A desmaterializao dos ttulos de crdito

Gustavo Tavares Borba* Introduo Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo, nele mencionado. Vivante Tal definio prima pela tcnica e conciso, posto que, em poucas palavras, abrange as principais caractersticas dos ttulos de crdito, quais sejam: cartularidade, literalidade e autonomia. Entretanto, devese observar que essa definio foi elaborada no final do sculo passado, e, pela velocidade das transformaes das ltimas dcadas, seria praticamente impossvel que tal instituto permanecesse petrificado, ainda mais em se tratando do direito comercial, que, por sua prpria essncia, est sujeito a constantes mudanas. O direito comercial existe para solucionar os conflitos provenientes dos negcios mercantis. Com o vertiginoso incremento destes nos ltimos tempos, deve a doutrina dos ttulos de crditos sofrer algumas mudanas e ajustes para que fique em sintonia com a realidade econmica atual, especialmente no que toca cartularidade, a qual necessita de reparos e inovaes urgentes para atender economia de massa em que vivemos, sob pena de se tornar anacrnica e servir mais para atrapalhar do que para garantir e agilizar as transaes comerciais. Submeter, de forma absoluta, a circulao dos ttulos de crdito, nos dias de hoje, a uma crtula, seria, por uma grosseira metfora, o mesmo que desejar que os carros, nas grandes cidades, permanecessem utilizando as mesmas ruas e estradas existentes antes da dcada de 50, o que todos sabemos invivel. Portanto, da mesma forma que necessrio abrir novas vias para atender o nmero cres656.99-3

* Advogado no Rio de Janeiro.

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cente de carros, tambm se fazem necessrios novos mecanismos para que os ttulos de crdito se adaptem economia de massa atual. No h dvida que a doutrina dos ttulos de crdito necessita de uma reestruturao urgente. Caso esta no se efetive, grandes dificuldades surgiro nas relaes comerciais, de tal forma que os ttulos de crdito perdero boa parte da sua razo de ser, porquanto no tero a agilidade necessria para acompanhar essa dinmica economia de massa. A prtica vem, todavia, engendrando adaptaes evidentes. Tullio Ascarelli destaca essa questo da evoluo gradual e progressiva do direito, de forma precisa, ao ponderar que1 as solues que hoje se nos deparam, obteve-as o direito gradativamente, nem seria, alis, possvel, obt-las de outro modo, pois que as solues reais so fruto da experincia e no surgem de chofre, perfeitas e acabadas com uma teoria e decreto. A cartularidade e sua importncia na doutrina clssica dos ttulos de crdito Como j foi dito, a crtula seria o documento essencial para o exerccio do crdito que o ttulo consubstanciaria. Desta forma, para que se ingressasse com uma ao cambial ou mesmo para que to-somente se cobrasse o crdito, seria necessrio apresentar o ttulo, corporificado na crtula. No havia qualquer possibilidade de se provar e quantificar a dvida cambiria por outro meio e, ento, passar a cobr-la cambialmente, vez que esta cobrana dependia, de maneira imprescindvel, da existncia e apresentao da crtula. Mesmo no caso de perda ou destruio do ttulo, situao para a qual existe a ao de recuperao de ttulo ao portador, observe-se que se deve constituir um novo ttulo, para s ento tornar-se possvel a cobrana por via cambial. Ttulos escriturais Generalidades Os ttulos escriturais so uma espcie de ttulo nominativo. Ambos so ttulos cuja circulao se faz mediante um termo de cesso ou de transferncia. As transferncias do ttulo escritural so anotadas em certos sistemas de registro, que so essenciais prpria transferncia; esta independe, portanto, da existncia de crtula, pois considerado titular quem possui seu nome no livro ou sistema competente. O ttulo nominativo no endossvel nunca foi muito utilizado na prtica comercial, em virtude de ser um ttulo de difcil circulao. Para se transferir esses ttulos seria necessrio um contrato de transferncia de ttulo, que, alm de ser um instrumento pouco gil, acarretaria a
1 Ascarelli, Tullio Panorama do Direito Comercial, Ed. Saraiva, 1947, pg. 104.

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possibilidade da oposio de excees pessoais relativas a todos os cedentes. Paralelamente aos ttulos nominativos surgiram os ttulos escriturais, que na realidade so aqueles moldados para as necessidades do mundo moderno. Os ttulos escriturais se ajustaram perfeitamente velocidade da economia de massa em que vivemos. A transferncia desses ttulos, que no possuem um documento que os represente, feita por simples ordem ao sistema de registro. Ocorre que esse tipo de transferncia, apesar das inmeras vantagens, apresenta alguns problemas que precisam ser solucionados pelo direito, a fim de garantir a tranqilidade dessas relaes. Na Frana, ao que parece, a doutrina dos ttulos de crdito escriturais encontra-se muito mais desenvolvida, tanto que Herv Causse aceita a letra de cmbio escritural, e analisa a situao da seguinte forma Deux mcanismes parents mritent dtre examins: dune part la lettre de change-relev papier, reposant sur une substitution partielle du support papier, dautre part la lettre de change-relev magntique o la substitution est totale2. Continua o mesmo autor: La lettre de change-relev papier prserve lindividualit quoffre la lettre de change classique: seule la circulation du titre sopre par informatique, le document crit tant rellement mis. Lempire du papier demeure lors de lmission et de la prsentation au tir3. A tendncia mundial ao desuso da crtula em uma economia de massa Mesmo na dcada de 50, a questo da cartularidade j se fazia sentir nas mentes mais aguadas da poca, como na de Tullio Ascarelli, que, no seu livro Panorama do Direito Comercial, dispe sobre aspectos da evoluo, no sculo XX, dos ttulos nominativos, que estariam igualmente sujeitos aos princpios gerais dos ttulos de crdito. Segundo o autor supramencionado, o mrito maior do meu Mestre VIVANTE, como lembrava THALLER, est justamente em ter demonstrado a possibilidade de aplicar os princpios dos ttulos de
2 Causse, Herv Les Titres Ngociables, 1 ed., Paris: Litec, 1993; pg 253.

