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FCAT FACULDADE DE CASTANHAL

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

DIREITO EMPRESARIAL I
Primeira Parte 3 ano

Prof. Msc. MARIS ANGELA KUNZ

1 SEMESTRE/ 2012 Castanhal/PA

CONTEDO PROGRAMTICO UNIDADE I ORIGEM, EVOLUO, CONCEITO, AUTONOMIA E FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL. O Direito Comercial, que junto ao Direito Civil forma o Direito Privado, assim dividido sistemtico e unicamente para fins didticos - pois o Direito uno e se interrelaciona em todos os seus ramos -, surge como sistema de resoluo e organizao de atos relativos ao comrcio, muito depois da adoo do conceito de comrcio, que praticado pela sociedade desde os seus mais remotos tempos.

1.1 O Direito Comercial e as Corporaes de Ofcio; O Direito Comercial surge como sistema na Idade Mdia, por meio do desenvolvimento das corporaes de ofcio, formadas pela burguesia que vivia do comrcio junto aos feudos, e que estipulava regras jurdicas mais dinmicas e prprias de suas atividades, diferente das regras do Direito Romano e Cannico. Para Tulio Ascarelli o florescimento das primeiras cidades burguesas foi o marco inicial para o desenvolvimento do Direito Comercial (NEGRO, 2006, p. 1). A evoluo histrica do direito mercantil passa por quatro fases (Ascarelli apud COELHO, 2006, p. 12-20 ): - Primeiro perodo histrico do direito comercial inicia-se a partir da segunda metade do sculo XII, com os comerciantes e artesos se reunindo em corporaes de artes e ofcios. O direito comercial separado do direito civil e aplicvel apenas aos comerciantes matriculados nas suas respectivas corporaes de ofcio. Nascido na Idade Mdia, foi desenvolvido pelos prprios comerciantes para disciplinar entre os inscritos nas corporaes as atividades profissionais a que se dedicavam.
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- Segundo perodo inicia-se na ltima metade do sculo XVI, com o florescer do mercantilismo, em que o centro de referncia se desloca para o Ocidente, dado o desenvolvimento do Common Law, na Inglaterra. Com o mercantilismo, declinam as corporaes de ofcio e o Estado chama para si a primazia de elaborar leis aplicveis s relaes do comrcio. Na Frana surgem as primeiras codificaes comerciais com as Ordenaes Francesas. - Terceiro perodo (sculo XIX e primeira metade do sculo XX) inicia-se com a codificao napolenica Francesa e se caracteriza pela superao do critrio subjetivo de identificao do mbito de incidncia do direito comercial. A partir do cdigo napolenico, de 1808, ele no mais o direito dos comerciantes, mas dos "atos de comrcio", taxativamente enumerados na lei, segundo critrios histricos. - Quarto perodo o marco inicial a edio, em 1942, na Itlia, do Codice Civile, que rene em uma nica lei as normas de direito privado (civil, comercial e trabalhista). Neste perodo, o ncleo conceitual do direito comercial deixa de ser o "ato de comrcio", e passa a ser a "empresa". A doutrina de NEGRO (2005, p. 2-10) toma como referncia o nascimento do Direito Comercial defendido por Ascarelli em quatro fases: 1. Primeira fase (sculos XII a XVI ) mercados e trocas. Caracterizada pelo fato de ser um direito de classe, um direito profissional, ligado aos comerciantes, a eles dirigido e por eles mesmo aplicados, por meio da figura do cnsul nas corporaes de ofcio. 2. Segunda fase (sculos XVII a XVIII) mercantilismo e colonizao. Coincide com o mercantilismo e caracteriza-se pela expanso colonial, com o desenvolvimento das grandes cidades, sempre sob a autorizao do Estado. Surgem
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e mescla-a com a diviso proposta pelo

Professor paulista Oscar Barreto Filho, e divide o quadro evolutivo do Direito Comercial

as codificaes em toda a Europa, regendo a matria de direito martimo e de direito terrestre (Cdigo de Savary, 1673). 3. Terceira fase (sculo XIX) liberalismo econmico. A promulgao do Cdigo Napolenico, ou Code de Commerce, influenciado pela legislao de Savary, surge o conceito objetivo de comerciante, definindo-o como aquele que pratica , com habitual profissionalidade, atos de comrcio. Afasta-se a idia o conceito vigente na poca de ser um direito dos comerciantes, para se estabelecer o Direito Comercial como direito dos atos de comrcio. 4. Quarta fase (atual) Direito de Empresa. Busca-se, hoje, uma nova conceituao para o Direito Comercial, como sendo o Direito de Empresa. A terminologia foi adotada pelo Cdigo Civile de 1942, na Itlia, e integra o Novo Cdigo Civil, no Livro II, da Parte Especial Do Direito de Empresa.

