Curso de Direito

JFERSON LAURINDO SOUZA DO NASCIMENTO

O Projeto de Lei de Crimes Eletrnicos e o Direito Penal Mnimo

CANOAS, 2011

SUMRIO

1 INTRODUO.........................................................................................................4 2 O DIREITO PENAL E O DIREITO ELETRNICO.................................................... 2.2 Conceitos....................................................................................................... 2.2.1 Direito Penal....................................................................................... 2.2.2 Direito Civil.......................................................................................... 2.2.2 Direito Eletrnico................................................................................ 3 PANORAMA DA LEGISLAO ATUAL..................................................................... 3.1 Jurisdio e Competncia................................................ 3.2 Projetos de Lei................................................ 3.3 Responsabilidade Penal dos Provedores 4 A CONDUTA.............................................................................................................. 4.1 Correlao do Direito Penal e Civil nos ilcitos eletrnicos............................ 4.2 Caractersticas do agente ............................................................................. 4.2.1 Perfil do Agente.................................................................................. 4.2.2 A menoridade do agente.................................................................... 4.2.3 A escolaridade e modo de vida do agente......................................... 5 RE-SOCIALIZAO DO CONDENADO................................................................... 5.1 Eficcia da pena............................................................................................. 6 ILICITOS PENAIS E ILICITOS CIVIS........................................................................ 6.1 Diferenas entre os ilcitos............................................................................. 6.2 Garantismo penal......................................................................................... 7. CONCLUSO........................................................................................................... REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS...........................................................................7 ANEXOS.......................................................................................................................

1. INTRODUO

A pesquisa ter por objetivo analisar os tipos penais previstos no Projeto de Lei n 84/99 de autoria Luiz PiauHylino e do projeto substituto do senador Eduardo Brando de Azeredo, comparar os ilcitos penais atuais previsto no Decreto-Lei n 2848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), suas medidas de pena e aplicaes em comparao ao Projeto de Lei citado. O direito penal atual carece de norma que abarque os delitos informticos, sob pena de, atravs da interpretao da norma, acabar punindo o inocente. Citamos por exemplo, a respeito da difcil prova de autoria sem antes a obrigatoriedade da identidade digital, do agente que por inocncia e desconhecimento faz o re-envio de e-mail contendo vrus gerando inmeros prejuzos ao destinatrio, falsas notcias espalhadas pelo meio digital gerando a calunia e a difamao a honra da pessoa e toda a sorte de mazelas mas mais variadas aes do nosso cotidiano. Tambm no poderamos negar tutela penal a tais delitos sendo de suma importncia na atual fase tecnolgica que vivemos, onde estamos cada vez mais conectados, relacionando-se com outros, os negcios virtuais so hoje em dia mais comuns do que nunca, e por que no dizer, as fraudes e os meios ilcitos cada vez mais frequentes, gerando danos irreparveis a sociedade e se no for contido ser o fator decisivo para o colapso da sociedade tecnolgica. Como medida de freio para conter tais ilcitos, o Brasil estuda a ratificao da Conveno de Budapeste atravs do Projeto de Lei Substitutivo do Senador Eduardo Azeredo. Este mesmo projeto de lei substitutivo conta com os seguintes Projetos Apensados: PLC-89/2003; PLS-137/2000; PLS-76/2000. O Substitutivo do Senador Azeredo provoca e suscita muitas criticas de especialistas de informtica e direito pois restringe as comunicaes annimas da Internet e criminaliza condutas banais, mas em contra partida, o projeto apoiado pela FEBRABAN e banqueiros do pais. Cabe ressaltar que em 26 de junho de 2009, o ento presidente do pas, Luiz Incio Lula da Silva, afirmou durante o 10 Frum Internacional de Software Livre em Porto Alegre que a lei " censura,

interesse policialesco para saber o que as pessoas esto fazendo".

Ainda afirmando a tutela penal nos crimes eletrnicos temos o PARECER DA COMISSO DE EDUCAO que diz: A existncia dessas lacunas tem motivado a proliferao de casos de fraudes e de danos ao patrimnio e danos morais de agentes pblicos e privados. Estima-se que bilhes de reais j foram desviados de contas bancrias de pessoas fsicas ou jurdicas em decorrncia da atuao indevida de especialistas da rea. Alm disso, a violao de bases de dados mantidas em meio eletrnico tem provocado danos de grande monta pelo roubo de informaes pessoais. A existncia destas lacunas nada mais do que a falta de ordenamento jurdico que abarque tais condutas no dependendo da analogia para cominar os delitos informticos.

