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SOBERANIA E TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS1

RESUMO O presente trabalho de concluso de curso tem como fim primordial a anlise da aplicao prtica da soberania, quando postos em jogo, por meio de tratados internacionais, os direitos humanos. A soberania, que, antigamente, era tida como um poder absoluto, hodiernamente, relativizou-se em decorrncia do desenvolvimento do prprio Direito, conforme demonstra o surgimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos. O avano da legislao internacional reflete as necessidades do mundo globalizado, em que os direitos humanos tmse destacado, sobremaneira. Apesar de serem objeto da jurisdio interna de cada Estado, os direitos humanos tm grande respaldo no palco internacional. Por meio de tratados, estendemse a diversos Estados, assegurando o que existe de fundamental a todos os seres humanos, indistintamente. Os tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, bem como os tribunais internacionais que visam a efetivar esses direitos, refletem, no apenas as necessidades do contexto mundial em que nos inserimos, mas, tambm, uma grande evoluo do pensamento humano. Tal evoluo resultado, justamente, da caminhada histrica que percorremos na luta pelos direitos, envolvendo guerras mundiais, assassinatos em massa, terrorismo e demais atrocidades, que trouxeram tona a importncia dos direitos humanos e de meios que viabilizassem a sua efetivao. Assim, os estudos realizados para a elaborao desta monografia, abrem as portas a novos paradigmas, a um novo entendimento da soberania frente aos tratados internacionais da mais elevada importncia, aqueles que tratam dos direitos humanos.
1 Trabalho

de monografia apresentado como requisito parcial de Concluso do Curso de Direito, da FACNOPAR Faculdade do Norte Novo do Paran - Apucarana, apresentado na rea do Direito Internacional, sob a orientao do Prof. Dr. Wanderlei de Paula Barreto. 1 Procuro despir-me do que aprendi, procuro esquecerme do modo de lembrar que me ensinaram; e raspar a tinta com que me pintaram os sentidos; desencaixotar as minhas emoes verdadeiras; desembrulhar-me e ser eu; preciso esquecer a fim de lembrar; preciso desaprender a fim de aprender de novo. Alberto Caeiro Fernando Pessoa

INTRODUO O presente trabalho tem como escopo principal o estudo da coexistncia das categorias jurdicas soberania e tratados internacionais de direitos humanos, no contexto atual. Buscar-se- demonstrar o quo tnue a linha entre a soberania, que , tambm, a defesa do Direito Positivo Nacional, e os tratados, que buscam interesses comuns a Estados, muitas vezes, completamente diferentes, em termos de cultura, poltica, economia, etc. Mais especificamente, sero estudados os tratados internacionais de direitos humanos, que possuem importncia singular, dado o carter histrico, inato, irrenuncivel e universal de tais direitos. Assim, no primeiro captulo, estudar-se-o o conceito e demais aspectos da soberania, bem como o processo de relativizao deste conceito, tendo em vista o fenmeno da globalizao. Traar-se- uma linha histrica do conceito de soberania, o qual teve incio, significativamente, no sculo XVI, com a obra Les Six Livres de la Republique, de Jean Bodin, e percorrendo os dias de hoje com recentes estudos de grandes doutrinadores, como Miguel Reale, que apresenta um conceito atualizado de soberania em sua obra Teoria do Direito e do Estado.
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No segundo captulo, examinar-se-o, fundamentalmente, o conceito e desenvolvimento do Direito Internacional, seguindo-se o estudo da Sociedade Internacional no captulo terceiro. Nos demais captulos, analisar-se-o as caractersticas dos tratados internacionais, dos direitos humanos, e far-se- uma correlao entre ambos. Os tratados constituem a principal fonte do direito internacional; o instrumento de que se utilizam os Estados para firmarem acordos acerca de questes de interesse comum. Quando tratam de direitos humanos, adquirem posio de destaque nos ordenamentos jurdicos, tanto nas esferas nacionais quanto na internacional, pois os direitos humanos concretizam as exigncias da dignidade da pessoa em todas as suas expresses. Finalmente, far-se- uma reflexo acerca da relao existente entre soberania e tratados internacionais de direitos humanos, abordando os pontos controversos e polmicos que permeiam a questo. Sob o ponto de vista interno e jurdico-social do Estado, a soberania garante a supremacia do poder estatal em relao a outros ordenamentos sociais, sendo de essencial importncia manuteno da ordem que caracteriza o prprio Direito Positivo Nacional. As maiores controvrsias surgem, quando a anlise feita sob o ponto de vista externo. H, sem dvida alguma, uma grande dificuldade em se conciliar a noo de soberania do Estado com a ordem internacional, de modo que uma maior valorao deste ordenamento internacional implica certas restries soberania do Estado e vice-versa. O conceito de soberania deixa, ento, de ser absoluto, como antes era considerado por alguns doutrinadores, e passa a ser relativo.
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Atualmente, com a tecnologia moderna, as comunicaes e o crescimento do comrcio, a interdependncia entre os Estados fato inegvel e a necessidade de se

manterem relacionamentos, no mbito internacional, implica, freqentemente, uma renncia aos interesses prprios do Estado, pois a busca de interesses comuns significa, sempre, limitao a interesses particulares. I. SOBERANIA I.1 A FORMAO HISTRICA DO CONCEITO DE SOBERANIA A palavra soberania deriva do latim superanus, que significa o grau supremo de hierarquia poltica. A noo de soberania surgiu na Grcia, na Antigidade Clssica, visto que as cidades da poca j possuam uma organizao autrquica. Essa noo de soberania era apenas ftica, e no conceitual, pois os antigos gregos ainda no haviam se dedicado criao do conceito de soberania. O Estado antigo, na concepo grega, representava uma ordem autosuficiente capaz de suprir todas as necessidades dos cidados que estivessem sob a mesma. A sociedade poltica grega desconhecia o conflito interno de poderes sociais e era tida como o nico poder responsvel pelo plano de vida de cada cidado grego.
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Desde a Antigidade, at o fim do Imprio Romano, portanto, no se encontra qualquer definio do que, hoje, entende-se por soberania. No Livro I de A Poltica, Aristteles menciona as caractersticas da polis grega e a denomina de autarquia. A expresso apenas indica que a cidade-Estado era auto-suficiente; mas, no significa que havia uma supremacia interna ou qualquer tipo de poder de amplitude externa do Estado. Da mesma forma, no h noo de soberania, em Roma. H indcios de que havia um poderio militar ou civil, no entanto, no h indcios de que o Estado gozasse de um poder supremo em relao aos demais. A razo pela qual no se chegou ao conceito de soberania, at o fim do Imprio Romano, simples, porm, brilhantemente, explicada por George Jellinek, quando este apontou que no havia, no Mundo Antigo, outros poderes que se contrapusessem ao poder do Estado. A interveno do Estado visava, basicamente, a manuteno da segurana, sendo que no havia um grande nmero de funes que pudesse ensejar a necessidade de se terem poderes privados paralelos. O Estado era o nico responsvel pelos seus cidados e jamais teve de competir com qualquer outro tipo de poder. No sculo XII, eram concomitantes os poderes senhoril e real, o que no permitia ao monarca exercer sobre seus sditos um poder absoluto e supremo. A partir do sculo XIII, no entanto, os monarcas passam a ter autoridade suprema sobre todo o reino, tornando-se superiores aos bares (o que no significa que eles no teriam de competir com outras classes). Na Idade Mdia, o Santo Imprio Romano Germnico significou, em grande parte, uma simbologia, uma referncia ideolgica, mais do que uma realidade viva, pois coexistiu com uma srie de poderes intermedirios, de instituies competentes que representavam rivalidade ao poder estatal. O poder que mais se imps, na poca, em contraposio ao poder estatal, foi o da Igreja.
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No final da Idade Mdia, os monarcas, enfim, passaram a governar dotados de um poder supremo, o que inspirou os estudiosos da poca, em especial Jean Bodin, a desenvolverem um conceito de soberania. O conceito de soberania teve o incio de sua formao na Frana, no sculo XVI. O primeiro a definir o que vem a ser soberania foi o francs Jean Bodin, jurista e

professor de Direito e, ainda, posteriormente, magistrado e diplomata. O estudioso sempre esteve atento aos aspectos governamentais de sua ptria e forma como o rei da Frana afirmava sua independncia no mbito externo de suas relaes. Talvez tenham sido a realidade histrica de sua poca e o seu interesse pelos assuntos polticos que o tenham levado a definir soberania. Em sua obra Ls Six Livres de la Republique, publicada por volta de 1576, Bodin, para entender a soberania, toma como base a realidade histrico-social da Frana. No captulo VIII do Livro I, Bodin2 esclarece que: necessrio formular a definio de soberania, porque no h qualquer jurisconsulto, nem filsofo poltico, que a tenha definido e, no entanto, o ponto principal e o mais necessrio de ser entendido no trabalho da Repblica. Menciona, ainda, que: soberania o poder absoluto e perptuo de uma Repblica, palavra que se usa tanto em relao aos particulares quanto em relao aos que manipulam todos os negcios de estado de uma Repblica3 (apud DALLARI 2001, p. 77). Na concepo de Bodin, portanto, a soberania elemento inseparvel do Estado, um poder absoluto e perptuo. Absoluto, porque no possui qualquer limite seno as leis divinas e naturais, s quais at os monarcas esto sujeitos. Perptuo, por no existir um tempo de durao dentro do qual este poder deve ser exercido. O poder soberano era o Estado que, em sua natureza, carregava as idias do governante, de quem emanavam todas as leis.
2 BODIN,

Jean. Ls Six Livres de la Republique. Paris, 1583

Apesar de no ter mencionado a inalienabilidade como caracterstica da soberania, Bodin atenta para o fato de que caso o soberano conceda poder a outro, ele no concede tanto que no retenha sempre mais4. Est implcita em sua obra, portanto, a caracterstica da inalienabilidade, visto que se o soberano alienar uma poro de soberania a algum e reter menos do que alienou para si, ter alienado toda a soberania, uma vez que ficar sem ela. Posteriormente, em 1762, com a publicao de O Contrato Social, Jean Jacques Rousseau traz um novo entendimento do que vem a ser soberania. O terico explica a soberania com nfase na inalienabilidade e indivisibilidade e transfere sua titularidade da pessoa do governante para o povo. A soberania inalienvel, por estar nas mos do povo, por ser um poder que pertence grande maioria, no podendo sequer ser representada pelo governante. indivisvel, porque exige a participao do todo. Deve ser o exerccio da vontade geral. A definio de Rousseau um exemplo claro de que com o passar do tempo, na medida em que foram decaindo as idias da monarquia absolutista, o poder soberano deixou de se confundir com a soberania em si, ou seja, o Estado e o governante passaram a ser figuras distintas. I.2 O TITULAR DA SOBERANIA
3 DALLARI,

Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado. 22. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 77 4 DALLARI, loc. cit. 7

No que diz respeito determinao do sujeito de direito da soberania, necessrio estudar algumas doutrinas, que vo desde o perodo em que o monarca era

considerado o detentor da soberania, no Estado Moderno, at as idias mais recentes de que a soberania tem como titular o prprio Estado. I.3 AS DOUTRINAS TEOCRTICAS Estas doutrinas partem do princpio de que todo o poder emana de Deus. Foram bastante utilizadas na Antigidade; mas, tiveram o auge de sua expresso no final da Idade Mdia e permaneceram no auge at o perodo de absolutismo monrquico do Estado Moderno. Apontam o rei como o titular da soberania, sendo ele considerado o prprio Deus ou um privilegiado, que recebe poderes diretamente de Deus. As doutrinas teocrticas so: I.3.1 A Doutrina da Natureza Divina dos Governantes Segundo essa doutrina, os reis eram deuses vivos; eram titulares do poder soberano com carter divino. A soberania emanava de Deus e permanecia nas mos de Deus, pois os monarcas eram os prprios deuses. Essa doutrina da natureza divina dos governantes remonta poca dos faras do Egito, dos imperadores romanos e dos prncipes orientais. I.3.2 A Doutrina da Investidura Divina
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De acordo com a investidura divina, os monarcas no eram deuses, mas eram diretamente investidos do poder soberano pelos deuses. Eram responsveis, exclusivamente, perante Deus, nunca perante o povo, sendo dever deste prestar-lhes estrita obedincia. Essa doutrina uma caracterstica marcante do governo de Luis XIV e tambm da poca de propagao da doutrina protestante. I.3.3 A Doutrina da Investidura Providencial Essa teoria apenas admite a origem divina do poder, fazendo da investidura do poder aos governantes uma obra dos homens, e no de Deus. Nesse caso, o poder vinha de Deus, mas era entregue aos governantes pelos prprios polticos da poca. I.4 AS DOUTRINAS DEMOCRTICAS De acordo com as teorias democrticas, o poder no emana de Deus, e sim do povo. A primeira fase das teorias democrticas aponta o povo como titular da soberania. Numa segunda fase, que emergiu no perodo da Revoluo Francesa e teve peso sobre os pensamentos polticos do sculo XIX e incio do sculo XX, a nao, e no mais o povo em si, passa a ser a titular da soberania. Por fim, numa terceira fase das teorias democrticas, o titular da soberania passa a ser o Estado, idia esta que ainda mantm grande prestgio dentre os doutrinadores deste sculo. So doutrinas democrticas: I.4.1 A Doutrina da Soberania Popular
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esta, sem dvida, a mais democrtica de todas as doutrinas. Segundo Rousseau e seus seguidores intelectuais, a soberania popular a prpria soberania do Estado fragmentada em pores que pertencem a cada indivduo que, como membro do Estado e detentor da parcela do poder soberano que lhe cabe, deve participar ativamente da escolha dos governantes. Foi a partir dessa doutrina que nasceram as idias de igualdade poltica e sufrgio universal. I.4.2 A Doutrina da Soberania Nacional Na doutrina da soberania nacional, a Nao surge como nica e exclusiva titular da soberania, exercida por meio de seus representantes. A Nao emerge como uma entidade abstratamente personificada, cujas vontades sobrepem-se s vontades

individuais daqueles que a compem. Essa doutrina surgiu na poca da revoluo francesa e dominou quase todo o direito poltico da Frana ps-revolucionria. I.5 O QUE VEM A SER SOBERANIA? I.5.1 Sob os Aspectos Poltico e Jurdico
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importante que se tenha uma viso geral dos vrios entendimentos acerca do que vem a ser soberania. Inicialmente, considere-se que h autores que a definem como uma qualidade do poder do Estado e outros como o prprio poder. Na concepo normativista de Hans Kelsen, a soberania a expresso da unidade de uma ordem. Na viso de Miguel Reale e Heller, ela uma qualidade essencial do Estado e, ainda, para George Jellinek, ela uma qualidade fundamental do poder do Estado. Observa-se que o conceito de soberania est sempre ligado idia de poder; no entanto, h uma evoluo deste conceito, que mantinha um cunho eminentemente poltico e passou a englobar uma anlise jurdica de sua natureza. Os conceitos meramente polticos trazem a soberania como o poder absoluto de impor determinaes. No h, nestes conceitos, a preocupao de se ter um poder legtimo, bastando que ele seja absoluto. Os conceitos, puramente, jurdicos entendem a soberania como o poder legtimo de decidir quanto s normas a serem seguidas por um Estado. Seria um poder estatal utilizado para a eficcia do Direito. H, tambm, uma terceira corrente de doutrinadores, de cunho culturalista, que conceituam soberania tanto sob o ngulo poltico quanto jurdico. De acordo com essa corrente, a soberania no pode, meramente, representar a fora de um Estado, como tambm no pode limitar-se ao Direito, pois o Estado compreende fenmenos jurdicos, sociais e polticos. Miguel Reale5, em sua obra Teoria do Direito e do Estado, traz uma brilhante definio de soberania, entendendo-a como o poder de organizar-se juridicamente e de fazer valer dentro de seu territrio a universalidade de suas decises nos limites dos fins
5 REALE,