Traduo livre: Dois mecanismos semelhantes merecem ser examinados: de uma parte, a letra de cmbio extrato de papel, repousando sobre uma substituio parcial do suporte de papel (I), de outra parte a letra de cmbio extrato magntico, onde a substituio total (II). 3 Causse, Herv Obra citada, nota 2, pg. 253. Traduo livre: A letra de cmbio extrato de papel preserva a individualidade que oferece a letra de cmbio clssica: somente a circulao do crdito se opera atravs da informtica, pois o documento escrito realmente emitido. O domnio do papel permanece quando da emisso da apresentao ao sacado.

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crdito at aos ttulos nominativos, o que, por seu turno, se traduziu na disciplina legislativa destes ttulos na legislao francesa, italiana, mexicana, anlogas, por sua vez, sob este aspecto, aos princpios adotados na Amrica do Norte4. Observe-se que os ttulos nominativos j representavam uma mudana na doutrina clssica do ttulo de crdito, visto que esses ttulos no se transferem com a mera tradio, sendo necessrio tambm o registro no livro do emissor (transfert). A doutrina assimilou as peculiaridades do ttulo nominativo, do mesmo modo que est assimilando as do ttulo escritural. Tudo isso faz parte de uma evoluo natural do comrcio, que surte efeitos na esfera do Direito Comercial, como sempre ocorreu, e nem poderia ser diferente. Esse desprezo crtula j se faz sentir inclusive na prpria legislao vigente, como o caso da Lei da Duplicata, que consagra a possibilidade de protestar e cobrar a dvida cambialmente sem a apresentao do ttulo, no caso do aceite presumido (art. 15, II, da Lei n 5.474/69). Como j foi dito na introduo deste trabalho, a economia de massa em que vivemos no mais comporta os antigos meios de circulao de valores. Todo esse fenmeno dos ttulos escriturais representa uma assimilao da prtica s necessidades da economia moderna, visto que o papel, como meio para circulao de ttulos, no possui a agilidade necessria para o comrcio de massa hoje existente. Ttulos escriturais Aspectos especficos Os ttulos caminham no sentido da desmaterializao, o que j se pode sentir de maneira forte na legislao correspondente s sociedades annimas. As aes ao portador e endossveis foram retiradas de nosso ordenamento jurdico pela Lei n 8.021/90, que modificou a Lei n 6.404/76, de forma que s existem, atualmente, as aes nominativas e escriturais, sendo esta nada mais do que uma subespcie da primeira. Esta tendncia, que j realidade no que toca s aes, dever se fazer sentir em relao a todos os outros tipos de ttulo, em razo da j citada economia de massa em que vivemos, a qual necessita de instrumentos muito mais dinmicos do que a tradicional crtula. A grande questo que surge, em razo dessa tendncia desmaterializao dos ttulos, a de saber-se se os ttulos escriturais seriam ou no uma espcie autnoma de ttulo de crdito, e se necessitariam ou no de uma legislao especfica?
4 Ascarelli, Tullio Obra citada, nota 1, pg. 128.

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Segundo o jurista argentino Carlos G. Yomha5, um dos poucos a abordar o tema, no necesario ni til en el estado actual de la ciencia jurdica crear una nueva especie terica sin el necesario fundamento legal positivo. Creemos que las acciones o las obligaciones escriturales son, desde el punto de vista jurdico, ttulos-valores, regidos por las normas que la doutrina ha constituido, pero con peculiares caractersticas que no son otra cosa que la sublimacin de sus propiedades. Essa matria, assim como tantas outras no ramo do direito comercial, deve se guiar pela prtica mercantil. Os ttulos escriturais, com todas as suas necessidades particulares, devem se amoldar s normas pertinentes aos ttulos de crdito em geral, e, atravs das construes doutrinrias que se fizerem necessrias, tentar chegar a um ponto de convergncia, de modo a garantir as peculiaridades inerentes ao funcionamento desse novo sistema, ao mesmo tempo em que se respeitem os princpios essenciais dos ttulos de crdito. Deve-se, portanto, garantir o funcionamento do sistema de ttulos escriturais, tal como vem ocorrendo na prtica, porm sempre se buscando solues, atravs de construes doutrinarias, que respeitem a Lei Uniforme de Genebra e toda a legislao pertinente. O comercialista argentino supramencionado aborda a questo com maestria ao considerar que 6 posible y necesario extrapolar las soluciones de los ttulos-valores a los ttulos-valores escriturales. En estos ltimos la necessariedad para la constitucin y disposicin del derecho est directamente referida a la inscrictin registral que representa al documento. La literalidad est indicada por el registro y ste reenva a los documentos que disciplinan la emission. En el caso de las obligaciones escriturales, se trata de las condiciones de emisin y las actas de asemblea de obligacionistas, as como en las acciones ser el estatuto y los documentos societarios. La autonoma en la adquisicin y transmisin del derecho surge como derivacin de los principios de la adquisicin y transmisin de los bienes muebles y de la posesin vale ttulo, en este caso subsumida em la inscripcin registral. Percebe-se, portanto, que nos ttulos escriturais, apesar da no corporificao do crdito em um documento, existem tambm ttulosvalores, com a peculiaridade de serem representativos e ideais. Parte da doutrina considera que certas caractersticas do ttulo de crdito no poderiam estar presentes no ttulo escritural, tal como a possibilidade de endosso. Entretanto, mesmo aceitando essa posio, deve-se observar que tais caractersticas so no-essenciais, e sim
5 Yomha, Carlos Gabriel Tratado de las Obligaciones Negociables, 1 ed., Buenos Aires: Depalma, 1994; pg. 182. 6 Yomha, Carlos Gabriel Obra citada, nota 5, pg. 184.

