Voces: SOCIEDAD ANONIMA Ttulo: El abuso de la personalidad societaria y la doctrina de la desestimacin (El presente de una institucin veinte aos

despus de su apogeo) Autor: Lpez Mesa, Marcelo Publicado en: LA LEY1995-A, 1115 - Derecho Comercial Sociedades Doctrinas Esenciales Tomo I, 555 Sumario: SUMARIO: I. La personera jurdica y su abuso. -- II. La respuesta jurisdiccional. -- III La decantacin de la doctrina. -- IV. La solidaridad frente al fraude a la ley laboral. -- V. La recepcin legislativa: la inoponibilidad. -- VI. El principio cardinal de la buena fe. -- VII. Conclusin. "Es frecuente comprobar que personas humanas, acerca de cuya inmensa fortuna nadie duda, no tienen a su nombre el automvil que usan diariamente, ni siquiera acaso, su reloj pulsera. Una sociedad annima... es la duea aparente de todos los bienes... Y de ese modo se burla a los acreedores, a la esposa que pide alimentos, o la liquidacin de la sociedad conyugal..."(1) I. La personera jurdica y su abuso La barrera societaria, o la separacin jurdica de las personas y los patrimonios de la sociedad respecto de las de sus miembros, fue una de las concreciones ms brillantes del Derecho renacentista; permiti la formacin de grandes sociedades y la disposicin de importantes capitales para encarar empresas, que ms parecan aventuras que negocios (2). El xito de las mismas, contrariando pronsticos pesimistas, modific radicalmente la historia de la humanidad. La base del fenomenal desarrollo del sistema capitalista se halla en la proliferacin de sociedades comerciales, favorecida por un principio general que receptan tanto el art. 39 del Cd. Civil, como el art. 2 de la ley 19.550 (Adla, XLIV-B, 1310): la independencia de la persona jurdica respecto de las de sus miembros (3). En el pasado "la muralla levantada entre la persona jurdica y los individuos que la componen; entre los bienes de aqulla y los que son propios de stos haba llegado a crearse una barrera infranqueable"(4). El respeto inflexible de ese valladar, era autntica verdad de fe para el derecho tradicional, que no se planteaba siquiera la posibilidad de relativizarlo. Pero resida en su vigencia absoluta, una de las mejores herramientas para realizar fraudes. Pronto se vera que la separacin de personas y patrimonios que involucra la ficcin de la personera, poda ser --y de hecho habra de ser-- utilizada por particulares para sustraerse del cumplimiento de obligaciones a su cargo, encubrir conductas que bordeaban el ilcito, defraudar a terceros, o simplemente, cometer actos delictivos(5). El respeto estricto e indiscriminado de la barrera societaria, provocara resultados disvaliosos si se permitiese a un particular --o a varios--, ejercer abusivamente el derecho otorgado para la constitucin y funcionamiento de los entes, mediante la utilizacin disfuncional de la personera societaria(6). Es que, el Derecho ha establecido la ficcin de la separacin patrimonial, como un valioso instrumento para el crecimiento de la economa y el desarrollo individual y no como una patente de corso para permitir la afliccin de daos a terceros desprevenidos. II. La respuesta jurisdiccional Hasta la modificacin del art. 54 de la ley 19.550 la respuesta al abuso estaba en manos de la magistratura. Frente a un caso concreto, ante realidades acuciantes en las que se patentiza un abuso intolerable, la decisin debe ser tomada con presteza, y es all cuando nuestra jurisprudencia ha empleado la vieja y pragmtica regla romanista de ir solucionando las cuestiones sobre la marcha (solvitur ambulando). Para evitar fraudes y abusos, los tribunales han acuado las doctrinas del allanamiento, de la desestimacin, de la redhibicin o de la penetracin de la personalidad, conocidas asimismo bajo nombres extranjeros como "To pierce the corporate veil" (horadar o rasgar el velo), "to disregardthe legal entity" (desestimar la personalidad jurdica), "to see the man, behind the mask" (Ver al hombre detrs de la mscara), y la doctrina "Clean Hands", principio genrico, pero igualmente til (7). Tambin se han empleado para el mismo fin, institutos como la doctrina de terceros (Espaa), las del empresario oculto y de la sociedad de hecho (Italia), y la de la apariencia jurdica (Francia), entre otras (8). Bajo nombres o doctrinas jurdicas dismiles, se ha perseguido un objetivo equivalente; no convalidar injusticias irritantes ni premiar acabadas muestras de malicia; en definitiva, se ha buscado salvaguardar la buena fe y remediar las iniquidades que el abuso de la personalidad societaria provoca, desestimando la estructura formal de la persona jurdica utilizada en forma abusiva, para penetrar en el sustracto personal y patrimonial de la misma, a efectos de poner de relieve los fines de los miembros que se cobijan tras la mscara de la persona jurdica(9). El amparo de una ficcin, y la existencia de un derecho, ejercido en forma desmesurada o disfuncional, no pueden servir para que la magistratura deba convalidar una conducta ruin, contraria a una exigencia mnima de moralidad y buena fe (10). Cuando la estructura formal de la persona ideal se utiliza ilegtimamente, perpetrando fraudes o lesionando derechos de terceros, debe descorrerse el velo de su personalidad para penetrar en la

