hombres a imagen y semejanza de Dios, con su inteligencia y voluntad, no slo los hace diferenciarse del reino animal sino que reciben su dignidad de tales, que los hace de igual condicin a cada uno sin importar su educacin, cultura, posicin social, etc. y adems libres, caractersticas ambas que sirven de base a los derechos y deberes fundamentales de las personas, generalmente llamados derechos humanos. 1.2 Naturaleza social del hombre
Queda en evidencia que estas condiciones naturales del hombre las cultiva y desarrolla en su relacin con otros hombres, de donde se concluye que el hombre tiende naturalmente a vivir en sociedad. Aristteles deca que el hombre es por naturaleza un animal social y que el que se margina de la sociedad por naturaleza y no por azar es Dios o una bestia. Otras traducciones dicen que es ms que hombre o menos que hombre. Es as, entonces, que para el hombre alcance su perfeccin necesita de la vida en sociedad, porqu slo sta podr proporcionarle aquellas necesidades materiales y espirituales
Surge de este modo y en forma tambin natural, la necesidad que toda vida en sociedad tiene de dotarse de un poder, de autoridad que rija esa convivencia social. Es esta necesidad de organizacin de la vida social y la constitucin de autoridades por parte del hombre que vive en sociedad, es la que constituye la naturaleza poltica del hombre. Dicho en otras palabras, el hombre no slo tiene una naturaleza social, es decir, una tendencia natural a vivir en sociedad, sino que adems es naturalmente un ser poltico, zoon politikon en palabras de Aristteles, en cuanto tiende a la organizacin sobre la base de dotarse de autoridades para regir la sociedad. En este sentido, segn el Profesor Carlos Fayt, la Poltica viene siendo la actividad humana destinada a ordenar jurdicamente la vida del hombre en sociedad. De ella deriva el gobierno de los hombres en la comunidad organizada y consiste en acciones ejecutadas con intensin de influir, obtener, conservar, crear, extinguir o modificar el Poder, la organizacin o el ordenamiento de la comunidad. La existencia del poder, de las autoridades, tiene sentido en cuanto est llamado a regir la convivencia social hacia un determinado fin, llamado en poltica, bien comn, Esta finalidad de bien comn es definido por el Papa Juan XXIII como el conjunto de condiciones sociales que permiten a todos y a cada uno de los hombres el desarrollo integral de su personalidad. Segn esto, la sociedad, y ms precisamente, sus gobernantes, deben procurar crear este conjunto de condiciones sociales que sern, la justicia, la paz, el orden, la seguridad y, en general, los medios necesarios para que el hombre pueda alcanzar su perfeccin. El bien comn desde el punto de vista de la sociedad, antes visto es el fin de ella. En cambio el bien comn desde el punto de vista del hombre, viene siendo un medio, porque de lograrse estas condiciones, el hombre alcanzar su propio fin. 2. 2.1 La Poltica El fenmeno Poltico
El poder viene a expresar el orden que se ha dado la sociedad, al mismo tiempo que lo impone. Pero este poder concebido en el tiempo va a corresponder a una forma de entender el orden, lo que necesariamente tendr que someterse al veredicto de nuevas concepciones que surgen con la evolucin social. Esto marca las tendencias del poder, es a la vez smbolo del orden existente y promesa del orden futuro. El Poder, desde este punto de vista rene dos elementos: el orden que simboliza, por una parte, y por otra el reconocimiento que suscita para conquistarlo, conservarlo o ejercerlo. Esto es lo que se conoce como las dos fases de la poltica: la estructural o esttica y la dinmica. c. Poltica y Libertad
Siguiendo con los elementos que permiten definir el mbito de lo poltico y en directa relacin con el carcter dinmico de la poltica, tenemos que la libertad es ciertamente un valor condicionante de la poltica. En efecto, la poltica es, por una parte, una actividad tpica de hombres libres y necesita un mnimo de libertad para su desarrollo normal y, por otra, una actividad polmica que no puede reducirse a esquemas reglados. Por eso vemos con tanta frecuencia que lo que parece seguro, deja de serlo, que lo decadente se reanima, que lo probable se frustra etc. d. Poltica y Fin de la sociedad
La poltica se identifica con el fin propuesto por la sociedad. En efecto, el orden de que se dota una sociedad, tiene en cuenta la finalidad de la misma; el Poder que simboliza e impone ese orden se ejerce con vistas al bien de la colectividad y las expresiones de la libertad tienen su principal justificacin en la necesidad de ajustar el orden y exigir a los detentadores del poder que se ajusten al bien comn. e. Poltica y Conflicto
La poltica, en fin, es asociada a la idea de consenso, a los acuerdos, a las transacciones en relacin con aquellas materias que son reputadas fundamentales, como la dictacin de la Constitucin, sobre el sistema electoral, pero tambin en la labor legislativa y gubernativa ordinaria. De este modo hay algunos que asocian la democracia con la poltica de los consensos. De lo expuesto se advierte que la poltica tiene un campo de inters no fcil de delimitar aunque s estamos ahora en condiciones de sealar que la poltica se desenvuelve en el mbito de la convivencia social, siendo el objeto de su estudio el orden social u organizacin que se da la sociedad, quien determina e impone ese orden social, este es, el poder, las manifestaciones de la libertad humana en relacin con el orden, el poder y el fin de la sociedad, los conflictos sociales y los fines que se ha propuesto alcanzar el grupo social. 2.3 Otros aspectos identificatorios de la Poltica Dos perspectivas adicionales facilitan la identificacin de lo poltico. Un primer aspecto es la triloga orden-poder-libertad propuesta por el profesor francs Andr Hauriou, segn la cual se resumen todos los elementos del problema poltico. Los tres elementos se complementan entre s, cada uno de ellos es una fuerza. El orden o la organizacin, coloca a las distintas piezas del aparato poltico en el sitio, segn la funcin propia de cada una: a los hombres a los grupos, a los gobernantes etc. El orden juega como una fuerza de resistencia, es algo que est ah, esttico, establecido (fase estructural). La libertad es, al contrario, la fuerza en movimiento. Pero la libertad necesita del orden, para evitar la anarqua o el caos. El orden as es la fuerza de contencin de la libertad, as como esta es fuerza de energa y dinamismo para el orden, que de otro modo sera inmvil. El poder viene a ser la fuerza de equilibrio. El orden y la libertad precisan del poder para protegerse. El poder requiere libertad, porque la fuerza o la coaccin no bastan para obtener o hacer dudar la obediencia. El poder exige orden, porque de lo contrario no obtiene el consentimiento de los gobernantes. El poder posibilita el equilibrio en la medida en que compensando el orden con la libertad, integra a los hombres, y los grupos y a los poderes sociales en una sntesis armnica y coherente, lo subordina para el fin comn pblico y se establece socialmente en forma de preponderancia sin aniquilar la libertad ni endurecer el orden. El segundo aspecto se refiere a la tres interrogantes de la poltica: quien manda?, como manda?, para qu manda?
De acuerdo con los distintos enfoques que hemos revisado, los autores ofrecen sus particulares y variadas definiciones de poltica, que nos ayudarn a formular nuestro propio concepto. a. Georges Burdeau: Es poltico todo acto, hecho o situacin que ponga en manifiesto la existencia, en un grupo humano, de relaciones de autoridad y de obediencia establecidas con el propsito de alcanzar un fin comn. Bernard Crick: Poltica es aquella actividad para la cual intereses divergentes en un territorio determinado son conciliados. (el carcter conciliatorio es esencial en la poltica). David Easton: La poltica es el estudio de la distribucin vinculante de valores a toda la sociedad para la distribucin y uso de poder (tanto cargas, como beneficios). Julien Freund: La poltica es una lucha de opiniones a travs de variados medios sobre la mejor forma de organizar una colectividad. Max Weber: La unin poltica reclama el derecho a la dominacin en nombre de la autoridad con la posibilidad objetiva de ocupar la violencia o fuerza fsica necesaria. Bruce Miller: lo esencial de una unin poltica es que alguien quiera hacer algo en lo cual no todos estn de acuerdo. Si no hay desacuerdo, no hay poltica.
b. c. d. e. f.
Analizado que ha sido el concepto y mbito de la Poltica, corresponde abordar las formas como puede ser observada la Poltica: una como actividad, esto es, como una forma del quehacer humano y la otra como objeto de conocimiento es decir, como una forma del saber humano.
a.