Miguel. Teoria do Direito e do Estado. p. 127

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ticos de convivncia6. (apud DALLARI 2001, p. 80). Para Reale, portanto, a soberania no uma mera expresso do poder e tampouco se restringe s atribuies das normas jurdicas. Conclui-se, portanto, que o conceito de soberania, apesar de ter sido gerado dentro de uma viso puramente poltica, j se encontra adaptado a parmetros jurdicos, pois a soberania tida como o poder poltico, sem qualquer preocupao quanto legitimidade do mesmo, poderia significar o uso arbitrrio da fora com o fim de justificar a injusta imposio das razes de um Estado perante seu povo ou perante outros Estados. Segundo Dalmo de Abreu Dallari, Como natural, e os fatos o comprovam constantemente, absurdo pretender que a soberania tenha perdido seu carter poltico, como expresso de fora, subordinando-se totalmente a regras jurdicas. Entretanto, sua caracterizao como um direito j tem sido til, quando menos para ressaltar o carter antijurdico e injusto da utilizao da fora incondicionada, para a soluo de conflitos de interesses dentro de uma ordem estatal ou entre Estados, contribuindo para a formao de uma nova conscincia, que repudia o uso arbitrrio da fora7. I.5.2 Sob os Aspectos Interno e Externo

A soberania vista, por grande parte dos estudiosos, como um conceito histrico e relativo. Histrico, porque surgiu juntamente com o Estado Moderno, tendo sido desconhecido na Antigidade, como mostra o exemplo da polis, na Grcia. Relativo, pois a soberania pode ser estudada tanto sob a tica do direito positivo interno, quanto sob a tica do ordenamento internacional.
6 DALLARI, 7 DALLARI,

op. cit., p. 80 op. cit., p. 84

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Sob o ponto de vista interno, a soberania um elemento essencial do Estado. necessrio que, no ordenamento estatal, haja uma superioridade do poder do Estado sobre todos os demais poderes sociais. A soberania exercida, internamente, consiste na supremacia do poder estatal sobre todos os demais poderes, num determinado territrio. O Estado, para existir e ser caracterizado em sua essncia precisa ser portador de uma vontade soberana a suprema potestas exigida pela prpria funo do ordenamento poltico que rege a sociedade. Internamente, portanto, a soberania significa um poder superior a qualquer outro. Mesmo que haja grupos sociais dotados de competncia e autonomia para exercerem determinadas funes inerentes ao Estado, estes nunca podero ter poder igual ou superior ao poder estatal. Sob o ponto de vista externo, a soberania demonstra a independncia do Estado dentro do contexto global, uma vez que nenhum poder superior soberania estatal, podendo apenas igualar-se a ele. Para alguns doutrinadores, apenas uma qualidade do poder, da qual o Estado pode ou no usufruir, o que arriscado dizer, pois, nesse caso, admite-se a idia de existirem tanto Estados soberanos como Estados no soberanos. Segundo Paulo Bonavides, por exemplo, o Estado no existe sem o exerccio do poder soberano interno; no entanto, pode existir sem que haja a manifestao da soberania perante outros Estados. certo que a soberania continua sendo invocada pelos dirigentes dos Estados como um sinnimo de independncia e expresso de uma supremacia jurdica. Ao mesmo tempo em que o Estado tem o poder e os meios de fazer cumprir sua vontade, dentro dos limites de sua jurisdio, tem o dever de respeitar os outros Estados, na medida em que estes tambm so soberanos em seus atos polticos, sociais e jurdicos. Desta forma, quando um Estado mais forte impe, arbitrariamente, sua vontade a outro mais fraco, h a violao de 13 soberania, caracterizando um comportamento antijurdico que pode no ser punido de imediato pela falta de meios para tanto, mas que mesmo assim, continua sendo ilegtimo. fcil identificar que o conceito de soberania sempre esteve atrelado realidade histrica do perodo em que se o analisa. Na poca das monarquias absolutistas, o conceito de soberania era absoluto; mas, atualmente, com o processo da globalizao, o conceito de soberania j no possui esse mesmo carter. Nos dias de hoje, um Estado no vive mais isolado do mundo. Economias fechadas dificilmente obtm crescimento e o capitalismo tornou-se, praticamente, uma imposio. A interdependncia econmica entre os Estados e a formao dos grandes blocos econmicos tm levado a uma flexibilizao do conceito de soberania, pois um Estado no pode mais ditar suas regras sem observar as regras do grupo econmico ao qual pertence. A expanso do direito internacional tem exigido a relativizao do conceito

de soberania. Para que haja a construo e evoluo de uma ordem internacional, necessrio que a coexistncia dos Estados soberanos venha acompanhada de cooperao entre estes Estados e da subordinao dos mesmos a normas internacionais. Conforme o entendimento de Paulo Bonavides, os internacionalistas temem determinados aspectos do princpio da soberania, pois vem o poder soberano como um obstculo concretizao da comunidade internacional, positivao do direito internacional, transformao de um direito meramente baseado em fundamentos ticos e morais em um direito internacional positivo. O fato que o conceito de soberania , at hoje, objeto de controvrsias dentre os estudiosos do Direito, cientistas polticos, filsofos e internacionalistas. Em torno deste conceito giram inmeras teorias, o que d margem a distores ditadas pela convenincia de alguns Estados. No possvel solidificar-se um conceito em meio s 14 inmeras transformaes poltico-sociais que a sociedade sofre, a cada dia. Com a mudana do entendimento de soberania, muda, tambm, o entendimento de Estado e, por conseguinte, o entendimento do prprio Direito, na sociedade. I. 6 TRAOS CARACTERSTICOS DA SOBERANIA Inicialmente, cumpre fazer algumas consideraes gerais sobre a relao entre soberania e Estado. O conceito ftico de Estado nasceu na Antigidade, com a polis grega e a civitas romana. A palavra Estado deriva do latim status, que traduz a idia de estar firme, e foi utilizada, pela primeira vez, com sentido poltico, por Nicola Maquiavel, no sculo XVI, em sua obra O Prncipe. Para existir, um Estado deve possuir quatro elementos essenciais: territrio, populao e governo, no plano poltico-social; e soberania, no plano jurdico. A soberania , sem dvida alguma, um dos elementos bsicos essenciais prpria existncia do Estado. Justamente, por isso, o fato de haver mudanas quanto ao conceito de soberania, implica tambm mudanas no que tange ao conceito de Estado, pois um elemento formador do outro. O que se entendia por Estado, na Antigidade, certamente, j no o que se entende por Estado, hoje. interessante, tambm, diferenciar as expresses soberania do Estado e soberania no Estado. A expresso soberania do Estado traz luz a superioridade deste ordenamento sobre os demais grupos sociais. J, a expresso soberania no Estado refere-se ao elemento do poder estatal que o diferencia dos demais poderes.15 Feitas estas breves consideraes, cumpre comentar os traos caractersticos da soberania que, segundo a maioria dos autores, so: unicidade, indivisibilidade, inalienabilidade, irrevogabilidade e perpetuidade. De acordo com a teoria de Bodin, todas essas caractersticas so enfatizadas com a afirmao de que a soberania um poder supremo e incontrastvel. A soberania una, porque no pode existir mais de um poder superior, ou estes deixariam de ser superiores, por coexistirem. indivisvel, porque se aplica a todos os fenmenos jurdicos, sociais e polticos do Estado. inalienvel, por ser elemento essencial daquele que a detm, seja o Estado, o povo ou a nao. E, por fim, imprescritvel, porque no seria um poder, verdadeiramente, superior, caso houvesse um prazo de durao para o mesmo. Marco Tullio Zanzucchi, em sua obra Istituzioni di Diritto Pubblico, aponta, ainda, que a soberania um poder originrio, pois nasce juntamente com o Estado; incondicionado, pois s podem ser impostos limites ao mesmo poder pelo

prprio Estado; e coativo, pois o Estado no apenas detm o poder, mas tambm os meios para fazer cumprir suas determinaes. I.7 SOBERANIA E O DIREITO INTERNACIONAL PBLICO Como disciplina autnoma das cincias jurdicas, o direito internacional surgiu por meio das obras de Hugo Grcio, segundo o qual existem leis que buscam beneficiar a vrios Estados, simultaneamente, sendo o conjunto de tais leis o prprio direito internacional.
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O impulso para o surgimento do direito internacional pblico foi o perodo da Segunda Guerra Mundial, pois com a expanso das idias socialistas, a necessidade de uma ordem internacional tornou-se, cada vez mais, presente. As regras jurdicas internacionais emergiram como a melhor forma de solucionar os conflitos mundiais, prezar pela paz e, ainda, dar maior segurana s relaes internacionais, incentivando os investimentos externos e contendo, desta forma, o crescimento da doutrina socialista. Hoje, evidente que para a efetiva construo de uma ordem internacional, juridicamente sustentvel, preciso que se abandone a original concepo de soberania absoluta, intransmissvel, imprescritvel, inalienvel e indivisvel. Este conceito clssico no se adapta realidade atual, em que a soberania precisa dar vazo subordinao dos Estados em relao aos organismos internacionais. A reflexo sobre a soberania, dentro do atual contexto de um Direito entre as naes, d margem seguinte indagao: como pode haver um direito internacional, se todos os Estados forem soberanos e no houver poder acima deles? No entendimento de Oliveiros Litrento8: [...] a sociedade internacional no est organizada segundo o princpio
da subordinao a uma autoridade superior aos seus membros, porquanto a soberania a isto no se submete, ou seja, os Estados soberanos, que compem a sociedade internacional, no declinam de seu poder soberano.9 (apud LUPI, 2004, p. 101)

A idia de soberania no contexto poltico interno de uma nao, em que no h poder igual ou superior ao poder do Estado, quando analisada, paralelamente noo de um direito internacional, pode levar ao entendimento de que as normas de direito internacional nunca esto acima do direito positivo interno e de que o direito internacional 8 LITRENTO, Oliveiros. Curso de Direito Internacional Pblico. 3. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1997, p. 39 9 LUPI, Andr Lipp Pinto Basto. Soberania e Direito Internacional Pblico. In: Soberania: Antigos e Novos Paradigmas Adrian Sgarbi...{et.al.}. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 101 17

seria apenas um direito de coordenao, visto que os Estados soberanos no podem ser subordinados a qualquer poder superior. No que diz respeito ao tema, alguns doutrinadores entendem que a soberania no direito internacional caracteriza-se pela no subordinao entre os Estados. Nesse sentido, Roberto Luis da Silva observa que a soberania externa caracteriza-se por no haver dependncia nem subordinao de um Estado ao outro em suas relaes recprocas, devendo haver igualdade. 10 (apud LUPI, 2004, p. 103) Interessante, tambm, citar a concepo de Jos Francisco Rezek 11, segundo a qual deve haver uma soberania horizontal dentro da ordem jurdica internacional, necessria manuteno do interesse coletivo:
[...] Identificamos o Estado quando seu governo ao contrrio do que sucede com o de tais circunscries (municpios e provncias federadas) no se subordina a qualquer autoridade que lhe seja superior, no reconhece, em ltima anlise, nenhum poder maior de que dependam a definio e o

exerccio de suas competncias e s se pe de acordo com seus homlogos na construo da ordem internacional, e na fidelidade aos parmetros desta ordem a partir da premissa de que a vai um esforo horizontal e igualitrio de coordenao no interesse coletivo. Atributo fundamental do Estado, a soberania o faz titular de competncias que, precisamente porque existe uma ordem jurdica internacional, no so ilimitadas; mas nenhuma outra entidade as possui superiores. 12 (apud LUPI, 2004, p. 104)

Tem prevalecido, na literatura contempornea, a opinio de que a soberania relativa e limitada, fundamentando a idia de que, atualmente, com o aumento da interdependncia entre os Estados, imprescindvel se faz a cooperao entre os mesmos, no apenas em prol da construo de uma ordem jurdica internacional, mas, tambm, pela prpria necessidade de crescimento econmico e desenvolvimento social que estes Estados possuem. 10 Ibid., p. 103
11 REZEK,

Jos Francisco. Direito Internacional Pblico: curso elementar. 7. ed., So Paulo: Saraiva, 1998, p. 226 12 LUPI, op. cit., p. 104 18

importante lembrar que o conceito de soberania est positivado em alguns tratados internacionais como, por exemplo, na Carta da Organizao das Naes Unidas, que, no artigo 2.1, declara o princpio da igualdade soberana dos Estados, dando reconhecimento igualdade formal dos mesmos. A relativizao do conceito de soberania frente ao processo de construo do direito internacional um assunto polmico, que d margem a uma srie de interpretaes. Uma breve anlise acerca do tema, no entanto, deixa claro que a radicalizao, nesse caso, no coerente. Desta forma, convm entender que o direito internacional pode, com certeza, coexistir com a soberania, uma vez que no se ocupa de interferir nas normas de direito interno que no lhe afetem. Um Estado soberano tem competncia nica e exclusiva para decidir assuntos pertinentes sua autodeterminao, no mbito de seu territrio e tem, no ordenamento internacional, um horizonte de oportunidades que, se bem exploradas pelo governante, podem resultar em um avano nos aspectos poltico, econmico e, principalmente, social. I.8 DISTINO DE DUAS ACEPES DE SOBERANIA: AUTONOMIA E INDEPENDNCIA Analisando-se as vrias concepes do termo soberania e sua correlao com o direito internacional, sobressaem duas acepes: uma, que est ligada idia de independncia, e a outra, que est ligada idia de autonomia. A soberania, como caracterstica formadora da personalidade jurdica do Estado, est intimamente atrelada independncia, pois Estados que exercem a sua soberania no mbito internacional so Estados independentes, o que no significa que no sejam subordinados s normas de direito internacional, muito pelo contrrio, a independncia a condio normal dos Estados de acordo com o Direito Internacional, como bem leciona 19 Dionisio Anzilotti, na opinio consultiva da Corte Permanente de Justia Internacional sobre a Unio Aduaneira entre a Alemanha e a ustria. Um Estado independente, portanto, no depende de qualquer outro Estado, embora possa sujeitar-se a normas internacionais. (No original: Independence as this understood is really no more than the normal condition of States according to international law; it may also be described

as sovereignty (suprema potestas), or external sovereignty by which is meant that the State has over it no other authority than that of international law)13. Quanto autonomia, pode-se dizer que a expanso do Direito Internacional faz diminuir a autonomia do Estado soberano na criao do direito positivo interno, quando h normatizao acerca da mesma matria pelos dois ordenamentos jurdicos (pelo interno e pelo internacional). A liberdade de ao do Estado acaba, de certa forma, sendo restringida pelo direito internacional, se houver sujeio ao mesmo por parte deste Estado. Como j foi mencionado, para existir, um Estado deve possuir: territrio, populao e governo, no plano poltico-social; e soberania, no plano jurdico. A autonomia, como acepo do elemento soberania, portanto, tambm uma condio de existncia do Estado, uma vez que um Estado sem qualquer liberdade de ao, totalmente submisso a outro ordenamento, deixa de ser, de existir, em sua natureza. A independncia pode ser tida como o aspecto formal da soberania, e a autonomia, como o aspecto material. A independncia est presente em relao aos outros Estados e pode, ou no, existir em determinadas relaes internacionais, ao passo que a autonomia gradativa, podendo ser o Estado mais ou menos soberano, na medida em que possui maior ou menor autonomia.
13 The

opinions of Judge Dionisio Anzilotti at the Permanent Court of International Justice. European Journal of International Law. Vol. 3-1, 1992, p. 121. Disponvel em www.ejil.org. Acesso em 05/05/2001 20