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real esencia de su sustracto personal o patrimonial; debe el juez poner al descubierto los fines y motivaciones reales de los individuos que son miembros de la sociedad, y que han utilizado a sta como mscara para la consecusin de fines reprobados por el ordenamiento, y no parece determinante la doctrina que ste invoque, sino el criterio que aplique. No se trata de negar la existencia de la persona jurdica, de destruir la entidad moral, ni de cercenar los derechos de la sociedad; slo se trata de preservar la finalidad que el ordenamiento jurdico tuvo en mira al establecer la ficcin de la personalidad jurdica y preservar los derechos de la comunidad o de terceros (11). Creemos exacto aquel postulado de Ascarelli: "la personalidad jurdica constituye, en esencia, un instrumento que debemos dominar y no una hiptesis por la que debemos ser dominados"(12). Las principales familias de casos que han merecido aplicaciones puntuales del instituto, son: 1. Violacin de la legtima hereditaria Desde antiguo los autores han sealado como primer campo de aplicacin de la doctrina, la violacin de derechos de herederos legitimarios (13). Nuestros tribunales han resuelto que "Cuando quedan enfrentadas la sociedad mercantil --con todo lo que su rgimen importa-- y la proteccin de la vocacin legitimaria, corresponde adoptar medidas que dentro de lo posible preserven el orden jurdico que las regula, haciendo prevalecer la intangibilidad de la legtima hereditaria, siempre que los elementos de conviccin revelen prima facie que la invocacin de la personalidad societaria puede afectar injustificadamente dicha intangibilidad"(14). Tambin han resuelto que "La existencia de una clusula testamentaria que imponga al legatario un cargo que implique una sustitucin de herederos prohibida por la ley, no perjudica la validez de la institucin hecha en primer trmino; lo nico nulo es la ulterior institucin"(15). 2. Afectacin de derechos de un cnyuge En casos de este tipo, las primeras alegaciones de la doctrina no fueron expresas, sino que se la plante entremezclada con la pretensin procesal de intervencin judicial autorizada por los arts. 1295 del Cd. Civil y 74 de la ley 2393 (Adla, 1881-1888, 497) solicitando la medida respecto de sociedades comerciales (16). Declar la CNCiv., que "la intervencin solamente procede cuando los derechos patrimoniales de la mujer corren peligro de ser burlados por maniobras del marido, tendientes a ocultar, disminuir o hacer desaparecer bienes pertenecientes a la sociedad conyugal", dejando sentado su criterio restrictivo al respecto (17). En un valioso precedente, resolvi la Cmara Civil de la Capital, que "Es un hecho notorio la tendencia actual a valerse de las formas externas legales de las sociedades annimas, para encubrir, en realidad, el patrimonio de una persona o familia, desvirtuando as el alto propsito de bien pblico que la ley supone al autorizar su funcionamiento, creando de ese modo una serie de problemas, no slo para el Estado, sino tambin en sus relaciones con terceros. hasta tanto la ley no contemple esa nueva situacin, los tribunales estn obligados a tenerla en cuenta, siempre que se trate de amparar legtimos intereses..."(18). Ese mismo tribunal resolvi que es procedente allanar la personalidad de una sociedad cuando sta por hechos o actos posteriores viene a quedar concentrada en manos de una persona individual o de un grupo econmico y ste lo emplea o abusa de esa personalidad, en perjuicio de terceros o con una finalidad antifuncional... se configura un abuso consistente en la disposicin que realizare un cnyuge de acciones gananciales en favor de la sociedad, que le pertenece casi ntegramente y cuyo directorio preside(19). Se aplic la doctrina a un supuesto en que el marido, cinco meses despus de la separacin personal, transmiti inmuebles del haber ganancial a una sociedad constituida con ese fin, donde el esposo era principal accionista y presidente del directorio. La sociedad no realiz actividad comercial alguna luego de constituida y termin transmitiendo los bienes a otra sociedad (20). Tambin se utiliz la desestimacin en otro supuesto en que qued comprobado en la litis que la utilizacin de la personera encubra la intencin del marido de perjudicar a su cnyuge (21). 3. Frustracin de derechos de terceros Es ste uno de los supuestos ms frecuentes de utilizacin; los precedentes judiciales varan de temtica, pero el abuso de la personalidad moral, en general se encamina a la frustracin de derechos de terceros. Veamos a continuacin algunos casos en que se ha intentando consumar un abuso: a) Se derrumb una pared medianera y su propietario firm un contrato con el dueo del inmueble perjudicado, comprometindose a realizar diversos trabajos, en vista de lo cual el damnificado renuncia a la reclamacin judicial de los daos. Con posterioridad, una sociedad cuyo capital social era detentado en 5/6 partes por el contratante que haba renunciado a reclamar los perjuicios y su hijo, solicita judicialmente el resarcimiento(22). b) Habindose demandado a una sociedad annima con domicilio extranjero, para evitar que su patrimonio sea embargado, la demandada transfiere todos sus bienes a dos sociedades con domicilio argentino, recibiendo a cambio la totalidad del paquete accionario de ambas (23).

