10 de fevereiro de 2005 Edio Especial

NOTAS
A convite do Ministrio da Justia, Pinheiro Neto Advogados participou, na qualidade de consultor, do Grupo Interministerial constitudo para o fim especfico de preparar, em conjunto com assessores do Senado Federal, propostas para aprimoramento do Projeto da Nova Lei de Falncias. Esse trabalho foi utilizado pelo Senador Ramez Tebet na elaborao do Substitutivo que reformulou o Projeto originrio da Cmara dos Deputados e resultou, com pequenas alteraes, sancionada.
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A NOVA LEI DE FALNCIAS

(Lei de Recuperao de Empresas e Falncias)

Em 9.2.2005, o Presidente da Repblica sancionou a Lei n 11.101 (Nova Lei de Falncias), que regular a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia da sociedade empresria e do empresrio. Foi sancionada, ainda, a Lei Complementar n 118, que altera dispositivos do Cdigo Tributrio Nacional, para adaptar suas disposies Nova Lei de Falncias. Ambos os textos legais foram publicados ontem em Edio extra do Dirio Oficial da Unio circulado na tarde de hoje, e entraro em vigor em 120 dias. Apesar das inmeras especulaes que permearam o aludido processo de sano, sobretudo no tocante aos possveis vetos presidenciais tendentes a acomodar presses de setores especficos, especialmente do mercado de transporte areo, a Nova Lei de Falncias foi sancionada com apenas 3 vetos pontuais que, como se ver adiante, em nada modificam o mrito do texto. A seguir sumarizamos o contedo das alteraes introduzidas na fase de aprovao final do texto na Cmara dos Deputados, os vetos presidenciais, bem como resumimos as principais inovaes trazidas pela Nova Lei de Falncias: I. - ALTERAES NA CMARA DOS DEPUTADOS: Recuperao Judicial - Certides Negativas de Dbitos Tributrios: o texto final da Nova Lei de Falncias determina que, aps a juntada aos autos do plano de recuperao judicial aprovado em assemblia de credores, ou em decorrncia do decurso do prazo para sua impugnao sem objeo de qualquer credor, o devedor dever apresentar as certides negativas de dbitos tributrios, de forma a demonstrar a regularidade de sua situao perante as autoridades fiscais. Note-se que, diferentemente do Substitutivo aprovado pelo Senado Federal -- que fixava o exguo prazo de 5 (cinco) dias para tal finalidade --, o texto final aprovado pela Cmara dos Deputados e

no

texto

final

da

Lei

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sancionado pelo Presidente no fixa qualquer prazo para que o devedor apresente as referidas certides. A Cmara dos Deputados cuidou, ainda, de suprimir a ausncia de apresentao das certides negativas de dbitos tributrios como causa ensejadora da decretao da falncia do devedor, o que viabilizar o ajuizamento de processos de recuperao judicial at que o Congresso Nacional aprove outra lei complementar normatizando o parcelamento dos dbitos tributrios. II. - VETOS PRESIDENCIAIS:

Recuperao Judicial e Falncia Ministrio Pblico

Consoante o artigo 4 do texto aprovado pela Cmara dos Deputados em 14.12.2004, o Ministrio Pblico interviria nos processos de recuperao judicial e falncia, em todas as suas fases, bem como em toda ao judicial proposta pela massa falida ou contra esta. Esse artigo foi vetado e o Ministrio Pblico dever intervir nos casos especficos previstos em lei ou, como regra geral, nos demais casos previstos na Constituio Federal. O veto presidencial eliminou a possibilidade de os credores, reunidos em assemblia-geral, deliberarem sobre o afastamento do administrador judicial nomeado pelo juiz, indicando o seu substituto. Dessa forma, o administrador judicial ser escolhido e nomeado somente pelo juiz do caso, sem qualquer interferncia dos credores. O pargrafo 5, do artigo 37 do texto aprovado em 14.12.2004 pela Cmara dos Deputados, autorizava os sindicatos, em determinadas situaes e observados certos requisitos formais, a representar seus associados nas assemblias de credores. Para tanto, o inciso II, do pargrafo 6 do aludido artigo 37, determinava que o sindicato comunicasse por carta dirigida aos seus associados a inteno de represent-los em assemblia. O terceiro veto presidencial cuidou de suprimir tal exigncia, com o intuito de evitar futuros questionamentos sobre a legitimidade da representao sindical. III. - PRINCIPAIS INOVAES DA NOVA LEI DE FALNCIAS: Resumimos a seguir os principais aspectos da nova lei, alguns dos quais j tratados em edies anteriores de nossas Newsletters.