La poltica es, ciertamente, una forma de comportamiento humano en su dimensin social, quehacer de los individuos en el rea de su convivencia. Ya hemos sealado que la poltica apunta al factor organizador o de orden que los hombres buscan en la vida en sociedad, factor que envuelve ms precisamente el poder en el mbito estatal. Pues bien, cuando se alude a la poltica como actividad, precisamente se est haciendo referencia a la poltica en torno al Estado y al poder del Estado, a cuyo respecto el profesor Bertelsen identifica los siguientes aspectos caracterizadores de esta perspectiva de este mbito de la poltica:
i.
Creacin y extincin de comunidades polticas: la actividad poltica bsica o fundamental, de la que dependen las decisin de una determinada comunidad de darse una existencia como es el caso del nacimiento de un nuevo Estado, o la fusin de dos conquista de un Estado a otro, haciendo desaparecer al estado
Sobre este particular, tambin es identificable la poltica como actividad la creacin de organismos internacionales de Estados o comunidades supraestatales (Unin Europea). ii. Aprobacin y modificacin de la Constitucin Poltica:
Creada la nueva realidad estatal, es natural que esa comunidad poltica quiera darse un orden formal que contenga las normas bsicas y fundamentales de convivencia social y poltica. Estas definiciones bsicas se establecern en una Constitucin Poltica, que determinar la forma de Estado, la forma de gobierno, la organizacin, atribuciones y funcionamiento de los poderes pblicos, el reconocimiento de los derechos de los ciudadanos, etc. Del mismo modo, ese estatuto bsico deber ir recogiendo la evolucin de la convivencia social y poltica, en trminos que tambin la reforma de la Constitucin Poltica ser expresin de la poltica como actividad.
iii.
El sistema de nombramiento de las autoridades, sea por eleccin o por designacin es claramente una manifestacin de la poltica como actividad, y despierta un gran atractivo y pugna entre los ciudadanos, porque por este medio se confiere a los elegidos o designados la posibilidad de ejercer el poder, de dirigir los destinos de la sociedad. Forma parte este aspecto de la faz agonal o dinmica de la poltica expresada en una verdadera lucha de las fuerzas polticas por alcanzar el poder y una vez alcanzado, por retenerlo y, en caso de no lograrlo en una oportunidad, luchar por constituirse en una alternativa para la prxima eleccin desde la oposicin poltica.
iv.
Siempre en lo que puede llamarse la faz agonal de la poltica, debe considerarse como expresin de la poltica como actividad la creacin y existencia de los partidos polticos, de los grupos de inters o de presin. En efecto, un gran canalizador de los deseos e intereses de los sectores de la sociedad, lo constituyen los grupos de inters o de presin (asociaciones gremiales, sindicatos, iglesias, etc.) que se expresan en la poltica presionando o demandando mejoras para sus representados. Ms claro an queda lo anterior, cuando se hace referencia a los partidos polticos que canalizan las aspiraciones polticas de los ciudadanos y cuyo inters es acceder al poder para desde tal situacin buscar la satisfaccin de tales intereses que deben beneficiar a todos los ciudadanos. Es a travs de los partidos polticos A diferencia de la primera concepcin en este caso no hay slo un protagonista, sino dos, los que luchan para retener, conservar y ampliar el poder; los gobernantes, y los que luchan para conquistar y alcanzar el poder que no tienen y que pretenden ejercer as como para gravitar e influir sobre l. Es la poltica llamada agonal que viene de lucha. Esta forma de la actividad es eminentemente dinmica. La actividad que desarrollan los partidos polticos y los grupos de presin, claramente entonces es de inters para la poltica, constituyen una actividad poltica. v. Accin de gobierno:
La adopcin de decisiones vinculantes para la colectividad, como seala el Profesor Bertelsen, constituye el ncleo de la poltica, que no puede ser sino permanente en la medida que el hombre est destinado a vivir en sociedades organizadas. Esta concepcin de la poltica recibe el nombre de poltica .arquitectnica: implica dirigir al estado, planificar y programar lo que se va a hacer desde el Poder y lo que los gobernados deben cumplir conforme a dicho plan. El gobernante as es un arquitecto que planifica, construye y mantiene al edificio. Es la poltica hecha desde arriba y corresponde, entonces, a la actividad continua y sucesiva de los que mandan o gobiernan.
b. i.
La Poltica como objeto de conocimiento: Clases de conocimiento poltico: Teora Poltica y Doctrina Poltica
El conocimiento que tiene por objeto la poltica, puede ser puro (bsico, especulativo, desinteresado) o bien, aplicado (prctico, interesado). En el primer caso, busca la mayor
ii.
La expresin filosofa poltica ha correspondido al conocimiento razonado de la poltica, sin que se hiciera distincin, en el sentido de contener reflexiones acerca de metafsicas acerca de la esencia misma de la realidad poltica y, en particular, de la mejor forma de gobierno (Aristteles, Cicern, Bodin, Montesquieu). En otros casos, eran prcticamente inexistentes las referencias a datos histricos y se acentuaba, en cambio, la preocupacin por la esencia de la realidad considerada por la imagen de la comunidad ideal (Plantn, Rousseau), y no faltan casos especiales en los que predominaban el ser de la poltica (Maquiavello) o el deber ser (Toms Moro). En el sentido sealado, con mayores o menores dosis de conocimiento puro ha sido propio de la filosofa poltica el afn prctico, es decir la aplicacin del conocimiento y en este sentido ha sido ingrediente caracterstico el elemento moral (formas de gobierno buenas). En los tiempos modernos se asocia el carcter propio de la filosofa poltica comprende la razn de ser de la realidad poltica y su deber ser que en definitiva es siempre deber hacer. En este sentido, seguirn siendo temas fundamentales de la filosofa poltica los correspondientes a las siguientes interrogantes: Qu es esencialmente la realidad poltica y ms especficamente la comunidad poltica? Cul es su naturaleza en relacin con la naturaleza del hombre y de la sociedad? Por qu existe esa realidad? Para qu existe? Cul es la finalidad que persigue la comunidad poltica? La Ciencia Poltica, segn George Burdeau es la que se propone estudiar las relaciones de autoridad y de obediencia, sus efectos sobre el comportamiento de los hombres para obtener una explicacin coherente e inteligente de la estructura y del dinamismo de las sociedades polticas. El objeto de la ciencia Poltica es establecer hechos o comprobar las relaciones que existen entre ellos, estudiar los fenmenos polticos, hayan sido o no objeto de reglamentacin. El campo de la Ciencia Poltica es el estudio de los fenmenos polticos, tal como se dan y busca sus causas, su manifestacin y sus efectos. La Ciencia Poltica es por lo mismo, dinmica.
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iii.
Poltica y Derecho
Una vez que hemos definido la poltica, sealamos que ella podra ser observada como una actividad y al respecto distinguimos la poltica arquitectnica, la poltica agonal y la poltica plenaria o bien como objeto de conocimiento, el que se distinguir un enfoque emprico, real, sin juicios crticos y un enfoque valorativo, considerando el deber ser adems del ser poltico . Cuando nos referimos a la poltica plenaria, es decir, la que considera en su conjunto la faz arquitectnica y la faz agonal de la poltica, hablamos de rgimen poltico, lo que supone dos aspectos fundamentales que influyen en su conformacin. Por una parte, la actividad poltica, la dinmica poltica, en cuanto accin involucra los elementos que le dan fuerza y movimiento, estas son las ideas polticas o ideologas. Si toda actividad poltica, como hemos dicho, se dirige hacia determinados fines, tiene que haber necesariamente en los hombres un punto de vista, un enfoque comn sobre el mismo fin que se proponen y los medios para alcanzarlos. Para ello hacen entonces una valoracin, usan criterios de valor y se orientan de acuerdo a ellos. Esto lleva a que siempre hay un pensamiento poltico sobre el fenmeno poltico. Por eso se dice que todo rgimen poltico o toda constitucin se sustentan en un conjunto de ideas y valores o principios polticos determinados. 2.6 La comunidad poltica a. Elementos identificatorios de la Comunidad Poltica Segn seala el Profesor Pereira Menaut, es ms bsico y completo el concepto de comunidad poltica que el de Estado, considerando que el Estado es una forma de organizacin reciente (Estado Moderno y Contemporneo). Como hemos sealado no toda organizacin social es comunidad poltica, sino aquella en la que se realiza actividad poltica de gobernantes y gobernados. Son criterios para distinguir las comunidades polticas:
i.