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c) Demandada una sociedad, estando en pleno desarrollo la litis, la demandada se declara terminada, manifiesta que ha colocado sus libros y constancias obligatorias en depsito; intimada a presentarlos para la realizacin de una pericia, manifiesta que se han perdido. Se acredita que bajo la forma de una sociedad en participacin, se ha perpetrado un fraude a las prescripciones de la ley 19.724 (de prehorizontalidad --Adla, XXXIIIA, 868--), vendiendo unidades funcionales de un edificio de propiedad horizontal a construir (24). d) Tres das despus de su fecha de cesacin de pagos, una sociedad vende a otra empresa vinculada un inmueble de altsimo valor; se declara un precio de compra de menos de la mitad del real, y se hace constar en la escritura que una suma equivalente al 74 % del precio ya haba sido abonada antes del acto de formalizacin. Para completar el cuadro, debe decirse que exista identidad entre los componentes de ambas compaas, que en ambas se repetan los nombres y apellidos, domicilios, y funcionarios. Ms todava, al absolver posiciones, los accionistas mayoritarios de la sociedad vendedora ignoraban detalles esenciales del negocio (vrg. cmo se haba instrumentado la operacin, qu precio se haba pagado por el inmueble, etctera) (25). e) Un tercero deduce tercera de dominio respecto de bienes embargados en un litigio. Los nicos dos socios de la tercerista, sociedad de responsabilidad limitada, eran tambin componentes de la sociedad demandada(26). f) El socio gerente de una sociedad de responsabilidad limitada manej la cuenta corriente bancaria de la sociedad en inters personal, en forma promiscua y discrecional; por lo dems, del propio contrato constitutivo de la sociedad surge de toda evidencia el excluyente inters del mismo en la actividad societaria (27). g) Un adquirente de un inmueble en cuotas abona varias mensualidades a la vendedora; despus de recibir algunos pagos, la vendedora sociedad cooperativa, aparece vendiendo mediante escritura pblica el mismo inmuele a un secretario de la sociedad, el que en el mismo acto devuelve el dinero a la cooperativa para la construccin de un edificio de propiedad horizontal en ese terreno (28). h) Un automvil, propiedad de una sociedad, embiste a un particular provocndole lesiones de consideracin. El titular de esa sociedad, retira el vehculo de la dependencia policial, y al ser demandado opone excepcin de falta de legitimacin pasiva, levantando la barrera societaria, respecto de un ente que llevaba su propio nombre, y cuyo control ostentaba (29). i) Una sociedad deduce tercera de dominio respecto de la propiedad de un vehculo colectivo de pasajeros. No se dudaba la titularidad registral del mismo, pero se comprob en la causa que se trataba de una sociedad de las llamadas "de componentes", y que la unidad en realidad perteneca al demandado y no al tercerista, existiendo connivencia entre ambos. Pudo aplicarse directamente la solucin procesal prevista para el caso, pero el tribunal opt por la desestimacin (30). 4. Fraudes impositivos a) "La existencia de dos sociedades diferenciadas desde el punto de vista del derecho privado, pero unificadas econmicamente, conduce al examen... del alcance del concepto de la realidad econmica especficamente aceptado en las leyes impositivas nacionales (arts. 11 y 12, ley 11.683 --Adla XXXIX-D,)... tal regulacin normativa de preeminencia --para configurar la cabal intencin del contribuyente--, a la situacin econmica real, con prescindencia de las estructuras jurdicas utilizadas que pueden ser inadecuadas o no responder a esa realidad econmica"(31). b) "El rgimen de la personalidad jurdica no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad, ni de los derechos de terceros. Las tcnicas manipuladas para cohibir el uso meramente instrumental de la forma societaria varan y adoptan diversos nombres, pero todas postulan en sustancia la consideracin de la realidad econmica y social y la supremaca del derecho objetivo"(32). 5. Violacin de prohibiciones "Utilizar a la persona jurdica para burlar una prohibicin, importa una desnaturalizacin de sus fines lcitos, un ejercicio abusivo de su personalidad"(33). Como ejemplos de tentativas de ello, citamos los siguientes: a) Luego de un largo pleito una sociedad dedicada a la intermediacin inmobiliaria fue condenada a dejar de usar el nombre comercial que haba usado por aos, dado que el mismo se hallaba registrado como marca por una inmobiliaria de renombre. Corriendo el plazo para el cumplimiento de la sentencia, se presenta uno de los vencidos y manifiesta que le resulta imposible la efectivizacin de la condena, dado que la asamblea societaria haba rechazado su mocin de cambio de nombre. Util es aclarar que hasta pocos das antes de esa repentina decisin societaria, el control absoluto de la asamblea se hallaba en sus manos, como que posea el 83,33 % del capital social suscripto, y que en circunstancias no aclaradas, transfiri la cantidad exacta de acciones para perder el control, a dos familiares suyos de sexo femenino, amas de casa segn su propia declaracin en acta (34). b) Habiendo sido suspendido del Registro de Proveedores del Estado, por el gobierno bonaerense, un particular constituye una sociedad que incluso denomina con su nombre seguido del aditamento S.A. y contina presentndose a licitaciones. Excluida la sociedad del mismo registro, acciona judicialmente levantando el valladar societario(35).

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III. La decantacin de la doctrina Las doctrinas de la desestimacin o penetracin de la personera, han sido utilizadas por nuestros tribunales en circunstancias muy diversas y para solucionar casos de muy variada ndole y caractersticas; y sin duda, en el futuro se pondrn a la consideracin de nuestros jueces supuestos novedosos, posiblemente an ms elaborados, que requerirn de todo su buen juicio. La decantacin de los elementos permanentes o supracasusticos de la doctrina, producida por su empleo jurisdiccional, permiten asignarle algunos perfiles y caractersticas propias: a) El principio general es la vigencia y validez de la separacin patrimonial y personal entre el ente y sus miembros y la plenitud de los derechos y facultades de la persona jurdica; ese principio se aplica siempre, excepto cuando la personalidad ideal ha sido empleada para fines reprobables(36). b) Cuando la persona jurdica no se identifica con los hombres que se hallan detrs de ella, su patrimonio tampoco puede ser equiparado con los derechos de participacin del ente colectivo (37). c) En el caso de sociedades diferenciadas segn el derecho privado, pero econmicamente vinculadas en forma total, en el caso de subordinacin jurdica y econmica, o de control de las decisiones de un ente por otra persona, procede el allanamiento de la personera(38). d) Todas las ventajas propias de la sociedad moral son susceptibles de abuso, y tal uso desivado se ha procurado remediar mediante la posibilidad de prescindir o desestimar la estructura formal del ente para "penetrar" en el sustracto personal y patrimonial del mismo, a efectos de poner de relieve los fines de los miembros cobijados tras la mscara de la persona jurdica (39). e) Se trata de una doctrina de aplicacin excepcional, que slo procede utilizar cuando otras defensas o instituciones ordinarias no contemplan la cuestin o no evitan la produccin de un abuso (40). f) la excepcionalidad con que debe aplicarse la doctrina de la penetracin, no puede convertirse en una valla artificial e insalvable que con apoyo en una deduccin meramente maquinal, impropia de la funcin judicial, impida en la prctica la adecuada aplicacin de esa doctrina y prescindiendo de la realidad conduzca a un fin no querido por el ordenamiento jurdico(41). g) Para la extensin de efectos de una sentencia a un tercero, debe