Substituio do Administrador Judicial

Representao do trabalhador por sindicato

Das pessoas sujeitas falncia e recuperao

Estaro sujeitas aos processos de falncia e de recuperao todas as sociedades empresrias e os empresrios individuais, denominados devedores. No conceito de sociedade empresria esto includas as companhias que explorem servios de qualquer natureza ou de infraestrutura aeronutica. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista esto excludas dos regimes previstos na Nova Lei.

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Leis especficas disporo sobre as formas de interveno e liquidao na instituies financeiras pblicas e privadas, cooperativas de crdito, empresas de previdncia privada e operadoras de planos de sade, sociedades seguradoras e de capitalizao.

Recuperao extrajudicial

O devedor em dificuldades financeiras poder apresentar a seus credores um plano de recuperao, que poder ser levado ao Judicirio para homologao. A nova lei expressamente veda a incluso de determinados crditos no plano, quais sejam: (i) de natureza tributria; (ii) derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho; (iii) do titular de posio de propriedade fiduciria de bens mveis ou imveis; (iv) decorrentes de contratos de arrendamento mercantil; (v) de proprietrio ou promitente vendedor de imvel, cujo respectivo contrato contenha clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias; (vi) de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio; e (vii) de contrato de adiantamento de cmbio. O instituto da recuperao extrajudicial visa facilitar as negociaes entre devedores e credores e, uma vez observadas certas condies, obrigar eventuais credores minoritrios a aderir s condies pactuadas pela maioria. Constitui uma das principais alteraes da Nova Lei, substituindo a atual concordata preventiva. Trata-se de processo destinado a sanear a situao de crise econmico-financeira do devedor, viabilizando a manuteno das suas atividades, desde que comprovada a sua viabilidade econmica. Diferentemente da atual concordata (que apenas abrange os credores quirografrios), a recuperao judicial obriga, em princpio, toda a comunidade de credores anterior ao ajuizamento do pedido de recuperao. As excees a essa regra so as mesmas aplicveis recuperao extrajudicial, salvo os crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, os quais tambm estaro sujeitos recuperao judicial. Lei complementar especfica a ser aprovada pelo Congresso Nacional estabelecer condies para o parcelamentos dos dbitos fiscais. A nova lei estabelece um rol exemplificativo de meios de recuperao judicial que podem ser utilizados na elaborao do plano de recuperao, o que inclui a concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas ou que se vencerem antecipadamente, alm da possibilidade de ciso, incorporao, fuso ou cesso de quotas ou aes da sociedade, arrendamento mercantil, ou at mesmo acordo coletivo de trabalho. Documento apresentado em Juzo pelo devedor, contendo anlise da sua situao econmico-financeira e demonstrao de sua viabilidade econmica. O plano dever indicar uma proposta para o pagamento das

Recuperao judicial

Mecanismos de recuperao judicial

Plano de recuperao

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dvidas e mecanismos de recuperao judicial da empresa. O plano poder ser rejeitado pelos credores, hiptese em que o juiz dever decretar a falncia do devedor.