Consentimiento de los integrantes del grupo humano. Sobre este punto hay dos tradiciones. Para una las comunidades polticas tienen su origen en un pacto, contratos. Son asociaciones de personas establecidas en un territorio y formadas de alguna manera por consentimiento. Para otra, son cuerpos naturales. Algunos se fueron formando por conquista y otros por alguna forma de unin, asociacin o pacto. Territorio, en donde se asienta el grupo humano a quien se le reconoce su pertenencia a la comunidad poltica que nace en el territorio o que sus padres lo han hecho antes.
ii.
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Corresponde a la concepcin ms antigua de la organizacin poltica, segn la Profesora Vivanco, se basa en la relacin existente entre un grupo de personas y un gobierno puesto a la altura de un Dios. Es el caso de la civilizacin egipcia, que reconoci los tres elementos identificatorios de toda comunidad poltica, el elemento humano, el territorio y el poder. En ella no exista una red compleja de relaciones jurdicas y se confunda la idea del Derecho con una serie de principios
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ii.
La Polis griega
El primer antecedente del estado contemporneo, puesto que hubo otras formas histricas que no tienen este carcter, fue la "Polis" griega. Se trata de la ltima unidad poltico social del antiguo mundo griego. El vocablo design primeramente la fortaleza construida en lo alto de la montaa o colina y se extendi despus al conjunto de lo edificado al pie de ella, y su traduccin puede ser la de "ciudad - Estado", para indicar su particular realidad de ser una unidad pequea integrada a una realidad superior (en este sentido es ciudad), pero al mismo tiempo es una unidad poltica autosuficiente (en este sentido es estado) y junto a ello es simultneamente una unidad religiosa. Pueden sealarse como sus caractersticas las siguientes: a) Estrechez de dimensiones (Atenas en los tiempos de su mayor expansin lleg a tener una superficie de 2.650 km2.; Es humanista: Si bien es un concepto territorial, importa unos hombres, unos ciudadanos, por ello es que para los griegos, lo veamos con Aristteles, solo la vida de la polis responde a la definicin del hombre;
b)
Naturaleza militar: Atendiendo al hecho que en un principio la polis es una fortaleza que debe su nacimiento a las necesidades de defensa. Es significativo al respecto el que las magistraturas implican en su orden mandos militares y que la calidad de ciudadano activo se adquiere el da en que se reciben las armas y se presta el juramento;
c)
d)
Es unidad religiosa: Hay tres sociedades cohabitando en ella la de los vivos, la de los muertos y la de los dioses. Su vida se hallaba penetrada de religin a tal punto que cada uno de los actos pblicos, posee carcter ritual;
e)
Centro de educacin ciudadana: En la mentalidad griega no hay oposicin entre el ideal individual y el colectivo de la polis, entre el "hombre bueno" y el "buen ciudadano". Por ello la educacin es esencialmente educacin del ciudadano, modelada de acuerdo con los ideales y los fines de la polis.
f)
iii.
c. La Civitas romana
El segundo antecedente es la "Civitas" romana. La evolucin poltica de Roma conoci cuatro etapas: Monarqua, Repblica, Dictadura y Principado (Imperio). La "civitas" romana no se diferencia de la "polis" griega en cuanto es tambin en sus orgenes una asociacin religiosa y en cuanto ella es tambin la cosa comn del ciudadano, la "res pblica" y, por lo tanto, la necesidad de que el participe activamente en el gobierno de la "civitas". Se diferencia de la "polis", en cambio, en el sentido que slo un rgano es el prncipe. Como caractersticas de la herencia poltica romana pueden destacarse las siguientes:
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b) El deslinde de un sector pblico y un sector privado en la vida social. El sector pblico representada para el ciudadano la libertad poltica, como capacidad de intervenir en los asuntos de gobierno; el sector privado representaba una zona de libertad civil que no poda ser invadida por los gobernantes, antes stos haban de estar a su servicio; c) La figura del prncipe como sujeto de la mxima concentracin de poder en nombre del pueblo (este ha sido el modelo que ms ha influido en la posteridad); La milicia regular: la expansin del imperio fue posible precisamente debido a la existencia de un ejrcito regular y as sucedi que los nuevos hombres influyentes vinieron a ser los generales, en especial, aquellos que conquistaban la ciega confianza de sus legiones y estaban, por ello, en condiciones de desafiar a la autoridad senatorial. La organizacin feudal
d)
iv.
Ms tarde y luego de la desestabilizacin del imperio romano, se produce la desmembracin de la unidad poltica, presentndose el poder como descentralizado y dividido en muchas esferas: Imperio, Papado, seores feudales, ciudades (burgos). De este modo la organizacin poltica medieval se presenta distribuida en reinos los cuales comprendan una agrupacin humana, territorialmente asentada, en las que se destacaba la figura del rey; debiendo advertirse que de modo alguno era este rey la cabeza de una organizacin social coherente y slidamente jerarquizada, con capacidad de accin unitaria. Caracterstica peculiar constituye el dualismo poltico que se manifiesta en la organizacin medieval: Por una parte, la oposicin entre rey y reino y por la otra, la pugna Sociedad temporal e Iglesia. El primer aspecto hace referencia al contraste entre un rey que pretende prevalecer y los llamados estamentos del reino (seores feudales, burgos) que intentan afirmar su autonoma poltica e incluso mediatizar al rey. En el segundo aspecto, sabemos que en la antigedad, lo religioso era un ingrediente ms de la vida poltica. Con la constitucin de la Iglesia Cristiana como una institucin universal e independiente, dotada de organizacin social y medios de control propios, se abre en la edad media un proceso de tensin entre esta organizacin eclesistica y los gobernantes de la que en adelante se llamar, por reduccin, Sociedad Civil. (Debemos recordar que la coronacin de los reyes las haca el Papa). v. El Estado Moderno
Los conflictos descritos cedieron paso nuevamente a la unidad de asociacin, como consecuencia de la reforma. Por una parte, la Iglesia pierde su preeminencia sobre los reinos y por la otra, el poder de los reyes fue aumentado con las conquistas territoriales y disminuyendo el poder de los seores feudales y de los burgos, llegndose as a la monarqua absoluta, que viene siendo el principal vehculo para el establecimiento de la unidad del Estado. Llegamos de este modo a la configuracin del estado moderno, identificado con la monarqua absoluta en la que se distingue la presencia de un rey que concentra en su manos todo el poder y la actividad poltica, frente a sus sbditos que se identifican como pertenecientes a una misma "unidad nacional", dentro de una extensin territorial ms o menos delimitada que permite distinguir un estado de cualquier otro. As pues, en una coyuntura histrica en la que concurren grandes hechos como son el Renacimiento, la Reforma, y el descubrimiento y
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vi.
El Estado Contemporneo
Histricamente del Estado moderno, pasamos al Estado contemporneo, entre los cuales ha mediado un proceso relativamente pacfico en Inglaterra y violento en Francia y Norteamrica, que transforman la monarqua absoluta en limitada (Inglaterra) el reemplazo de esta forma de gobierno por la Repblica (Francia, aunque no en forma definitiva, y Estados Unidos, con su independencia). Junto a ello, se ha producido el despegue industrial que importa un nuevo tipo de vida en lo econmico y en lo laboral, surgen nuevas clases influyentes en base a su podero econmico, surge en fin, la concepcin liberal de la sociedad y del estado, que coincide con el Siglo XIX y las primeras dos dcadas del Siglo XX, en que como consecuencia de la Primera Guerra Mundial que termina prcticamente con las monarquas, da paso a las repblicas. A partir de este momento, la influencia de las corrientes sociales (marxistas) y los problemas que ha producido el establecimiento de los sistemas republicanos y su entrada en funcionamiento, produce una nueva concepcin del Estado, puesto que aquella "liberal" haba fracaso, que lo lleva a intervenir ms directamente en la actividad social y poltica. Ya no se trata de un Estado que deja hacer porque todo se regula por la ley de la oferta y la demanda; el Estado es quin est llamando a fijar polticas, a poner lmites a la actividad privada, por lo que se lo ha llamado el Estado Intervencionista, que cobra su mayor expresin a propsito de las formas totalitarias como la marxista, la nacional socialista y la fascista. Terminada la Segunda Guerra Mundial, con excepcin de las dictaduras marxistas de los pases ubicados detrs de la cortina de hierro, el Estado intervencionista cede paso, nuevamente a un Estado llamado neoliberal en que el desarrollo va logrndose a travs de la llamada economa de libre mercado, que con los recuerdos puestos a los excesos de la teora del libre mercado, a travs de la conciencia social, presenta un estado ms equilibrado, libre y en su gran mayora dotados de una forma democrtica de gobierno. 3 3.1 El Estado Concepto y caractersticas del Estado Concepto de Estado
a.