producirse prueba acabada de la interdependencia entre el tercero no afectado por la sentencia, y la persona efectivamente condenada, o de la identidad o dependencia de las personas fsicas que componen ambas (42). h) La desestimacin de la personera no puede hacerse sobre la base de meros indicios, debiendo acreditarse mediante prueba directa los presupuestos que tornan aplicable la doctrina (43). i) Cuando por las circunstancias del caso o por la ndole de los hechos, la prueba directa es imposible o extremadamente difcil, adquiere pleno valor probatorio la prueba presuncional (44). j) La desestimacin o allanamiento de la personalidad no debe aplicarse slo para sancionar a una persona ideal; la teora tambin puede aplicarse en su favor (45). k) La doctrina de la penetracin se aplica tanto en cuestiones de derecho pblico, como de naturaleza privada. l) La desestimacin de la personera no puede disponerse de oficio (46). IV. La solidaridad frente al fraude a la ley laboral La Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo desde antiguo aplic la doctrina del disregard al mbito laboral. En una causa conocida resolvi que: "El fraude a la ley o abuso de la personalidad jurdica consiste... en la reduccin de la persona colectiva a mera figura estructural, a puro recurso tcnico, utilizndola como instrumento para obtener objetivos puramente individuales muy distintos a los que son propios de la realidad social que justificara aquella personalidad (Masnatta), la cual es meramente utilizada para conveniencias individuales"(47). En sentido similar pueden sealarse otros pronunciamientos del mismo tribunal, anteriores (48) y posteriores (49) a la sancin de la ley 20.744(Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175). La ley de contrato de trabajo, sancionada con fecha 11/9/74, contempl el problema del fraude a la ley, generalmente instrumentado a travs de la utilizacin de una sociedad insolvente, mucho antes que la normativa societaria. La ley 20.744 incluy entre sus normas una disposicin especfica al respecto (50), cuya redaccin original era poco feliz, segn afirma la doctrina (51); al ser reformada la ley 20.744 por ley 21.297 (Adla, XXXVI-B, 1073), qued definitivamente regulada la institucin en el art. 31 (52). El legislador laboral en vez de utilizar la figura de la desestimacin, extendi la solidaridad frente a los reclamos obreros al controlante, administrador o director de todo conjunto econmico permanente. Receptado el principio por la legislacin laboral, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, continu con su anterior doctrina(53), resolviendo en un caso que "La doctrina de la penetracin o teora de la desestimacin de la persona jurdica puede aplicarse en derecho del trabajo cuando detrs de la persona jurdica

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aparente de un empleador se trata de cubrir la responsabilidad patrimonial del responsable, a travs de la insol vencia de la sociedad interpuesta... la aplicacin de tal teora implica, fundamentalmente, la existencia de un abuso que causa un agravio a la justicia o equidad en perjuicio de alguien y en el caso concreto de situaciones producidas en el derecho del trabajo, es requisito indispensable que la sociedad 'pantalla' del empleador real sea insolvente"(54). V. La recepcin legislativa: la inoponibilidad La legislacin societaria argentina no legisl expresamente el punto hasta que en el ao 1983 (55) por ley 22.903 se modific el art. 54 ley 19.550 en su ltima parte (56), introduciendo la figura de la inoponibilidad de la personalidad jurdica. Remitimos a estudios ms complejos, para la determinacin de si ha sido bien o mal ubicado el artculo en la sistemtica de la ley (57); y coincidimos con Farina en que la terminologa utilizada ha sido feliz (58). Se reviste una solucin consagrada jurisprudencialmente, con el barniz sacro de la legalidad, emplendose una terminologa que respeta desde el comienzo la personalidad societaria, como que slo limita sus efectos respecto de determinadas personas. Al igual que el art. 31 de la ley de contrato de trabajo, el art. 54 de la ley 19.550, se vale de una terminologa particular, distinta de la desestimacin (59), lo que se justifica en el estado actual del debate, dadas las particularidades del mbito de cada una. La inoponibilidad receptada por el texto modificado del art. 54, ley de sociedades, es un supuesto de ineficacia relativa, sto es, slo respecto de ciertas personas. Como el maestro Compagnucci de Caso nos enseara, siguiendo a Diez Picazo, la ineficacia es absoluta cuando el negocio "no produce ninguno de sus efectos para nadie"; la ineficacia relativa (inoponibilidad) en tanto, ha sido definida por Ren Japiot como "la ineficacia a la mirada de terceros"(60). Segn surge de su texto, el art. 54 de la ley de sociedades establece que la actuacin de la sociedad es causal de inoponibilidad en tres supuestos: a) si encubre la consecucin de fines extrasocietarios. b) si constituye un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. c) si tiene por objeto frustrar derechos de terceros. Con buen criterio la normativa societaria no cae en casuismos innecesarios e inconvenientes y deja librado a la prudencia del juez, la apreciacin de las causales de ineficacia que establece con amplitud. Los efectos de esa inoponibilidad son: 1) La imputacin de las consecuencias y responsabilidades del acto inoponible al controlante real, sea persona fsica o jurdica. 2) La desestimacin de la separacin entre la sociedad y su controlante, porque existe una sola persona real. 3) Los bienes de la sociedad se considerarn de titularidad del controlante. 4) Los terceros y an los socios pueden invocar la inoponibilidad (61). VI. El principio cardinal de la buena fe El art. 54 de la ley 22.903, fija normas abiertas como el principio cardinal de la buena fe, y las pautas de la moral y buenas costumbres y la frustracin de derechos de terceros, que son llevados al status de standard por esa norma, que contempla situaciones ya focalizadas por el Derecho Civil, como el abuso del derecho (art. 1071, Cd. Civil) y la nulidad del acto por inmoralidad de su objeto (arts. 953 y 21, Cd. Civil). Desde antiguo algunos tribunales que descorrieron el velo societario, pusieron el nfasis en el dogma de la buena fe por sobre cualquier otra consideracin, entendindolo norma directamente operativa (62); la Corte Suprema de Justicia sostuvo que la forma de la persona jurdica no puede ser obstculo para el cumplimiento de una sentencia justa, que pretende determinar la verdad jurdica objetiva (63). Nuestra jurisprudencia presenta muestras acabadas de que una utilizacin decidida e inteligente de standard o normas abiertas, ha resuelto conflictos cuya solucin corriente se escapaba, como que no se hallaban contemplados expresamente. La previsin legislativa no puede anticipar todos los supuestos posibles. Como Chardn sostena, "El alma honesta de un legislador no podr jams prever todo lo que la imaginacin perversa de un hombre desleal le sugerir"(64). "Por la naturaleza misma de las cosas, los encargados de aplicar la ley estn predestinados a superar el conocimiento que de la materia regulada tena el legislador. El Derecho se derrama fuera de la norma formal que lo contiene porque vive agitado por las circunstancias, siempre inquietas, de la vida social"(65). Ante comprobaciones semejantes, cobra importancia la norma abierta, el principio cardinal de la buena fe, del que no se sabe "su contenido eventual, su futuro, nadie puede agotar su contenido. De momento se desconoce si una determinada necesidad de la vida prctica no obtendr en este instituto su amparo. Todos los das los tribunales recrean el contenido de la normas abiertas a travs de una casustica que puede llegar en algn momento a obtener una relativa cristalizacin a travs de nuevos textos"(66).