Aprovao do Plano de Recuperao

Em regra, o plano de recuperao ser considerado aprovado quando obtiver o voto favorvel de credores presentes que representem mais de 50% da totalidade dos crditos representativos de cada classe de credores, e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores presentes na respectiva assemblia geral. Como exceo, o plano poder ser aprovado pela maioria de apenas duas classes de credores, desde que preenchidos alguns requisitos cumulativos. Tero direito a voto - que ser proporcional ao valor do seu crdito - as pessoas declinadas no quadro geral de credores, ou, em sua ausncia, na relao de credores elaborada pelo administrador judicial, ou ainda na lista de credores elaborada pelo devedor que tambm dever instruir a petio inicial do pedido de recuperao judicial. Cada credor trabalhista ter direito a um voto, sendo que a classe de credores no afetados pelo plano no tem direito a voto na assemblia que sobre ele deliberar. Composta por todos os credores das 3 classes definidas pela Nova Lei, a assemblia de credores ser convocada pelo Juzo no processo de recuperao judicial e de falncia, e ser responsvel, entre outros, pela deliberao e a aprovao do plano de recuperao judicial. A assemblia geral ser divida pelas seguintes classes de credores: (i) credores trabalhistas; (ii) credores com direitos reais de garantias; e (iii) credores quirografrios e com privilgios gerais. Poder ser constitudo dependendo do grau de complexidade do processo de recuperao judicial e ser composto por trs membros. O Comit de Recuperao ser competente para: fiscalizar a administrao do devedor no decorrer do processo e a execuo do plano de recuperao, apurar e emitir pareceres sobre quaisquer reclamaes dos interessados e requerer a convocao de assemblia geral de credores. Dentre as principais inovaes introduzidas pela Nova Lei no processo falimentar destacam-se: (i) a eliminao da concordata suspensiva; (ii) a possibilidade de rpida realizao do ativo com prioritariamente em bloco; (iii) a exigncia de um valor mnimo de crdito para que o credor requeira falncia do devedor; e (iv) a alterao da ordem de classificao dos crditos. A Nova Lei estabelece outra ordem de classificao dos crditos na falncia: (i) crditos derivados das relaes de trabalho, at o limite de

Assemblia de credores

Classes de credores

Comit de Recuperao

Falncia

Ordem de classificao dos credores

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150 (cento e cinqenta) salrios mnimos por empregado e crditos decorrentes de acidente do trabalho; (ii) crditos com direitos reais de garantia; (iii) crditos tributrios; (iv) crditos com privilgio especial; (v) crditos com privilgio geral; (vi) crditos quirografrios; (vii) multas contratuais e penas pecunirias; e (viii) crditos subordinados. No h ordem de classificao de crdito na recuperao judicial, a qual ser estabelecida pelo plano de recuperao.

Sucesso tributria

A Nova Lei de Falncias e a Lei Complementar n 118 eliminam os riscos de sucesso tributria, previdenciria e trabalhista em qualquer modalidade de alienao judicial em processo de falncia. Eliminam, ainda, o risco de sucesso tributria nas operaes de alienao de filiais ou unidades produtivas isoladas em processo de recuperao judicial. O investidor interessado em adquirir ativos de empresas em dificuldades financeiras ou falidas ter meios legais de se prevenir contra o risco de ter de arcar com dbitos fiscais, previdencirios e trabalhistas do alienante, o que aumentar as possibilidades de recuperao de empresas, alm da manuteno de empregos. IV. - CONCLUSES: Passados mais de 10 anos de tramitao no Congresso Nacional, a despeito das inmeras modificaes que sofreu ao longo do processo legislativo, a Nova Lei de Falncias contempla institutos modernos para permitir a recuperao -- financeira, econmica e operacional -- de empresas e empresrios em dificuldades, cujas atividades sejam viveis. De outro lado, modifica sensivelmente o processo falimentar -tornando-o, espera-se, mais rpido e eficiente, no melhor interesse de credores e devedores -- e introduz mecanismos para atrair investimentos em empresas em crise.