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iii.
iv.
Por otra parte el tratadista adems Georg Jellinek concibe al Estado distinguiendo su aspecto social de su aspecto jurdico puesto que para l en Estado es, por una parte, formacin social y por otra, Institucin Jurdica. De este modo, desde un punto de vista sociolgico el Estado es la unidad de asociacin dotada originariamente de poder de dominacin y formada por hombre asentados en un territorio. Se trata de este sentido, de relaciones de voluntad de una pluralidad de hombres en el marco de una unidad asentada en un territorio en la que destaca el poder de mando como capacidad de imponer incondicionalmente a otros la voluntad propia, en manos de quienes dirigen esta unidad superior. Pero a este concepto sociolgico debe aadirse el jurdico. Seala el autor que ante el derecho los hombres existen en cuanto personas y la personalidad no viene dada por la naturaleza, sino que ha de ser otorgada por el derecho. De este modo el Estado, como el individuo, solo existe en el derecho como sujeto jurdico, esto es, capaz de ser titular de derechos y adquirir obligaciones, lo cual es asimilable a la idea de corporacin, es decir,
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b.
i. Unidad Poltica Superado como decamos el dualismo entre el poder espiritual y el poder temporal y entre el rey y los estamentos, surge esta nueva forma poltica que es a la vez Estado-nacin (territorio-poblacin) y Estado soberano (absolutista) por el carcter que reviste el poder. En efecto, en el primer aspecto la determinacin de una poblacin y un territorio es un fenmeno que va desenvolvindose lentamente y que alcanza su mximo nivel en el siglo XIX, en virtud del poderoso empuje de la Revolucin Francesa. A medida que uno y otro aspecto se va consolidando, el Estado se va afirmando como un bloque poltico que concurre con otros iguales en una unidad de convivencia se crea la comunidad internacional moderna a partir de este concepto. Cabe aclarar sin embargo, que esta naciente comunidad internacional al llegar al presente siglo vive un gran dilema. Por una parte est el hecho de la evolucin de las armas a propsito de las guerras mundiales y la enemistad absoluta entre los bloques ideolgicos; y por la otra el surgimiento de los organismos internacionales y una creciente solidaridad entre los pueblos; lo que lleva a plantearse: o la auto aniquilacin total, o a la salvacin conjunta en una sntesis superior que remedie los egosmo particularistas. En cuanto a la poblacin se aprecia un enriquecimiento y homogeneidad creciente del concepto de ciudadana, es decir, este conjunto de vinculaciones, poderes y ventajas que en lo fundamental se extienden por igual a todos los habitantes de cada pas, va a primar por sobre las diversas categoras sociales. Surge de este modo la idea de pueblo como conjunto humano dueo de sus destinos polticos a lo que contribuye notablemente la Revolucin francesa. En el siglo XIX se presenta el Estado como una nacin convocacin consciente de existencia poltica y como un pueblo soberano, que se sabe con capacidad para decidir sobre esa existencia. En relacin con el territorio se produce igualmente una evolucin que concluye en los siglos XIX y XX, con una rigurosa demarcacin, lo que no ocurra en los siglos XVI y XVII en lo que la idea del elemento espacial estaba plenamente vigente, como base material de cada Estado y medida de separacin frente a otros, pero el concepto de frontera era todava algo muy
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Tradicionalmente se seala que es necesario para que un Estado exista la coexistencia de 3 elementos como es el elemento humano, el elemento territorial, el Poder, cada uno de los cuales no puede faltar sin que la realidad poltica deje de ser en Estado tal como lo concebimos, con todo lo que l significa. Otro elemento que es comn a cualquier tipo de agregacin social,
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Corresponde a aquel grupo de hombres que constituyen el elemento personal del Estado. Se trata de todos aquellos que hacen historia que luchan por sobrevivir, por mejorar sus condiciones de existencia y cooperan en la realizacin de los valores humanos a los que hacen revivir en los momentos ms crticos. De este modo el Estado, al igual que cualquier otra forma de sociedad necesita ante todo de un cierto nmero de individuos, que son previamente los que dan la vida al Estado. Es necesario advertir que en cuanto a esta necesidad de un nmero de individuos, se plantea la interrogante en torno a si es requisito de existencia del Estado de contar con un determinado nmero, que de no alcanzarlo el estado desaparece. El asunto tiene su importancia si se atiende al funcionamiento y estabilidad del Estado. En efecto, el nmero de individuos no puede ser tan escaso al punto que resulta imposible satisfacer el nmero de las necesidades ordinarias del grupo que no permita la creacin de un ejrcito mnimamente potente ya que de ser as difcilmente podr subsistir como un grupo poltico soberano (ej. Mnaco o San Marino). Por otra parte este nmero de individuos no puede ser alto que impida mantener una organizacin social rigurosamente centralizada o los minutos de solidaridad (ej: separacin de Suecia y Noruega o la transformacin del Imperio ruso en Estado federal). Tambin es interesante destacar los caracteres naturales de este grupo humano del Estado y que tendrn gran influencia sobre la existencia, la estructura y el proceso social del Estado. As el sexo, la edad, los caracteres raciales determinan en forma diferente segn sea el caso la conducta poltica, por ejemplo. En efecto, normalmente el voto femenino tiene una influencia conservadora, mientras que el de la juventud habitualmente rebelde, es de avanzada; Por otra parte, representan una gran amenaza a la solidaridad estatal las tensiones raciales internas. En fin una mentalidad impulsiva de los habitantes repercute sobre el progreso cultural o las acciones blicas del grupo poltico. Veamos ahora quienes integran este grupo humano del Estado, y para ello debemos hacernos cargo de diversos conceptos que aluden a esto para determinar con precisin cul de ellos corresponde verdaderamente al elemento humano con que cuenta el Estado.
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c) Cuando nos referimos al grupo humano de un Estado lo hacemos entendiendo que se trata de una agrupacin de personas que permanecen as por la existencia de vnculos que las unen y a propsito de ello nos encontramos con la idea de Patria. Esta nocin nos aporta la idea de continuidad de generaciones. Se trata de la tierra en donde vivieron nuestros antepasados y en donde nosotros nacimos, es nuestra tierra natal, es decir, es la tierra habitada por los descendientes de aquellos antepasados que viven con las costumbres y el modo de pensar y sentir de los ascendientes; esto sin duda es un gran vnculo. Sin embargo la voz patria no nos cubre totalmente la idea del grupo humano como base social del Estado; y de ese modo nos encontramos con otro vocablo como es Nacin que es un trmino casi sinnimo de patria, puesto que viene del nasci (nacer), para indicar al conjunto de hombres unidos por su nacimiento que descienden de los mismos antepasados. La diferencia estara en que patria estara designando ms especialmente la tierra mientras que nacin especialmente a los hombres.
d) Llegamos as a un concepto que si requiere de una mayor explicacin por su comn uso y los significados diversos que comprende. En un primer sentido la Nacin se confunde hasta el siglo XIX con la idea de Estado y se habla indistintamente del Estado o de la Nacin. Herencia de ello es el nombre de las organizaciones internacionales como la sociedad de naciones que nace al finalizar la I. Guerra Mundial y la organizacin de Naciones Unidas al finalizar la II. Guerra Mundial. En este sentido amplio la nacin puede concebirse como una realidad diferente del Estado, puesto que siendo igualmente una agrupacin humana que conforman en si un conjunto diferente a cualquier otro, no posee los elementos que hemos sealado como propios del Estado, sea porque se encuentra en una etapa previa a convertirse en Estado o sea porque sobrevive a su desaparicin. Nos estamos refiriendo a este respecto a la Nacin desde un punto de vista jurdico que comprende al grupo de nacionales de un Estado, segn veremos enseguida. Constituye la nacin, desde un punto de vista sociolgico entonces, aquella agrupacin de personas que estn unidas entre s por vnculos de raza, lengua, religin, historia, tradiciones, cultura, costumbres, paisajes, etc. y que pueden o no coincidir con un Estado.
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(ii) La nacin es una reunin viva de individuos, homognea, conformada en el tiempo y que
puede existir sin un territorio propio, o dispersa en distintos Estados, en tanto que el Estado puede estar sustentado en distintas naciones que slo tendrn en comn el elemento poltico-jurdico y el territorio, elemento del cual no puede prescindir el Estado; (iii) La nacin es una realidad social; el Estado es una realidad jurdica; (iv) La nacin se rige por un conjunto de costumbres; el Estado por un conjunto de leyes; (v) La nacin es una comunidad de tradiciones; el estado lo es de autoridad.
