Você está na página 1de 9

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE HIERARQUIA DE NORMAS Material relacionada matria, contedo, substncia, o objeto do estudo Formal relacionada forma, procedimento,

ento, formalidade.
Qualquer Constituio possui supremacia material. A supremacia jurdica a formal, sobretudo no campo do controle de constitucionalidade, que a forma como a constituio foi elaborada. S possvel falar que uma constituio tem supremacia formal se ela for rgida.

Hierarquia entre lei complementar e lei ordinria No h hierarquia entre lei complementar e lei ordinria, pois ambas retiram seu fundamento de validade diretamente da Constituio.
Pode uma lei ordinria tratar de matria de lei complementar? A LO e a LC possuem uma diferena de contedo (material) e uma diferena de procedimento (formal). Com relao diferena de contedo, a LC tem contedo reservado pela Constituio. Nenhum outro ato normativo pode tratar de matria reservada LC. Pode uma lei complementar tratar de matria residual? Sim, por uma questo de economia legislativa. Pode uma lei ordinria revogar lei complementar? sim, desde que essa lei complementar trate de matria de lei ordinria. Pode uma lei ordinria tratar de matria reservada lei complementar? Nesse caso, no.

Outra questo que gera dvidas: existe hierarquia entre leis federais, estaduais e municipais? Em regra, existe uma repartio horizontal de competncia. Isso significa que cada uma dessas leis retira o seu fundamento de validade diretamente da Constituio. Por isso no tm hierarquia entre si. Havendo conflito neste caso, quem tem que solucionar? A norma superior, que a Constituio. E o guardio da Constituio o STF. Antes da EC-45/04 - STJ No entanto, existem alguns casos em que h repartio vertical de competncias. A lei federal vai estabelecer as normas gerais, a lei estadual vai estabelecer normas especficas e a lei municipal vai tratar do assunto de interesse local. H hierarquia? Sim, caso contrrio no adiantaria nada a Constituio estabelecer normas gerais se os outros entes no precisassem observ-la. A lei estadual que viola o contedo geral de uma lei federal pode ser objeto de ADI? Segundo o STF, no, porque ela no viola diretamente a Constituio. Se uma lei viola um tratado internacional de direito humanos aprovado por 3/5 em 2 turnos (hiptese a), qual o controle cabvel? Controle de constitucionalidade. Se o tratado internacional de direitos humanos no for aprovado por 3/5 em dois turnos (supra legal) e for violado por uma lei, que controle caberia? Flvio Valrio chama esse controle de controle de convencionalidade ou controle de supralegalidade. No existe nenhuma ao especfica para controle de supralegalidade e nem de legalidade. FORMAS DE INCONSTITUCIONALIDADE Quando se diz que h um parmetro para o controle de constitucionalidade, se est referindo s chamadas normas de referncia (= parmetro), que so as normas da Constituio que podem ser invocadas para dizer que um objeto inconstitucional. Para ser parmetro, a

norma tem que ser formalmente constitucional. Toda constituio, com exceo do prembulo, serve como parmetro. Tratados internacionais de direitos humanos, desde que sejam aprovados por 3/5 em dois turnos tambm sero considerados formalmente constitucionais e tambm serviro como parmetros. Bloco de Constitucionalidade Essa expresso foi elaborada de um autor francs, Louis Favrorr, para se referir a todas as normas constitucionais que tenham status constitucional. Na Frana, se justifica falar me bloco de constitucionalidade porque h outras normas fora da Constituio que fazem parte dela. So, pois,duas as posies com relao ao bloco de constitucionalidade. Assim, tem-se que o termo bloco de constitucionalidade deve ser entendido em dois sentidos: Em sentido amplo engloba no apenas normas formalmente constitucionais, mas tambm aquelas que tratem de matria constitucional mesmo de fora da constituio. Em sentido restrito o bloco utilizado como sinnimo de parmetro. Apenas essas normas que servem de parmetro, fariam parte do bloco de constitucionalidade. O objeto o ato que vai ser questionado em face do parmetro, aquele ato supostamente seria violador do parmetro. o ato impugnado. Segundo a CF, a inconstitucionalidade advm apenas de atos dos poderes pblicos. E o ato do particular que viola a constituio? Num sentido amplo, sim pode ser objeto de controle. CLASSIFICAO das formas de inconstitucionalidade 1) Inconstitucionalidade quanto CONDUTA/OBJETO a) Inconstitucionalidade por AO Quando o poder pblico pratica uma conduta incompatvel com a Constituio, neste caso, a inconstitucionalidade ser por ao. Neste caso, h trs instrumentos de controle abstrato concentrado:
ADI Ao Direta de Inconstitucionalidade, mais comum. ADC Ao Declaratria de Constitucionalidade ADPF Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental

b) Inconstitucionalidade por OMISSO Se o Poder Pblico deixa de fazer o que a Constituio determina, a inconstitucionalidade ser por omisso e haver 2 instrumentos:
Ao de Inconstitucionalidade por omisso de controle concentrado abstrato Mandado de injuno de controle difuso concreto.

2) Inconstitucionalidade quanto ao PARMETRO Agora vamos analisar a norma constitucional ofendida, qual foi o parmetro da Constituio que foi violado.

a) Inconstitucionalidade MATERIAL Quando a norma da constituio violada uma norma de fundo, que estabelece, por exemplo, direitos, como o art. 5. Se uma norma viola algum direito ou alguma garantia do art. 5, a inconstitucionalidade ser material porque viola norma de fundo. b) Inconstitucionalidade FORMAL Quando a norma violada estabelece uma formalidade que no observada. Inconstitucionalidade Formal Subjetiva Relacionada com a COMPETNCIA. O vcio de iniciativa insanvel. Inconstitucionalidade Formal Objetiva ocorre, por exemplo, quando o quorum estabelecido no observado. 3) Inconstitucionalidade quanto EXTENSO a) Inconstitucionalidade TOTAL b) Inconstitucionalidade PARCIAL Art. 66, 2., da CR: Esse dispositivo trata do veto parcial, que algumas pessoas confundem com a declarao de inconstitucionalidade parcial. O veto parcial no pode incidir sobre uma palavra ou expresso. Ele s pode abranger todo o artigo, todo o pargrafo ou todo o inciso. S que este artigo no vale para a declarao de inconstitucionalidade. Na declarao, o STF pode declarar apenas uma palavra ou expresso como sendo inconstitucional. 4) Inconstitucionalidade quanto ao MOMENTO a) Inconstitucionalidade ORIGINRIA = Ela nasceu incompatvel com a CF. Se assim, se ela inconstitucional desde a sua origem, neste caso a inconstitucionalidade originria. Na inconstitucionalidade originria, o parmetro anterior ao objeto. b) Inconstitucionalidade SUPERVENIENTE = Quando o objeto anterior ao parmetro, a inconstitucionalidade superveniente. No Brasil essa hiptese tratada, no como inconstitucionalidade, mas como hiptese de revogao. o que diz a jurisprudncia do STF. 5) Inconstitucionalidade quanto ao PRISMA a) Inconstitucionalidade DIRETA ou ANTECEDENTE = Inconstitucionalidade direta ou antecedente: Aquela decorrente de ato normativo primrio, de ato ligado diretamente Constituio. b) Inconstitucionalidade INDIRETA = quando um ato que tem a CF como fundamento de validade indireto incompatvel com ela. Inconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao /Indireta reflexa ou oblqua) No primeiro nvel: Constituio - fundamento de validade direto da Constituio. CF: LC, LO, Decretos legislativos.