1.2 TEORIAS No direito de tradio romanstica, a que se filia o brasileiro, duas teorias se completavam, buscando o conceito de comerciante: a teoria dos atos de comrcio e a teoria da empresa. Atualmente, em decorrncia da entrada em vigor da Lei n 10.406/02, houve a efetiva adoo da teoria da empresa. Entretanto, no de somenos importncia de conheamos a primeira teoria, que vigeu at 10 de janeiro de 2003. O Direito Comercial passa a buscar sua identificao na natureza do ato jurdico praticado e no mais no sujeito que o praticava. Surge o que os comercialistas chamam de: TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO, e no mais o DIREITO DOS COMERCIANTES.

1.2.1 A codificao Napolenica e os atos de comrcio O Cdigo Savary serviu de inspirao para o Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807. O primeiro diploma de consolidao do direito comercial se materializou no Code de Commerce de 1807, elaborado por uma comisso constituda por Napoleo. Segundo Waldemar Ferreira referido por RIZARDO (2007, p. 6), o cdigo consolidou todas as normas em vigor e abriu novos rumos ao Direito Comercial. O sistema francs antecede ao italiano. Seu surgimento ocorre com a entrada em vigor do Code de Commerce, em 1807, esse documento legislativo conhecido por Cdigo Mercantil napolenico adotou a teoria dos atos de comrcio. Nas palavras de Marcelo M. Bertoldi (apud RIZARDO, idem), deixou de lado a idia de que a legislao comercial se destinava a reger as relaes de uma classe de pessoas, os comerciantes, e passou a regular a atividade de qualquer individuo que praticasse atos tidos como de comrcio, independentemente de quem os realizasse. A elaborao doutrinria fundamental do sistema francs a teoria dos atos de comrcio, vista como instrumento de objetivao do tratamento jurdico da atividade mercantil. Isto , com ela, o direito comercial deixou de ser apenas o direito de uma certa categoria de profissionais, organizados em corporaes prprias, para se tornar a disciplina de um conjunto de atos que, em princpio, poderiam ser praticados por qualquer cidado. A noo do que vem a ser comerciante, advm da definio contida no Cdigo Francs de 1807, ou seja, so comerciantes os que exercem atos de comrcio e fazem dele profisso habitual. Aps definir o cdigo francs lista de forma taxativa, quais seriam os atos de comrcio. Esta teoria est na raiz as distino entre o ato civil e o ato de comrcio. Assim qualquer pessoa que praticasse ato de comrcio estava submetido ao Direito Comercial e no ao Direito Civil.
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A doutrina de COELHO (2006, p. 25-16) assegura que Vivante em aula inaugura proferida na Universidade da Bolonha, levantou cinco argumentos em favor da superao da diviso bsica no direito privado:
De incio, questionou a sujeio de no-comerciantes (os consumidores) a regras elaboradas a partir de prticas mercantis desenvolvidas pelos comerciantes e em seu prprio interesse. Como cidado, deplorou o fato de o Cdigo Comercial, considerado por ele lei de classe, perturbar a solidariedade social, que deveria ser o objetivo supremo do legislador. Em segundo lugar, lembrou que a autonomia do direito comercial importava desnecessria litigiosidade para a prvia discusso da natureza civil ou mercantil do foro, na definio de prazos, ritos processuais e regras de competncia. Outra razo invocada para a superao da dicotomia foi a insegurana decorrente do carter exemplificativo do elenco dos atos de comrcio. Uma pessoa, que pensava exercer atividade civil, podia ser surpreendida com a declarao de sua falncia, inclusive em funes de inesperados desdobramentos penais. Tambm pretendia Vivante que a duplicidade de disciplinas sobre idnticos assuntos era fonte de dificuldades. Por fim, a autonomia do direito comercial atuava negativamente no progresso cientfico, na medida em que o estudioso da matria comercial perdia a noo geral do direito das obrigaes (1922:1/25). Vivante, no entanto, no insistiu nessas crticas autonomia do direito comercial; em 1919, aps ser nomeado presidente da comisso de reforma da legislao comercial na Itlia, abandonou a tese da unificao e elaborou um projeto de Cdigo Comercial especfico (grifo nosso).

Em 1942, o Codice, Civile passa a disciplinar, na Itlia, tanto a matria civil como a comercial, e a sua entrada em vigor inaugura a ltima etapa evolutiva do direito comercial nos pases de tradio romanstica. fato que a uniformizao legislativa do direito privado j existia em parte na Sua, desde 1881, com a edio de cdigo nico sobre obrigaes, mas ser o texto italiano que servir de referncia doutrinria porque, embora posterior, apresenta uma teoria substitutiva dos atos de comrcio.