CURSOS, SEMINRIOS E EVENTOS

Curso de Educao Continuada: Recuperao de Empresas e Falncia sob a tica da Nova Legislao Falimentar: O curso, oferecido pelo Programa GVlaw da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas (FGVSP), ser ministrado no perodo de 17.3 a 7.7.2005 e coordenado por Luiz Fernando Valente de Paiva e Alexandre Motonaga. Maiores. Informaes no site da GVLaw (www.edesp.edu.br). Seminrio: 2nd Annual Corporate Restructuring, Turnaround Management & Distressed Investing in Latin America Forum promovido pelo Latin Finance em parceria com Institutional Investors, a realizar-se em 16.2.2005, na Cidade de Nova Iorque. Luiz Fernando Valente de Paiva proferir palestra sobre as inovaes introduzidas pela Nova Lei de Falncias no painel denominado Special Focus on Brazil: Preparing for the Implications of the New Bankruptcy Law. Maiores informaes no site www.iievents.com.

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CURSOS, SEMINRIOS E EVENTOS

Seminrio: 2nd Annual Corporate Restructuring, Turnaround Management & Distressed Investing in Latin America Forum promovido pelo Latin Finance em parceria com Institutional Investors, a realizar-se em 16.2.2005, na Cidade de Nova Iorque. Luiz Fernando Valente de Paiva proferir palestra sobre as inovaes introduzidas pela Nova Lei de Falncias no painel denominado Special Focus on Brazil: Preparing for the Implications of the New Bankruptcy Law. Maiores informaes no site www.iievents.com. Seminrio: O Processo Falimentar e os meios de recuperao de empresas segundo a Nova Lei de Falncias promovido pela Academia de Desenvolvimento Profissional e Organizacional (ADPO), a realizar-se em em 22 e 23.2.2005, na Cidade de So Paulo. Luiz Fernando Valente de Paiva proferir palestra sobre Acordo Extrajudicial e negcios celebrados pelo devedor. Pressupostos do Instituto da Recuperao Extrajudicial. Eliminao dos riscos da ao revocatria. Simpsio: V Simpsio Brasileiro de Renovao e Recuperao de Empresas promovido pelo Instituto Brasileiro de Gesto e Turn Round (IBGT), a realizar-se em 23.2.2005, na Cidade de So Paulo. Luiz Fernando Valente de Paiva proferir palestra sobre Benefcios da Nova Lei. Pressupostos e requisitos da recuperao extrajudicial e judicial. Seminrio: A Nova Lei de Falncias organizado pela Internews Management, a realizar-se em 23.2.2005,a na Cidade de So Paulo. Luiz Fernando Valente de Paiva proferir palestra sobre As principais diferenas entre a Recuperao Judicial e Extrajudicial. Reunio do Comit do Direito Falimentar do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP) a realizar-se em 2.3.2005, para discusso da Nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncias - O Instituto da Recuperao Judicial e as Regras de Transio para o Novo Regime. Sero palestrantes o Des. Sidnei Agostinho Beneti e o advogado Julio Kahan Mandel. Seminrio: Nova Lei de Falncias promovido pela Associao dos Advogados de So Paulo e coordenado pelo Dr. Renato Luiz de Macedo Mange, a realizar-se nos dias 7 a 10.3.2005, na Cidade de So Paulo. Luiz Fernando Valente de Paiva proferir palestra sobre Recuperao Extrajudicial, Judicial e Assemblia de Credores. Em 28 e 29.1.2005, a convite do Fundo Garantidor de Crdito (FGC), Luiz Fernando Valente de Paiva participou, como debatedor, da Primeira Reunio de Grupo de Trabalho para discusso de propostas de alterao Lei n 6.024/74, que dispe sobre a interveno e liquidao extrajudicial de instituies financeiras, realizada na Cidade de It.

Essa publicao foi redigida meramente para fins de informao e debate, no devendo ser considerada uma opinio legal para qualquer operao ou negcio especfico.