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Al reformar el art. 54 de la ley de sociedades, el legislador se ha limitado a mencionar en forma explcita el principio rector de todo el ordenamiento, la buena fe. Y est bien, se ha ganado con ello en claridad y seguridad, aunque el prisma de la buena fe ya era contemplado por los precedentes ms antiguos. Lo genuinamente importante es que conforme pautas legales expresas, no puede hoy un magistrado convalidar el abuso, y no queda demasiado margen para vacilaciones; salvo arbitrariedad, lo nico que puede evitar la aplicacin de la desestimacin, es la decisiva carencia de prueba sobre los extremos fcticos en que se funda la pretensin. VII. Conclusin La doctrina de la desestimacin o penetracin primero, y las figuras especficas creadas por las leyes 21.297 y 22.903 despus, surgieron como la respuesta necesaria ante el abuso, que se haca sentir cada vez con mayor fuerza y requera un lmite. Lleg la doctrina a su cenit, siendo utilizada en perjuicio de grandes compaas transnacionales, en asuntos de inters macroeconmico; en ese momento la cuestin jurdica se mezcl con la defensa de derechos e intereses nacionales, no permitiendo el anlisis desapasionado del tema. Entonces, la desestimacin fue principalmente aplicada en beneficio del inters econmico nacional. Hoy nuestra economa transita por otros paralelos en su relacin con el capital y en general la vigencia actual de la doctrina, se comprueba con hechos de significacin econmica ms reducida y relativa simplicidad instrumental: un obrero accidentado o despedido no cobra su indemnizacin de la que seguramente depende el sustento de su familia, porque se antepone a su reclamo una sociedad insolvente. Siendo el demandado hombre de fortuna, la esposa y los hijos quedan en la calle, al abandonar ste su hogar; y delincuentes o irresponsables se presentan a licitaciones, evaden prohibiciones contratan, lesionan o defraudan. En muchos de estos casos, detrs de los abusos no se halla un gran conglomerado econmico, sino una pizzera de barrio o una pequea empresa familiar; la mala fe se oculta, generalmente, tras un aparatoso nombre de fantasa, un telfono, un capital real de centavos y un sello de goma. La flexibilizacin del control de constitucin y funcionamiento de sociedades, permite que insolventes y fascinerosos operen con cierta libertad en un mercado desregulado. La utilizacin abusiva de la personalidad societaria se presenta entonces, como un fenmeno creciente (67) y la imaginacin para utilizar argucias leguleyescas ha descendido del universo de un holding al mundillo de una carpintera. El riesgo empresario y su mxima consecuencia, la quiebra, arquetipos del sistema capitalista, se han visto relativizados, porque inescrupulosos han pretendido acotar el riesgo al mximo, hasta hacerlo casi desaparecer. La quimera de un capitalismo de puro beneficio y sin riesgo alguno, ha favorecido que la forma de la persona jurdica fuera usada para evadir el pago de impuestos, obligaciones, indemnizaciones, pretendiendo cubrir al verdadero obligado con una sociedad insolvente o fantasma. La persona jurdica es un medio para cometer abusos o delitos tan apto, como un contrato leonino, un cheque falsificado o cualquier otro ardid; ante ello, el descorrimiento del velo o la extensin de la solidaridad al verdadero obligado, no es otra cosa que privilegiar la verdad jurdica objetiva, y evitar defraudaciones. Pero la desestimacin o la inoponibilidad no son doctrinas geomtricas que deban aplicarse siempre; ello significara prescindir de la personalidad jurdica y trabar el desenvolvimiento de la economa. Tampoco puede su procedencia ser vista como un milagro menor o su utilizacin como una curiosidad de revista especializada. Como dijera Diez Picazo, "el mundo de lo jurdico es demasiado humano, para lo absoluto de la lnea recta"(68). El sofisticado trfico jurdico de nuestro tiempo genera problemas y cuestionamientos que el ordenamiento legal procura responder; sin embargo, gran parte de la solucin se halla en las manos del juez, quien debe llevar a destino la voluntad de legislador, decidiendo cundo y cmo aplicar el instituto. Como con acierto sostuviera, el maestro Juan Carlos Rezznico, "Que el tribunal pueda obtener un resultado de justicia mediante la utilizacin del medio flexible de la buena fe, es un bien al que a veces no asignamos todo el alcance que tiene (69). Para evitar el abuso, la aplicacin de textos especficos o la interpretacin inteligente de principios generales como la buena fe, colocados en manos diestras, han servido eficazmente. Lo esencial, lo genuinamente importante es evitar el fraude o el abuso, lo contingente es la herramienta de que el juez se valga para hacerlo. La normativa societaria no ha innovado demasiado, ha vuelto al principio cardinal de la buena fe para el abordaje del abuso; ello demuestra algo que pensamos siempre, la buena fe es definitivamente mucho ms que una noble aspiracin de ilusos. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (1)DASSEN, Julio, nota bibliogrfica, en Revista Jurdica de Buenos Aires 1961-I/II-320. (2)RIPERT, Georges, "Aspects juridiques du capitalisme moderne", p. 17 Pars, 1946; GIRON TENA, Jaime, "Las grandes empresas", ps. 23 y 24, Ed. Martn, Valladolid, 1965. (3)Segn la CNCiv., sala D, esa distincin es "precisa y absoluta" (ED, 109-309). Vid, SUAREZ AN-