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As como es bsico para la existencia de un Estado el conjunto humano que le da vida, ste no puede existir, sino sobre el territorio que le es propio, en donde habita este conjunto humano y en donde ejerce su soberana, es decir, en donde impera su derecho. Siguiendo en esta materia al ilustre profesor R.P. Enrique Pascal, diremos que todo Estado requiere para ser tal un territorio propio, estable y definido; el cual puede ser clasificado en fsico y jurdico. As, el territorio fsico comprende la tierra, el agua y el aire y sus lmites sern o bien el territorio de otro Estado o bien la alta mar, mientras que mirados verticalmente y hacia arriba, sin trmino preciso: el espacio areo y hacia abajo, tericamente el centro de la tierra. Distinguimos as el territorio terrestre; martimo y areo. Dentro del primero deben comprenderse, adems las aguas llamadas internas: ros, aguas interiores, bahas. Verticalmente, el territorio terrestre comprende el suelo y el subsuelo; el fluvial, el lacustre y las aguas interiores (canales, estrechos y otras vas) el agua, el lecho y el subsuelo; el martimo el agua, el lecho, la plataforma y subsuelo y el areo la zona atmosfrica vecina a la tierra. Horizontalmente, el territorio terrestre hasta los lmites o alta mar; el territorio martimo: aguas interiores, mar territorial, zona contigua y zona econmica exclusiva. Debe aclararse en todo caso que el Estado requiere de agua y no necesariamente del territorio martimo, como lo comprueba la existencia de cerca de 30 pases mediterrneos. El territorio fsico de un Estado puede ser continuo, es decir, aquel que constituye un solo todo unido entre s o discontinuo, esto es, aquel cuyos terrenos se encuentran en lugares
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Es el tercer elemento de estado y, por cierto, el ms complejo, no slo por cuanto se hace referencia a l en forma indistinta llamndolo poder, Autoridad o soberana, sino porque, adems, requiere del anlisis de mltiples variantes que lo complementan. Para abordar su estudio, en forma ms o menos armnica, estudiaremos, en primer lugar su manifestacin como hecho natural a toda sociedad y no solamente dentro del estado, su concepto, su titularidad, su origen, los supuestos que le son indispensables, su finalidad y la soberana.
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(i) Como autonoma o auto determinacin de un grupo poltico territorial. con esto se
expresa el hecho de que ese grupo tiene una organizacin social propia mediante el cual
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Como el conjunto de normas jurdicas que regulan la convivencia social, el derecho es una herramienta que surge de la naturaleza del hombre para poder organizar su vida en sociedad. Segn seala la profesora Vivanco, el Derecho como valor, es decir, entendido como una serie de reglas que se orientan hacia el deber ser y que persiguen la realizacin de la justicia, es decir, el hbito permanente de dar a cada uno lo que es suyo, lo que le corresponde. Lo tpico del derecho, dice por su parte el profesor Silva Bascun, en tanto norma jurdica es que acte como mandato de conducta obligatoria, o sea, que comprometa la accin de la persona a que se dirige y la obligue a respetarla y ejecutar su mandato y que se halle establecido un sistema de sancin por la misma sociedad para asegurar tal respeto y cumplimiento. Si no se organiza el castigo, la norma quedara librada exclusivamente a la conciencia del acto, como ocurre con un precepto puramente moral. La sancin propende a que todos o muchos o por lo menos algunos cumplan la norma por temor al castigo e impone a quienes en el hecho desobedezcan su aplicacin, llamada conjuntamente a lograr que no vuelvan a infringirla. La base de la obligatoriedad del derecho, agrega el profesor Silva Bascun, no se encuentra en la coaccin que le acompaa para su perfeccin: reside en que ha de suponerse que la norma jurdica est inspirada en el bien comn y exigida por la justicia, de modo que faltar a su respeto es, en principio, faltar simultneamente a la regla moral.
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El Estado, al igual que cualquier agrupacin humana persigue una finalidad, tiene sus propios fines. Lo que constituye, entonces, un elemento que no puede faltar en la descripcin del Estado. Jellinek, al respecto, sostiene que Si se prescinde de la idea de fin, no se puede tener una nocin perfecta del Estado, ya que se omite una caracterstica que es suficiente por s misma para diferenciar el estado de todas las otras formaciones que pretenden ser iguales, cuando no superarlo. Se distinguen en el Estado los que son sus fines objetivos de los subjetivos. El fin objetivo es el propio de todo Estado, esto es, la construccin, consolidacin y perfeccionamiento de la Comunidad Poltica. Desde esta perspectiva existe un fin nico del estado que es el mismo para todos los tiempos, que deber permanecer idntico a s mismo en todas las formas y contiene en su unidad de los dems fines: nos referimos concretamente al Bien Comn del Estado. Los fines subjetivos, son los propios de cada Estado, y constituyen los contenidos muy variables del Bien Comn. En este caso el factor histrico tiene singular relevancia y las diversas doctrinas polticas otorgan el necesario sustento filosfico para la formulacin. As la concepcin del hombre, del mundo y de la vida que se postula en un Estado determinado, determinar el alcance de sus fines. De ese modo, el bien Comn de una democracia liberal, ser diferente al propiciado por un rgimen totalitario marxista. Corresponde ahora, referirse al Bien Comn propiamente tal, como finalidad perseguida por el Estado. Ya hemos dicho, que el poder poltico debe ser concebido como un gestor y regulador de la actividad humana en orden a la procuracin y acrecentamiento de los bienes que son necesarios al hombre para el cumplimiento de su vida en el mbito de la sociedad. Para Snchez Agesta el bien comn puede caracterizarse en la siguiente forma: (i) Como un bien humano, puesto que es, en ltimo trmino, una nueva forma y un nuevo valor del bien de los hombres en cuanto se integran en una comunidad.
(ii) Esta forma nueva y especfica, del bien humano supone su realizacin, participacin y
comunicacin en la vida social; es, pues, el bien humano participado y enriquecido por la vida social.