1.2.2 O Cdigo Civile Italiano de 1942 e a teoria da empresa

Em 1942, aprovado na Itlia pelo Rei Vittrio Emanuele 111 o Codigo Civile, que unifica o direito privado italiano, e rene numa s lei as normas de direito privado civil, comercial e trabalhista. Neste perodo, o ncleo conceitual do direito comercial deixa de ser o "ato de comrcio ", e passa a ser a "empresa ".
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O modelo Italiano de regular o exerccio da atividade, sob o prisma privatstico, encontra a sua sntese na teoria da empresa. Vista como a consagrao da tese da unificao do direito privado (ASCARELLI, apud COELHO, 2006, 17) Para COELHO (idem), no sistema francs, atividades importantes so excludas, como a prestao de servios, agricultura, pecuria, a negociao imobiliria, do mbito de incidncia do direito mercantil. No sistema Italiano, se reserva uma disciplina especfica para algumas atividades de menor expresso econmica, como a dos profissionais liberais ou dos pequenos comerciantes. Ressalta o mesmo autor que a TEORIA DA EMPRESA, mais adequada realidade do capitalismo superior. Embora as atividades econmicas continuam tendo tratamento diferenciado. A diferenciao deixa de ser posta no gnero da atividade e passa para a medida de sua importncia econmica.

1.2.3 O Cdigo Comercial de 1850 e a filiao do direito brasileiro ao sistema francs

O nosso Cdigo Comercial que entrou em vigor em 1850 foi profundamente influenciado pelo Cdigo Napolenico de 1807, incorporando o diploma da teoria dos atos do comrcio. Figura presente na prpria definio clssica do que venha a ser direito comercial: a parte do direito privado que tem principalmente por objeto regular as relaes jurdicas que surgem do exerccio do comrcio. (Csare Vivante) Adotada pelo Cdigo Comercial de 1850, vinha regulamentada pelo Decreto n 737/1850, anteriormente revogado, e levava em conta a atividade desenvolvida, exigindo a prtica de atos de comrcio como critrio identificador do comerciante.

De forma diferente, nosso cdigo, embora tenha incorporado a teoria dos atos de comrcio, deixou de apontar os atos chamados comerciais, como fizera o texto francs. Somente no Regulamento n 7371, de 1850, que o legislador se preocupou em discrimin-los, tendo em vista a questo da competncia do Tribunal do Comrcio, ento existente. Com base no Regulamento: - Exclua-se do mbito do direito comercial toda atividade relativa compra e venda de bens imveis, conforme art. 191 do Cdigo Comercial. Trata-se de matria de direito civil. - Determinadas atividades so sempre consideradas de comrcio para o direito. - A atividade econmica de transporte somente ser reputada, se tiver por objeto mercadorias. O transporte de pessoas prestao de servio e no rigor da teoria dos atos de comrcio, inscreve-se por esta razo entre as atividades civis. Em legislaes posteriores que se encontram em vigncia, submeteu outras atividades como de regime jurdico comercial, quais sejam: - Conforme a lei das Sociedades por Aes, em seu artigo 2, pargrafo primeiro, toda a sociedade que se organizar sob a forma de Sociedade Annima ser sempre comercial. Assim, uma sociedade por aes que se dedica a compra e venda de imveis estar sempre sob o regime jurdico de direito comercial. Agora, uma sociedade limitada, estar sob o regime jurdico de direito civil.
Art. 19. Considera-se mercancia: 1 A compra e venda ou troca de efeitos moveis ou semoventes para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados, ou para alugar o seu uso. 2 As operaes de cambio, banco e corretagem. 3 As empresas de fabricas; de co misses ; de depsitos ; de expedio, consignao e transporte de mercadorias; de espectculos pblicos. 4. Os seguros, fretamentos, risco, e quaisquer contratos relativos ao comercio martimo. 5. A armao e expedi1to de navios.
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- A Lei 4.068/62, que trata das empresas de construo, dispe que estas esto submetidas ao regime jurdico comercial. Conforme esta lei, se algum dedicar compra e venda de imveis para simples revenda, ainda que em forma de loteamento, estar sujeito ao direito civil. Por outro lado, se algum construir um imvel antes de revend-lo, estar exercendo atividade que o sujeita ao direito comercial. Nesses casos, a comercialidade no decorre necessariamente de sua natureza econmica, mas por fora da lei. - A Lei n 5.764/71, que trata das cooperativas, em seu art. 4, exclui do regime jurdico-comercial essa atividade econmica apesar de exercerem inegavelmente atividade comercial, sob o ponto de vista econmico. Considerava-se ato de comrcio aquele praticado com habitualidade,