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facultativas, podendo ser ou no exercidas, sem qualquer conseqncia no que toca validade do ttulo. Chegou-se a um ponto em que a prtica e as necessidades dos ttulos escriturais se distanciaram de tal forma da legislao, hoje em voga, que se torna imprescindvel uma reformulao doutrinria e legal, para regular os ttulos escriturais, com todas as suas peculiaridades. Mas, enquanto isto no ocorre, torna-se necessrio amoldar a doutrina e as leis atuais s necessidades da economia, buscando-se um ponto de convergncia, de modo a preservar a doutrina sem prejudicar as relaes comerciais. Sistemas SELIC e CETIP O Banco do Brasil, atravs da Circular n 2.727/96, instituiu um Sistema Especial de Liquidao e de Custdia SELIC para os ttulos escriturais emitidos pelo governo e para os depsitos interfinanceiros cujos depositrios sejam bancos comerciais e caixas econmicas. Adiantou-se s mudanas, o Banco do Brasil, ao disciplinar todo um sistema que servisse eficazmente aos ttulos escriturais, utilizando-se de uma rede de computadores LOGON que permite acessar o SELIC, o OFPUB (Sistema de Oferta Pblica Formal Eletrnica) e o LEINF (Sistema de Leilo Informal Eletrnico de Moeda e de Ttulos), a partir de qualquer estao que esteja conectada rede de teleprocessamento do computador do SELIC. Desta forma, possibilitou-se aos ttulos escriturais do governo um sistema moderno e interligado que permite o registro e transferncia de modo rpido e seguro. Os ttulos privados, como os Certificados de Depsito Bancrio (CDB) e debntures, transitam e transfere-se no sistema CETIP, do mesmo modo que os ttulos pblicos transitam no SELIC. O CETIP, Central de Custdia e de Liquidao Financeira de Ttulos, tem a competncia de administrar todo esse sistema, fazendo o registro e o processamento eletrnico dos ttulos nele negociados, de acordo com a Circular 962. A Circular 962 e a Resoluo 1.524 estabelecem que o depsito dos ttulos registrados no Sistema feito nos respectivos emissores/aceitante, ou em banco mltiplo com carteira comercial ou banco comercial previamente habilitado junto CETIP, que, num e noutro caso, assumem a qualidade de fieis depositrios dos papis sob sua guarda7. O sistema poder receber, para registro, os ttulos emitidos ou com aceite das instituies financeiras autorizadas a funcionar pelo Banco
7 Texto retirado do Manual de Normas e Instrues da Bacen (6-4-1-5).

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Central do Brasil, ou outras instituies, quando autorizadas pelo Conselho de Administrao da CETIP. Por enquanto, s podem participar do Sistema, como titulares de conta de registro, pessoas jurdicas, principalmente bancos; entretanto, a tendncia que esse leque se abra para permitir, inclusive, a participao de pessoas fsicas. A propriedade dos ttulos registrados no sistema se presume pela posio de titular na conta do CETIP e, cumulativamente, pelo Documento Consolidado de Operaes, fornecido sempre que h uma movimentao na conta. O Sistema CETIP, assim como o SELIC, desempenham funo essencial no funcionamento de todo esse aparelho escritural, considerada a relevncia dos ttulos que so transacionados nesse sistema. A circulao dos ttulos escriturais Questo de difcil anlise, face ao pequeno nmero de normas a respeito, a concernente transferncia do ttulo escritural. A regulamentao de sistemas como o CETIP e o SELIC, que infelizmente no feita atravs de lei formal, e sim por algumas circulares, nos fornece uma idia vaga e vacilante sobre o assunto. A transferncia desses ttulos guarda alguma semelhana com a transferncia dos ttulos nominativos, que se faz atravs de um termo de transferncia assinado pelo cedente e pelo cessionrio e de um registro no livro do emissor; a transmisso da posse se faz mediante registro no livro do emissor (transfert) seguido da emisso de um novo certificado8. Percebe-se, entretanto, que, no caso dos ttulos escriturais, superam-se as dificuldades concernentes ao termo de transferncia, um meio pouco gil para se transferir um ttulo, e adota-se procedimento fundado em simples ordens a serem lanadas em um sistema eletrnico de registro e transferncia. Observa-se, todavia, que a transferncia do ttulo nominativo (no ordem) apresenta, quando comparado com o ttulo endossvel, vrias desvantagens para a circulao do crdito, entre elas se destacando o fato de o crdito ficar muito mais desprotegido, vez que no conta com a corresponsabilidade prpria do endosso, alm de se afastar da dinmica prpria da circulao de mercado. Acrescente-se, ainda, que, nos termos do artigo 11, da Lei Uniforme de Genebra sobre letra de cmbio e nota promissria, o ttulo de crdito nominativo no ordem s transmissvel pela forma e com os efeitos de uma cesso ordinria de crditos.
8 Ascarelli, Tullio Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, 2 ed., So Paulo:

Saraiva, 1969; pg. 224.