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ZORENA, Carlos, "Personalidad de las sociedades", en "Cuadernos de Derecho Societario", t. I, ps. 129/156, t. I, Ed. Macchi. (4)POLO DIEZ, Antonio, prlogo a "Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles. El abuso del derecho por medio de la persona jurdica", de Rolf Serik, traduccin de Jos Puig Brutau, p. 17, Ed. Ariel, Barcelona 1958. (5)Nuestra doctrina se ha ocupado del tema desde diversos aspectos, existiendo contribuciones de singular vuelo, como los trabajos de Pinedo, A. WATERHOUSE, E., "Sobre el abuso de la personalidad jurdica de las sociedades comerciales", ED, 10-871/881; CORTI, Arstides H., "El caso "Kellogg" y el restablecimiento de la doctrina "Parke Davis", LA LEY, 1985-B, 415; MARTINEZ DE SUCRE, V. CORTI, A., "Mellor Goodwin. Una sentencia ejemplar", ED, 41-341, "Algo ms sobre los casos Swift y Parke Davis", ED, 45-861, y "Parke Davis. Caso rector", ED 49-487; MARZORATTI, Osvaldo J., "La teora del disregard of legal entity a travs de la jurisprudencia norteamericana", Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones, Ao 1, 1968, ps. 717/723; BULLRICH, Santiago, "La quiebra y la teora de la desestimacin de la persona jurdica en el derecho nacional e internacional privado", Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones. Ao 5, 1972, ps. 37/50; MASNATTA, Hctor, "La transferencia de la locacin y la doctrina de la desestimacin de la forma de la persona jurdica", JA, 1961-VI-575, adems de los estudios citados en otras notas. (6)OTAEGUI, Julio C., "Desestimacin de la personalidad societaria", Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones. Ao 4, 1971, ps. 136/149. Siendo la sociedad un "medio tcnico" que el Derecho suministra a los seres humanos para actuar mancomunadamente y "la personalidad jurdica" un atributo conferido por la ley teniendo en miras un inters general, cada vez que los individuos que recurren a la forma jurdica societaria lo hagan apartndose de esos fines que tuvo presente el legislador, la imputacin de los derechos y obligaciones no se har ya a la sociedad sino directamente a los socios, desestimndose o prescindiendo de la "personalidad jurdica" (VILLEGAS, Carlos Gilberto, "Derecho de las sociedades comerciales", p. 49, Abeledo Perrot, 6ta. ed. actualizada. (7)La doctrina Clean Hands, equivalente a "manos limpias", posee distinto alcance que la desestimacin; en el sistema anglosajn, es comparable a nuestro dogma de la buena fe. Se basa en que quien se presenta en una jurisdiccin de equidad a hacer valer una pretensin, debe acreditar una irreprochable buena fe. Si la conducta anterior del justiciable ha sido vil o maliciosa, si ha violado la razn, la buena fe o alguno de los dems principios eminentes de la jurisdiccin de equidad, las puertas de la justicia se cerrarn frente a l, y el tribunal rehusar reconocer su derecho o darle satisfaccin. La doctrina, aplicada judicialmente por primera vez por Lord Eyre en 1787, ha sido utilizada desde entonces en forma intensa en la jurisdiccin de equity (MASNATTA, Hctor, "Teora de la penetracin y doctrina Clean Hands", JA, 15-1972-362; POMEROY, "A treatise on Equity Jurisprudence as administered in the U. S. of America", ps. 737 y sigtes.; PUIG BRUTAU, Jos, "La jurisprudencia como fuente del Derecho", Ed. Bosch, Barcelona, esp. captulos II y III). (8)A mayor abundamiento, vid. VERRUCOLI, Piero, "Il superamento della personalit giuridica della societ di capitali...", esp. ps. 153 y sigtes. 177 y 182, Ed. Giuffr, Milano, 1964; y HOUIN, R., "El abuso de la personalidad moral en las sociedades por acciones. Derecho francs", en LA LEY, 109-1053; MASNATTA, Hctor, "La penetracin en la persona colectiva; nuevos perfiles terico-prcticos", en JA, 1967-II-17/26. (9)MASNATTA, Hctor, "El abuso del derecho a travs de la persona colectiva" (Teora de la penetracin), p. 17, Rosario, Orbir, 1967; CCiv. Capital, sala D, 16/3/971, "S. U. P. A. s/ conc.", en JA, 9-1971-411; CNCiv., sala B, 17/5/976, "Mirenda, Alberto c/ Construcciones Norte Coop. de Crdito Edif. Ltda.", en ED, 76-451. (10)Con validez general lo pone de resalto Vlez Srsfield en la nota al art. 3136, con cita de Kent, "... sera un deshonor de la ley, que los jueces cerrasen sus ojos ante una conducta fraudulenta y permitieran que sta triunfara". (11)Con un excelente voto del doctor Ricardo F. de Ezcurra, que hizo suyo en forma unnime el Cuerpo, la Cmara de Apelaciones Civil, Comercial y Laboral de Neuqun, en autos "Gutirrez, Hctor s/ quiebra c/ Credi Hogar SA s/ pedido de extensin de quiebra y nulidad" (Protocolo de Sentencias, 1987-II-248/255) recept la doctrina. La Cmara neuquina con la cita de un conocido prrafo de Serik, juzg que "Quien niega la personalidad societaria es quien abusa de ella, quien lucha contra semejante desvirtuamiento, afirma tal personalidad" (SERIK, Rolf, "Apariencia y realidad en las Sociedades Mercantiles...", cit., p. 133). (12)ASCARELLI, "Problemi giuridici", t. II, p. 296, N 15, Milano, 1959. (13)BUSSO, Eduardo, "Algunos aspectos de la proteccin de la legtima", ED, 12-814; FORNIELES, Jorge S., "La proteccin de la legtima en las sociedades acogidas al impuesto sustitutivo a la herencia", ED, 31-1019; Zannoni, Eduardo, "La desestimacin de la personalidad societaria --disregard-- y una aplicacin en defensa de la intangibilidad de la legtima hereditaria", LA LEY, 1978-B, 195; desde otra ptica, TRAVERSI, Jorge, "La sociedad annima de familia (Un puzzle para juristas)" ED, 47-871 y VERON, Alberto Vctor, "La sociedad annima de familia", ps. 378/381, Ed. Abaco. (14)CNCiv., sala C, 27/4/981, "Brave, Luis s/ suc."; CNCom., sala A, LA LEY, 1978-B, 196.