profissionalidade e intuito de lucro pelos comerciantes e no comerciantes, mas assim considerados por fora de lei (regulamento n 737/1850 que foi revogado pelo Cdigo de Processo Civil, em 1939) (GUSMO, 2011, p. 4). O regulamento considerou os atos de comrcio em: a) subjetivos ou por natureza estabelecidos no regulamento. Ex. compra para revenda; b) objetivos ou por fora de lei provenientes de especificao legal, no importa quem os praticou se comerciante ou no. Ex.: Lei S.A.; c) por dependncia, acessrios ou por conexo o ato primrio no de natureza mercantil, mas o secundrio , e os atos se conectam. Ex.: plantao de frutas de natureza civil, mas a produo e comercializao de embalagens para acondicionar o suco de natureza comercial, e por conexo est ligado a um ato no mercantil (desenvolvida por Fran Martins).

O Cdigo Comercial tentou esgotar as atividades mercantis existentes, mas nesses mais de 150 anos de vigncia do Cdigo, muitos atos tipicamente mercantis surgiram, tornando essa previso legal obsoleta. Ex. Leasing, Factoring, Franchising, etc. A doutrina e jurisprudncia, com o fim de proteger determinadas empresas que no se enquadravam nos atos de comrcio, e poder sujeit-las ao regime de Direito Comercial, passam a fazer ampla interpretaes das regras existentes. Nessa esteira empresas antes no sujeitas ao processo falimentar, passam a ser objeto de falncia por fora de interpretao jurisprudencial, como no caso das agncias prestadoras de servio de publicidade (devido a compra e revenda de espaos publicitrios). Para que tornasse desnecessria tais interpretaes amplas, foi criada a TEORIA DA EMPRESA, que nasceu na Itlia e desenvolveu-se para corrigir falhas da teoria dos Atos de Comrcio, atualmente norteia a legislao ptria.

1.2.4 A gradativa aproximao do Direito comercial brasileiro ao sistema italiano A histria do direito comercial brasileiro se inicia com a abertura dos portos s naes amigas, por meio da Carta Rgia de 28 de janeiro de 1808. Nesse mesmo ano, outros importantes atos de disciplina do comrcio foram editados, como o que permite o livre estabelecimento de fbricas e manufaturas; o que institui o Tribunal da Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Nevegao e a que cria o Banco do Brasil. Seguindo a mesma tendncia dos pases de tradio romanstica, o Brasil tem se aproximado paulatinamente do modelo italiano, que estabelece um regime geral de disciplina privada da atividade econmica. Coelho (2006, p. 23-24) assinala as vrias tentativas de codificao do nosso direito privado, desde o esboo de Teixeira de Freitas at o projeto de Miguel Reale, prevalecendo a tese da unificao. Nas muitas
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oportunidade em que se tentou reformar o Cdigo Comercial, apenas no projeto Florncio de Abreu de 1950, a proposta de codificao prpria da matria mercantil foi prestigiada. Tramitou no Congresso entre os anos 1975 e 2002 o projeto do Cdigo Civil de Miguel Reale. Finalmente em 2002, o mesmo foi aprovado e o direito privado brasileiro concluiu seu demorado processo de transio entre os sistemas francs e Italiano. O Cdigo Civil de 2002 inspira-se no Codice Civile e, adota expressamente a teoria da empresa, incorpora o modelo italiano de disciplina provada da atividade econmica. Ressalta-se que mesmo antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, o direito brasileiro j adotava a teoria da empresa. Do que resulta a constatao de que a evoluo do direito comercial no ficou dependente da reforma da codificao. Apesar de ainda estar vigendo o Cdigo Comercial, a doutrina e a jurisprudncia e a prpria legislao esparsa cuidaram de ajustar o direito comercial realidade econmica do do final do sculo XX, e desta forma cumprir a sua funo, e solucionar os conflitos d interesse entre os empresrios. Para Fabio Ulha Coelho (2006, p. 25), as decises de juzes de primeiro grau j estavam afinados com as modernas concepes de disciplina privada da economia, citando como exemplo a concesso de concordata preventiva aos pecuaristas em Minas Gerais, em funo principalmente da prpria legislao ditada a partir dos anos 90. As ltimas grandes inovaes legislativas no direito privado brasileiro do sculo XX no mais prestigiavam o modelo francs de disciplina privada da atividade econmica. Temos como exemplo: - o Cdigo de Defesa do Consumidor de 1990, que trata os fornecedores independentemente do gnero de atividade em que operam, submetendo a mesmo tratamento jurdico os empresrios do ramo imobilirio, industriais, prestadores de servios, banqueiros e comerciantes.