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Como sabemos, a cesso de crdito faculta ao devedor, nos termos do art. 1.072 do Cdigo Civil, a prerrogativa de opor ao cessionrio as excees que teria contra o cedente. Tal situao decorre da prpria noo de cesso de crdito que, segundo o civilista Caio Mrio da Silva Pereira, a sub-rogao do cessionrio na qualidade creditria do cedente9. Desta forma, o cessionrio entra na posio do cedente, passando a ter, quanto ao crdito, todos os direitos deste, mas, ficando, em contrapartida, sujeito s excees pessoais que o devedor poderia levantar contra o cedente. Conclui-se, portanto, pela superioridade do endosso, que alm de propiciar uma simples e dinmica transferncia do ttulo, tem a importantssima caracterstica de obrigar toda a cadeia cambiria, de forma solidria, ao pagamento do crdito. Pode-se afirmar que o crdito se fortalece a cada endosso. Tal vantagem faz com que a quantidade de ttulos de crdito ordem seja muito superior dos ttulos nominativos10. Alguns autores consideram que os ttulos que no podem ser endossados, como os nominativos no ordem, teriam sua natureza ferida, visto que o escopo do ttulo a circulao. Seriam, portanto, uma aberrao dentro do direito cambial. A maioria da doutrina, contudo, considera que, mesmo nos ttulos no ordem, estariam presentes os requisitos essenciais dos ttulos de crdito, quais sejam: o crdito e a confiana. Fran Martins analisa a questo da seguinte forma: fazendo com que o ttulo no circule livremente, a clusula no ordem retira do mesmo uma das suas principais funes, permitindo que o ttulo no seja facilmente usado pela circulao atravs do endosso11. Diante dessa situao, e transitando para os ttulos escriturais, surge a seguinte questo: se o endosso praticamente faz parte da essncia do ttulo, por que no permiti-lo quanto aos ttulos escriturais? A primeira dificuldade que nos vem cabea a questo da falta da crtula; se no h um documento corpreo, como se poderia fazer
9 Pereira, Caio Mrio da Silva Instituies de Direito Civil Vol. II, 3 ed.,

Rio de Janeiro: Forense, 1993; pg. 263. 10 Ascarelli, Tullio Obra citada na nota 8, pg. 240, nota 71: Nas transferncias de direito comum, portanto, ser tanto menor a segurana do adquirente quanto mais longa for a cadeia dos precedentes cessionrios, pois a multiplicidade das transferncias acarreta uma multiplicao das excees. Nos ttulos de crdito, ao contrrio, no somente o adquirente se encontra na posio de um terceiro, invulnervel, portanto, s excees pessoais referentes aos portadores anteriores, mas, nos ttulos cambirios, sua posio , alm disso, tanto mais segura quanto mais numerosas forem as transferncias anteriores do ttulo, pois cada transferncia traz mais um obrigado, responsvel solidrio pelo pagamento do ttulo. 11 Martins, Fran Ttulos de Crdito Vol. I, 12 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997; pg. 18.

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o endosso, tal como prev a Lei Uniforme de Genebra, no dorso do documento? Com certeza, esse um srio problema a ser superado. Entretanto, diante das inmeras vantagens de um ttulo endossvel, necessrio se faz buscar uma soluo, visto que o direito existe para facilitar a vida dos homens, nunca para engessar ou dificultar as relaes. Estamos diante da necessidade de reformulao do instituto do endosso, no por mero exerccio intelectual, mas sim para adapt-lo nova realidade dos ttulos escriturais. Estes ttulos, que so considerados os ttulos do futuro, j utilizados em grande escala, necessitam do endosso para circularem de modo seguro, eficaz e condizente com a economia atual. Pela doutrina e legislao clssicas dos ttulos de crdito, como j foi dito, no haveria a possibilidade do endosso dos ttulos escriturais, visto que inexistindo a crtula no se poderia efetuar a prevista assinatura no verso, meio hbil para se endossar um ttulo. Entretanto, se fizermos uma reflexo, perceberemos que os prprios ttulos escriturais j so uma exceo doutrina clssica dos ttulos de crdito, da decorrendo que, uma vez aceitos, necessitam de novas adaptaes que permitam o funcionamento eficaz desse ttulo, com toda a potencialidade que lhe possvel. No obstante o peso da doutrina clssica e do devido respeito tradio, no podemos nos omitir diante da necessidade de mudana oriunda do comrcio informatizado de hoje, sendo totalmente retrgrado no admitir, pelo simples apego tradio, uma evoluo doutrinria, que s vantagens traria para as relaes comerciais. A evoluo necessria, principalmente na era em que vivemos; entretanto, surge outra dificuldade: como promover essas mudanas sem abalar todo o sistema dos ttulos de crdito, que j est formado e consolidado? Se, por um lado, no podemos ficar petrificados no tempo, por outro no podemos mudar, abruptamente, todo um sistema j regulamentado que, de uma maneira ou de outra, ainda serve, de modo eficaz, para regular os ttulos de crdito em geral. O que temos aqui s uma rachadura, no sendo sensato colocar abaixo toda a construo, por causa desse pequeno defeito; muito mais prudente e eficiente seria simplesmente consertar a rachadura, que, uma vez solucionada, no ofereceria qualquer risco para o resto da construo. Necessria se faz uma reformulao doutrinria e legal, no sentido de se regular todas as peculiaridades dos ttulos escriturais, porquanto a legislao hoje vigente no est adaptada s suas particularidades, e nem poderia estar, vez que este um instrumento novo, que sequer existia quando da elaborao dessas leis. Como poderia, ento, ser feita uma transferncia por endosso nos ttulos escriturais?