Conceituando-se em linhas gerais o direito eletrnico e os aspectos do agente da conduta ilcita, procura-se caracterizar o perfil do agente e comparar a sano imposta. Demonstrando no decorrer do trabalho se a pena prevista no projeto de lei atinge sua funo social, a re-socializao do apenado deste tipos penais.

2 O DIREITO PENAL E O DIREITO ELETRNICO

2.2 Conceitos Para o presente trabalho importante citar conceitos dos ramos do Direto aos quais remeto o referido trabalho. Conceitos estes tidos como bsicos nas intrinsecamente relacionados no referido tema. O presente trabalho tem como objetivo estudar os crimes informticos sob um enforque criminolgico, tais como o criminoso, a vtima e o controle social. A criminologia estuda os seus objetos(crime, criminoso, vitima e controle social) a partir dos fatos, ou seja, o estudo volta-se ao ser; j o Direito Penal estuda seus objetivos(crime, pena e lei penal). Com no poderia deixar de ser, o trabalho em tela tem como base o projeto de lei que criminaliza dos crimes informticos - estudo do Direito Penal - mas a luz da criminologia, buscando verificar se atinge-se o objetivo mestre da norma, a re-socializao do criminoso, um dos objetos da criminologia.

2.2.1 Direito Penal Para inicio dos trabalhos temos que conceituar o Direito Penal, como cita Batista(2001, p.86): O direito penal o conjunto de normas jurdicas que prevem os crimes e lhes cominam sanes, bem como disciplinam a incidncia e validade de tais normas, a estrutura geral do crime, e a aplicao e execuo das sanes cominadas. Sendo o Direito Penal norma positivada, de carter cogente para todos, sancionadora das condutas e da vida diria. Desta feita, como ultima ratio para o Estado detentor do poder de punir, temos o Direito Penal como norma somente para os casos e situaes excepcionais, como refora os dizeres de Cesar Roberto Bitencourt(2009, p.1): Quando as infraes aos direitos e interesses do indivduo assumem determinadas propores, e os demais meios de controle social mostram-se insuficientes ou ineficazes para harmonizar o convvio social, surge o Direito Penal com sua natureza peculiar de meio de controle social formalizado, procurando resolver conflitos e suturando eventuais rupturas produzidas pela desinteligncia dos homens.

Cabe ao Estado e somente a este, em sua ltima razo aplicar a norma penal, sendo vedada a auto-tutela em nosso ordenamento jurdico. 2.2.2 Direito Civil Conforme os dizeres de Clvis Bevilaqua(2001, p. 111): Direito civil, no sentido objetivo, o complexo de normas jurdicas relativas s pessoas, na sua constituio geral e comum, nas suas relaes recprocas de famlia e em face dos bens considerados em seu valor de uso.

Assim o direito civil o direito do dia a dia das pessoas em suas relaes privadas cotidianas. Cumpre ainda citar do mesmo autor(BEVILAQUA, 2001, p.111) que:
No direito civil podem destacar-se diversos agrupamento de normas: o direito de famlia, o das coisas, o das obrigaes e o das sucessos, precedidos e dominados pelas normas de carter mais geral, referente s pessoas e s coisas como concepes jurdicas, e aos fatos que determinam a formao dos direitos na ordem civil, ou, finalmente, que, se aplicam a mais de um dos agrupamentos especiais. O direito civil um dos principais ramos do direito privado, sendo um conjunto de normas e princpios que regulam a conduta dos particulares que esto em equilbrio de condies. Nos dizeres do saudoso doutrinador que por direito privado se entende o que organiza o conjunto das relaes, que constituem a vida social do homem considerado como individuo.

2.2.2 Direito Eletrnico Admitimos no ser tarefa fcil conceituar Direito. Se existe divergncia at mesmo quanto denominao Direito, Cincia do Direito e tantas outras teorias acerca da prpria Teoria do Direito, como pretender pacificar definies e conceituaes to modernas quanto Direito Eletrnico e Direito da Informtica? Partindo desta feita, citamos algumas doutrinas encontradas, como cita o douto Jos Carlos de Arajo Almeida Filho: Desta forma, entendemos por Direito Eletrnico o conjunto de normas e conceitos doutrinrios destinados ao estudo e normatizao de toda e qualquer relao em que a informtica seja o fator primrio, gerando direitos e deveres secundrios. , ainda, o estudo abrangente, com o auxlio de todas as normas codificadas de direito, a regular as relaes dos mais diversos meios de comunicao, dentre eles os prprios da informtica. E nos distanciamos da linha que conceitua-o como direito da Informtica, tais como o Prof. Aldemario Araujo Castro:

Direito da Informtica6 disciplina que estuda as implicaes e pro- blemas jurdicos surgidos com a utilizao das modernas tecnologias da informao (Droit de LInformatique, Derecho de Informatica, Diritto dellInformatica, Computer Law, Cyber Law). Dando por encerrado o debate a cerca do nome do ramo do direito eletrnico, podemos vivenciar toda a sorte de atividades eletrnicas. Tais atividades podemos exemplificar os documentos que so eletrnicos e as transaes pela Internet que ocorrem da mesma forma. Os atos processuais que j podem ser praticados por meios eletrnicos tambm. Sem contar a prpria Educao Distncia que conta com uma grande ferramenta que a informtica. 3 PANORAMA DA LEGISLAO ATUAL 3.1 Jurisdio e Competencia Lorem ipsum dolor sit amet, consectetur adipiscing elit. Maecenas nibh ipsum, feugiat eu iaculis et, dictum ac dolor. Proin sem ipsum, tempus a consectetur in, dapibus mattis felis. Cum sociis natoque penatibus et magnis dis parturient montes, nascetur ridiculus mus. Aliquam erat volutpat. Donec dolor nulla, convallis nec consectetur ut, malesuada faucibus metus. Curabitur interdum metus eget purus suscipit at porttitor libero dignissim. In varius euismod mauris, sed egestas nunc pellentesque in. Cras nec ornare purus. Vestibulum ante ipsum primis in faucibus orci luctus et ultrices posuere cubilia Curae; Duis luctus ultricies convallis. Sed porttitor diam eget urna congue tempor. Donec convallis aliquam velit vitae feugiat. Lorem ipsum dolor sit amet, consectetur adipiscing elit. Curabitur fringilla justo ut elit blandit rutrum. Aenean vel placerat orci. In consectetur risus nec metus interdum a euismod tortor ullamcorper. Nulla facilisi. Nunc id orci eget dui vulputate vulputate non vel nunc. Aliquam erat volutpat. Duis lobortis nisl in libero lobortis quis euismod mauris gravida. Nunc consectetur lorem ac ligula euismod in vulputate est commodo. Morbi ultrices placerat sodales. 3.2 Projetos de Lei A falta de leis que tipificam os crimes eletrnicos notria mas no totalmente verdadeira, temos vrios projetos tramitando no congresso nacionais, dentre eles podemos citar com maior nfase, o projeto de lei 84/99 e o 1713/96, alem de alguns acordos ratificados pelo brasil.

O PL no. 84/99 trata especificamente dos crimes de acesso a dados e se afastou de temas controversos e sujeito a criticas, como certificao e a necessidade dos provedores manterem registro dos acessos de seus usurios, e o mais prximo de sua aprovao.

O PL no. 1713/96 trata destes temas controversos e se afastam do tema deste artigo tais como acesso e controle pelos provedores. J os projetos 76 e 3016, ambos de 2000, tratam da tipificao os crimes eletrnicos, e o segundo, dispe sobre os registros de acessos pelos provedores. O PLS 76 de 2000 de autoria do Senador Renan Calheiros, relatado pelo senador Eduardo Azeredo o mais completo, que tipifica os crimes de informtica, incorpora atualizaes e contribuies de outros projetos de lei menores alterando vrios cdigos vigentes no Brasil, entre eles o CPP, CPM e a Lei de Interceptaes Telefnicas e ainda coloca a responsabilidade dos provedores na guarda dos logs dos acessos de seus usurios, alm de processos de validao dos dados cadastrais de usurios e a utilizao de certificao digital como meio necessrio a identificao dos usurios da rede. Defende ainda que a tipificao destes delitos possibilitaria uma reparao de danos prevista no Direito Civil, atravs da sentena condenatria da ao penal. Segundo Guilherme Ateniense, em artigo publicado no site da ordem dos advogados do Brasil, o PLS 76 de 2000 o mais completo j editado no Brasil, sua nica critica quanto a repetio de alguns tipos penais com uma pena menor que o prprio cdigo penal, o que seria uma benecie ao infrator. Athenience tambem afirma que nao seria necessario novos tipos penais para aqueles crimes onde a informatica meio e poderia ser executado pelos meios tradicionais. O PLS 76 de 2000 de autoria do Senador Renan Calheiros, relatado pelo senador Eduardo Azeredo o mais completo, que tipifica os crimes de informtica, incorpora atualizaes e contribuies de outros projetos de lei menores alterando vrios codigos vigentes no brasil, entre eles o CPP, CPM e a Lei de Interceptaes Telefnicas e ainda coloca a responsabilidade dos provedores na guarda dos logs dos acessos de seus usuarios, alm de processos de validao dos dados cadastrais de usurios e a utilizao de certificao digital como meio necessrio a identificao dos usurios da rede. Defende ainda que a tipificao destes delitos possibilitaria uma reparao de danos prevista no Direito Civil, atravs da sentena condenatria da ao penal. Segundo guilherme atenience, em artigo publicado no site da ordem dos advogados do brasil, o PLS 76 de 2000 o mais completo ja editado no brasill, sua unica critica quanto a repeticao de alguns tipos penais com uma pena menor que o proprio codigo penal, o que seria uma benecie ao infrator. Athenience tambem afirma que nao seria necessario novos tipos penais para aqueles crimes onde a informatica meio e poderia ser executado pelos meios tradicionais. 3.3 Responsabilidade Penal dos Provedores O provedor pessoa jurdica de direito privado com direitos e deveres inerentes a sua condio sendo que o produto mais comercializvel relacionado a Internet o