Para Celso de Albuquerque Mello14:


[...] a soberania tem um aspecto interno e um aspecto externo. O primeiro se manifesta nos diferentes poderes do Estado: no Legislativo, no Executivo e no Judicirio. Ele a consagrao do direito de autodeterminao, isto , o direito do Estado de ter o governo e as leis que bem entender sem sofrer interferncia estrangeira. O aspecto externo o direito independncia que se manifesta no direito de conveno; direito igualdade poltica; direito de legao; direito ao respeito mtuo.15 (apud GUERRA, 2004, p. 329)

As noes de independncia e de autonomia so necessrias compreenso do Estado como sujeito de direito internacional dotado de capacidade para o exerccio de suas razes, pois mesmo que a limitao autonomia poltica de um Estado no afete a sua independncia, um mnimo de autonomia imprescindvel para que haja a independncia e o pleno exerccio da soberania. I.9 SOBERANIA E O PROCESSO DE GLOBALIZAO I.9.1 Breve Noo Histrica Acerca do Processo de Globalizao No h um marco inicial claramente definido para o processo de globalizao. Ela resultado do caminhar da Histria e gera polmica at no que tange nomenclatura mais adequada que a defina. Desde a Antiguidade, diversos povos j expandiam seus territrios e buscavam conquistas muito alm de suas fronteiras. Os persas, os gregos e, posteriormente, os romanos foram exemplos de povos que construram grandes imprios.
14 MELLO,

Celso D. de Albuquerque. A soberania atravs da histria. Anurio: direito e globalizao: a soberania. 9. ed. So Cristvo-RJ: Renovar, 1999, p. 17 15 GUERRA, Sidney. Soberania e Globalizao: o fim do Estado-Nao? In: Soberania: Antigos e Novos Paradigmas Adrian Sgarbi...{et.al.}. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 329 21

Nos sculos XV e XVI, com as grandes navegaes, as conquistas de

Portugal e Espanha j se revestiam de interesses econmicos, como demonstra o surgimento do capitalismo mercantil na Europa e a busca por matrias-primas e mercados consumidores, nas chamadas colnias de explorao. A Revoluo Industrial do sculo XVII proporcionou o desenvolvimento da Frana, Inglaterra, Holanda e, j no sculo XIX, da Blgica, Itlia, Alemanha, Estados Unidos e Japo, ocasionando a onda do que se chamou de neocolonialismo, quando foram partilhadas, a sia, frica e Oceania. O imperialismo neocolonialista desembocou na Primeira Guerra Mundial, ocasio em que foi globalizada a luta armada. Com a Segunda Guerra Mundial, a globalizao andou a passos largos. Os planos de reconstruo chegaram s economias da Europa e da sia e os Estados Unidos emergiram como potncia mundial. Em 24 de outubro de 1945, foi assinada a Carta das Naes Unidas, ocasio em que passou a existir a ONU Organizao das Naes Unidas, que at os dias de hoje exerce papel fundamental na consagrao dos direitos humanos, da autodeterminao dos povos e da solidariedade dentro do contexto internacional. A difuso das idias socialistas pelo mundo deu incio chamada Guerra Fria e fomentou o processo de descolonizao da frica e da sia. Conseqentemente, novos atores entraram no cenrio global e a desigualdade social entre os Estados acentuou-se, cada vez mais. A partir da dcada de 1960, comearam a crescer as empresas transnacionais e as relaes econmicas interestatais expandiram-se, consideravelmente. Finalmente, a partir da dcada de 1980, teve incio a maior onda da globalizao que j se conheceu. Com uma rapidez tremenda e com a ajuda da contnua 22 modernizao tecnolgica, o mundo foi, literalmente, conectado entre seus Estados. A globalizao passou a ser o centro dos debates polticos at mesmo nos pases de economia mais fechada, que sentiram a dificuldade de se manterem isolados no mundo. Atualmente, a globalizao continua crescendo em um ritmo excepcionalmente acelerado, interligando cada vez mais os Estados por meio da mdia; da poltica externa; da recente criao de um mercado de trabalho global, com um grande nmero de atividades econmicas conduzidas por empresas e indivduos de pases estrangeiros; enfim, por meio dos vrios vos alados pelo homem nesta era de modernidades e que o levam a novas conquistas e invisvel, porm real, expanso de suas fronteiras. I.9.2 A Degradao do Conceito de Soberania Nos dias atuais, praticamente, todos os pases do globo tm sofrido as conseqncias da globalizao, seja de forma direta ou indireta. Alguns so protagonistas do fenmeno, outros so coadjuvantes e, outros, ainda, so apenas anexos neste processo.Na viso de Octavio Ianni16:
[...] a globalizao do mundo expressa um novo ciclo de expanso do capitalismo, como modo de produo e processo civilizatrio de alcance mundial. Um processo de amplas propores envolvendo naes e nacionalidades, regimes polticos e projetos nacionais, grupos e classes sociais, economias e sociedades, culturas e civilizaes. Assinala a emergncia da sociedade global, como uma totalidade abrangente, complexa e contraditria. Uma realidade ainda pouco conhecida, desafiando prticas e ideais, situaes consolidadas e interpretaes sedimentadas, formas de pensamento e vos da imaginao.17 (apud GUERRA, 2004, p. 336)

E, ainda, o autor lembra que:

16 IANNI,

17 GUERRA,

Octavio. A era do globalismo. 3. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1997, p. 7 op. cit., p. 336

23

[...] de maneira lenta e imperceptvel desaparecem as fronteiras entre os trs mundos, modificam-se os significados das noes de pases centrais e perifricos, do norte e sul, industrializados e agrrios, modernos e arcaicos, ocidentais e orientais. Literalmente, embaralha-se o mapa do mundo, umas vezes parecendo reestruturar-se sob o signo do neoliberalismo, outras parecendo desfazer-se no caos, mas tambm prenunciando outros horizontes.18 (apud GUERRA, 2004, p. 336)

De maneira mais rpida do que nunca, os conceitos de Estado e soberania tm mudado. O Estado j no pode mais se preocupar apenas com a poltica interna que almeja o bem-estar de seus cidados. Todo pas tem, hoje, o compromisso de pensar na sociedade global, de se voltar para as problemticas que atingem os demais Estados. Quanto questo da soberania, cabe perguntar, levando-se em considerao a idia de uma sociedade global, analisando-se a crescente interdependncia econmica entre os Estados e a expanso das relaes internacionais, em que aspectos estaria o conceito de soberania ultrapassado. De acordo com o entendimento de Otvio Ianni19:
[...] juntamente com a expanso das empresas, corporaes e conglomerados transnacionais, articulada com a nova diviso transnacional do trabalho e a emergncia das cidades globais, verifica-se o declnio do Estado-nao. Parece reduzir-se o significado da soberania nacional, j que o Estado-nao comea a ser obrigado a compartilhar ou aceitar as decises e diretrizes provenientes de centros de poder regionais e mundiais.20 (apud GUERRA, 2004, p. 330)

I.9.3 O Princpio da No-interveno Dentro do Contexto Histrico Atual Desde o incio de 1980, as mudanas no contexto global tm sido, cada vez mais, evidentes: as organizaes internacionais ganharam maior espao, aumentou sobremaneira o nmero de organizaes no-governamentais, o transnacionalismo
18 GUERRA, 19 IANNI,

loc. cit. op. cit., p. 13 20 GUERRA. Op. cit., p. 330 24

empresarial ganhou impulso com os avanos tecnolgicos, os governos passaram a investir mais na poltica externa, enfim, o mundo encontra-se em meio a um processo de metamorfose acelerada. certo, tambm, que os valores comuns difundiram-se, largamente, devido evoluo do direito internacional, expanso da mdia e ao desenvolvimento dos meios de comunicao. Quando ocorrem grandes crimes em um Estado, esta informao repassada, quase que imediatamente, aos demais Estados e a humanidade toda se sente agredida e, em parte, responsvel. H, em todo o mundo, a conscincia de que existe um padro de comportamento, um standard mnimo que deve ser respeitado nos limites de qualquer nao. Os direitos humanos e ambientais constituem o fulcro temtico desta nova realidade, em que a colaborao de todos os Estados tornou-se essencial manuteno da qualidade de vida no espao global. Interessante citar a reflexo de Ricardo Seitenfus sobre o tema:
[...] Mergulhado em crises e dvidas, faltou ao homem contemporneo, entre outras, a resposta para o dilema fundamental das relaes entre os dois

mundos separados pela radical geografia da pobreza. Tanto a testemunha ocular de brutais violaes dos direitos fundamentais, como o mais distante e rico cidado do Hemisfrio Norte, perguntam-se hoje: preciso intervir militarmente num Estado cuja lgica dominante o leva a assassinar seus prprios nacionais ou preciso que cada pas tenha direito sua prpria guerra?21

O autor comenta, ainda, que:


[...] escondidos por detrs do princpio da soberania, os diferentes Estados detm permisso para torturar, executar, provocar desaparecimentos forados e utilizar-se das prises sem julgamento para afastar aqueles que contestam. Por conseguinte, a solidariedade somente pode materializar-se caso intervenha nos assuntos ditos internos dos Estados.22
21 STEINFUS,

Ricardo. Soberania e Interveno: o Embate da Ordem Internacional Contempornea. In: Soberania: Antigos e Novos Paradigmas Adrian Sgarbi...{et.al.}. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 283 22 Ibid., p. 234 25

Com exceo do perodo de Gorbatchev (1986-1992), o sistema de solues de conflitos mundiais estabelecido pela ONU nunca foi eficaz. O mundo vive em guerra diariamente. A ausncia de uma guerra mundial nunca pode ser confundida com um perodo de paz. As guerras civis e militares por todo o mundo somam uma quantia sobre a qual a ONU no tem qualquer controle, nem capacidade para intervir. O princpio da no-interveno em assuntos internos dos outros Estados predominante na cena internacional, tendo-se em vista o princpio da soberania. A nointerveno um princpio, muitas vezes, explcito pelas prprias ordens jurdicas nacionais, a exemplo do Brasil, e est implcito nas normas internacionais, como na Carta das Naes Unidas. I.9.4 A Consistncia da Interveno tnue a linha entre o relacionamento interestatal de comunho de interesses e a ingerncia externa em assuntos de ordem interna. A ingerncia, ou seja, a imposio coercitiva de algo a um Estado no requer, necessariamente, o uso da violncia. Pode dar-se de maneira sutil, atravs de manobras polticas, por exemplo. I.9.5 A Interveno Segundo sua Finalidade A interveno se faz necessria, por exemplo, no caso de proteo aos estrangeiros residentes em territrio instvel. A, ento, possui um carter humanitrio e traduz, geralmente, o interesse de um Estado em proteger seus nacionais. Esse interesse deve ser colocado acima da soberania do Estado objeto da interveno, visto que preza por direitos superiores, como os direitos humanos.
26

I.9.6 Assistncia Humanitria Alarmantes catstrofes que atingem a populao civil de todo o mundo sempre existiram; mas, no com a dimenso de hoje. A multiplicao das formas de extermnio e o alastramento da violncia em todo o mundo conduziram criao do Comit Internacional da Cruz Vermelha e, posteriormente, assinatura dos Protocolos de Genebra, que buscam um mnimo de humanidade em meio a situaes caticas. A partir dessas experincias, surgiram inmeras Organizaes No- Governamentais e entidades privadas vinculadas s mesmas, que procuram atuar em socorro das vtimas de guerras e catstrofes.
27

II. DIREITO INTERNACIONAL PBLICO II.1 CONCEITO DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO De maneira bastante simples, o direito internacional pblico pode ser definido como sendo o conjunto de normas originado fora da jurisdio interna de cada Estado, como resultado da integrao entre eles. H, no entanto, uma srie de definies para o direito internacional pblico, as quais variam de acordo com as correntes adotadas pelos diversos estudiosos dessa rea. Dez de Velasco23, por exemplo, tomando por base os aspectos materiais e formais do direito internacional, o definiu como:
[...] um sistema de princpios e normas que regulam as relaes de coexistncia e de cooperao, freqentemente institucionalizadas, alm de certas relaes comunitrias entre Estados dotados de diferentes graus de desenvolvimento socieconmico e de poder24. (apud SILVA e ACCIOLU, 2002, p. 3)

Seguindo a mesma linha de raciocnio, no entanto, de forma mais concisa, Celso Mello25 afirma que o direito internacional o conjunto de regras que determinam os direitos e os deveres respectivos do Estado nas suas relaes mtuas26. (apud MOON JO, p. 40) Jorge Americano27, seguindo uma outra direo, refere-se ao direito internacional tendo em mente o seu objeto. O estudioso entende que o objeto do direito internacional o estabelecimento de segurana entre as Naes, sobre princpios de justia 23 DEZ, Manuel de Valasco. Instituciones de derecho internacional pblico. 10.
ed. Madrid, 1994, p. 99 24 SILVA, Geraldo Eullio do Nascimento; ACCIOLY, Hildebrando. Manual de Direito Internacional Pblico. 15. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 3 25 MELLO, op. cit., p. 63 26 MOON JO, Hee. Introduo ao Direito Internacional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, p. 40 27 AMERICANO, Jorge. O novo fundamento do direito internacional. So Paulo: 1945. 28

para que dentro delas cada homem possa ter paz, trabalho, liberdade de pensamento e de crena28. Hoje, , praticamente, unnime o entendimento de que o principal objeto do direito internacional a manuteno de relaes internacionais pacficas. O bem comum da sociedade secundrio e derivado. Todavia, a tendncia dos doutrinadores tem sido definir o direito internacional a partir do entendimento de quem so os sujeitos deste mesmo direito. At o final do sculo XIX, os Estados eram os nicos a serem reconhecidos como sujeitos do direito internacional. Posteriormente, tambm foi atribuda personalidade jurdica internacional s organizaes intergovernamentais e, recentemente, tem-se admitido, com muita restrio, a personalidade jurdica internacional do homem. , ainda, importante lembrar que as organizaes internacionais, passaram a serem citadas como sujeitos de direito internacional aps a primeira grande guerra, com a criao da Liga das Naes. Quanto questo de o homem ser ou no sujeito de direito internacional h grandes controvrsias. Vrios internacionalistas tm se dedicado ao estudo deste aspecto, e, alguns entendem que o direito internacional deve alcanar, imediatamente, os Estados que, possuindo personalidade jurdica internacional, podem reconhecer os direitos do homem.

Outros entendem que o direito internacional deve ter como primazia a proteo dos direitos fundamentais do homem, o qual deve possuir capacidade para agir no direito internacional. Finalmente, convm mencionar alguns aspectos das normas internacionais contemporneas, que, segundo Hee Moon J:
[...] so compostas por trs partes, conforme seu campo de aplicao. Podem ser normas que regem as relaes pblicas entre os Estados e/ou organizaes internacionais no campo internacional, podem ser normas que regem as relaes entre Estados/organizaes internacionais e entidades
28 SILVA;

ACCIOLY, loc. cit.

29

privadas, e ainda podem ser normas que regem as relaes privadas das pessoas, aplicveis principalmente por meio da internalizao das normas internacionais29.