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- A Lei n 8.245, de 1991, que trata da locao predial urbana, que introduziu pequenas alteraes na disciplina da renovao compulsria do contrato de locao de imvel destinado a abrigar a explorao de atividade econmica, para estender o direito ao renovatria s sociedades civis com fins lucrativos. - A reforma do Registro de Comrcio, levada a efeito pela Lei n 8.934/94, que passou, inclusive a denomin-lo Registro de Empresas e Atividades Afins, teve o sentido de atender a tendncia a superao da teoria dos atos de comrcio. Desde o ltimo quarto do sculo XX, o direito comercial brasileiro filia-se teoria da empresa. Fazendo um retrospecto histrico, nos anos 1970, a doutrina comercialista passa a estudar com mais ateno o sistema italiano de disciplina privada da atividade econmica. Nos anos 1980, julgados j do demonstrao de que a teoria da empresa est sendo usada para uma soluo mais justa dos conflitos de interesses entre empresrios. A partir dos anos 1990, o Cdigo de Defesa do Consumidor, a Lei das Locaes e a Lei do Registro de Comrcio sem nenhuma inspirao na teoria dos atos de comrcio. Em 2002, o Cdigo Civil conclui a transio ao disciplinar, no Livro II, da parte Especial, o direito de empresa. Para Gusmo (2011, p. 17) o Cdigo Civil positivou a teoria da empresa ao definir empresrio em seu artigo 966. A empresa a atividade do empresrio e no se confunde com o seu estabelecimento, com a pessoa jurdica, com a sociedade, ponto empresarial ou com os seus scios. A empresa no dotada de personalidade nem considerada sujeito de direitos. Quem exerce direitos e contrai obrigaes o empresrio, e no a empresa. A empresa a atividade por ele desenvolvida. A adoo da teoria da empresa pelo Direito brasileiro, substitui a figura do comerciante por empresrio. Para Fbio Ulhoa Coelho:
a teoria da empresa , sem dvida, um novo modelo de disciplina privada da economia mais adequado realidade do capitalismo superior. [...] O acento da diferenciao deixa

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de ser posto no gnero da atividade e passa para a medida de sua importncia econmica. Por isso mais apropriado entender a elaborao da teoria da empresa como o ncleo de um sistema novo de disciplina privada da atividade econmica e no como expresso da unificao dos Direitos Comercial e Civil.

O conceito de empresrio engloba os antigos comerciantes (comerciante individual e sociedade mercantil), as antigas sociedades civis que exerciam atividade econmica e os prestadores de servio, exceto as atividades descritas no pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil. 1.2.5 O Cdigo Civil de 2002 e o Direito de Empresa Com o advento da Lei n 10.406, de 10.01.2002, que entrou em vigor na data de 11 de janeiro de 2003, houve a unificao do ramo do direito que disciplina as atividades privadas, tanto as dirigidas para os negcios em geral como as que tratam especificamente da finalidade lucrativa. Foi posto um fim dicotomia histrica do direito privado, e ficou abolida a dualidade de regramento das obrigaes e de diversos tipos contratuais. O livro II do Novo Cdigo Civil dedicado especificamente ao Direito de Empresa, portanto houve referncia expressa ao DIREITO DE EMPRESA. O legislador no definiu legalmente a empresa, portanto, inexiste conceito de empresa para a Teoria da Empresa. Conceitua-se o titular da empresa, que o EMPRESRIO, no art. 966 do Cdigo Civil:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios.

Assim, o Cdigo Civil de 2002 sujeita o empresrio s disposies de lei referentes matria mercantil, nos termos do art. 2.037:
Art. 2.037. Salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e sociedades empresrias as disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a comerciantes, ou a sociedades comerciais, bem como a atividades mercantis.