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A dificuldade que surge diz respeito alegada falta de segurana que o endosso em um ttulo escritural poderia acarretar. Constata-se, entretanto, que os ttulos escriturais j existem h algum tempo, sendo criados e transferidos dentro de sistemas, como o SELIC e o CETIP, sem apresentar problemas maiores do que os outros ttulos, que tm sua criao e circulao baseadas na crtula. Os sistemas de computao, hoje existentes, possuem um alto grau de segurana, que atravs de desenvolvidos sistemas de criptografia tornam praticamente impossvel a algum de fora violar o sistema. No haveria, portanto, inconveniente algum em permitir o endosso dentro de seus sistemas, e, caso se queira utilizar uma garantia extra, poder-se-ia fazer um endosso escrito parte que ficaria arquivado no sistema responsvel. Esse sistema se basearia na idia, j abordada por alguns escritores, da crtula eletrnica, ou seja, dentro dos sistemas de computadores estaria salvaguardada uma crtula eletrnica, que daria segurana ao ttulo, tal como o papel. Desta forma, toda uma cadeia cambiria poderia constar dentro da memria do computador, de forma to ou mais segura do que quando estava expressa em tinta no prprio documento. O receio de uma fraude dentro desses sistemas de registros infundado, posto que muito mais fcil seria a falsificao de um documento ou de uma mera assinatura. Herv Causse constri, quanto questo da possibilidade de novas formas de escrito, que no o de tinta sobre papel, interessante teoria; segundo o comercialista francs, Tout dabord, on doit souligner que le concept dcriture se distingue de celui de papier. Historiquement, lcriture a prcd le papier (...) elle lui succdera. Lcrit soppose la parole et non au papier ou tout autre matire servant de support12. Alm do mais, existem as listagens que confirmam a titularidade, o valor e, se for o caso, a venda. H ainda o chamado extrato de conta de depsito, que, apesar de no ter valor cambial, pode constituir prova, no caso de um hipottico problema no sistema de registro. A teoria da crtula eletrnica O que acontece, atualmente, uma substituio dos meios convencionais de armazenar informao, por outros mtodos mais modernos e eficientes. A tecnologia moderna trouxe novas possibilidades para armazenar e transferir informaes; estamos no que se convencionou chamar de era da informao.
12 Causse, Herv Obra citada, nota 2; pg. 257. Traduo livre: De logo,

deve-se assinalar que o conceito de escritura se distingue daquele de papel. Historicamente, o escrito precedeu o papel (...) ele o suceder. O escrito se ope palavra e no ao papel ou a toda outra matria que sirva de suporte.

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Hoje em dia, podemos nos comunicar com o outro lado do mundo por intermdio de uma rede interligada de computadores. A quantidade de informao que podemos mandar, em fraes de segundos, para outro lugar, extraordinria. Podendo o comrcio em geral utilizar-se desses meios muito mais rpidos, geis, e baratos, para realizar seus negcios, no haveria razo para que continuasse a faz-los atravs de meios obsoletos, colocando-se na contramo do progresso. No passado, no havia nada mais eficiente para corporificar um ttulo de crdito do que o papel, e, com base nesse fato, foi criada toda a teoria do ttulo de crdito, na qual a crtula, como papel que corporifica o direito, era elemento essencial. Ocorre que, atualmente, por existirem meios muito mais eficientes para transportar informaes, criou-se a teoria da crtula eletrnica, com o fim de amoldar o princpio da cartularidade aos tempos modernos. A crtula eletrnica seria, portanto, nada mais que o conjunto de dados do ttulo consubstanciados na memria ou registro magntico de um sistema de computao. Se pensarmos na crtula como o meio que permite o reconhecimento do titular e do direito contido no ttulo, chegaremos concluso que no faz muita diferena se o ttulo est corporificado em um papel ou na memria de um computador. Se a corporificao do ttulo no papel vem perdendo espao com o advento dos ttulos escriturais, no resta outra opo vivel ao direito seno absorver essas mudanas, tentando regular os sistemas nos quais esses ttulos so registrados, e aceitando o fato de que a falta de um papel corporificando o ttulo no inviabiliza sua existncia, visto que a cartularidade continua preservada (concretizada) na memria de um sistema eletrnico. Esses sistemas computadorizados, nos quais os ttulos escriturais so registrados, devem depender de autorizao do governo para funcionar, a fim de que disponham de segurana, fiscalizao e credibilidade. Outro ponto a se discutir seria a questo da assinatura. Como seria possvel a assinatura se o ttulo escritural? Herv Causse considera que La question de la signature pose plus un problme de socit quun problme strictement juridique: peut-on accorder la valeur de la signature dun individu une identification informatique, lectronique ou magntique? (...) Certains prtendent dailleurs quen amnager un mode magntique est possible13.
13 Causse, Herv Obra citada, nota 2; pg. 258-259. Traduo livre: A questo

da assinatura no um problema estritamente jurdico: pode-se vincular a assinatura de um indivduo a uma identificao informatizada, eletrnica ou magntica? (...) Alguns entendem possvel substituir a assinatura manuscrita pela magntica.