Com o processo de globalizao e internacionalizao das relaes privadas, h uma necessidade, cada vez maior, de se aplicarem normas internacionais, o que tem feito do direito internacional matria cada vez mais importante, essencial realidade hodierna. II.2 DESENVOLVIMENTO HISTRICO DO DIREITO INTERNACIONAL A maior parte dos estudiosos do direito internacional nega sua existncia, na Antigidade. Henry Wheaton, por exemplo, considera o surgimento do direito internacional a partir da Paz de Vesteflia. Louis L Fur acredita que o direito internacional provenha do cristianismo e, dentre os autores mais recentes, Mrio Giuliano, adota, como referncia para o nascimento desta cincia jurdica, o sculo XVI. H, portanto, controvrsias no que diz respeito ao nascimento do direito internacional; mas, os fatores que contriburam para tanto podem ser estudados desde a Antiguidade, a partir de dados histricos ligados aos primeiros indcios da caracterizao do direito. fato que, na Antigidade, cada continente, ou cada regio de um continente era um mundo parte. Quase no havia comunicao entre os povos, e as diferenas culturais e sociais entre os continentes formavam verdadeiros abismos entre os mesmos. Evidentemente, no havia um direito internacional ou qualquer possibilidade de se contemplar uma universalidade.
29 MOON

JO, op. cit., p. 42

30

Na Grcia e em Roma, devido a aspectos polticos, o direito desenvolveu-se com maior rapidez; no entanto, era ainda um direito interno, necessrio para contornar os problemas decorrentes das guerras, das invases e conquistas praticadas na poca, principalmente, pelo poderio militar do imprio romano. Com o advento do Cristianismo, as idias de igualdade e fraternidade foram ganhando espao e alguns princpios jurdicos do jus inter gentes comearam a se desenvolver. Ao final da Idade Mdia, no sculo XV, houve a queda do sistema medieval, o enfraquecimento do poder da Igreja e o aparecimento dos Estados soberanos. Tais Estados adotaram a teoria da soberania absoluta. Estabeleceram-se, ento, relaes entre estes Estados, o que se chamou de sistema internacional interestatal. Nesse sistema, o direito internacional significava a lei que regia as relaes entre os Estados e cuja formao se dava pelo consentimento, explcito ou tcito, dos mesmos. Interessante citar que a interpretao destas leis tambm era feita pelos prprios Estados, ao passo que no havia uma instituio superior que coordenasse as

relaes internacionais. inegvel que o descobrimento da Amrica, no final do sculo XV, foi um incentivo a mais para o desenvolvimento do direito internacional, pois surgiu a necessidade de se regularem as relaes entre os Estados independentes europeus e os povos americanos. A partir de ento, o direito internacional pblico comeou a surgir como cincia jurdica. No dia 24 de outubro de 1648, foi assinado o primeiro tratado de direito internacional da histria; o Tratado de Vesteflia, que ps fim Guerra dos Trinta Anos na Europa (1618-1648). Este tratado marcou o incio de uma nova era para o direito internacional e, a partir dele, o princpio da igualdade jurdica dos Estados passou a servir como base para o sistema de relaes internacionais que se estruturava. 31 Por trs anos houve negociaes em Mnster e em Osnabrcke, sendo que os tratados concludos nestas cidades foram reunidos no Ato Geral de Vesteflia, em Munster, no dia 24/10/1648. Algumas das decises mais importantes deste tratado, e que refletem o desenvolvimento do direito internacional, foram: a criao de novos Estados; a independncia dos Pases-Baixos (Holanda e Blgica); e a incorporao da Alscia Frana. Foi a Paz de Vesteflia que colocou fim ao Sacro Imprio Romano Germnico e deu incio ao imperialismo francs. Esse novo perodo do direito internacional foi, fortemente, marcado pelas obras de Hugo Grcio, doutrinador holands, que viveu entre 1583 e 1645. Sua obra De jure belli ac pacis, em especial, serviu de inspirao elaborao do Tratado de Vesteflia. No incio da Idade Contempornea, a Revoluo Francesa contribuiu para as unificaes alem e italiana, no sculo XIX. Por intermdio da Revoluo, houve tambm a proibio da guerra de conquista e a consagrao do princpio da nacionalidade. Em 1815, o Congresso de Viena declarou a queda de Napoleo, a partir do estabelecimento de uma nova ordem poltica na Europa. Serviu de contribuio ao direito internacional, pois proibiu o trfico negreiro e declarou liberdade de navegao em determinados rios, dentre outras medidas. J no final do sculo XIX, os pases europeus exerciam grande influncia no mundo todo, inclusive mantendo vrias naes sob sua dependncia. Assim, o direito internacional clssico foi, basicamente, o direito internacional europeu.
32

II.3 FORMAO DO DIREITO INTERNACIONAL MODERNO Somente aps a Primeira Guerra Mundial foi que o direito internacional se desvinculou de suas caractersticas europias originais e comeou a se tornar, verdadeiramente, universal. At ento, predominava o intervencionismo entre os Estados. Posteriormente, em 1945, a Carta da ONU proibiu o uso da fora e a interveno nos assuntos internos dos Estados (princpio da no-interveno). Entre os vrios fenmenos do direito internacional moderno, tm-se a proibio do uso da fora militar e a manuteno da paz por meio da organizao sistemtica da sociedade internacional. O perodo da Guerra Fria foi bastante significativo para o direito internacional. Nessa poca, houve a ameaa de uma guerra nuclear no mundo, fenmeno que levou o direito internacional a uma dimenso superior. No s os espaos terrestres, mas, tambm, a lua, as profundezas dos oceanos, todo o espao areo e atmosfrico passaram a ser objeto de tratados assinados pela comunidade internacional. A proteo do meio ambiente tambm passou a ser objeto de preocupao do direito internacional. Como reflexo disso, em 1972, foi realizada, em

Estocolmo, a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente, o que desencadeou uma srie de outros tratados concernentes a essa rea. Em 1989, realizou-se a primeira Conferncia de Paz, de Haia, em que foi criada a Corte Permanente de Arbitragem de Haia, visando a soluo pacfica dos litgios internacionais, bem como a humanizao da guerra.
33

Como no sculo XX o direito internacional teve uma ampliao extraordinria, atualmente, o maior desafio para essa cincia jurdica tem sido buscar meios para a efetivao de suas tarefas. fato que os sistemas jurdicos nacionais, isoladamente considerados, no comportam mais todos os problemas do mundo de hoje. Os grandes desastres naturais, asguerras, o terrorismo, os problemas globais no meio ambiente, o trfico internacional de drogas, armas e pessoas, enfim, todas as questes de mbito global, precisam e devem ser reguladas por meio do direito internacional, ao qual devem ser oferecidas as ferramentas adequadas para sua implementao. 34 III. SOCIEDADE INTERNACIONAL Toda sociedade surge da necessidade ou convenincia de se estabelecerem relaes recprocas entre os indivduos. Assim tambm ocorre no domnio internacional, em que passaram a existir relaes entre os Estados, que s poderiam prosperar caso fossem criadas normas que as regessem, o que determinou o nascimento do direito internacional. O direito internacional, de forma bastante simples, pode ser visto como o direito da sociedade internacional, que, por sua vez, composta pelo conjunto de sociedades nacionais. No perodo em que teve incio a formao do direito internacional, essas sociedades nacionais foram, jurdica e politicamente, representadas pelos Estados, que convencionaram uma srie de obrigaes internacionais e promoveram a internalizao dessas obrigaes aplicando-as aos seus respectivos cidados. Desta forma, o direito internacional predominantemente interestatal, pois ainda carrega os resqucios da poca em que os Estados eram os nicos sujeitos de direito internacional. Os Estados so, de fato, os sujeitos dominantes na formao do direito internacional e na atuao em relaes internacionais. As Organizaes Internacionais so criadas pela vontade dos Estados e, geralmente, dependem dos mesmos para a realizao de suas atividades. Os indivduos, via de regra, gozam dos benefcios do direito internacional, a partir da internalizao das normas. Os Estados so os nicos que possuem capacidade processual frente Corte Internacional de Justia, que podem ser membros da ONU e que podem invocar ajuda do Conselho de Segurana. Os Estados so, portanto, os principais atores do cenrio internacional. Interessante notar que o direito internacional moderno surgiu na Europa Ocidental, na poca de formao dos Estados Nacionais, tendo sido, portanto, um direito
35

predominantemente europeu. Segundo Carls Schmitt, no perodo compreendido entre os sculos XVI e XX, se considerava (sic) as naes crists da Europa como criadoras e possuidoras de um ordenamento que era vlido para toda a terra e o termo civilizao era equivalente a civilizao europia30. A partir do sculo XX, as necessidades da sociedade internacional passaram

a exigir que os Estados deixassem de ser os nicos sujeitos de direito internacional e as sociedades internacionais ganharam espao no cenrio global, assim como o prprio homem assumiu maiores responsabilidades e compromissos dentro do sistema jurdico internacional. Os direitos fundamentais se internacionalizaram e o Estado, bem como, as organizaes internacionais, passaram a ver no direito internacional um mecanismo de proteo jurdica capaz de alcanar todos os seres humanos. III.1 CARACTERSTICAS DA SOCIEDADE INTERNACIONAL A sociedade internacional aberta (basta existir para se fazer parte dela); universal; paritria (todos so iguais, no sistema da sociedade internacional); horizontal (no h hierarquia interna); e descentralizada (no existe um governo frente desta sociedade). Cumpre ressaltar que as constantes mudanas sofridas pela sociedade internacional, no decorrer dos tempos, exigem uma certa flexibilizao do conceito de direito internacional. De acordo com Hee Moon J:
[...] primeiramente, o Direito Internacional deve ser visto simplesmente como o direito da sociedade internacional. Essa definio geral mais segura e duradoura, dada a constante mudana e evoluo da sociedade internacional. Em segundo lugar, o Direito Internacional reflete a necessidade da sociedade internacional contempornea. Por isso, ele evolui constantemente de acordo com as mudanas das necessidades da sociedade. Em terceiro lugar o Direito Internacional, por ser ramo do direito, visa o bem
30 MELLO,

op. cit., p. 35

36

comum da sociedade internacional, cujo benefcio final direito e indiretamente deve ser o homem.31 (MOON JO, p. 44)
31 MOON

JO, op. cit., p. 44

37

IV. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL So fontes do direito internacional todos os atos ou fatos capazes de originar a norma jurdica. Como num rio, a fonte de onde brota a gua corresponde fonte formal do direito e todos os fatores que contribuem para que brote a gua daquele local constituem a fonte material. A fonte formal, ento, refere-se forma de existncia atual da lei, a todos os documentos ou pronunciamentos em que constam os direitos e deveres dos sujeitos internacionais, enquanto a fonte material refere-se a todos os fenmenos e fatores de valor que contribuem para a formao do contedo da lei, como, por exemplo, o costume da sociedade, a moral, a tradio, a histria, a cultura, etc. Convm mencionar o artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, que contm uma relao das fontes do direito internacional, quais sejam: as convenes internacionais; os costumes internacionais; os princpios gerais de direito reconhecidos internacionalmente; e, em alguns casos, decises judiciais e doutrina. Ainda, o pargrafo 2o, do artigo 38, abre s partes a oportunidade de terem uma questo resolvida ex aequo et bono, ou seja, pela aplicao da eqidade, caso no exista norma expressa regulando a matria. Durante sculos, a fonte mais importante do direito internacional foi o costume, evoludo da prtica dos Estados. A doutrina, tambm, considerada fonte do direito e tinha grande importncia. At 1960, as fontes do direito eram apenas costumeiras e doutrinrias. Somente aps 1960, quando houve uma expanso dos tratados, estes se tornaram a principal fonte do direito internacional.

38

A Conveno de Viena, de 1969, importantssima fonte do direito internacional, pois foi por intermdio dela que houve a codificao das regras costumeiras em vrios tratados.
39

V. SUJEITOS DE DIREITO INTERNACIONAL No direito internacional, s eram considerados sujeitos capazes aqueles que podiam firmar tratados os que possuem o treaty making power. Os Estados e as organizaes internacionais tm o treaty making power, sendo que os Estados o possuem, originariamente, e as organizaes internacionais, de forma derivada. As Convenes de Viena, de 1969 e de 1986, estabeleceram que o direito de firmar tratados pode ser exercido por sujeitos de direito internacional e no somente pelos Estados e organizaes intergovernamentais. O homem, no direito internacional, era somente objeto de direitos, pois no tinha capacidade de agir. A partir de 1949, com o Tribunal de Nuremberg, o homem passou a fazer parte de relaes processuais dentro do direito internacional. O homem passou a ser um sujeito processual, o que, segundo alguns estudiosos, o torna sujeito de direito internacional. O fato que o homem no tem o treaty making power; todavia, em algumas relaes, atua como sujeito de direito internacional. No so sujeitos de direito internacional as empresas e as ONGs. Ambas esto ligadas ao ordenamento jurdico interno dos Estados.
40

VI. TRATADOS VI.1 NOES GERAIS ACERCA DOS TRATADOS Os tratados so atos internacionais bilaterais ou multilaterais. So a principal fonte do direito internacional, o processo legislativo de maior relevncia na sociedade internacional, tanto pela sua multiplicidade, quanto pelo fato de que so, na maioria das vezes, os tratados que regulam os assuntos de maior relevncia no direito internacional. Ainda, os tratados so a fonte mais democrtica do direito internacional, pois sua elaborao conta com a participao direta dos Estados. Conforme leciona Hee Moon J: [...] os tratados tm cada vez mais importncia no Direito
Internacional. A tecnologia moderna, as comunicaes e o comrcio aumentaram mais do que nunca a interdependncia entre os Estados e a disposio destes em aceitar regras internacionais sobre um grande nmero de questes de interesse comum: extradio de criminosos, normas de segurana para navios e avies, ajuda econmica, propriedade intelectual, uniformizao dos sinais de circulao rodoviria, etc.32 (MOON JO, p. 84).

Os tratados so instrumentos de cooperao entre Estados, so a consolidao de ideais num mbito global. Em alguns casos, substituem o direito consuetudinrio e servem para unir valores j solidificados pelas sociedades nacionais, em uma escala nica dentro do direito internacional. VI.2 CODIFICAO DO DIREITO DOS TRATADOS O direito dos tratados (law of treaties) um ramo do direito internacional que estuda, basicamente, o processo de formao, execuo e extino dos tratados. At 1980, 32 MOON JO, op. cit., p. 84
41

o direito dos tratados era regido, simplesmente, pelos costumes internacionais. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, que ocorreu em 1969, mas que s

entrou em vigor em 1980, foi o resultado da codificao dos costumes internacionais existentes, at ento. A partir da, grande parte dos costumes foram substitudos pelo estabelecido na Conveno. Cumpre ressaltar, porm, que a Conveno s se aplica a tratados posteriores a sua entrada em vigor (art. 4o); no abrange todos os Estados e nem todos os assuntos relacionados ao direito dos tratados. Portanto, conforme consta da parte final do prembulo da Conveno, as regras do direito internacional costumeiro devem continuar regendo as questes no reguladas nas disposies da mesma. No que tange ao Direito dos Tratados, so essenciais os seguintes documentos: 1) Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados (1969); 2) Conveno de Viena sobre Sucesso de Estados em respeito a Tratados (1978); 3) Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais (1986); 4) Review of the Multilateral Treaty-making process. VI.3 CONCEITO DE TRATADO O artigo 2(1)(a) da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, de 1969; e o artigo 2(1) da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais, de 1986, definem tratado como sendo um acordo internacional celebrado por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer inserido num
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nico instrumento, quer em dois ou mais instrumentos conexos, e qualquer que seja a sua designao especfica33. (MAZZUOLI, 2006) Interpretando essa definio, portanto, o tratado um ato bilateral ou plurilateral; realizado entre sujeitos de direito internacional; regido pelo direito internacional, em um ou mais instrumentos conexos e para o qual existem inmeras denominaes, como o prprio termo tratado, conveno, acordo, pacto, protocolo, carta, estatuto, ata, declarao,etc. O nico tratado que deve ter um nome especfico a concordata (todo tratado do qual faz parte a Santa S). Cabe, ainda, acrescentar que os tratados so ato solene, formal, manifestaes expressas de vontade e cujo objeto deve ser lcito, em todos os pases participantes. VI.4 CONDIES DE VALIDADE DOS TRATADOS So condies de validade dos tratados a capacidade das partes contratantes, a habilitao dos agentes signatrios, o consentimento mtuo e o objeto lcito e possvel. VI.4.1 Capacidade das Partes So capazes para firmar tratados os Estados, as organizaes internacionais, a Santa S e outros entes internacionais como, por exemplo, os territrios internacionalizados. Segundo a Conveno de Viena, todo Estado tem capacidade para concluir tratados. J, as organizaes internacionais tiveram o reconhecimento de sua personalidade internacional pela Corte Internacional de Justia e, posteriormente, a capacidade para concluir tratados foi prevista pela Conveno de Viena, de 1986 (artigo 6o).
33 MAZZUOLI,

Valrio de Oliveira (Organizador). Coletnea de Direito Internacional. 4. ed. atual. So

Paulo: RT, 2006.