(iii)
El bien humano se realiza en la sociedad a travs del Derecho y comprende: el orden de los bienes individuales en cuanto es condicin y medio para su disfrute, desarrollo y enriquecimiento en la comunicacin de la sociedad; la comn participacin
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Segn nos dice Prelot, cuando un Estado posee un solo centro de impulsin poltica y un conjunto nico de instituciones de gobierno, constituye un Estado simple o unitario. En este sentido el Poder pertenece en la totalidad de sus atributos y funciones, a un titular que es la persona jurdica estatal. Todos los individuos colocados bajo su soberana obedecen a un solo Poder, viven bajo el mismo rgimen constitucional y estn sujetos a un orden jurdico comn. La denominacin Estado Unitario agrega Prelot, se justifica porque en esta forma poltica el Poder es uno en su estructura, en su elemento humano y en sus lmites territoriales, lo que explica en la forma siguiente: a) La organizacin poltica es nica porque consta slo de un aparato gubernamental que lleva a cabo todas las funciones estatales. Tambin el ordenamiento constitucional es nico; b) La organizacin poltica abarca una colectividad unificada considerada globalmente, sin tomar en consideracin las diferencias individuales o corporativas. Las decisiones de los gobernantes obligan a todos los nacionales de un modo igual; c) La organizacin poltica cubre todo el territorio estatal de un modo idntico, o sea, sin reconocer diferencias entre las distintas entidades locales. El Estado Unitario constituye, de este modo, una forma de Estado que se caracteriza por la centralizacin poltica, es decir, que la competencia en materia legislativa est reservada a los rganos centrales, de modo tal que si existen autoridades locales la descentralizacin consiguiente slo alcanza a la ejecucin de la actividad estatal. Este tipo de Estado es la forma en que se realiza del modo ms perfecto la idea del Estado, porque en l el pueblo es organizado sobre un nico territorio y bajo un solo poder. El origen del Estado Unitario se encuentra en la necesidad de unificar los reinos, condados, ducados, marquesados y seoros propios de la poca feudal y encuentra su mxima expresin en la monarqua absoluta. Hoy en da, en cambio, frente a la complejidad de la vida contempornea, el Estado, para poseer mejor la satisfaccin eficiente de los mltiples intereses colectivos, tiende a la descentralizacin y a traspasar facultades a diversos organismos. De este modo, el Estado contemporneo ha ido incorporando los sistemas de administracin local que pueden ir desde una mera desconcentracin de funciones hasta una descentralizacin administrativa. Expliquemos brevemente estos matices que presenta el Estado Unitario. En primer lugar, estamos ante un Estado Unitario centralizado cuando la autoridad que rige el Estado monopoliza toda la gestin gubernamental, presentndose una sola estructura administrativa donde los jefes de las divisiones son agentes que ejecutan y transmiten las decisiones del poder central tanto
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v. Un poder judicial nico; que imponen sus decisiones a lo largo de todo el territorio afectando por igual a toda persona que lo habite aunque se encuentren distribuidos a lo largo del territorio como los agentes del Ejecutivo (Intendentes) y los Tribunales de Justicia. Puede manifestarse dentro de l la desconcentracin o la descentralizacin sin que por ello pierda su condicin de unitario. El Estado Regional Una forma intermedia entre el Estado Unitario y el Estado Federal la constituye el Estado Regional que importa una expresin de una forma de descentralizacin administrativa, sin llegar a ser poltica, pero que s reconoce cierta autonoma que es llamada ms propiamente autarqua para diferenciarla de la del Estado federal. El Estado Regional como expresin fue utilizado por primera vez en 1933 en Italia, pero la idea se haba concebido en 1931 en las Cortes Espaolas y se caracteriza por la autonoma regional que participa de ambas formas de Estado, en cuanto las colectividades mayores que los constituyen tienen poderes mucho ms externos y de naturaleza diversa que los que tienen los entes territoriales de los Estados Unitarios, sin llegar a adquirir la posicin y la categora propias de los Estados miembros de un Estado Federal. Se llama Estado Regional, entonces, a aquel que se organiza sobre la base de vastas circunscripciones configuradas por extensas secciones territoriales definidas de acuerdo con caractersticas geogrficas, histricas, econmicas, etc., a las cuales se les dota de rganos propios para hacer cierta una efectiva autarqua y poder mantener y afirmar sus peculiares rasgos colectivos. Hay distintas clases de Estados regionales: En algunos, el ordenamiento regional es regla comn para todo el territorio, por lo que el Estado aparece dividido totalmente en regiones autnomas (fue el caso de Alemania entre 1933 y 1934 y Austria entre 1920 y 1929). En otros, el ordenamiento regional se presenta como excepcin y se aplica solamente a ciertas regiones que renen especiales condiciones, subsistiendo la estructura unitaria en el resto del territorio. Ejemplos de este tipo de Estado son Espaa, bajo la Constitucin de 1931 y a
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a) Unin Personal: Dos Estados unidos en la persona del monarca los gobiernos son
independientes. Slo tienen en comn al monarca. Alemania y Espaa (Carlos V y Carlos I) 1520 - 1555
b) Unin Real: Los Estados estn unidos en la persona del monarca y en algunos
ministerios (RR.EE., Defensa, Finanzas) Suecia - Noruega 1815 - 1905 Austria - Hungra 1867 - 1918
c)
Confederacin de Estados
Segn Garca-Pelayo es una vinculacin entre Estados, creada por pacto internacional, con intencin de perpetuidad, que da lugar a un poder que se ejerce sobre los Estados miembros y no, de modo inmediato, sobre los individuos. Se trata, como hemos dicho, de una realidad que es regulada por el Derecho Internacional y no por el Derecho Constitucional. Es una situacin intermedia entre la Unin Real de Estados y el Estado Federal. Presenta una mayor vinculacin que la existente en una Unin Real, desde el momento en que, como veremos, nace un rgano de poder comn a los Estados confederados, con carcter permanente. Pero, por otra parte, la confederacin no da lugar a una Constitucin Poltica y a la existencia de una soberana comn que haga surgir a un nuevo Estado, como s ocurre en un Estado Federal. En la Confederacin de Estados se ha dado como objetivo comn la seguridad exterior e interior, al que eventualmente se aaden otras finalidades variables. En otras palabras, los Estados que se unen en una confederacin, lo hacen renunciando al manejo de su seguridad exterior, su defensa y su seguridad interior, materia que ser
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Lo que distingue al Estado Federal es que su actividad es objeto no slo de descentralizacin administrativa, sino que adems, y esto la diferencia precisamente del Estado Unitario, de descentralizacin poltica. En consecuencia, el Estado Federal reconoce varias fuentes originarias de poder poltico. Una corresponde al gobierno central, y otras que son propias de los gobiernos locales. Cada una acta dentro de su esfera de modo coordinado, pero independiente. La estructura federal tiene el mrito de conciliar la pluralidad con la unidad de lograr la integracin de unidades autnomas en una unidad superior. El Estado Federal surge como tal con la Constitucin Norteamericana en 1787. Hay diferentes enfoques en torno al concepto de Estado Federal. As, atendiendo a la soberana, Carro Martnez seala que es la unin de estados en torno a una soberana comn a todos ellos. Por su parte, Marcel Prelot partiendo de la base que todo Estado nace de una constitucin, lo define como aquel donde existe una pluralidad de ordenamientos constitucionales, entre los cuales destaca uno como el principal y al cual estn subordinados los dems, sin perjuicio de que se le reconozcan formas de participacin a los ordenamientos constitucionales menores. Finalmente Garca-Pelayo atendiendo a la necesidad de descentralizacin poltica considera que el Estado Federal significa una forma de divisin del poder poltico no slo desde el punto de vista funcional, sino sobre todo desde el punto de vista territorial, y con arreglo a la cual hay un nico poder ciertas materias y una pluralidad de poderes (regionales) para otras . El Estado Federal puede tener origen en un proceso de unificacin de realidades polticas independientes y a este respecto hay Estados Federales que provienen, por ejemplo, de una confederacin de Estados que deciden convertirse constitucionalmente en Estado Federal (como es el caso de EE.UU., Suiza y Alemania Federal), o bien en un proceso de descentralizacin como el desmembramiento de un Estado Unitario como Mxico, Venezuela, Brasil o Argentina. Podemos decir en general que en un Estado Federal se distinguen realidades individuales frente a una realidad comn a todas ellas: Unos poderes locales o estaduales frente aun poder central que es comn a aquellos. Estructura del Estado Federal La existencia jurdica del Estado Federal se expresa en una constitucin y no en un pacto o tratado internacional. Cuando el Estado Federal ha sido precedido de una confederacin de Estados en la que s existi un tratado, normalmente se ha suscrito un pacto por el cual los Estados se obligan a convertirse en federacin, luego aprueban un proyecto de constitucin y la creacin de poderes pblicos y una vez entrada en vigencia la constitucin se produce la desaparicin del tratado y surge el nuevo Estado con constitucin y rganos propios. Los Estados particulares cesan en su existencia para convertirse en Estados miembros, las relaciones contractuales entre ellos pasan a ser relaciones de coordinacin, subordinacin y de participacin y el Derecho Internacional es reemplazado por el Derecho pblico interno.
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a.
Mandatos: Son aquellos Estados que quedaron entregados en administracin provisional a otro por disposicin de la Sociedad de Naciones. c. Siria y El Lbano fueron administraciones provisionales de Francia hasta 1946 (desde la Primera Guerra Mundial) y Palestina de Inglaterra hasta 1948.
b.
Fideicomisos: Son aquellos entregados igualmente en administracin provisional, pero por la Organizacin de Naciones Unidas.
d.
Tributarios: Constituyen una manifestacin del vasallaje, en el sentido que reconocen la superioridad consistente en prestaciones financieras.
e.
4.1 El Gobierno El vocablo gobierno presenta bastantes dificultades para ser definido con precisin. En general se habla de gobierno para referirlo a la accin de mandar o regir una cosa. Aplicado a la ciencia poltica es el mando o direccin de una sociedad organizada. En este primer sentido, Aristteles define el gobierno como "el ejercicio del poder supremo del Estado". En esta misma lnea, el profesor Silva Bascun, concibe al gobierno como el poder supremo del Estado en movimiento, en accin, de manera dinmica, desarrollando efectivamente en la prctica, con toda la eficacia que en teora se le tiene ya reconocida, la actividad dirigida al fin de la sociedad civil. Por su parte, el profesor argentino Linares Quintana define gobierno como "la organizacin mediante la cual la voluntad del Estado es formulada, expresada y realizada... la organizacin especfica del poder constituido en y por el Estado y al servicio del Estado". En un segundo sentido, seala el profesor Silva Bascun, que gobierno tambin se refiere al "conjunto de rganos que realizan las diversas funciones, la serie de personas revestidas de autoridad". En este sentido el gobierno ser el conjunto de los poderes pblicos fundamentales: Ejecutivo, Legislativo y Judicial. En un tercer sentido an ms restringido gobierno est sealando al poder ejecutivo, as se hablar, por ejemplo, del jefe del gobierno, que en un sistema Presidencial ser el Presidente de la Repblica y en uno Parlamentario ser el Primer Ministro. En este sentido el profesor Silva Bascun define al gobierno como "el conjunto de los ministros superiores del Estado". Se limita la expresin gobierno en esta visin ms restringida a los rganos de la autoridad que, en el Estado, tienen en sus grado ms altos, la funcin ejecutiva, por parecer a los gobernados como la ms ineludible en la tarea de regir la sociedad poltica.