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Por outro lado, o Cdigo Civil, no art. 966 exclui do conceito de empresrio o exercente de atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo que conte com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se constituir o exerccio da profisso elemento de empresa, no termos do contido no pargrafo nico daquele artigo:
Pargrafo cnico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, adida com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Esse dispositivo alcana os profissionais liberais como o advogado, o dentista, o medido, engenheiro, e outros que se submetem ao regime geral da atividade econmica se inserir a sua atividade especfica numa organizao empresarial, ou seja, se constituir elemento de empresa, caso contrrio, mesmo que contrate terceiros, ficar sujeito ao regime prprio de sua categoria profissional. A doutrina de Alberto Asquini busca com a sua teoria polidrica de empresa, conceituar empresa destacando quatro perfis, a partir do sistema adotado pela lei italiana (apud NEGRO, 2006, p. 41): a) Perfil subjetivo considera-se o aspecto subjetivo de quem exerce a empresa o empresrio definido como o sujeito (pessoa fsica ou jurdica) que, em nome prprio, exerce atividade econmica organizada, com o fim de operar para o mercado de forma habitual. O empresrio organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade econmica. Segundo essa teoria a empresa se identifica com o empresrio. b) Perfil objetivo ou patrimonial a empresa se identifica como o conjunto de bens destinado ao exerccio da atividade empresarial. Empresa compreendido como o estabelecimento empresarial, definido como o complexo de bens mveis e imveis, corpreos e incorpreos, utilizados pelo empresrio para o exerccio de sua atividade empresarial.
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c) Perfil corporativo - de acordo com esse perfil, a empresa vista como o resultado da organizao do pessoal, formada pelo empresrio e por seus colaboradores. [...] A organizao se realiza atravs da hierarquia das relaes entre o empresrio dotado de um poder de mando e os colaboradores, sujeitos obrigao de fidelidade no interesse comum. (ASQUINI, apud NEGRO, 2006, p. 44). d) Perfil funcional a empresa se identifica com a atividade empresarial e representaria um conjunto de atos tendentes a organizar os fatores de produo para a distribuio ou produo de certos bens ou servios. A empresa seria aquela particular fora em movimento que a atividade empresarial dirigida a um determinado escopo produtivo (Asquini, apud GUSMO, 2011, p. 15). Caracteriza-se como uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio. o critrio adotado pela doutrina brasileira para a conceituao de empresa e, destarte, serve de parmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial, notadamente o novo Cdigo Civil.

PERFIS DA EMPRESA SEGUNDO ASQUINI PERFIL SUBJETIVO


FIGURA DO EMPRESRIO

PERFIL OBJETIVO

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A EMPRESA COMO ESTABELECIMENTO

PERFIL FUNCIONAL
PERFIL HIERRQUICO

EMPRESA COMO ATIVIDADE

INSTITUIAO

Nessa esteira conceitua empresa:


Empresa a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios.

Para Coelho, (2006, 17), citando Bulgarelli, conceitua a empresa como sendo atividade, cuja marca essencial a obteno de lucros com o oferecimento ao mercado de bens e servios, gerados estes mediante a organizao dos fatores de produo (fora de trabalho, matria-prima, capital e tecnologia). Negro considera empresa o exerccio profissional de uma atividade econmica, organizada, de produo ou circulao de bens e servios (2006, p. 38). A separao entre empresa e empresrio apenas um conceito jurdico, destinado a melhor compor os interesses relacionados com a produo ou circulao de certos bens ou servios. fato que muitos interesses gravitam em torno da empresa, isto , muitas pessoas, alm dos scios da sociedade empresria, tm interesse no desenvolvimento da atividade empresarial. Assim, figura com crescente importncia, entre os fundamentos da disciplina jurdica da atividade econmica da atualidade, o princpio da preservao da empresa, isto , do empreendimento, da atividade em si.
Para Mamede (2010, p. 4), podemos extrair do art. 966 do Cdigo Civil os elementos que permitem a compreenso jurdica da empresa:

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ESTRUTURA ECONOMICA ORGANIZADA constitui-se na estruturao de bens materiais e imateriais, organizados para a realizao, com sucesso, do objeto da atuao. Bens esses que se constituem a partir do capital investido na empresa; ATIVIDADE PROFISSIONAL atividade entendida como sucesso contnua de aes para realizar o objeto, ou motivo pelo qual se constitui a empresa; PATRIMNIO ESPECIFICADO se tratam dos bens materiais e imateriais organizados para a realizao do objeto, e a atividade com eles realizada; FINALIDADE LUCRATIVA a atividade realizada com a estrutura organizada de bens e procedimentos visa produo de riquezas apropriveis, mas precisamente o lucro; IDENTIDADE SOCIAL quando o legislador utiliza a expresso reconhecida socialmente. Embora no majoritria, merece referir a doutrina do mestre Paulista Bulgarelli (apud NEGRO, idem, p. 45), somente trs aspectos jurdicos significativos de empresa, afastandose da teoria de Asquini: considera-se

empresrio, remete a um aspecto comunitrio da empresa, que tem uma existncia

PESSOA O sujeito que exerce a atividade: o empresrio (sempre uma pessoa fsica ou jurdica)

ATIVIDADE Complexo de atos exercidos, com vistas ao mercado.