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VI.4.2 Habilitao dos Agentes Signatrios Os agentes signatrios podem ser plenipotencirios ou acreditados. Plenipotencirios so aqueles que, em funo do cargo, representam o Estado. So plenipotencirios o chefe do Estado, o Ministro das Relaes Exteriores e o embaixador em misso diplomtica. So acreditados aqueles que, em funo da pessoa, so nomeados para representar o Estado; geralmente, algum que possui vasto conhecimento da matria pertinente ao tratado. VI.4.3 Consentimento das Partes necessrio, tambm, que o tratado seja um acordo de vontades. Todos os Estados que realizam o tratado devem consentir com o mesmo. No caso de tratados multilaterais, realizados em conferncia internacional, estes devem ter a aceitao de no mnimo, dois teros dos Estados presentes. Como acordo de vontades, o tratado no pode sofrer vcio algum, tal como o erro, o dolo e a coao. S atinge a validade do tratado o erro de fato, e que serviu como base essencial do consentimento para se aderir ao tratado. O erro de direito no considerado um vcio do tratado, assim como o erro de redao, que deve ser corrigido. Ainda, no pode invocar o erro o Estado que contribuiu para o mesmo. O dolo caracterizado pela manobra ou fraude de uma parte, a fim de causar engano na outra, que aceita o tratado com base em um erro. A coao pode existir contra o agente signatrio ou contra o prprio Estado, a partir da ameaa ou do emprego da fora.
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VI.4.4 Objeto O objeto do tratado deve ser possvel e lcito em todos os Estados signatrios. VI.5 ELEMENTOS DO TRATADO Chama-se cimeira ou reunio de cpula a reunio dos pases em que h a discusso da minuta. Somente aps essa discusso inicial, o tratado concretizado de maneira efetiva. O tratado formado de trs partes principais: o prembulo, em que so expostas a justificativa, as finalidades do tratado, bem como, as partes contratantes; a parte dispositiva, em que so estabelecidos os direitos e obrigaes das partes, redigidos em forma de artigo; e a fase conclusiva, em que h a ratificao e assinatura. A ratificao uma confirmao do tratado, uma declarao ato unilateral internacional, que s pode ser feita pelos plenipotencirios. A assinatura inclui tanto os plenipotencirios quanto os acreditados. VI.6 CONCLUSO E ENTRADA EM VIGOR DOS TRATADOS De acordo com o artigo 11 da Conveno sobre o Direito dos Tratados, o consentimento de um Estado em obrigar-se por um tratado pode manifestar-se pela assinatura, troca dos instrumentos constitutivos do tratado, ratificao, aceitao, aprovao ou adeso, ou quaisquer outros meios, se assim for acordado34. (MAZZUOLI, 2006). H, portanto, vrias formas de um Estado obrigar-se a um tratado.
34 Ibid.

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Via de regra, os tratados internacionais passam pelas fases de negociao, assinatura, ratificao, promulgao, publicao e registro. Tornam-se obrigatrios, aps a promulgao e publicao, no mbito interno de cada Estado. A assinatura, na poca em que predominou a teoria do mandato para os

plenos poderes, tinha uma importncia muito maior do que tem hoje, pois uma vez que o soberano assinasse um tratado, via de regra, obrigava-se a ratific-lo. Atualmente, a assinatura importante na medida em que atribui responsabilidade ao Estado e expressa a vontade de seu representante; no entanto, na maioria dos Estados, sequer condio de validade do tratado, pois necessria a ratificao para que o tratado seja aceito de fato. Quanto ratificao, esta o ato por meio do qual o Chefe de Estado declara aceito pelo Estado o que foi convencionado pelo agente signatrio. A ratificao considerada uma das fases mais importantes do processo de concluso dos tratados na maioria dos Estados. Importante mencionar, no entanto, que o procedimento de ratificao no uma regra sem excees e ocorre, geralmente, quando o prprio tratado prev a sua necessidade, quando a assinatura submetida ratificao e quando acordado, desta forma, pelas partes. Em alguns casos, a ratificao dispensada e, nestes casos, o tratado deve trazer, expressamente, esta possibilidade. O processo de entrada em vigor dos tratados pode se dar de duas maneiras diferentes, dependendo do Estado em que este processo ocorrer. Nos Estados Unidos e em alguns poucos pases do mundo, por exemplo, a minuta passa pelo Congresso Nacional, previamente, e o Chefe de Estado j assina o tratado com a autorizao interna do Congresso. Na maioria dos pases, no entanto, o Chefe de Estado assina o tratado primeiro e, depois, este vai para a anlise do Congresso. este o procedimento adotado pelo Brasil. Por isso, a assinatura do tratado, no Brasil, no condio de validade do mesmo. 46 O direito internacional no prescreve uma forma como deve ser feita a ratificao, em todos os Estados; por isso, alguns autores aceitam a possibilidade da ratificao tcita, desde que o Estado demonstre, claramente, ter aceitado o tratado, dando incio, por exemplo, a sua execuo. Na maioria das vezes, no entanto, a ratificao formal, e se concretiza a partir da carta de ratificao, assinada pelo Chefe de Estado e referendada pelo Ministro das Relaes Exteriores (no caso do Brasil, a ratificao referendada pelo Congresso Nacional). Nesta carta, feita referncia ao tratado assinado com a certificao de que o Estado o cumprir. Nos tratados bilaterais, h a troca de ratificaes entre os Estados que, via de regra, se d no Ministrio das Relaes Exteriores de um dos Estados, ou na capital de um terceiro Estado escolhido pelos signatrios, para este fim. Quando se trata de tratados multilaterais, segue-se o procedimento de depsito das ratificaes. Todos os documentos so guardados pelo governo de um Estado pr-determinado que, geralmente, o governo do Estado em que foi assinado o tratado. Um dos maiores problemas do direito internacional tem sido equacionar os problemas referentes a reservas de tratados bilaterais ou multilaterais. Dependendo do tratado, este pode ser aceito com emendas e/ou reservas. Reserva: o tratado tem que trazer expressamente que no aceita reserva; seno, entende-se que ele aceita. Emenda: o tratado deve trazer, expressamente, que aceita a emenda. At 1931, a maior parte da doutrina posicionava-se no sentido de que os tratados s poderiam ser ratificados conforme foram assinados, ou seja, sem reservas. Em 1931, a Assemblia da Liga das Naes permitiu as reservas desde que o texto do tratado trouxesse tal possibilidade ou que todos os Estados signatrios concordassem. Posteriormente, no artigo 19 da Conveno sobre o Direito dos Tratados, em 1969, ficou estabelecido que Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar, aprovar um

tratado ou a ele aderir, formular 47 uma reserva, a no ser que: a) a reserva seja proibida pelo tratado; b) o tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre as quais no se inclui a reserva em pauta; ou c) nos casos em que sejam previstos nas alneas a e b a reserva seja incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado35. (MAZZUOLI, 2006). A promulgao o ato mediante o qual atestada a regularidade do processo legislativo do tratado e a executoriedade do tratado no mbito interno do Estado. No Brasil, por exemplo, o Presidente da Repblica, por meio de um decreto, determina a execuo do tratado (sendo o texto publicado no Dirio Oficial), o que configura a promulgao. Na prtica, a publicao do tratado o que, realmente, determina a sua obrigatoriedade no plano jurdico interno, pois, a partir do momento em que todos os nacionais podem ter acesso ao contedo do tratado aprovado, este se torna obrigatrio, dentro dos limites do Estado. No plano internacional, a norma j obrigatria antes da sua publicao pelos Estados partes. Finalmente, de acordo com o artigo 102 da Carta das Naes Unidas, todo tratado deve ser registrado no Secretariado e publicado por este mesmo rgo, para que possa ser invocado pelo Estado perante as Naes Unidas. O prprio depsito ou troca de ratificao pelo Estado o autoriza a registrar o tratado. Apesar de o artigo ainda prever que s os pases membros da ONU podem registrar tratados, na prtica, os pases no membros tambm tm essa possibilidade. Os tratados no registrados no podem ser invocados perante os rgos das Naes Unidas; no entanto, no deixam de ser obrigatrios para as partes. 35 Ibid.
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VI.7 PROCEDIMENTO DE TATIFICAO DOS TRATADOS NO BRASIL No Brasil, primeiramente, o Chefe de Estado assina o tratado e o envia ao Ministrio das Relaes Exteriores. O Ministrio, por sua vez, envia o tratado ao Congresso Nacional (artigo 49, I, CF), que o encaminha CCJ Comisso de Constituio e Justia. Essa Comisso verifica a constitucionalidade do tratado e emite um parecer de natureza opinativa. Se for aprovado um tratado inconstitucional, caber ao Supremo Tribunal Federal julgar a questo (artigo 102, III, b, CF) e declarar a invalidade do tratado. Aps passar pela CCJ, o tratado volta para o Congresso Nacional. Dependendo do tratado, este pode ser aceito com emendas e/ou reservas. Se o Congresso Nacional aceitar o tratado, ele volta para o Chefe de Estado com um decreto legislativo. Se o Congresso rejeitar, internamente, o tratado no gera qualquer efeito. No mbito internacional, gera responsabilidade para o Estado, pois o tratado j foi assinado. Se o Chefe de Estado sancionar o tratado, elaborado um decreto executivo, ratificando-o. Se ele vetar, o tratado volta para o Congresso Nacional. Neste caso, o Congresso pode derrubar o veto do Chefe de Estado, transformando o tratado em uma lei ordinria, sem validade no mbito internacional. Exceo: artigo 5o, pargrafo 2o da Constituio Federal. Os tratados, que vm apenas ampliar os direitos humanos que j so assegurados pela Constituio, no precisam de ratificao do Congresso Nacional. J entram direto no ordenamento jurdico interno do Estado e tm patamar constitucional!
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VI.8 HIERARQUIA DOS TRATADOS No mbito jurdico interno do Estado signatrio, o tratado, depois de ratificado pelo Presidente da Repblica, torna-se uma lei supra legal, no entanto,

infraconstitucional. As excees so os tratados de direitos humanos, que possuem nvel constitucional. VI.9 VIGNCIA DOS TRATADOS Vigncia a mensurao do tempo durante o qual o tratado ser aplicvel. Para que um tratado passe a vigir, em relao a um Estado, preciso que, primeiramente, o Estado o ratifique. Cada Estado especificar o seu tempo de vacacio e de vigncia. Quanto questo da retroatividade, via de regra, os tratados no retroagem. So excees os tratados sobre direitos humanos. VI.10 Efeitos dos Tratados Efeitos diretos: so os efeitos gerados para as partes. Efeitos reflexos: so os efeitos gerados a terceiros. Via de regra, os tratados somente produzem efeitos em relao s partes, conforme dispe o preceito pacta tertiis nec nocent nec prosunt os tratados no beneficiam nem prejudicam terceiros. Quando um Estado se compromete a cumprir com o disposto em um tratado internacional, o Poder Judicirio deve aplic-lo, - o Executivo deve cumpri-lo, - e, o Legislativo, deve criar as leis que se fizerem necessrias sua execuo, se tais leis ainda no 50 existirem no ordenamento jurdico interno do Estado. Desta forma, por meio da incorporao do tratado pelo Estado que os indivduos so beneficiados e todo o Estado responsabilizado, caso haja o seu descumprimento. Pelo princpio da relatividade, portanto, um tratado no cria nem obrigaes nem direitos para um terceiro Estado sem o seu consentimento. Esse princpio , expressamente, consagrado pela Conveno de Viena, em seu artigo 34. Contudo, h a possibilidade de um tratado produzir efeitos em relao a terceiro Estado, desde que haja o consentimento do mesmo. At mesmo para ser outorgado um direito a um terceiro Estado, preciso que o mesmo concorde. importante notar, tambm, que, via de regra, quando um tratado firmado, h conseqncias para outros Estados. O tratado pode no interferir nos direitos e deveres dos outros Estados; mas, dificilmente, no ter influncia sobre os interesses dos mesmos, sejam estes polticos, sociais ou culturais. VI.11 OBRIGATORIEDADE DOS TRATADOS O fundamento da obrigatoriedade dos tratados est na norma pacta sunt servanda, que um antigo princpio incorporado pelo direito internacional. As normas so feitas para serem cumpridas, assim como os tratados, cuja revogao s pode ser feita, via de regra, mediante um procedimento semelhante ao de sua criao, como ocorre com as leis, ou por um modo previsto no prprio tratado ou estabelecido pelo direito internacional. 51 VI.12 INTERPRETAO DOS TRATADOS Os tratados podem ser interpretados pelas prprias partes (autointerpretao) ou por rgos jurisdicionais (geralmente, pela CIJ Corte Internacional de Justia). O princpio geral para a interpretao dos tratados o princpio da boa-f, consagrado pelas Convenes de 1969 e de 1986, nos artigos 31 a 33. O artigo 31, de ambas as Convenes, dispe em seu texto que um tratado deve ser interpretado de boa-f, segundo o sentido comum atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz de seu objeto e finalidade36.

Assim como ocorre com qualquer documento, o tratado deve ser interpretado como um todo, em consonncia com a realidade qual serve a sua celebrao. comum que as partes escolham um idioma diferente dos adotados pelos seus Estados para evitar que aos termos do tratado sejam dados sentidos diversos dissonantes, conforme as tradues realizadas.
36 Ibid.

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VII. DIREITOS HUMANOS VII.1 NOO GERAL DE DIREITOS HUMANOS Os direitos humanos podem ser entendidos como o conjunto de direitos destinados proteo da dignidade do ser humano, sob todas as formas. Alguns defendem o posicionamento de que os direitos humanos so inerentes ao ser humano; outros, entendem os direitos humanos como sendo o resultado de incansveis lutas polticas, que acabaram resultando em conquistas na rea jurdica e social. Seja como for, os direitos humanos no podem ser vistos como meras concesses do Estado; tampouco, como uma simples expresso da criatividade do Legislativo. Cumpre citar o entendimento de Wagner Rocha DAngelis37 acerca do tema: [...] H de se ter o cuidado,
pois, de refletir os direitos humanos como um tema global, significando no plano das idias a adeso a um campo comum de valores que definam a humanidade, a dignidade de todo o (sic) ser humano. Observo que entender os direitos humanos como tema global no representa priorizar determinados interesses, por mais nobres ou internacionais que sejam, mas situar em primeiro plano a abrangncia global de valores ticos enraizados nas noes de justia e de igualdade38. (RIBEIRO; MAZZUOLI, 2004, p. 402)

Pode-se falar em direitos humanos como um conjunto de direitos e garantias fundamentais, pertencente a todos os seres humanos, exigveis tanto internamente, quanto no mbito internacional. Eles so indispensveis para que uma pessoa tenha o mnimo da dignidade de que necessita para viver e desenvolver suas capacidades, de maneira plena. Os direitos humanos representam uma somatria de valores que englobam todo ser humano, respeitando a individualidade de cada um, independentemente do tempo e
37 DANGELIS, 38 In:

Wagner Rocha. As razes dos direitos humanos e a cidadania hoje. RIBEIRO, Maria de Ftima; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (coords.). Direito internacional dos direitos humanos: estudos em homenagem Professora Flvia Piovesan. Curitiba: Juru, 2004, p. 402 53

do espao, bem como os princpios gerais da sociedade internacional, porque cada pessoa um universo e ao mesmo tempo, parte de um todo indissocivel. Assim leciona Wagner Rocha DAngelis, ao mencionar que os direitos humanos:
[...] implicam a somatria de fatores e valores que, sendo direito de cada um e de todos, possibilitem a realizao integral de todos os seres humanos em qualquer tempo e lugar. Afinal, toda a (sic) pessoa humana deve se perceber como um patrimnio nico da humanidade, conquanto jamais dissociado da espcie toda, particularmente dos que integram a sua realidade circundante (comunidade)39.