acesso a ela, sendo que a sua responsabilidade ou co-responsabilidade muito discutida e assunto muito controverso. A posio que est se tornando tendncia embora criticada a da responsabilidade limitada, onde sendo de conhecimento do provedor que seus usurios esto causando algum ilcito, deveria imediatamente bloquear ou no divulgar determinado contedo. No o fazendo, assumiria a co-responsabilidade pelo fato. O argumento contrrio e muito slido que, como o volume de dados da Internet to grande que o processo de verificar e checar o contedo dos mesmos humanamente impossvel. Corra (2000, p. 63) diz ser complexa a situao. Se o provedor verificar qualquer dos dados utilizados por seus clientes poder transparecer que est violando o sigilo das informaes e at violando direitos. Se, por outro lado, deixar de checar os ddos presentes em seu sistema, ser chamado de negligente, por desconhecer o material ilcito presente em seus computadores. Neil Barret (apud CORRA, p. 63) defende a combinao de monitoramente intensivo e a efetiva utilizao de contratos, entre o provedor e cliente, cobrindo assuntos como a proteo dos direitos autorais. Atualmente, a justia conta cmo a boa vontade das empresas que fornecem acesso Internet, exemplo disso foi o caso do Google Brasil que descumpriu inmeras ordens da Justia Federal para que retirasse do ar determinados materiais, inclusive com pena diria. 4 A CONDUTA 4.2 Caractersticas do agente Conforme entendimento de Marcos Aurlio Rodrigues da Costa apud Ferreira (2007, p. 91), o agente de delitos informticos so pessoas inteligentes, gentis, educadas, com idade de 24 a 33 anos, e agora com a facilidade de compra de dispositivos mveis e computadores pessoais, agrega-se a estes a faixa de 12 16 anos. Movidos pelo desafio e pela fama momentnea gerada no meio onde se comunicam, procuram burlar sistemas, muitas vezes no estando concientes de estarem fazendo algo errrado mas devido aos seus parmetros de audcia eu bloqueiam seus parmetros de certo e errado. Trata-se de vencer a maquina, vencer o desafio e propagar seus feitos. Tambm Daniela Beppler e Luiz Eduardo Nogueira Guimares (apud Ferreira, 2007, p.91) tem posies semelhantes: O perfil do criminoso, baseado em pesquisa emprica, indica jovens, inteligentes, educados, com idade entre 16 e 32 anos, do sexo masculin, magros, caucasianos, audaciosos e aventureiros, com inteligncia bem acima da mdia e movidos pelo desafio da superao do conhecimento, alm do sentimento de anonimato, que bloqueia seus parmetros de entendimento para avaliar sua conduta como ilegal, sempre

alengando ignorncia do crime e, simplesmente, uma brincadeira. E mais, preferem a fico cientifica, musica, xadrez, jogos de guerra e no constam de esportes, sendo que suas condutas geralmente passam por trs estgios: o desafio, o dinheiro extra, e, por fil, os altos gastos e o comercio ilegal.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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Saraiva,

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ANEXOS

ANEXO A

Projeto de Lei n. 84/99, que Dispe sobre os crimes cometidos na rea de informtica, suas penalidades e d outras providncias.

ANEXO B

Conveno de Budapeste, ou Conveno do Cybercrime o primeiro tratado internacional que busca identificar os crimes de informtica e da Internet, harmonizar as leis nacionais sobre o assunto, propiciar tcnicas de investigao e favorecer a cooperao entre as naes.