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As ponderaes de Causse esto, certamente, dentro da realidade atual. Como exemplo, podemos citar os cartes de bancos, onde as pessoas sacam dinheiro nas caixas eletrnicas mediante a digitao de um cdigo sigiloso que s o cliente da conta possui, ou seja, faz-se uma operao bancria sem qualquer assinatura manuscrita. Essa tendncia deve ser expandida para outras reas do comrcio, e por que no para os ttulos de crdito? Questo processual A questo processual que surge, face desmaterializao peculiar dos ttulos escriturais, diz respeito ao processo de execuo no caso de inadimplemento da obrigao consubstanciada no ttulo. O Cdigo de Processo Civil, no art. 614, inciso I, estabelece que o credor deve instruir a Ao de Execuo por Ttulo Extrajudicial com o prprio ttulo executivo, o que, por uma interpretao restritiva, tornaria invivel uma execuo embasada num ttulo escritural, que, como sabemos, no possui papel. Paulo Salvador Frontini, ao analisar a questo em seu trabalho Ttulos de Crdito e Ttulos Circulatrios: que futuro a informtica lhes reserva?14, dispe que, se, atravs do computador, formam-se documentos escriturais, desprovidos da assinatura do devedor, mas no deixam de ser prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, atravs da ao monitria fica viabilizado ao credor o acesso formao de ttulo executivo extrajudicial. Ao meu ver, apesar de o ttulo escritural no possuir um documento corpreo (ttulo em papel) onde os direitos nele contidos esto expressos, ele possui todas essas informaes no sistema computadorizado onde est registrado. Destarte, em virtude da impossibilidade de levar o prprio sistema de registro para o juzo, devem os documentos dele extrados serem considerados idneos para embasar uma ao executiva, em virtude de serem os nicos documentos materiais existentes. O ttulo escritural est na memria do computador, podendo, portanto, sua execuo ser instruda to-somente com um documento corpreo dele extrado (extrato impresso). Herv Causse coloca em xeque a posio dos que no aceitam os ttulos sem papel, atravs da seguinte indagao: lcrit est un ensemble de signes reprsentant une pense dont la reproduction sur un support matriel en assure la diffusion. Pourquoi ne pas convenir que la traite peut tre crite sur autre chose que sur un rectangle de papier?15
14 Frontini, Paulo Salvador RT-730 agosto de 1996, 85 ano, pg. 65. 15 Causse, Herv Obra citada, nota 2; pg. 257. Traduo livre: Segundo

entendemos, o escrito um conjunto de sinais representando um pensamento do qual a reproduo sobre um suporte material assegura sua difuso. Por que no concordar que o ttulo pode ser escrito em outra coisa que no seja um retngulo de papel?

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Quando o Cdigo de Processo Civil prev que necessrio instruir a petio inicial com o ttulo executivo, estava considerando os ttulos de crdito ao portador, endossveis e nominativos que, por possurem uma crtula, so passveis de serem juntados aos autos. Diferentemente, os ttulos escriturais no podem ser to facilmente juntados nos autos, em razo de estarem consubstanciados unicamente na memria de um computador. Portanto, mister se faz interpretar extensivamente a norma processual, de modo a permitir que um documento emitido pelo sistema no qual o ttulo est registrado possa tambm embasar a execuo por ttulo extrajudicial, de forma idntica ao que ocorre nos demais ttulos (os que possuem crtula). Idntica problemtica surge em relao ao protesto desses ttulos. Os cartrios, perplexos diante dessa situao, no o vm admitindo. Por razes bvias, tudo que se disse em relao viabilidade da execuo dos ttulos escriturais se aplica ao protesto, que com muito mais facilidade deve ser admitido. Atente-se, entretanto, para circunstncia de que a nova lei de protesto, Lei n 9.492, promulgada recentemente (10/09/97), permite, no seu art. 8, pargrafo nico, que se proteste por indicao as duplicatas criadas por meio magntico ou de gravao eletrnica.
Art. 8 ......................................................................................... Pargrafo nico. Podero ser recepcionadas as indicaes a protestos das Duplicatas Mercantis e de Prestaes de Servios, por meio magntico ou de gravao eletrnica de dados, sendo de inteira responsabilidade do apresentante os dados fornecidos, ficando a cargo dos Tabelionatos a mera instrumentalizao das mesmas.

Visualiza-se, a, uma norma legal que desprezou a crtula para fins de protesto de duplicata. Inexistindo qualquer motivo para que essa norma no se aplique aos outros ttulos de crdito, quando revistam a forma escritural, consideramos que ela deve ser aplicada, analogicamente, a todos os ttulos dessa natureza. Carlos Maximiliano, em sua obra clssica, Hermenutica e Aplicao do Direito, analisa, com profunda sabedoria, a questo da interpretao evolutiva, definindo sua dogmtica da seguinte forma: insistem em inquirir da vontade geradora dos dispositivos, porm permite que se observe no s o que o legislador quis, mas tambm o que quereria, se vivesse no meio atual, enfrentasse determinado caso concreto hodierno, ou compenetrasse das necessidades contemporneas de garantias, no suspeitadas pelos antepassados.16 Continuando sua anlise, Carlos Maximiliano afirma que os adeptos da doutrina evolutiva realizam cada dia obra de justia, de cincia, de progresso; amoldam-se s necessidades da prtica; ante a impos16 Maximiliano, Carlos Hermenutica e Aplicao do Direito. 9 ed./2 tiragem,

Rio de Janeiro: Forense, 1981; pg. 47.