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(15)CNCiv., sala C, oct. 13/987, "Casaa, O. s/ suc.", cit. "infra", ED, 128-190. (16)CCivil Capital, sala C, 17/6/966, "T., E. A. de c. T., I.", JA, 1967-II-19; CNCiv., sala B, 13/7/971, "Mailhat de Cuenca, Luciana c. Cuenca, Salomn", ED, 41-367; dem, JA, 1960-VI-627; dem, sala A, 23/8/968, "P. de M., V. c. M. J.", ED, 26-741; dem, sala C, 19/8/971, "Lpez de Svidler, Yolanda c. Svidler, Abraham", ED, 38-813; dem, 17/6/966, Rep. LA LEY, XXVIII, p. 2798, sum. 76; etc. (17)ED, 26-741 citado "supra"; CNCiv., sala E, 5/4/960, "V., J. I. c. B, N. O.", LA LEY, 101-982; dem, LA LEY, 96-2821-S; dem, sala F, 20/9/960, "O. de M., N. c/ M., J.", en LA LEY, 103-778; dem, 11/8/86, LA LEY, 1987-A, 271. (18)CCivil 2 de la Capital, "in re" "C. M. de F., E. c. F., A.", octubre 21/948, LA LEY, 52-742. Se trata de una sentencia notable, dictada antes de existir traduccin castellana de la obra de Serik y de difundirse la doct rina (Vid ROTH, Roberto, "La esfera de aplicacin de la teora de la penetracin", ED, 43-273). (19)CNCiv., sala G, abril 11/986, "H. de A, C. L. c. A, J. E.", Revista del Derecho Comercial y las Obliga ciones. Ao 25, 1992, p. 433. (20)C1CC Gral. San Martn, 13/4/976, LA LEY, 1977-A, 255. (21)CNCiv., sala F., en JA, 1971-I-703. (22)CNCiv., sala A, 22/11/966, "in re": "Salas, Jos e hijos c. Di Giorgio, Roque", ED, 19-736/738. (23)CNCom., sala C, 14/7/972, "in re": "Waldron S. A. C. I. F. c. Ganadera Tierra del Fuego SA y otros", ED., 44-378. (24)CNCiv., sala C, 19/11/987, "Villalba de Fossa, Nora c. Arquing SRL y otros", ED, 128-283. (25)CNCom., sala C, noviembre 25/970, "in re", S. A. C. I. M. I. E. S. C. A. en liquidacin c. S. A. C. I. M. I. E. y otros" ED, 46-294. Esta decisin confirma por sus fundamentos el excelente fallo de primera instancia del juez, doctor Julio Quinterno, dictado en una causa que se conoce comnmente por otro nombre: el "caso Todres". (26)CNTrabajo, sala I, 18/3/968, "in re": "Muscolino, Eduardo c. La Pavoni S. R. L.", ED, 29-124. (27)CApel. Baha Blanca, agosto 29/986, "Banco de Ro Negro y Neuqun S. A. c. Erlij, Ricardo y otro", Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones Ao 20, 1987, p. 266. Presenta puntos de contacto con este caso, el fallo de la CNCom., sala C, del 6/6/991, en autos "Levy, Jos c. La Agrcola y ot. s/ ejecutivo", Revista de Derecho Comercial y las Obligaciones Ao 25, p. 107. (28)CNCiv., sala B, 17/5/976, "Mirenda, Alberto c. Construcciones Norte Coop. de Crdito Ltda.", ED, 76450. (29)CApel. CC. Mercedes, sala II, marzo 27-979, "Tucci, Domingo R. c. Calcagno, Lorenzo M.", ED 84735. (30)CNCom., sala B, 24/8/979, "Empresa Bartolom Mitre S. A., en Khalil, Jorge c. Martnez, Alberto y otros", ED, 90-266. (31)CS, 31/7/973, "Parke Davis y Ca. de Argentina S. A.", LA LEY, 151-353. En igual sentido vid. Fallos 237:246; 249:256; 283:258; LA LEY, 87-148; LA LEY. 105-776. (32)CS, 4/9/973, "in re": "Compaa Swift de La Plata S. A." (ms conocido como "Swift Deltec") (LA LEY, 151-516). (33)SC Buenos Aires voto del doctor Nstor L. Portas, 25/4/967, "Pechenik, Marcos S. A. c. Provincia de Buenos Aires", ED. 19-741. (34)CNFed. Civil y Com., sala I, abril 29/983, "in re": "Llaur Hnos. Propiedades S. A. c. Llaur Marcos J. y otro", LA LEY, 1983-D, 168. (35)Idem (33). (36)Idem (34); y CNCiv., sala C, octubre 13/987, "Casaa Ofelia s/ sucesin testamentaria", en ED 128190. (37)CNCiv., sala A, "Salas e hijos S. R. L. c. Di Giorgio, Roque", ya citada; CNCom., sala B, agosto 24/979, "Empresa Bartolom Mitre S. A." en "Khalil, Jorge c. Martnez, Alberto y otros", ED, 90-267; Serick, Rolf, op. cit. ps. 63/64. (38)CS, febrero 26/985, "Kellogg Co. Argentina S. A.", LA LEY, 1985-B, 414; dem, "in re": "Rheinstal Hanomag Cura S. A., 17/12/973, LA LEY, 153-303, etc. Respecto de los tpicos del grupo o conjunto econmico y del control, pueden leerse con provecho los estudios de MARTORELL, Ernesto Eduardo, "Los grupos econmicos y de sociedades", esp. ps. 213/287, Ed. Ad Hoc Bs. As., 1991; OTAEGUI, Julio C., "Concentracin societaria", ps. 46 y sigtes., Buenos Aires, 1984; ETCHEVERRY, Ral A., "Notas preliminares sobre grupos de empresas y contratos de colaboracin", ED, 106-888; id. "Responsabilidad de la persona controlante", Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones. Ao 19, 1986, ps. 579/599; MARTINEZ DE SUCRE, V. - CORTI, A., "Algunas consideraciones sobre conjuntos econmicos", ED, 45-945; FARINA, Juan M.,