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i.
Los regmenes de concentracin de poderes (monarquas, autoritarismos, totalitarismos) las funciones, en definitiva, son la consecuencia del actuar del rgano en quin radica el poder y respecto de la cual no hay control poltico real. Los regmenes de colaboracin de poderes (parlamentarismo) las funciones son compartidas por los distintos rganos polticos y se ejerce entre ellos un efectivo control poltico en trminos que las decisiones pueden ser anuladas por el otro rgano o el propio rgano destituido o disuelto (voto de censura del gobierno o destitucin y disolucin del parlamento). En los regmenes de separacin de poderes (presidencialismo) es donde se da especialmente la independencia orgnica y la especializacin funcional, traducida en cada rgano asume el ejercicio de funciones con independencia de la intervencin de los otros rganos, y esa independencia queda refrendada, con el hecho que el control que pueda ejercerse de su funcin, no podr significar la anulacin de la decisin o del rgano (voto de censura, disolucin etc.). Clasificacin de las formas de Gobierno (Tipos de Gobierno) Clasificaciones Clsicas
ii.
iii.
4.3 a)
Dentro de las clasificaciones clsicas de las formas de gobierno nos encontramos con los de Aristteles que distingue entre formas puras e impuras segn se gobierne o no en beneficio del inters comn, son formas puras la monarqua (uno solo gobierna con miras al inters general) y la poltica (entendida hoy como la democracia) (todos o la mayor parte de los ciudadanos gobiernan en inters de todos). La regeneracin de cada una de estas formas lleva a las formas impuras: tirana (uno gobierna en inters propio o de su familia), oligarqua (unos pocos gobiernan en inters de los ricos) y la demagogia (todos o la mayora lo hace en inters de los pobres, pero ninguna de ellas busca el inters de la comunidad). Maquiavelo, por su parte, manifiesta que los Estados son Repblicas o Principados, tienen inters por cuanto, segn hemos dicho antes, por primera vez se habla de la palabra Estado, y porque la triloga monarqua-aristocracia-democracia, queda sustituido por el binomio Monarqua-Repblica. Montesquieu, en su obra El Espritu de las leyes trata de las formas de gobierno recurriendo a dos criterios para clasificarlas: la naturaleza, es decir, la estructura del Gobierno y el principio, que debe inspirarlo. Las formas de gobierno, entonces, son para Montesquieu, la Monarqua; el Despotismo y la Repblica. La Monarqua, segn su naturaleza es el gobierno de uno solo, pero mediante leyes fijas y establecidas y la accin de ciertas fuerzas o cuerpos intermedios que obligan a cumplirlas (nobleza, clero, ciudades, parlamentos y su principio es el honor).
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Los autores contemporneos, conforme se presentan hoy los regmenes polticos han formulado nuevas clasificaciones de los gobiernos. As, Karl Loewenstein, en su obra Teora de la Constitucin, clasifica los gobiernos segn el grado de concentracin que alcanza el poder poltico en una comunidad y en el consiguiente control que puede ejercer sobre el mismo. Segn este criterio, cuando el poder se concentra en una persona, en una asamblea, comit, junta o partido, nos encontramos, segn el autor, ante una autocracia; cuando el poder, en cambio, es compartido por los miembros individuales y por los grupos que funcionan en el cuerpo social, tenemos el rgimen constitucional. En el primer caso no puede darse el control, no se admite la oposicin ni la discrepancia; en el constitucionalismo el poder que se comparte es necesariamente un poder controlado. Sin embargo, agrega el mismo Loewenstein, que la vida contempornea es ms rica para que pueda resumirse slo en dos tipos, por lo que distingue tipos intermedios, ya se trate de regmenes originariamente autocrticos que est evolucionando hasta el constitucionalismo, ya sea regmenes constitucionales que se desvan hacia la autocracia. Por su parte, Maurice Duverger, distingue entre las democracias liberales y los regmenes autoritarios dentro de los cuales, a su vez, separa las dictaduras socialistas y los regmenes autoritarios capitalistas para ubicar en estos a las monarquas tradicionales y las dictaduras conservadoras. Finalmente, Jos Zafra Valverde clasifica los gobiernos en Monarquas, Repblicas y Dictaduras, segn la naturaleza y el nmero de gobernantes mximos del Estado y que admiten cada una de tales formas ciertos subtipos como la monarqua absoluta y limitada; la repblica presidencialista y parlamentaria y la dictadura comisoria (temporal) y soberana (regmenes personalistas y dictaduras partidistas).
4.4 a.
Segn hemos tenido oportunidad de sealar durante este curso, la forma de gobierno monrquica ha presentado variadas facetas a lo largo de su evolucin histrica, siendo las ms destacables su forma absoluta y su forma limitada o constitucional; y en este ltimo caso puede decirse que hoy en da aparece como una forma mixta de gobierno segn tendremos oportunidad de indicar. Etimolgicamente, la monarqua expresa la idea de un slo jefe, del gobierno de uno solo. Dicho en otras palabras, el gobierno en el que una persona tiene un especial papel poltico, y esta persona es la que conocemos como el rey.
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i. Monarqua absoluta. En ella, es el rey quien dicta las leyes, administra justicia, con arreglo a disposiciones legales previamente dictadas; escucha el parecer de sus sbditos a travs de las asambleas estamentales y, consejos del rey (futuro parlamento) y, por ltimo, el monarca procura gobernar dentro de los lmites del ideario moral que comparte con su pueblo.
Monarqua limitada o constitucional. Caracterizada porque el rey ve limitado su poder al establecerse constitucionalmente la coexistencia de otros rganos que concurrirn a las potestades supremas. Surge, como sabemos, en Inglaterra, a propsito del fortalecimiento de los derechos y privilegios que se reconocen al Parlamento en quien ir radicndose la potestad legislativa, que es considerada la superior, Parlamento que estar integrado por representantes del pueblo elegidos por sufragio (soberana nacional). As el rey abrir y podr disolver el parlamento, ser irresponsable ante l y sancionar sus leyes; pero los ministros del rey tendrn que firmar los actos de ste y respondern ante el parlamento, que podr hacerlos dimitir, entrando, adems, a jugar un decisivo papel, en todo ello el pueblo (cuerpo electoral), en virtud de lo cual puede concebirse un sistema como mixto, puesto que estn combinados elementos monrquicos y democrticos.
ii.
Son caractersticas de la monarqua: (i) El hecho de ser el monarca es hereditario; (ii) Su poder es vitalicio; (iii) El que no pueda exigrsele responsabilidad poltica por su gobierno y, (iv) El que posea los llamados poderes residuales, es decir, todos aquellos poderes en su misin de bien gobernar.