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sibilidade de alterar com intervalos breves os textos positivos, seguem vereda segura: plasmado o Direito em uma forma ampla, dtil, adaptam-no, pela interpretao, s exigncias sociais imprevistas, s variaes sucessivas do meio17. Diante das palavras precisas do mestre da hermenutica, pouco resta a acrescentar. O direito deve se amoldar s novas situaes fticas, vez que apenas um meio para solucionar os conflitos, e no um fim fechado em si mesmo. O esprito da lei, como conjunto de disposies legais e princpios, deve ser evocado para preencher as lacunas. No deve, pois, haver dvida quanto possibilidade de executar o ttulo escritural, tendo como base o extrato do sistema em que est registrado, vez que este o nico papel legtimo para caracterizar o ttulo. Esse extrato tem seu valor definido pelo sistema em que foram lanados os ttulos escriturais, disto resultando sua credibilidade. Obviamente, nos embargos execuo, o devedor, alegando erro no extrato, poder requerer a apresentao do documento por ele assinado em que autorizou a emisso do ttulo ou se obrigou a pag-lo. Entretanto, isto ser apenas um processo de comprovao do ttulo, s necessrio em casos especiais; ou seja, para se executar, basta o extrato que comprove o ttulo, sendo de apresentar-se o documento supra-referido apenas quando se alegue erro no extrato. Deve-se ressaltar que, infelizmente, a prtica jurdica brasileira, ainda muito arraigada idia de cartularidade, no vem permitindo a execuo dos ttulos escriturais e nem, tampouco, seu protesto. Essa posio no merece prosperar. Teoria do endosso a ttulo de procurao Adotando posio peculiar, H. Causse considera que o endosso dos ttulos escriturais seria a ttulo de procurao, visto que a instituio onde os ttulos estivessem custodiados receberia do titular uma procurao com poderes para endossar, sendo, portanto, a transferncia feita pela instituio nada mais que um endosso por procurao. Essa teoria , por um lado, extremamente eficaz, vez que supera o problema da assinatura. Possuindo a instituio procurao para endossar, ficaro muito mais geis as transaes do sistema, uma vez que este poder efetuar as operaes assim que receber a ordem do titular, no sendo necessrio nenhum outro documento formal para efetivar o negcio. Por outro lado, s seria vivel essa procurao nos casos de estrita confiana, visto que o sistema de registro passaria a ter poderes quase absolutos, no que toca transferncia dos ttulos nele registrados.
17 Maximiliano, Carlos Obra citada, nota 16; pg. 47.

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No caso de se desejar maior segurana, essa procurao dever ser especfica para uma dada transferncia, visto que uma procurao genrica implicaria em um campo de liberdade muito grande para o arbtrio da entidade responsvel. Entretanto, via de regra, essa procurao deve ser outorgada com base na confiana, possuindo o sistema plena capacidade para transferir os ttulos. A instituio figuraria como uma espcie de administradora dos ttulos, ficando, portanto, responsvel, perante o titular, por atos de negligncia, imprudncia, impercia, ou qualquer atitude culposa que resultasse em prejuzo para o titular dos ttulos. Depsito de ttulos escriturais O contrato de depsito regulado pelo Cdigo Civil, o qual estabelece, no art. 1.265, que Pelo contrato de depsito recebe o depositrio um objeto mvel, para guardar, at que o depositrio o reclame. (grifo nosso) Seria, ento, possvel o depsito dos ttulos escriturais? A resposta depende de se considerar o ttulo escritural como objeto mvel ou no. Caso se opte pela primeira hiptese, tornar-se- possvel o depsito dos ttulos escriturais, de modo idntico ao que ocorre com os demais ttulos, os que possuem crtula. Quanto mobilidade do ttulo escritural, no cabe muita discusso, visto que o prprio Cd. Civil entende os direitos de obrigao como bens mveis (art. 48, II). Desta forma, a questo determinante para o deslinde do problema seria a de considerar o ttulo escritural como sendo um objeto ou no. Observa-se que, quando o legislador usou a expresso objeto, no artigo supracitado, utilizou-a no sentido de bem ou coisa, que podem ser tanto corpreas como incorpreas. O prprio Cdigo Civil, no seu Livro II, entitulado Dos Bens, trata dos bens corpreos e dos incorpreos, havendo, inclusive, referncias expressas a estes, como, por exemplo, no art. 48, inciso II, que considera os direitos de obrigaes como bens mveis. Em momento algum a legislao pertinente ao depsito, arts. 1.265 e ss., do Cd. Civil, estabelece que o objeto depositado deva ser necessariamente corpreo. Acontece que, at algum tempo atrs, havia uma impossibilidade fsica de se depositar um bem incorpreo. Como se poderia depositar um direito (no corporificado em um documento)? Os ttulos escriturais, como j foi dito exaustivamente neste trabalho, representam uma inovao no s conceitual mas tambm tecnolgica, que implica em uma nova dimenso estrutural. At sua elaborao no havia como se custodiar um bem imaterial, visto que esses bens, via de regra, no podem ser aprisionados, depositados, ou guardados.