Nvel intermedirio: atos normativos primrios - tem como fundamento de validade direto o ato normativo primrio. Ex: Decretos regulamentares Na base: atos normativos secundrios - A Constituio fundamento de validade de TODOS os atos no ordenamento jurdico, sem exceo. A diferena que nos primrios ela fundamento direto e os atos normativos secundrios fundamento de validade apenas indireto. Inconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao O SF declara uma lei inconstitucional e o decreto que a regulamenta, como no pode ser objeto de ADI, ia ficar l no mundo jurdico, vlido? Quando ele declara a inconstitucionalidade da lei, por arrastamento, ele declarar a inconstitucionalidade do decreto, mesmo que no tenha sido provocado para tanto. Inconstitucionalidade reflexa ou oblqua essa segunda hiptese um pouco diferente. Nesse caso, existe a Constituio, a lei e um decreto regulamentar. Na inconstitucionalidade indireta a lei constitucional, no h vcio na lei. S que o decreto que a regulamenta ilegal. Se o decreto ilegal, de forma reflexa ou oblqua, e ele tambm vai ser inconstitucional por violao ao art. 84, IV, da Constituio. Pergunta-se: esse decreto ilegal pode ser objeto de uma ADI? No porque ele no viola diretamente a constituio. FORMAS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE 1)Quanto COMPETNCIA o controle de constitucionalidade pode ser: (Essa classificao exclusiva do Judicirio.) a) Difuso ou Aberto - quando qualquer juiz ou tribunal, sem exceo, tiver competncia para exerc-lo. (sistema norteamericano de controle) b) Concentrado ou Reservado - reservado a apenas um tribunal. Se o parmetro for a CF, o nico rgo que pode exercer o controle concentrado o STF. Se o parmetro for uma Constituio do Estado, apenas o Tribunal de Justia (austraco ou europeu - Hans Kelsen.) 2) Quanto FINALIDADE, o controle de constitucionalidade pode ser:

a) Concreto - Quanto o controle de constitucionalidade tem por finalidade proteger direitos subjetivos Abstrativizao ou Objetivao ou Verticalizao do Controle Concreto b) Abstrato - Se a finalidade principal no for proteger direitos subjetivos, ma a proteo da ordem constitucional objetiva. O abstrato feito em tese. No existe um caso concreto. A nica anlise feita no controle abstrato se a lei compatvel ou no com a Constituio. Abstrativizao ou Objetivao ou Verticalizao do Controle Concreto No Brasil, o principal defensor desta tendncia o Min. Gilmar Ferreira Mendes. O STF o guardio da Constituio. Sendo assim, cabe ao STF dar a ltima palavra sobre como a Constituio deve ser interpretada. Interpretaes divergentes enfraquecem um princpio

conhecido como princpio da fora normativa da Constituio. As decises do STF tm que ter sempre efeito erga omnes.
Na legislao, temos dois casos que demonstram essa preocupao em que o Supremo atue como corte constitucional, dando deciso para todos. Os dois casos foram introduzidos pela EC-45/04: 1) Smula Vinculante (art. 103-A) 2) Recurso Extraordinrio exigncia de demonstrao do requisito intrnseco de admissibilidade do recurso. Qual esse requisito exigido atualmente? Demonstrao de repercusso geral (art. 102, 3)

2) Quanto NATUREZA do RGO responsvel pelo controle, o controle de constitucionalidade pode ser: a) Poltico - Controle poltico aquele exercido por rgo sem natureza jurisdicional b) Jurisdicional - O controle jurisdicional aquele feito pelo judicirio, como ocorre no Brasil e nos Estados Unidos. Esse sistema aquele em que o Judicirio tem a funo principal de exercer o controle, mas no significa que seja o nico rgo incumbido.
Nosso sistema jurisdicional, apesar disso, diferente do sistema misto. O misto um sistema que conjuga o controle poltico com o controle jurisdicional, como acontece na Sua, por exemplo.