VII.2 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS HUMANOS Os direitos humanos formam uma categoria jurdica, pois possuem as mesmas caractersticas bsicas, so inatos, histricos, universais, relativos, concorrentes e irrenunciveis.

So inatos, porque so inerentes prpria natureza do ser humano. Apesar da importncia que tem a positivao dos direitos humanos, estes no dependem da existncia da norma jurdica, pois nascem junto com o ser humano. Os direitos humanos tm carter histrico. Tiveram o incio de sua abordagem no perodo do Cristianismo, em que o homem passou a ser visto sob a tica da igualdade, da solidariedade, quando o mundo conheceu novos valores, at ento no adotados pelo Direito. Depois do auge do perodo do Cristianismo, a discusso sobre os direitos humanos ficou esvaziada, voltando tona posteriormente, com as declaraes de direitos humanos, que marcaram a histria do Direito. A ttulo de exemplo, convm citar a Magna Charta Libertatum, de 1215; a Declarao de Direitos do Bom Povo de Virgnia, de 1776; a 39 Ibid.
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Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, de 1789; e a Declarao Universal de Direitos do Homem, da Organizao das Naes Unidas, em 1948. Atualmente, continuam crescendo as preocupaes acerca da dignidade da pessoa humana e da forma como alcanar a proteo desta dignidade, em todas as suas dimenses. A histria dos direitos humanos tem se tornado, cada vez mais, viva, pois cria-se uma realidade em que os direitos no so mais limitados por fronteiras, tm alado vos, cada vez mais, distantes, levando a uma universalidade dos ideais de dignidade inerentes a todo ser humano. A universalidade dos direitos humanos um fato bvio, pois caso no fosse, o prprio princpio da igualdade estaria comprometido. Os direitos humanos so destinados a todos os seres humanos, sem exceo, sendo at difcil imaginar direitos humanos destinados a apenas uma classe de pessoas, distintas pela raa, cultura, poder scio-econmico, etc. importante ressaltar que os direitos humanos pertencem a todas as pessoas, em qualquer lugar e a qualquer tempo. Estes direitos transcendem qualquer questo de relativismo cultural ou de soberania, sendo que no podem ser violados sob a justificativa de um destes fatores. A limitabilidade se explica pelo fato de os direitos humanos no serem absolutos, podendo chocar-se quando um indivduo, no exerccio de seu direito, invadir o espao de outro, que, tambm, se encontra amparado por um direito fundamental. Outra caracterstica dos direitos humanos , como j foi mencionado, a concorrncia, o que significa que os direitos podem ser acumulados. Todo ser humano acumula uma srie de direitos fundamentais, previstos na Constituio do Estado ao qual pertence, bem como, nos tratados internacionais. Ainda, os direitos humanos so irrenunciveis. Ningum pode dispor das garantias fundamentais que lhe protegem ou transferi-las a qualquer ttulo a terceiros. H 55 casos em que uma pessoa pode deixar de exercer um direito por um determinado perodo de tempo, como por exemplo, uma modelo fotogrfica que permite a utilizao temporria de sua imagem, mas nunca renunciar ao mesmo. Ningum possui, tampouco, o direito de violar, legislar em oposio ou estabelecer um prazo prescricional para os direitos humanos. Finalmente, todo ser humano precisa concentrar, no rol de seus direitos, todos os direitos fundamentais formao e manuteno de uma vida digna. O passar dos tempos e as mudanas sofridas pela realidade histrica, social e cultural em que o ser humano vive, exigem cada vez mais, novos direitos, assim como a concretizao daqueles que j se encontram positivados nos planos jurdicos internos e internacional (por isso, os direitos humanos so inesgotveis).

VII.3 AS GERAES DE DIREITOS HUMANOS Para, realmente, se entender o que so os direitos humanos e o que eles significam para a humanidade, necessrio trilhar a caminhada de suas conquistas e de seus ideais atravs da Histria. Muitos autores falam sobre as geraes dos direitos humanos, que seriam uma representao da evoluo dos mesmos. A Primeira Gerao dos Direitos Humanos teve seu auge, no sculo XVIII, quando houve a positivao dos direitos civis e polticos, sendo o norteador principal dos ordenamentos jurdicos o princpio da liberdade. A Segunda Gerao dos Direitos Humanos retrata o perodo de conquista dos direitos sociais e econmicos, na poca da Revoluo Industrial (sculos XIX e XX), quando o princpio da igualdade tornou-se o foco do Direito. Posteriormente, emergiram os direitos dos povos, delineados pelo princpio da solidariedade internacional. A partir da segunda metade do sculo XX, esta Terceira
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Gerao de Direitos sobressaiu-se, introduzindo no contexto internacional uma srie de princpios como o da no interveno, da defesa da paz, da soluo pacfica de controvrsias, etc. Atualmente, com os avanos do sculo XXI, j se pode falar numa Quarta Gerao de Direitos Humanos, fundada no princpio da qualidade de vida, o que envolve direito a um meio ambiente saudvel, ao desenvolvimento sustentvel, participao na poltica, etc. Cumpre citar o esclarecimento que a renomada doutora Flvia Piovesan faz acerca do tema, em dissertao sobre a Declarao Universal dos Direitos Humanos:
[...] Ao conjugar o valor da liberdade com o valor da igualdade, a Declarao demarca a concepo contempornea de direitos humanos, pela qual os direitos humanos passam a ser concebidos como uma unidade interdependente, inter-relacionada e indivisvel. Assim, partindo-se do critrio metodolgico que classifica os direitos humanos em geraes, adotase o entendimento de que uma gerao de direitos no substitui a outra, mas com ela interage. Isto , afasta-se a idia da sucesso geracional de direitos, na medida em que se acolhe a idia de expanso, cumulao e fortalecimento dos diretos humanos consagrados, todos essencialmente complementares e em constante dinmica de interao. Logo, apresentando os direitos humanos uma unidade indivisvel, revela-se esvaziado o direito liberdade, quando no assegurado o direito igualdade e, por sua vez, esvaziado revela-se o direito igualdade, quando no assegurada a liberdade.40 (PIOVESAN, 2003, p. 36).

VII.4 RAZES OU FONTES DOS DIREITOS HUMANOS Primeiramente, cumpre esclarecer que os direitos humanos no dependem de leis, eles so intrnsecos natureza humana, nascem com o homem e esto acima de imposies legais.
40 PIOVESAN,

Flvia. Temas de Direitos Humanos. 2. ed. atual. So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 36

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No perodo da Antigidade, at a Idade Mdia, no era admitida a idia de direitos individuais oponveis ao Estado. O homem no tinha qualquer valor fora da sociedade, no era visto com um indivduo que possusse direitos subjetivos. Mas, como os direitos humanos so inerentes pessoa, a crena em regras aplicveis a todos, tanto a sditos quanto a governantes, esteve sempre presente na evoluo da humanidade e inevitvel tornouse a manifestao constante desses direitos. Desde o Cdigo de Hammurabi (entre os sculos XXI a XVIII a.C), os

direitos humanos j so consagrados, mesmo que inconscientemente, pois no existe civilizao sem estes direitos. O antigo Cdigo previa proteo s vivas, aos rfos e aos mais fracos, bem como estipulava uma remunerao bsica para as vrias classes de trabalhadores, o que fez com que surgisse a idias do que, hoje, se conhece como salrio mnimo. A civilizao egia povos que viviam em locais prximos ao mar Egeu considerada a mais antiga da Europa (3000 a 1100 a. C). Conforme indicam os dados histricos, estes povos j conheciam o princpio da igualdade, pois as mulheres eram livres, inclusive para trabalharem em atividades pblicas, e no havia escravido. A liberdade e a igualdade j eram noes de direitos de grande respaldo, poca. Na Grcia Antiga, por volta do sculo V a. C, o homem passou a ter maior liberdade no mbito da poltica, pois todos podiam participar das discusses que envolviam a polis. Assim, haviam Assemblias Populares, tribunais populares, e, at mesmo, a participao do povo na nomeao e superviso dos magistrados. Em Roma, no decorrer dos sculos V a III a. C, a plebe adquiriu os mesmos direitos que os patrcios, podendo ingressar em colgios sacerdotais e candidatar-se a cargos pblicos. Apesar dos avanos que houveram at o final do imprio grecoromano, o homem ainda era visto como parte de um todo, como cidado dentro de um Estado, sendo que no 58 tinha sido desenvolvida, ainda, a idia de direitos que resguardassem o valor do homem como ser humano nico em sua essncia. Foi com o Cristianismo que os ideais consagrados pelos direitos humanos deram um verdadeiro salto. Os princpios de fraternidade, solidariedade, igualdade e amor ao prximo elevaram a mentalidade do homem a uma dimenso superior. Deus deixou de ser algo inalcanvel e passou a ser Aquele que se preocupa com todos, indistintamente, sem qualquer preferncia por raa, Estado, famlia ou cor. Com o Cristianismo o ser humano, criado imagem e semelhana de Deus, passou a ser visto, em sua individualidade como um universo de valores. VII.5 A EVOLUO DOS DIREITOS HUMANOS E SEU ALCANCE INTERNACIONAL O Direito uma cincia em constante evoluo. Conforme evolui a sociedade, mudam, tambm, as normas que a regem, pois as necessidades do homem se tornam cada vez mais, complexas e abrangentes. Os direitos humanos, apesar de protegerem as necessidades inerentes a todo ser humano, nem sempre tiveram o teor e o alcance que possuem, hoje. A legislao atual acerca dos direitos humanos resultado de uma srie de fatores sociais, culturais e polticos que se desenrolaram no caminhar da histria e continuam buscando o aperfeioamento da mquina jurdica, responsvel pelo funcionamento de todo o sistema de proteo a esses direitos. O excesso de poder tem, sempre, como conseqncia a violao de liberdades. Podese dizer que foi essa a causa principal das primeiras declaraes de direitos humanos. No perodo das monarquias absolutistas, o abuso do poder real levou os cidados a reivindicarem seus direitos, o que deu um grande impulso inicial ao desenvolvimento dos direitos humanos.
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O crescimento econmico, a revoluo industrial, por exemplo, tambm foram importantes para que o homem se conscientizasse acerca dos direitos mnimos

necessrios para que se tenha uma vida digna. Os direitos trabalhistas e os direitos da mulher, dentre outros, passaram a ganhar importncia, por adentrarem o campo de abrangncia dos direitos humanos. Desde a poca do Cdigo de Hammurabi, da Lei das Doze Tbuas e do Alcoro, o homem j buscava o fortalecimento de seus direitos, o que fica evidente, a partir do estudo de regras que serviam para a proteo do mais fraco dentro da sociedade. Longo foi o caminho percorrido para que os direitos humanos fossem reconhecidos, e foi no perodo iluminista que esses direitos ganharam alcance universal, o que se tornou oficial com a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, datada de 27 de agosto de 1789. Antes disso, vrios outros documentos existiram que consagravam os direitos humanos; no entanto, todos estavam restritos a um territrio nacional. Cumpre, tambm, mencionar a Declarao dos Direitos do Bom Estado da Virgnia, de 1776, que j estabelecia em seu artigo 1 o: Todos os homens nascem igualmente livres e independentes, tm direitos certos, essenciais e naturais, dos quais no podem, por nenhum contrato, ser privados nem despojados na posteridade41. (MAZZUOLI, 2006) Em 1791, o documento estadunidense Bill of Rights introduziu os dez primeiros princpios da Constituio dos Estados Unidos da Amrica, sendo que, a partir de ento, foi iniciado o processo de constitucionalizao dos direitos humanos naquele Estado.
41 MAZZUOLI

, Valrio de Oliveira (Organizador). Coletnea de Direito Internacional. 4. ed. atual. So Paulo: RT, 2006. 60

A luta pelos direitos humanos esteve sempre presente na histria, com maior ou menor intensidade e, conforme j mencionado, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado foi o primeiro documento de alcance universal, de proteo dos direitos humanos. inegvel, no entanto, que a Segunda Guerra Mundial foi a verdadeira alavanca no processo de internacionalizao dos direitos humanos, pois, nesse perodo, vrios Estados reuniram-se, a fim de criarem documentos que impedissem, doravante, as atrocidades contra o ser humano. Em 1945, por exemplo, vinte e um pases reuniram-se, em Chapultepec (Mxico), para a elaborao de uma carta em defesa dos direitos humanos. A consolidao do processo de internacionalizao dos direitos humanos se deu, a partir desta iniciativa, que resultou na assinatura da Carta das Naes Unidas, em 26 de junho de 1945. A Carta das Naes Unidas elevou os direitos humanos a um patamar de destaque, transformando a proteo dos mesmos em uma das principais finalidades da ONU. A fim de assegurar a proteo dos valores resguardados pela Carta de 1945, foi aprovada, em 1948, a Declarao Universal dos Direitos do Homem. A Declarao Universal dos Direitos do Homem consagrou uma srie de princpios que deveriam ser seguidos por todos os povos e possibilitou a todo indivduo a reivindicao de seus direitos perante qualquer Estado. De acordo com o texto do artigo XXVIII, toda pessoa tem direito a uma ordem social e internacional em que os direitos e liberdades estabelecidos na presente Declarao possam ser plenamente realizados. Ainda, o artigo XXX estabelece que: [...] nenhuma disposio da presente Declarao pode ser
interpretada como o reconhecimento a qualquer Estado, grupo ou pessoa, do direito de exercer qualquer atividade ou praticar qualquer ato destinado destruio de

quaisquer dos direitos e liberdades aqui estabelecidos.42 (MAZZUOLI, 2006)


42 Ibid.

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A ltima Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, que ocorreu em Viena, em 1993, consagrou as caractersticas acima mencionadas, dispondo, no artigo 5o da Declarao e Programa de Ao de Viena que:
[...] Todos os direitos humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos humanos globalmente de forma justa e eqitativa, em p de igualdade e com a mesma nfase. Embora particularidades nacionais e regionais devam ser levadas em considerao, assim como diversos contextos histricos, culturais e religiosos, dever dos Estados promover e proteger todos os direitos humanos e liberdades fundamentais, sejam quais forem seus sistemas polticos, econmicos e culturais.43 (MAZZUOLI, 2006)

Interessante notar que os direitos humanos, apesar de serem objeto da jurisdio interna de cada Estado, tm encontrado no mbito internacional o grande palco para as suas atuaes. Pensar e repensar os direitos humanos prtica usual dos grandes eventos internacionais. A maior dificuldade no que diz respeito a este mrito, hoje, est em definir como criar meios de garantir esses valores, meios de garantir as garantias fundamentais, tornando o direito efetivo, exeqvel. VII.6 UNIVERSALISMO OU RELATIVISMO DOS DIREITOS HUMANOS O carter universal ou relativo dos direitos humanos tema de grandes controvrsias, no meio jurdico. At hoje, no existe consenso e, dificilmente, um dia existir, no que tange ao entendimento de os direitos humanos serem os mesmos no mundo todo; serem diferentes conforme a jurisdio interna de cada Estado; ou serem os mesmos, no mundo todo, no entanto, com valoraes diferentes. fato que a natureza humana comum a todos os indivduos. Os direitos humanos, como o prprio nome j diz, so inerentes a todos os seres humanos, so universais. 43 Ibid.
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Partindo deste ponto de vista, a doutrina universalista tem como fundamento principal o jusnaturalismo. De acordo com essa doutrina, o direito natural determina a existncia de uma srie de direitos inerentes a todo ser humano, alm de servir como parmetro, standard mnimo, que deve ser tido como referncia na construo do direito humanstico interno e internacional. Assim, os universalistas defendem o posicionamento de que existe um conjunto mnimo de direitos que todo ser humano possui, independentemente do Estado, grupo social, econmico, cultural, tnico ou profissional ao qual pertence. Esse conjunto mnimo de direitos tem como escopo principal assegurar, igualmente, em todos os Estados, a dignidade da pessoa humana. Importantssimo passo para a universalizao dos direitos humanos foi a Declarao de 1948. A Declarao Universal dos Direitos Humanos estabeleceu que a humanidade partilha alguns valores comuns. Assim, comenta Noberto Bobbio44:
[...] podemos, finalmente, crer na universalidade dos valores, no nico sentido em que tal crena historicamente legtima, ou seja, no sentido em que universal significa no algo dado objetivamente, mas algo subjetivamente acolhido pelo universo dos homens. (BOBBIO, 1992, p. 2628).