BENS O estabelecimento empresarial (conjunto de bens, como meio de exercer a atividade).

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A partir desses elementos Bulgarelli define empresa como: [...] atividade econmica organizada de produo e circulao de bens e servios para o mercado, exercida pelo empresrio, em carter profissional, atravs de um complexo de bens. (apud NEGRO, 2006, p. 46).

1.2.6 O atual Direito Empresarial;

Com a nova Codificao Civil brasileira que passa a disciplinar as regras bsicas da atividade negocial, nesse sentido enfatiza o professor Benjamim Garcia de Matos, do curso de Direito da UNIMEP, Piracicaba -SP, que: "a revogao da primeira parte do Cdigo Comercial de 1 de junho de 1850, com a introduo do Direito de Empresa no novo Cdigo Civil, um avano, que merece destaque especial, at porque torna o comerciante um empresrio voltado para a atividade econmica, que a nova leitura que se deve fazer nos tempos modernos " (apud FIUZA, 20021). Para Miguel Reale, autor do projeto do Cdigo Civil de 2002 que foi:
[...] empregada a palavra "empresa" no sentido de atividade desenvolvida pelos indivduos ou pelas sociedades a fim de promover a produo e a circulao das riquezas. esse objetivo fundamental que rege os diversos tipos de sociedades empresariais, no sendo demais realar que, consoante terminologia [...], as sociedades so sempre de natureza empresarial, enquanto que as associaes so sempre de natureza civil. Parece uma distino de somenos, mas de grande conseqncias prticas, porquanto cada uma delas governada por princpios distintos. Uma exigncia bsica de operabilidade norteia, portanto, toda a matria de Direito de Empresa, adequando-o aos imperativos da tcnica contempornea no campo econmico-financeiro, sendo estabelecidos preceitos que atendem tanto livre iniciativa como aos interesses do consumidor (apud FIUZA, 2001)

Reale (apud FIUZA, 2002) enumeras as principais alteraes advindas: 1) Foi dado uma nova estrutura lei das sociedade limitada. Mantida faculdade de expulsar um scio nocivo desde que este esteja causando danos a empresa
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JUSTA CAUSA dever estar prevista no Contrato e assegurado o direito de defesa, de maneira que o contraditrio se estabelea no seio da sociedade e depois possa continuar por vias judiciais. Com fundamento no art. 5 da Constituio, que prev que ningum ser privado de sua liberdade e de seus bens sem o devido processo legal e o devido contraditrio. Procurou-se estabelecer uma ligao entre as estruturas constitucionais e a legislao infraconstitucional (no caso o Cdigo Civil enquanto ordenamento fundamental). 2) Diferenciou-se empresa e estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou sociedade empresria. Dispensou ainda do registro as Empresas: empresrio rural e o pequeno empresrio. 3) Quanto as sociedades dependentes de autorizao governamental para funcionar (ex bancos, posto de gasolina etc), foi facultado ao Poder Executivo negar autorizao se no atendidas as condies econmicas, financeiras ou jurdicas especificadas em lei, ou quando sua criao contrariar os interesses da economia nacional, facultando a exigncia em caso de alteraes ou aditamento, em contrato ou estatuto de sociedade, como afirmao do Estado em defesa da ordem jurdica ou do interesse coletivo. 4) Distinguiu-se entre a empresa nacional e a estrangeira. Passou-se a exigir autorizao do Poder Executivo para o funcionamento da empresa estrangeira. 5) permitiu-se ao empresrio(a) casado(a) alienar os bens integrantes do patrimnio da empresa independentemente de autorizao do outro cnjuge. 6) Consagrou-se na legislao brasileira a doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica, atravs da qual o administrador da empresa, scio ou no,

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responder solidariamente pelos prejuzos que a empresa causar sociedade ou populao em geral.

1.2.7 Conceito e Autonomia do Direito Empresarial;

Para Coelho (2006, p. 27), qualquer que seja a denominao, o direito comercial (mercantil, empresarial ou de negcios) uma rea especializada do conhecimento jurdico. Salienta que talvez o nome mais apropriado hoje seja o direito empresarial.
O Direito comercial a designao tradicional do ramo jurdico que tem por objeto os meios socialmente estruturados de superao dos conflitos de interesse entre os exercentes de atividades econmicas de produo ou circulao de bens ou servios de que necessitamos todos para viver.