4) Quanto ao MOMENTO, em que o controle realizado, ele pode ser: a) Preventivo - Preventivo para prevenir uma leso. Leg. CCJ, Comisso de Constituio e Justia, Exec. veto jurdico, Poder Judicirio s vai poder exercer o controle preventivo em apenas uma hiptese excepcional: impetrao de mandado de segurana por parlamentar quando houver inobservncia do devido processo legislativo constitucional. b) Repressivo - Repressivo, para reparar uma leso que j ocorreu. Leg. Art. 49, V ;Art. 62; Smula 347, STF, Exe. Os chefes dos entes da federao podem negar cumprimento a uma determinada lei por entend-la inconstitucional. Ambos podem ser exercidos por todos os rgos: Legislativo, Executivo e Judicirio. Este controle preventivo impede posterior controle repressivo? No. EFEITOS DA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE 1 Critrio: Quanto ao aspecto OBJETIVO Ento, quanto ao aspecto objetivo temos o seguinte: A deciso proferida em ADI, ADC e ADPF produz efeito erga omnes e vinculante que vale no s para o dispositivo, mas tambm para os motivos que levaram o tribunal a decidir daquela forma (ratio decidendi). A interpretao vincula. Para que a fora normativa da CF seja assegurada, que a interpretao dada na fundamentao tem que ter efeito vinculante. 2 Critrio: Quanto ao aspecto SUBJETIVO O Poder Legislativo no fica vinculado pela deciso com efeito vinculante do STF. Por duas razes:

1) Evitar a fossilizao da Constituio (mesma razo que no vincula o STF) e 2) Em um Estado democrtico o Poder Judicirio no pode impedir o Legislador de elaborar novas leis.

Diferenas entre efeito erga omnes (EO) e efeito vinculante (EV): 1 Diferena: quanto ao aspecto objetivo: EO S atinge o Dispositivo. / EV atinge o dispositivo e os motivos determinantes. 2 Diferena: aspecto subjetivo: EO Poderes Pblicos e particulares / EV Somente Poderes Pblicos 3 Diferena: EV Atinge a norma impugnada e tambm as normas paralelas. EO S atinge a norma impugnada. CARACTERSTICAS COMUNS ENTRE AS TRS AES DE CONTROLE ABSTRATO: ADI, ADC E ADPF. 1) COMPETNCIA PARA EXERCER O CONTROLE STF Quando o parmetro for a Constituio da Repblica TJs Quando o parmetro for a Constituio Estadual 2) LEGITIMIDADE ATIVA Como essas aes, so aes de controle abstrato, cuja finalidade principal defender a supremacia da constituio, proteger a ordem constitucional objetiva, s vo ter legitimidade aquelas pessoas previstas na Constituio (art. 103). legitimados ativos universais - podem propor a ao questionando qualquer objeto. legitimados ativos especiais. - especial precisa demonstrar a chamada pertinncia temtica para ter legitimidade. Pertinncia temtica relao entre o objeto impugnado e os interesses que aquele legitimado representa. Todas as autoridades da Unio (federais) sero legitimados universais. Todas as autoridades estaduais, sero legitimados especiais. (em mbito federal) Poder Executivo S mais alta autoridade do Poder Executivo, tanto na esfera federal quanto na esfera estadual quem ter legitimidade para propor as trs aes. Poder Legislativo Na esfera federal, os legitimados universais so a Mesa da Cmara e a Mesa do Senado (podem propor separadamente, no precisa ser conjuntamente). No mbito estadual, ser a Mesa da Assemblia Legislativa ou do DF, cujo Poder Legislativo se chama Cmara Legislativa. CONCENTRADO

Poder Judicirio (NO!) princpio da inrcia da Jurisdio. Ministrio Pblico Chefe do Ministrio Pblico da Unio o PGR. Ele poder propor ADI, ADC e ADPF. Outros legitimados so os partidos polticos com representao no Congresso Nacional; Conselho Federal da OAB. A OAB a nica entidade de classe prevista expressamente e que
legitimada ativa universal (todas as demais so especiais). Os especiais so as Confederaes Sindicais e entidade de classe de mbito nacional.