Cumpre esclarecer, no entanto, que o carter universal dos direitos humanos

no implica a impossibilidade de relativizao da forma de aplicao destes direitos. O que no pode mudar a essncia do Direito, o valor maior a ser protegido pela norma. No h dvidas de que o mais coerente que haja dilogo entre as culturas. Este o primeiro passo para a construo de um universalismo de direitos confluentes, e no conflitantes, como pode acontecer quando culturas diferentes so postas sob uma mesma rgua axiolgica.
44 BOBBIO,

Noberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 26-28

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Sobre o tema, leciona Paulo Bonavides45:


[...] a nova universalidade dos direitos fundamentais os coloca assim, desde o princpio, num grau mais alto de juridicidade, concretude, positividade e eficcia. universalidade que no exclui os direitos da liberdade, mas primeiro os fortalece com as expectativas e os pressupostos de melhor concretiz-los mediante a efetiva adoo dos direitos da igualdade e da fraternidade.

Continua o mestre:
[...] A nova universalidade procura, enfim, subjetivar de forma concreta e positiva os direitos da trplice gerao na titularidade de um indivduo que antes de ser o homem deste ou daquele Pas, de uma sociedade desenvolvida ou subdesenvolvida, pela sua condio de pessoa um ente qualificado por sua pertinncia ao gnero humano, objeto daquela universalidade. (BONAVIDES, 1999).

A corrente que defende o carter relativista dos direitos humanos, por sua vez, entende que tais direitos esto, estritamente, relacionados ao sistema poltico, econmico, social e cultural vigente numa determinada sociedade. De acordo com esta corrente, a legislao interna e os costumes de cada Estado, refletindo as peculiaridades culturais do contexto em que se inserem, devem ser os nicos instrumentos vlidos para a defesa dos direitos fundamentais. No haveria, assim, a possibilidade de uma legislao internacional de proteo aos direitos humanos se aplicar a todos, indistintamente, visto que, assim, estar-seiam tomando como modelo universal os padres culturais de apenas algumas sociedades, em desrespeito aos Estados que com esse padro no se coadunassem. Para os relativistas, cada Estado pode ter um discurso diferente acerca dos direitos fundamentais, mecanismos prprios de proteo destes direitos e uma jurisdio autosuficiente. Assim, a interveno do direito internacional no direito interno seria no apenas desnecessria, mas, tambm, inadequada para prevenir e punir eventuais condutas derivadas de um contexto social, econmico e cultural especfico. 45 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 11. ed.
So Paulo: Malheiros, 1999 64

Ainda, os relativistas acreditam que a imposio de valores externos sobre os costumes locais ocasiona uma rejeio natural da populao a esses valores, o que dificulta ainda mais o processo de universalizao dos direitos. As principais expresses do relativismo cultural em relao aos direitos humanos emergem da frica, da China e do Islo. Apesar de todas as peculiaridades culturais que ainda existem no mundo, fato que o processo de globalizao tem aproximado os povos, padronizado alguns valores e interligado as culturas. H, hodiernamente, uma troca de experincias entre as mais distantes naes. A informao alcana a todos e o que distingue o certo do errado j no mais um critrio to varivel.

Pertinente se revela a afirmativa da ilustre professora Flvia Piovesan46 de que:


[...] o debate entre os universalistas e os relativistas culturais retoma o velho dilema sobre o alcance das normas de direitos humanos: as normas de direitos humanos podem ter um sentido universal ou so culturalmente relativas? Esta disputa alcana novo vigor em face do movimento internacional dos direitos humanos, na medida em que tal movimento flexibiliza as noes de soberania nacional e jurisdio domstica, ao consagrar um parmetro internacional mnimo, relativo proteo dos direitos humanos, aos quais os Estados devem se conformar. (PIOVESAN, 1966, p. 78).

Um dos fatores que move o Direito Internacional dos Direitos Humanos a expectativa de que as culturas predominantes respeitem as diversidades culturais na aplicao do Direito e, ao mesmo tempo, que as minorias sejam tolerantes ao ideal de proteo dos direitos humanos. S desta forma se alcanar uma legislao efetiva que obtenha a aceitao de todos os Estados, estabelecendo como fator comum a todos eles a conscincia da necessidade de se protegerem direitos inerentes ao ser humano.
46 PIOVESAN,

Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 5. ed., So Paulo, Max Limonad, 1966, p. 78 65

VIII. TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS VIII.1 O DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS Os tratados internacionais de direitos humanos fazem parte de um ramo do Direito que nasceu recentemente, ou seja, o Direito Internacional dos Direitos Humanos. Este Direito nasceu, justamente, em resposta ao perodo de crimes e atrocidades do Nazismo e destruio humana ocasionada pela Segunda Guerra Mundial. O Direito Internacional dos Direitos Humanos surgiu, portanto, basicamente em decorrncia da Segunda Guerra Mundial, no sculo XX, e teve como impulso inicial para o seu desenvolvimento as alarmantes atrocidades cometidas no perodo de Hitler e a certeza de que muitas dessas atrocidades poderiam ter sido evitadas, se existisse, no momento, uma legislao internacional de direitos humanos e formas efetivas de se proteger tais direitos. O fundamento do Direito Internacional dos Direitos Humanos est na obrigao que todos os Estados possuem de respeitar os direitos humanos e de protestar, caso estes estejam sendo violados. A competncia para legislar e decidir em matria de direitos humanos no pode ser, exclusivamente, da jurisdio interna de cada nao, at porque o interesse pela causa dos direitos humanos mundial. De acordo com a ilustre doutrinadora Flvia Piovesan47: [...] fortalece-se a idia de que a
proteo dos direitos humanos no se deve reduzir ao domnio reservado do Estado, isto , no deve se restringir competncia nacional exclusiva ou jurisdio domstica exclusiva, porque revela tema de legtimo interesse internacional. Por sua vez, esta concepo inovadora aponta para duas importantes conseqncias; 1) a reviso da noo tradicional de soberania absoluta do Estado, que passa a sofrer um processo de relativizao, na medida em que so admitidas intervenes no plano nacional, em prol da proteo dos direitos humanos;
47 PIOVESAN,

Flvia. Temas de Direitos Humanos. 2. ed. atual. So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 32

66

isto , permitem-se formas de monitoramento e responsabilizao

internacional, quando os direitos humanos forem violados; 2) a cristalizao da idia de que o indivduo deve ter direitos protegidos na esfera internacional, na condio de sujeito de Direito. (PIOVESAN, 2003, p. 32).

Neste contexto do ps-guerra, em 1945, foi criada a Organizao das Naes Unidas e, em 1948, foi aprovada a Declarao Universal dos Direitos Humanos, que trouxe uma viso contempornea dos direitos humanos ao valorizar a universalidade e indivisibilidade dos mesmos. Tanto a universalidade quanto a indivisibilidade so caractersticas lgicas de direitos que so comuns a todo ser humano. Assim, os direitos humanos so universais, porque se aplicam a todas as pessoas e so indivisveis, porque esto, inevitavelmente, relacionados a outros direitos, como aos direitos sociais e econmicos. A Declarao Universal de 1948, alm de ter delimitado uma nova concepo dos direitos humanos, foi a alavanca inicial para o desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos, pois, a partir dela, surgiram inmeros tratados internacionais visando proteo dos direitos fundamentais. Atualmente, existem dois sistemas paralelos de proteo dos direitos humanos: o sistema normativo regional, que visa internacionalizao dos direitos humanos no mbito regional, principalmente na frica, Amrica e Europa e o sistema global. Este ltimo composto por instrumentos de cunho geral, como os Pactos Internacionais de Direitos Civis e Polticos e de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, de 1966, e por instrumentos que possuem um cunho especfico, como as Convenes internacionais que visam proteo dos direitos da mulher, do negro, do idoso, etc. Os sistemas global e regional so complementares, interagem, e formam o universo jurdico de proteo aos direitos humanos. Diante de uma violao dos direitos humanos, cabe ao indivduo lesado encontrar, dentro dos sistemas existentes, a proteo mais
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adequada ao direito violado e, provavelmente, encontrar garantias dentro do sistema de alcance global, de alcance regional, referente matria geral e especfica. O Direito Internacional dos Direitos Humanos um ramo do Direito Internacional que, indubitavelmente, vem conquistando considervel espao na ordem jurdica global, principalmente, aps a segunda metade do sculo XX, momento da Histria em que a pessoa humana tem ganhado maior importncia como sujeito de Direito Internacional. At a Segunda Guerra Mundial, apesar de terem sido elaborados documentos importantes para o desenvolvimento do estudo dos direitos humanos, no existiam documentos que, realmente, consagrassem a dignidade e a igualdade, em todas as suas formas, protegendo o ser humano por meio da consolidao e efetivao de seus direitos. So exemplos de documentos que contriburam para o desenvolvimento dos direitos humanos a Magna Carta, de 1215, da Inglaterra, que coibia os abusos na cobrana de impostos; a Declarao Inglesa de 1689 (Bill of Rights), que determinou as bases da monarquia parlamentar, a garantia da liberdade de imprensa e da liberdade individual, a proteo propriedade privada e a autonomia de atuao do poder judicirio; a Declarao estadunidense de Independncia, elaborada por Thomas Jefferson; e a Declarao francesa sobres os direitos do homem e do cidado, de 1789, que teve inspirao nas discusses jurdico-filosficas em torno do jusnaturalismo europeu, e que influenciou os movimentos de independncia dos pases da Amrica do Sul. At ento, no entanto, os princpios dos direitos

humanos, acolhidos pelos documentos acima mencionados, apenas tinham validade no mbito jurdico interno de cada Estado. As inmeras atrocidades do perodo nazista e da Segunda Guerra Mundial deixaram claro que os direitos humanos deveriam ter proteo no mbito internacional. A idia de soberania, quando significar absoluta liberdade e autonomia jurdicas para um Estado, deve ser descartada em prol da valorizao do ser humano. Para que haja evoluo de 68 pensamento e progresso da Humanidade, deve haver, tambm, a relativizao das idias primeiro, uma vez que o absolutismo, via de regra, gera injustias. Em 1945, a estruturao da Organizao das Naes Unidas abriu as portas criao de um dos mais importantes, se no o mais importante, documento da histria dos direito humanos, que a Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada em dezembro de 1948, em Paris. A Declarao tem um texto bastante amplo que contm, seja de forma expressa, seja implicitamente, os princpios substanciais dos direitos humanos. A Declarao no representa, no entanto, uma obrigao para os Estados que a adotaram, visto que constitui uma resoluo da Assemblia da Organizao das Naes Unidas. O sistema global de proteo dos direitos humanos funciona juntamente com trs importantes sistemas regionais, quais sejam, o europeu, o interamericano e o africano. O sistema europeu se aplica Comunidade Europia e est fundamentado na Conveno Europia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, adotada em Roma, em 1950. O sistema africano se aplica Organizao da Unidade Africana e baseado na Carta Africana do Direito do Homem e dos Povos, assinada em 1981. O sistema interamericano baseia-se na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e na Conveno Americana sobre a Proteo de Direitos Humanos, que entrou em vigor em 1978. VIII.2 ALGUNS DOS CRIMES COIBIDOS PELA LEGISLAO INTERNACIONAL DE DIREITOS HUMANOS Um dos primeiros crimes a ser coibido pela legislao internacional foi o trfico de escravos. Desde o sculo XVIII, alguns pases da Europa j coibiam o trfico; no entanto, a matria comeou a ser tratada, no mbito internacional, com o Tratado de Paris, de 69 1814. A partir de ento, vrias outras iniciativas marcaram o combate a este crime, como, por exemplo, o Congresso de Viena, de 1815 e a Conferncia de Bruxelas, de 1885, e a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948. Vergonhoso, mas um fato, que a escravido e o trfico de pessoas, ainda hoje, na sociedade civilizada em que vivemos, constitui um problema a ser tratado pelo direito internacional, bem como pela jurisdio interna de vrios pases. Importante mencionar, tambm, os crimes contra a humanidade, pois dentre as violaes contra os direitos humanos, estes crimes esto entre os mais graves, o que se torna visvel quando da anlise dos tratados internacionais. O Estatuto do Tribunal Penal Internacional considera crime contra a humanidade qualquer ato praticado como parte de um ataque generalizado ou sistemtico contra uma populao civil e com conhecimento de tal ataque, o que inclui: homicdio; extermnio; escravido; deportao ou transferncia forada de populaes; encarceramento ou privao grave da liberdade fsica em violao a normas fundamentais de direito internacional; tortura; estupro; escravido sexual, prostituio compulsria, gravidez imposta, esterilizao forada ou outros abusos sexuais graves; perseguio de um grupo ou coletividade com identidade prpria, por motivos polticos, raciais, nacionais, tnicos, culturais ou

religiosos; desaparecimento de pessoas; apartheid; e outras prticas que causem grande sofrimento ou atentem contra a integridade fsica ou sade mental das pessoas.48 Finalmente, um outro crime contra os direitos humanos de grande relevncia para o direito internacional, at pela crueldade que representa, o genocdio. A palavra
48 http://www.mj.gov.br/sal/tri/estatuto.htm.