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Orlado Gomes, ao analisar o contrato em questo depsito, dispe que a custdia da coisa constitui a principal obrigao do depositrio. Incumbe-lhe guard-la e conserv-la com o cuidado e diligncia (...)18. pacfico em nossa doutrina que os ttulos escriturais esto sob a custdia do sistema onde esto registrados, e nem poderia ser diferente, visto que tais ttulos esto sob a responsabilidade desses sistemas, os quais tm a obrigao de por eles zelar. Desta forma, no havendo qualquer dvida de que o ttulo escritural est sob o domnio e cuidado do sistema onde foi registrado, por que no admitir o seu depsito no mesmo? O fato de ser o ttulo incorpreo no constitui bice para o depsito, posto que, como j foi dito, no h nenhum impedimento jurdico para tanto. Quanto ao impedimento fsico, j no mais existe, visto que os ttulos escriturais so passveis de ficarem guardados em um sistema de computadores. Quando o ttulo escritural for criado e registrado num sistema autorizado, estar sendo, concomitantemente, depositado no mesmo. Com essa interpretao, que representa a evoluo natural do instituto, passa o titular a gozar de todas as protees pertinentes ao depsito, ficando a empresa ou sistema de registro responsvel pelo ttulo tal qual o depositrio, inclusive sujeito, nas pessoas de seus representantes legais, s penas de depositrio infiel. Por outro lado, os sistemas de depsito passariam a contar com todas as prerrogativas do depositrio, tal como o direito de reteno da coisa no caso de no pagamento das despesas efetuadas (art. 1.279, do Cd. Civil). A prpria Lei de Sociedades Annimas (Lei n 6.404/76) prev a possibilidade de depsito de aes escriturais, no seu art. 34, caput: O estatuto da companhia pode autorizar ou estabelecer que todas as aes da companhia, ou uma ou mais classes delas, sejam mantidas em contas de depsito, em nome de seus titulares, na instituio que designar, sem emisso de certificados. (grifo nosso) Quando a Lei n 6.404/76 permite o depsito das aes escriturais, est consagrando, analogicamente, a possibilidade de depsito de todos os tipos de ttulos escriturais, posto que todos so ttulos incorpreos. Esse artigo, da Lei das S.A., representa um avano na teoria dos contratos de depsito, visto que se desprende da idia de objeto como coisa corprea, passando a entender objeto no sentido de bem, que tanto pode ser corpreo como incorpreo. A Instruo CVM n 89, de 1988, acompanha essa tendncia, no seu art. 12, que prev expressamente a possibilidade do depsito, no s de aes escriturais, mas tambm de todos e quaisquer valores
18 Gomes, Orlando Contratos, 8 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997; pg. 404.

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mobilirios escriturais, de acordo com a nova redao do art. 21, modificado pela Instruo CVM n 261/97. Havendo, portanto, a possibilidade do depsito, como de fato h, no caso dos ttulos escriturais, deve-se evoluir para a legitimao do depsito desses ttulos, posto que, no se estar, de modo algum, conflitando com a doutrina do contrato de depsito, e sim fazendo uma interpretao evolutiva para essa nova realidade que surge. Por outra linha de pensamento, poder-se-ia admitir o depsito dos ttulos escriturais em razo de sua assimilao aos outros ttulos; ocorreria, portanto, uma extrapolao do regime para aplic-lo a outro fenmeno que apresenta caractersticas similares. Carlos G. Yomha, autor dessa tese, defende a sua posio nos seguintes termos: Esta asimilacin es lo que permite una adecuacin no traumtica al orden establecido para los ttulos-valores cartulales. Ello hace posible, por ejemplo, su depsito ideal em los regimes de depsito colectivo, (...)19. Por uma tese ou outra, caminha-se em direo possibilidade do depsito dos ttulos escriturais, obtendo-se assim maiores garantias para as relaes envolvidas. Concluso Depois de passarmos pela idia da riqueza representada pela propriedade (poca medieval) e pelo dinheiro (poca moderna), vivemos no mundo contemporneo a chamada era da informao. A informtica permite a troca de informaes entre todos os lugares do mundo com uma velocidade e eficincia inimaginveis. Fenmenos como a internet evidenciam, de forma clara, essa verdadeira revoluo nos meios de comunicao. Tudo sofre a influncia dessa nova situao, visto que o planeta como um todo est interligado por uma rede corrente de informaes. Por maiores que sejam as distncias fsicas, a distncia tecnolgica irrisria, visto que qualquer lugar do mundo pode ser facilmente atingido pela comunicao globalizada, que funciona via satlite. Os ttulos de crdito escriturais, ao se utilizarem dessa tecnologia, possibilitam maior agilidade nas transaes cambirias. Com esses sistemas de registros de ttulos escriturais pode-se, com muito mais facilidade e de forma imediata, participar, por exemplo, de um ttulo que se originou a milhas de distncia. No mais necessrio o transporte de papel, que demandava tempo e trabalho, elementos de suma importncia na economia atual. O progresso inevitvel, e, em maior ou menor tempo, acabar por prevalecer a interpretao mais avanada, admitindo-se, de forma
19 Yomha, Carlos Gabriel Obra citada, nota 5; pg. 183.

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ampla, os ttulos escriturais com todas as suas peculiaridades e desdobramentos. A circulao dos ttulos escriturais por todos os meios pertinentes aos ttulos de crdito em geral, inclusive por endosso, tende a ser permitida. A construo doutrinria da crtula eletrnica viabiliza a construo de uma verdadeira corrente cambiria dentro da memria do computador. A economia de massa hoje vigente no comporta as transaes baseadas no papel. A tecnologia, nica opo vivel diante do volume de ttulos hoje existentes, deve ser absorvida pelo direito, assim como j foi pela economia, sob pena de se estabelecer o caos nas relaes mercantis. Faz-se, pois, urgente uma reestruturao da doutrina e da legislao dos ttulos de crdito, posto que fenmenos novos, como os dos ttulos escriturais, apesar de j se fazerem presentes de forma acentuada na prtica, ainda transitam de forma assistemtica.