Ento, estes so os legitimados para propor ADI, ADC e ADPF. a mesma legitimidade ativa universal em todas as aes de controle concentrado abstrato. 3. OBJETO DA ADI e DA ADC Em relao ao objeto, teremos que fazer a anlise de trs aspectos. 3.1. Com relao NATUREZA do objeto a) Ato normativo primrio s pode ser objeto de ADI e ADC se for ato normativo primrio. O ato normativo primrio aquele que est ligado diretamente Constituio. b) Controvrsia suscitada em abstrato Antes, o STF s admitia como objeto dessas aes, atos que tivessem a caracterstica da generalidade e da abstrao. Hoje o entendimento o seguinte: No importa se o ato geral ou especfico, se abstrato ou concreto. O importante que a controvrsia constitucional tenha sido suscitada em abstrato. O STF no admite como objeto de ADI ou ADC: a) Atos tipicamente regulamentares Eu disse ato e no decreto. b) Questes interna corporis so aquelas questes que devem ser resolvidas internamente, dentro do corpo daquele Poder e no por outros Poderes c) Normas Constitucionais Originrias O poder constituinte originrio no encontra limites no plano jurdico. d) Leis revogadas e) Leis suspensas pelo Senado (art. 52, X) f) Medidas provisrias revogadas, havidas por prejudicadas ou rejeitadas g) Leis temporrias aps o trmino da vigncia enquanto elas estiverem no perodo de vigncia, podem ser objeto. 3.2. Limite espacial ACD A Constituio diz que s pode ser objeto dessa ao lei ou ato normativo emanados de uma esfera, apenas da esfera federal. Estadual, no.

ADI O objeto mais amplo. A Constituio admite que seja lei ou ato normativo tanto da esfera federal quanto da esfera estadual. 3.3. Limite temporal A inconstitucionalidade superveniente no admitida no Brasil. Um ato anterior CF no considerado inconstitucional. A doutrina o considera no recepcionado e a jurisprudncia do Supremo, como se fosse revogado pela CF/88. II A AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE Existncia de controvrsia judicial Carter dplice ou ambivalente da ADI e da ADC Essas duas aes tem a mesma natureza. O que muda apenas o sinal. Uma ADI, julgada procedente a mesma coisa que um a ADC julgada improcedente e vice-versa. No restante, a ADC se assemelha ADI, com exceo do requisito controvrsia judicial relevante em razo da presuno de constitucionalidade. So trs diferenas principais para recordar: 1) Objeto ADC s federal. ADI federal e estadual 2) AGU s participa na ADI (no participa na ADC) 3) S existe na ADC: controvrsia judicial relevante. III ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - ADPF Para comear: a ADPF no uma ao de inconstitucionalidade. Ela uma arguio de descumprimento. Toda inconstitucionalidade vai ser um descumprimento, mas a recproca, nem sempre ser verdadeira. No qualquer norma da CF que serve de parmetro para essa ao. Essa uma ao de descumprimento de preceito fundamental. Ex: Princpios fundamentais do Ttulo I, da Constituio (arts. 1 e 4) - Direitos fundamentais Princpios Constitucionais Sensveis (art. 34, VII) - Clusulas Ptreas (forma federativa de Estado, separao dos Podres, direitos e garantias individuais) O carter subsidirio da ADPF Hipteses de cabimento da ADPF: ADPF autnoma (Lei 9.882/99, art. 1, caput) tem como objeto atos do Poder Pblico e haveria uma outra ADPF, ADPF incidental (Lei 9.882/99, art. 1, nico) a lei fala que o objeto ser lei ou ato normativo das espcies federal, estadual e at municipal (pode ser de qualquer esfera). ADC Federal ADI Federal e Estadual

ADPF Federal, Estadual e Municipal. Admite-se como objeto atos anteriores Constituio. Ato do poder pblico essa expresso muito mais amplo do que lei e ato normativo. Supremo no considera como atos do poder pblico:
1. Proposta de Emenda Constitucional ato que est em formao. 2. Smula Tambm no pode ser objeto de ADPF. 3. Veto

E lei do DF, pode ser objeto de ADI? Ela tem uma natureza hbrida. Se essa lei tiver contedo de lei estadual, pode. Se tiver contedo de lei municipal, no pode. ADPF autnoma ao autnoma. Um dos legitimados do art. 103 vai l perante o Supremo e prope. ADPF incidental diferente. Existe um caso concreto que foi levado ao Judicirio e um dos legitimados do art. 103, ao tomar conhecimento do caso, o considera relevante e leva a questo constitucional para o STF