Talvez seu nome mais adequado, hoje em dia, fosse direito empresarial. Qualquer que seja a denominao, o direito comercial (mercantil, empresarial ou de negcios) uma rea especializada do conhecimento jurdico. No apenas as atividades especificamente comerciais de intermediao de mercadorias, no atacado ou varejo, mas tambm as industriais, bancrias, securitcirias, de prestao de servios e outras, esto sujeitas aos parmetros doutrinrios, jurisprudenciais e legais de superao de conflitos estudados pelo direito empresarial. A autonomia do direito empresarial vem inserta na Constituio Federal, em seu art. 22, I, quando lista as matrias de competncia privativa da Unio, referindo-se ao direito civil e ao comercial em separado. Ainda na Portaria do Ministrio da Educao considerada disciplina curricular autnoma e essencial.

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Acrescenta-se a isso que o fato do legislador do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 tratar a matria correspondente ao objeto do direito empresarial no Livro II do Cdigo Civil, em sua parte especial, no compromete a autonomia do direito comercial, considerando que a autonomia didtica e profissional no determinada pela legislativa. A autonomia do direito comercial tambm no comprometida pela adoo, no direito privado, da teoria da empresa, pois a unificao do direito civil e do empresarial no importa quela teoria. Prova disso que na Espanha, desde 1989 o Cdigo do Comrcio incorpora essa teoria, embora os diplomas continuam separados. Na Itlia, j se passaram 60 anos da unificao e da adoo da teoria da empresa, o direito comercial continua sendo tratado como disciplina autnoma, o que amplamente prestigiado pela Faculdade de Direito de Bolonha.

1.2.8 Fontes do Direito Empresarial.

Inicialmente salutar compreender o sentido jurdico do termo fonte. Por fonte do direito compreende-se o meio pelo qual o Direito emerge, de onde ele provm, nasce. A questo principal para definir as fontes do Direito Empresarial ver onde nasce o Direito aplicado a esse ramo jurdico. Amrico Luis Martins Silva (citado por RIZZARDO, 2007, p. 12), ao definir as fontes de um sistema jurdico aduz que: Fonte da norma jurdica , evidentemente, tudo aquilo de onde esta procede, de onde ela se funda e tira a sua RAZO DE SER. Fonte refere-se origem e procedncia da regra jurdica. A doutrina costuma dividir as fontes em trs categorias: as histricas, as matrias e as formais: (idem)

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As histricas so procuradas em velhos textos, no direito antigo, nos primeiros Cdigos que surgiram. Na tica do direito empresarial, os textos que primeiro trataram das relaes comerciais ou que servem de inspirao ao direito atual. Ex.: as Ordenaes Francesas de 1673, o Code de Commerce de 1807, o prprio Cdigo Comercial Brasileiro de 1850. As fontes materiais revelam-se nos elementos que contribuem para a formao das normas, como os chefes de Estado, os rgos encarregados constitucionalmente para elaborar as leis (Cmara de Deputados, Senado, Assemblia Legislativa). As fontes formais so as regras jurdicas que devem ser aplicadas a determinado caso concreto. Essas podem ser divididas em: a) primrias (diretas ou imediatas) so as leis, como o Cdigo Civil e as leis especiais; b) secundrias (subsidiria ou indireta) externadas nos usos e costumes empresarias, na analogia, nos princpios gerais do direito de empresa, na jurisprudncia, na doutrina e na eqidade. Consideram-se fontes porque auxiliam na soluo dos litgios, em especial na omisso da lei e na sua interpretao. Lembra Gusmo (2011, p. 9) que os costumes so a primeira fonte do direito. Tiveram origem na Idade Mdia, nos usos dos comerciantes da poca. Caracterizamse os costumes pela prtica reiterada e contnua e pela compreenso uniforme entre os comerciantes, desde que no contrariem a lei. Geralmente os usos e costumes antecedem a lei, sendo produto da evoluo social, econmica e poltica.

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Bibliografia: COELHO, Fbio Ulha. Curso de direito comercial. vol 1.. So Paulo: Saraiva, 2006. FIZA, Ricardo. O novo Cdigo Civil e o direito de empresa. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 54, 1 fev. 2002. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/2720>. Acesso em: 21 fev. 2012. GUSMO. Mnica. Lies de direito empresarial. 10 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. MAMEDE, Gladson. Manual de direito empresarial. 5 edio. So Paulo: Atlas, 2010. NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. 4 edio. So Paulo: Saraiva, 2006. RIZZARDO, Arnaldo. Direito de empresa. 1 edio. Rio de Janeiro: 2007.

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Dissertar sobre o Princpio da funo social da empresa. Conceito. Dispositivos legais aplicveis. Aplicao prtica do princpio decises jurisprudncias que aplicam o princpio.

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