Acessado em 27/05/2006

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genocdio a juno de gen, que provm do grego e significa povo, raa, nao, origem; ecdio, que tem origem no latim e significa morte, assassinato (FERREIRA49, 1999). O genocdio , portanto, o crime realizado contra determinados grupos tnicos, sociais, religiosos ou que possuam outra caracterstica peculiar que os identifique como um grupo. O exemplo clssico de genocdio so os crimes que foram cometidos pelos nazistas, que consistiram, basicamente, nos assassinatos em massa dos judeus, visto que Hitler implantou na nao a idia de que a raa ariana pura seria a nica que deveria subsistir. Foi, portanto, com o aumento no nmero de genocdios que, no perodo da Segunda Guerra Mundial, iniciaram-se os esforos a fim de coibir tais crimes. Os crimes de genocdio foram objeto de julgamento no Tribunal de Nuremberg, ocasio em que foram denominados, de forma genrica, como "crimes contra a humanidade" (Estatuto do Tribunal Penal Internacional50, 2006). Em 1948, foi realizada a Conveno para a Represso e Preveno do Crime de Genocdio, documento em que feita a tipificao do crime e a especificao dos sujeitos passivos, ativos, e daqueles a quem incumbe o julgamento destes crimes. VIII.3 SISTEMAS INTERNACIONAIS DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS Quanto aos sistemas internacionais de proteo aos direitos humanos, cumpre ressaltar que, apesar de os documentos de abrangncia global preverem a existncia de garantias que asseguram os direitos humanos, no prevem a criao de sistemas jurdicos responsveis pela efetivao de tais direitos, nem oferecem vias alternativas diretas para que
49 FERREIRA,

Aurlio Buarque de Olanda. Novo Aurlio Sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa. 3. ed. atual. ampl. Rio de janeiro: Nova Fronteira, 1999. 50 http://www.mj.gov.br/sal/tpi/decreto_capII.htm. Acessado em 26/05/2006 71

cada um possa garantir seus direitos mediante aes afirmativas individuais. Segundo Francisco Rezek51:
[...] somente em dois contextos regionais, o europeu ocidental e o panamericano, chegaram-se a instituir sistemas de garantia da eficcia das normas substantivas adotadas, no prprio plano regional, sobre os direitos da pessoa humana. A Corte Europia dos Direitos do Homem, sediada em Estrasburgo, cuida de aplicar a Conveno de 1950. A Corte Interamericana de Direitos Humanos, sediada em So Jos da Costa Rica, garante vigncia Conveno de 1969. Nenhuma das duas diretamente acessvel aos indivduos52. (NETO; SOUZA; MENEZES; GOMES, 2006)

O direito internacional est enfrentando uma fase em que a positivao das normas tem se dado satisfatoriamente; contudo, faltam formas de efetivao dos direitos assegurados, o que demonstra a necessidade da criao de tribunais internacionais efetivos e

permanentes para julgarem os crimes tipificados nos tratados internacionais, em especial, os crimes que violem os direitos humanos. So rgos jurisdicionais de grande importncia para o Direito Internacional dos Direitos Humanos: a Corte de Haia, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, e o Tribunal Penal Internacional, dentre outros. A Corte Internacional de Justia, ou Tribunal Internacional de Justia, foi fundada em 1946 e constitui o principal rgo judicirio da Organizao das Naes Unidas. sediada em Haia, razo pela qual comumente denominada Corte de Haia ou Tribunal de Haia. A principal funo deste rgo, em poucas palavras, julgar as desavenas jurdicas entre os Estados soberanos e emitir pareceres sobre questes submetidas ao rgo pela Assemblia Geral e pelo Conselho de Segurana das Naes Unidas, ou por agncias 51 REZEK, op.
cit., p. 226 52 NETO; Rebouas; SOUZA, Edvaldo de; MENEZES, Alencar de Souza; GOMES, Bruno Leonardo. O Direito Internacional dos Direitos Humanos na ordem jurdica internacional. http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1606. Acessado em 17/05/2006 72

especializadas autorizadas pela Assemblia da ONU, conformes com a Carta das Naes Unidas. O Tribunal Europeu dos Direitos Humanos foi criado em 1959, com sede em Estrasburgo, visando dar eficcia ao estabelecido pela Conveno para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, documento este datado de 1950. Este Tribunal foi transformado em rgo permanente, no dia primeiro de novembro de 1998, e s pode efetuar julgamentos contra os Estados que assinaram a Conveno Europia acima mencionada. Importante notar que o Tribunal no um rgo da Unio Europia, mas sim uma jurisdio do Conselho da Europa, organizao internacional composta por 46 Estados membros e cujos objetivos so promover a democracia, os direitos humanos, a cultura europia, dentre outros. Em 1969, a Comisso da Costa Rica deu reconhecimento Comisso Interamericana de Direitos Humanos e Corte Interamericana de Direitos Humanos para que dessem eficcia ao pactuado na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em vigor desde julho de 1978. A Comisso de Direitos Humanos realiza, basicamente, um trabalho rjurisdicional, analisando as queixas e denncias feitas e publicando suas concluses sobre o caso concreto e/ou submetendo a anlise do mrito Corte Interamericana de Direitos Humanos. A Corte Interamericana dos Direitos Humanos, com sede em San Jos, na Costa Rica, uma instituio judiciria autnoma, parte do Sistema Interamericano de Direitos Humanos. A Corte foi criada por idealizao dos Estados membros da Organizao dos Estados Americanos (OEA) e tem funo jurisdicional, na medida em que julga os casos submetidos a ela pelos estados-partes e pela Comisso Interamericana e tem funo consultiva, pois pode emitir pareceres aos Estados membros da Organizao dos Estados 73 Americanos (OEA) sobre a interpretao da Conveno Americana ou sobre a interpretao de quaisquer tratados concernentes proteo dos direitos humanos nos Estados americanos. O Tribunal Penal Internacional, por sua vez, o resultado da necessidade que a Sociedade Internacional passou a sentir com mais clareza, a partir da segunda metade do sculo XX. Devido aos horrores do perodo da Segunda Guerra Mundial, foram constitudos dois tribunais penais internacionais: o Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, criado pelo Acordo de Londres, em 1945; e o Tribunal

Internacional Militar para o Extremo Oriente, em 1946. Ambos os Tribunais foram criados aps o cometimento dos crimes julgados e aplicaram, retroativamente, leis penais. Em 17 de julho de 1998, foi adotado, com 120 votos favorveis, 21 abstenes e apenas 7 votos contrrios, o Estatuto de Roma sobre a criao do Tribunal Penal Internacional. Este Tribunal: "com carter permanente e independente, no mbito do sistema das Naes Unidas, e com jurisdio sobre os crimes de maior gravidade que afetem a comunidade internacional no seu conjunto (Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional. Prembulo53, 2006), tem como objetivo primordial garantir a paz, a segurana e o bem-estar da humanidade. Em entrevista ao Centro Preparatrio para a Carreira Jurdica _, a ilustre Professora Flvia Piovesan afirmou que:
[...] um privilgio testemunhar o surgimento de um Tribunal isento como o Tribunal Penal Internacional. Historicamente, podemos citar alguns exemplos de tentativas de criar mecanismos sancionatrios internacionais, mas que no foram bem sucedidos devido s falhas existentes no processo de concepo. Nurenberg, por exemplo, foi um tribunal de vencedores julgando vencidos _ sem, portanto, qualquer grau de iseno neste julgamento. Outros exemplos foram tribunais Ad Hoc, mas, pela prpria temporalidade da formao destes tribunais, havia uma seletividade poltica na escolha dos magistrados. O Tribunal Penal Internacional o primeiro que tem amplas possibilidades de dar certo, pelo seu carter de permanncia e pela correo de conceitos _ j que mesmo quem redigiu o estatuto a ele se submete.54 (PIOVSAN, 2006)
53 http://www.mj.gov.br/sal/tpi/estatuto.htm 54 PIOVISAN,

Acessado em 10/05/2006 Flvia. Entrevista ao JusPodvim Centro Preparatrio para Carreira Jurdica. http://www.juspodivm.com.br/entrevistas/entrevistas_105.html. Acessado em 17/05/2006 74

IX. SOBERANIA E TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS Os direitos humanos, de forma alguma, podem ser confundidos com meros princpios morais norteadores da criao do Direito. Ao contrrio, so normas jurdicas expressas em inmeras constituies, bem como em tratados internacionais que podem dispor sobre um tema geral, ou especificamente sobre estes direitos. Importante lembrar que as disposies que versam sobre os direitos humanos, em tratados internacionais, geram obrigaes aos Estados signatrios, assim como as constituies tambm geram obrigaes concretas aos Estados em que se aplicam, visto que so o pice da legislao interna de um pas. Recentemente, com o fenmeno da globalizao, novos desafios tm sido apresentados aos pases em desenvolvimento e, no processo de adaptao destes pases nova ordem mundial, os direitos humanos tm adquirido posio de destaque. Isso ocorre porque, quanto mais interao existe entre os Estados, seja de ordem econmica, social ou cultural, maior a responsabilidade coletiva no que se refere proteo dos direitos humanos que, conforme j visto, aplicam-se a todo ser humano, indistintamente. As reivindicaes de ordem humanitria tornam-se, cada vez mais, presentes no cenrio internacional dando incio, assim, caminhada de aproximao dos povos e universalizao dos direitos humanos. Apesar de a obrigao primria de assegurar os direitos humanos ser do Estado, a criao de rgos internacionais de proteo dos direitos humanos, como o Tribunal Penal Internacional, a Corte de Haia e o Tribunal Europeu de Direitos

Humanos, evidencia a inevitvel mudana do conceito de soberania nos ltimos tempos, principalmente, aps meados do sculo XX.
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fato que ainda existem inaceitveis violaes aos direitos humanos, que se do sob pretextos relacionados cultura, religio ou costume peculiares de um determinado povo; no entanto, conforme leciona Mazzuoli55:[...] os direitos humanos
passaram a fundar-se nos pilares da universalidade e indivisibilidade, consagrados pela Declarao universal de 1948 e reiterados pela Segunda Conferncia Mundial de Direitos Humanos, realizada em Viena, no ano de 1993. Compreendeu-se, enfim, que o relativismo cultural no pode ser invocado para justificar violaes aos direitos humanos internacionalmente consagrados. (MAZZUOLI, 2006)

Dentro deste contexto, em que os direitos humanos adquiriram importncia primordial na ordem internacional, por tratarem de aspectos to essenciais vida do ser humano, cresce, tambm, a importncia dos tratados internacionais de direitos humanos. Tais tratados devem, no apenas gerar obrigaes jurdicas aos Estados signatrios, mas, tambm, servirem como parmetro aos demais, visto que representam os ideais comuns a todos os povos e a principal fonte de formao do direito internacional dos direitos humanos. Referindo-se aos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, leciona Flvia Piovesan56:
[...] Registram ainda o fim de uma poca em que o Direito Internacional era, salvo raras excees, confinado a regular relaes entre Estados, no mbito estritamente governamental. Estes institutos rompem, assim, com a concepo tradicional que concebia o Direito Internacional apenas como a lei da comunidade internacional dos Estados e que sustentava ser o Estado o nico sujeito de Direito Internacional. Rompem ainda com a noo de soberania nacional absoluta em prol da proteo dos direitos humanos. Prenuncia-se o fim da era em que a forma pela qual o Estado tratava seus nacionais era concebida como um problema de jurisdio domstica, restrito ao domnio reservado ao Estado, decorrncia de sua soberania, autonomia e liberdade. (PIOVESAN, 1966, p. 55)
55 MAZUOLLI, Valrio de Oliveira. Direitos humanos, cidadania e educao. Uma nova concepo introduzida pela Constituio Federal de 1988. http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2074&p=2. Acessado em 30/05//2006

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 5. ed., So Paulo: Max Limonad, 1966, p. 55
56

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A relao entre soberania e os tratados internacionais de direitos humanos de extrema importncia, tanto para o direito interno de cada Estado quanto para o direito internacional e envolve valores que, a princpio, se contrapem. A soberania que, nas palavras de Jean Bodin significava o poder absoluto e perptuo de uma Repblica, hoje, um poder que se relativiza diante de interesses maiores como a defesa da causa dos direitos humanos. Os tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, portanto, transformaram a idia de soberania nacional absoluta na idia de uma soberania relativa e limitada, dentro do contexto internacional, na medida em que os direitos humanos traduzem valores que independem das fronteiras estatais e que no mais se restringem jurisdio interna dos Estados.
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X. CONCLUSO

Ficou claro, tendo em vista os estudos realizados na elaborao do presente trabalho, que apesar de ainda ser objeto de muitas controvrsias, o conceito de soberania j tem sido adaptado aos parmetros jurdicos, mesmo tendo-se desenvolvido a partir de uma viso puramente poltica. A soberania, sob o ponto de vista interno, equivale ao poder superior; est acima de qualquer outro ordenamento dotado de competncia para decidir quanto aos assuntos do Estado. Sob o ponto de vista externo, expresso de independncia e autonomia dentro do contexto global, pois todos os Estados so, igualmente, soberanos, no havendo um que se sobreponha a outro. Os Estados, portanto, tm o direito de impor sua vontade dentro dos limites de seu territrio e, simultaneamente, tm o dever de respeitar os demais Estados, na medida em que estes, tambm so soberanos. Levando-se em considerao o desenvolvimento histrico do conceito de soberania, observa-se que este esteve, sempre, atrelado realidade do perodo em que se o estuda. Na poca das monarquias absolutistas, o conceito de soberania era absoluto; no entanto, com o processo de globalizao que temos vivido, este mesmo carter absoluto j h muito no mais adequado. Nos dias de hoje, a interdependncia que se estabeleceu entre os Estados e a conseqente expanso do direito internacional tm imposto a relativizao do conceito de soberania. A nova viso da soberania traz consigo uma nova viso de Estado e, ainda, modifica o entendimento do prprio Direito, na sociedade. Com o desenvolvimento do direito internacional, que teve como alavanca o perodo da Segunda Grande Guerra, ficou evidente que para a efetiva construo de uma ordem jurdica internacional, preciso abandonar a idia de soberania absoluta,
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intransmissvel, imprescritvel, inalienvel e indivisvel. Este conceito clssico , definitivamente, inadequado realidade atual, em que a soberania no se pode sobrepor aos interesses da humanidade, defendidos pelos organismos internacionais e assegurados por meio dos tratados. Dentre os diversos interesses e valores que devem ser protegidos em prol da humanidade, destacam-se os direitos humanos que, como j visto, so o conjunto de direitos destinados proteo da dignidade do ser humano, sob todas as formas. So direitos inatos, histricos, universais, relativos, concorrentes e irrenunciveis. Apesar de terem uma importncia imensurvel, os direitos humanos nem sempre alcanaram a dimenso que lhes foi atribuda nas ltimas dcadas. A atual legislao acerca dos direitos humanos, no mbito internacional, resultado de guerras e massacres, bem como resultado do fenmeno da globalizao, que transpe a responsabilidade dos Estados para alm de suas fronteiras. Os direitos humanos, alm de encontrarem respaldo na jurisdio interna de cada Estado tm sido, no mbito internacional, o foco das discusses, eventos e aes afirmativas. A grande importncia dos direitos humanos no palco internacional gerou osurgimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos, que tem atuado por meio de uma srie de rgos jurisdicionais criados com a finalidade de dar execuo legislao vigente, como a Corte de Haia, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, e o Tribunal Penal Internacional. A efetividade do Direito Internacional dos Direitos Humanos depende, basicamente, da cooperao entre os Estados. Assim, tanto as culturas predominantes devem respeitar a diversidade cultural das demais na aplicao do direito, quanto as minorias devem entender o carter universal dos direitos humanos.
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Finalmente, conclui-se que o processo de globalizao contribuiu, sobremaneira, para a universalizao dos direitos humanos, bem como para o surgimento de uma legislao internacional cada vez mais efetiva, traduzida, via de regra, nos tratados, que so a principal fonte do direito internacional. Tais tratados, por sua vez, exigem a relativizao do conceito de soberania, que, originalmente, significava um poder absoluto e ilimitado. Em outras palavras, a soberania deve ser flexvel, de forma a coexistir com o ideal dos direitos humanos, que representam valores maiores, universais, e que servem de padro mnimo ao alcance do que se entende por dignidade da pessoa humana.
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