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Tradicionalmente se tiende a indicar a la Repblica como una realidad negativa, es decir, como aquella forma de gobierno que no es monrquica. La Repblica en este sentido, tiene su fundamento en el hecho de el triunfo del pueblo sobre el monarca absoluto, a raz de lo cual, se dar cualquier organizacin poltica que no sea la monarqua. La Repblica, sin embargo, fue asocindose ms claramente a la idea de la democracia, concebida como el gobierno realizado por todos a la mayora de los ciudadanos libres (porque entonces haba esclavos) reunidos en asambleas, actuando por s mismos. Pero siguiendo las palabras de Rousseau, al no poder existir la verdadera democracia, entre otras cosas, porque no es posible tener el pueblo constantemente reunido, significa que la idea de la democracia se ir haciendo compatible con la existencia de un grupo de personas que gobiernan establemente con capacidad de decisin soberana, sin perjuicio de que el pueblo pueda actuar espordicamente en forma directa para elegir a sus gobernantes o refrenar determinadas disposiciones de gobierno. Surge as, el concepto de democracia representativa mediante el cual, en palabras de Zafra, se funden en una las viejas nociones de aristocracia y repblica, no slo en el sentido de pocos, sino tambin en el de los mejores. La repblica, en este sentido viene a ser, segn Zafra, el estado donde los asuntos de gobierno son repblica algo de que el pueblo se siente consciente y sobre lo cual cree tener derecho a decidir. Si queremos individualizar a la repblica con una mayor exactitud, debemos recurrir, segn Silva Bascun, a los caracteres de la Jefatura del Estado. De este modo estaremos ante una repblica cuando la Jefatura del Estado se confa a mandatarios elegidos, por una duracin temporal y responsables de sus actos. Haciendo, entonces, un paralelo con las caractersticas que sealamos de la monarqua, la repblica se distingue por cuanto: (i) La persona que asume el rgano principal no lo hace automticamente, sino por designacin o eleccin; (ii) Para ejercer su mandato temporalmente; (iii) Es responsable de su gestin, en el sentido que puede ser juzgado y depuesto, haciendo efectiva su responsabilidad penal por el mal ejercicio de sus prerrogativas y (iv) No posee poderes residuales, sino que sus atribuciones estn taxativamente enumeradas en la Constitucin poltica. c. La Aristocracia
Segn la clasificacin tripartita de Aristteles, la Aristocracia es el gobierno de unos pocos honrados que buscan el bien de la comunidad, forma de gobierno que puede degenerar en la oligarqua cuando el gobierno de esos pocos se lleva a cabo en utilidad de los ricos. Siempre en cuanto a su etimologa, se habla de Aristocracia en general cuando los pocos que gobiernan corresponden a los ms notables, especialmente a la clase noble de la nacin, mientras que cuando se trata de aquellos que son los poseedores de la fortuna se llama plutocracia. Todas estas denominaciones constituyen matices de la idea del gobierno en manos de unos pocos, opuesto, por lo tanto, a la monarqua y a la democracia. Podemos decir, con Silva Bascun, que hay aristocracia cuando el grupo de hombres que se han impuesto por los talentos (sabidura), virtudes o servicios prestados a la colectividad
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La primera idea que debe tenerse en cuenta cuando se hace referencia a la democracia es la que se ha formulado ya desde el mismo Aristteles sostiene que cuando es la masa la que gobierna en vista del inters comn se habla de democracia. En el mismo sentido Montesquieu seala que cuando la soberana la posee el cuerpo del pueblo se est en una democracia. Por su parte, Maurice Hauriou defini la democracia como el estado de un pueblo en el cual el poder soberano reside en la universalidad de individuos, iguales entre s ante la ley. De lo anterior, se desprende que son todos los individuos del Estado quienes disfrutan de los mismos derechos polticos participan en medida igual de la soberana. El poder soberano radica, as, en la universalidad de los individuos, de todo lo cual se obtiene que es el pueblo quien detenta la soberana o el poder poltico. Son reconocidos como principios orientadores de la democracia: (i) la Igualdad. Todos son iguales ante la ley; todos disfrutan en medida igual de la soberana; (ii) La libertad. En virtud de esta concepcin que los ciudadanos determinarn como van a gobernarse, a quienes encomendarn la tarea y como organizarn su vida en la sociedad poltica; (iii) El estado de Derecho. La garanta de la igualdad y de la libertad se encuentra en la regulacin que de ellos hace el Derecho. Tanto a gobernantes como a gobernados se encuentran igualmente obligados a proceder conforme al Derecho. Como los elementos dados podemos definir la democracia como aquella forma de gobierno en la que el pueblo, basado en los principios de igualdad y libertad que lo orientan, es titular del poder poltico y lo ejerce efectivamente ya sea en forma directa o valindose de
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iii
Democracia representativa
Que es la ms empleada por el Estado contemporneo cuya caracterstica fundamental es que el pueblo posee la titularidad del poder, pero delega su ejercicio en los representantes por l elegidos. Se sealan como sus instituciones distintivas:
(i) La representacin. Los representantes no lo son de cada ciudadano, sino del cuerpo del
pueblo, considerado como una entidad distinta de las personas de los ciudadanos y como
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(ii) El sufragio. Como el instrumento a travs del cual, los gobernados participan en las
decisiones ms importantes: elecciones de sus autoridades y plebiscitos sobre materias de alto inters (reforma constitucional, establecimiento de lmites, temas valricos).
(iii) Los partidos polticos. Corrientes de opinin participada por un grupo ms o menos
cohesionado de personas que participan de una misma idea sobre la forma de concebir el Estado, alcanzar y mantener el poder y como oposicin luchar por alcanzarlo. Las formas democrticas, en fin, pueden asumir dos formas o regmenes de gobierno, el presidencialista y el parlamentario. a) Sistema Parlamentario El sistema parlamentario puede ser calificado, en cambio, como un sistema basado en una colaboracin de funciones con las siguientes caractersticas especiales. Tiene, en primer lugar, un ejecutivo dual, esto es, que las calidades de Jefe de Estado y de Jefe del Gobierno se encuentran radicadas en personas diferentes. La jefatura del Estado est entregada a un monarca o a un presidente de la repblica y se caracteriza por ser irresponsable polticamente; la jefatura de gobierno est entregada a un parlamentario que por lo general es el jefe del partido que tiene mayora de escaos en el parlamento, quien con el nombre de primer ministro, premier o canciller, es quien realmente gobierna, respondiendo polticamente ante el parlamento. Los ministros de Estado que forman el llamado gabinete son tambin parlamentarios designados por el primer ministro y que responden tambin polticamente ante el legislativo. Como puede apreciarse, en este sistema quien manifiesta su supremaca es ste, de cuyo seno surge el gobierno, al que puede destituir, por medio del voto de desconfianza y del voto de censura. No obstante, el ejecutivo tiene tambin facultades para disolver al parlamento cuando ste no le expresa su apoyo para buscar en una nueva eleccin la mayora que necesita. b) Sistema Presidencial El sistema presidencial puede ser calificado como sistema que favorece la idea de separacin de poderes que se caracteriza por la existencia de un poder ejecutivo entregado a un Presidente de la Repblica, elegido por sufragio universal y que detenta simultneamente las calidades de Jefe de Estado y de Jefe del Gobierno. Sus ministros de Estado son elegidos por l, y responde polticamente ante su persona, durando en sus cargos mientras cuenten con su confianza. Se caracterizan estos, por su parte, por cuanto sus funciones son incompatibles con las de parlamentarios, y no estn sometidos al control poltico de ellos. En cuanto a sus funciones, el Presidente de la Repblica participa de la funcin legislativa, con la iniciativa y el derecho a voto que tiene sobre los proyectos de ley. En este sistema no hay medios de control efectivos entre los poderes ejecutivo y legislativo, esto es, el voto de desconfianza o de censura, respecto del primero, o la disolucin, respecto del segundo. Todo lo anterior refleja una superioridad del ejecutivo sobre el legislativo o parlamento. iv. Formas Autocrticas (Autocracia)
Para una ms fcil comprensin de las formas autocrticas conviene comparar sus cargos caractersticos con los de las democrticas.
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La dictadura tiene un antecedente histrico en Roma donde proceda en caso de peligro interior mediante el nombramiento que haca el cnsul, a instancias del senado, del dictador, que asuma temporalmente (6 meses) el poder del lugar, con plenas facultades quedndole subordinados todas las autoridades, servicios y ciudadanos. Contemporneamente se caracteriza por ser un remedio y no un rgimen poltico nuevo. Los gobernantes tienen la intencin de hacer del autoritarismo un modo normal de gobierno. Reposa sobre el monopolio de la decisin reservada a los gobernantes sobre la concentracin de la autoridad en un pequeo grupo de personas y la supresin de todo control en cuanto a la actividad de los gobernantes. La reduccin de las libertades individuales, el silencio de la opinin pblica, la agrupacin de las fuerzas polticas de un partido nico son otras tantas medidas destinadas a procurar la sumisin de las decisiones incondicionadas del Jefe. (ii) La tirana Se ha presentado como el extremo del despotismo, aquel en que la actuacin caprichosa se inspira en la ambicin, el placer, el egosmo del gobernante ajeno a todo propsito de bien colectivo y anhelo de justicia. Para Aristteles es la que asume el hombre exento de toda responsabilidad y censura que manda para su propio inters y no para el bien de sus sbditos. Burdeau dice que es arbitraria en el origen, en la transmisin y en el ejercicio del poder. Para Silva Bascun, los totalitarismos contemporneos, inspirados en mitos cimentados en un partido nico, orientados a la exaltacin del jefe, propagando doctrinas filosficas que postulan la completa sumisin del hombre al Estado son, en verdad, tiranas. (iii) La monarqua absoluta
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