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"Los grupos econmicos y la teora de la penetracin de la personalidad jurdica en la Ley de Sociedades y en la Ley de Concursos", ED, 107-905; BERGEL, Salvador D., "Extensin de la quiebra por abuso del controlante", LA LEY, 1984-D, 972; ANAYA, Jaime L., "Responsabilidad de la sociedad controlante", ED, 145-701, etctera. Para que proceda la extensin de la quiebra a la controlante, son requisitos: a) que exista una persona controlante, fsica o ideal; b) que exista una sociedad controlada fallida; c) que exista una direccin unificada que se traduzca en el control jurdico o econmico; d) que utilizando ese control se haya desviado indebidamente el inters social de la controlada en perjuicio de ella; e) que la desviacin del inters social de la controlada lo haya sido en inters de la controlante" (Dictamen Fiscal, CNCom., sala A, 23/9/991, "Ensick, Jorge s/ sucesin s/ quiebra", en Boletn de la CNCom., ao 1991, ps. 53/54, caso N 197). (39)CCivil, Comercial y Laboral de Neuqun, "Gutirrez, Hctor s/ quiebra...", cit., MASNATTA, "El abuso...", p. 17. (40)CNCiv., sala A, 22/11/966, "in re" "Salas c. Di Giorgio", en ED, 19-736; CNCom., sala B, junio 13/991, "Noel, Carlos M. y otra c. Noel y Ca. S. A.", ED, 145-708; dem, 12/8/985, "Selak, Norma G. c. Pordetti, Enzo A.", en Boletn peridico de jurisprudencia, CNCom., N 4, julio/setiembre de 1985, p. 6; CNCom., sala A, agosto 9/979 "Zamora Ventas S. R. L. c. Tcnica Comercial Hoy S. A.", EN ED, 85-489; PEREZ FONTANA, "La prescindencia de la personalidad jurdica", Revista del Derecho Comercial, Montevideo, 1967, N 207, ps. 86 y siguientes. (41) (42) (43)CNFed. Civil y Com., sala I, "LLaur Hnos. c. Llaur Marcos J.", cit. "supra". (44)Idem anterior; y CNCiv., sala C, 13/10/987, "Casaa, O. s/ suc.", cit., ED, 128-190. (45)"Los tribunales pueden descorrer el velo societario en el inters de los mismos que lo han creado, haciendo aplicacin positiva de la teora de la penetracin" (CS, febrero 26/985, "Kellog Ca. Argentina S. A.", cit. "supra"). En igual sentido, plenario de la Cmara de Paz de la Capital, dictado en autos "Fernndez Anchorena, Juan y otros c. Semadeni, Lorenzo y otra -- Semadeni S. R. L.", en JA, 1969-3-52 (La Ley, 135-836); y la jurisprudencia transcripta por AMADEO, Jos Luis, en "El abuso de la personalidad de las sociedades", Cuadernos El Derecho, ps. 81/134, recopilacin que puede leerse en ED, 31-375, ED, 48-885. (46)CNCom., sala B, 12/8/985, "Selak, Norma G. c. Pordetti, Enzo A."; dem, "in re": "De Carabassa, Isidoro c. Canale S. A. y otro", citado en el anterior. (47)CNTrab., sala II, julio 31/973, "in re" "Rodrguez, Emilio c. Lago del Bosque S. R. L. y otro" (con comentario del doctor Vzquez Vialard), en Trabajo y Seguridad Social 1973/1974, p. 620. (48)CNTrab., sala II, "Aybar c. Pizzera Viturro", cit. (49)CNTrab., 22/9/975, "Salonia, Antonio F. c. Abril Educativa y Cultural S. A. y otro", en LT XXIII-B850. (50)Art. 33, ley 20.744. (51)LIMA, Osvaldo, "Interposicin, mediacin, subcontratacin y empresas subordinadas o relacionadas en la ley 20.744", en T. y S. S. II-583; y LE PERA, Sergio, "La doctrina del abuso de la personalidad societaria. El abuso de la doctrina", DT, 1974-530. (52)"Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin, control, o administracin de otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un conjunto econmico de carcter permanente, sern a los fines de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores y con los organismos de seguridad social, solidariamente responsables, cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria". Se mejora el texto del art. 33 original, en especial porque se sustituye la nocin imprecisa de "grupo industrial, comercial o de cualquier otro orden", por la de "conjunto econmico", ms adecuada. Se acierta tambin, en la limitacin de los efectos de la solidaridad al conjunto econmico permanente, aunque hemos observado dificultades respecto de las U. T. E. (53)Vid. "Sntesis de la teora de la penetracin de la personalidad jurdica en la doctrina y la jurisprudencia. Su aplicacin en el Derecho del Trabajo", del doctor PIROLO, Miguel Angel, en DT, 1985-A-493; y MARTORELL, Ernesto E., "La teora de la desestimacin de la personalidad de las sociedades. Apuntes breves sobre la normativa y jurisprudencia laboral referida a la misma", en DT, 1985-B-1751. (54)CNTrab., sala VIII, mayo 29/989, "Aguirre, Simen c. Sardelick, Antonio F.", en DJ, 1990-I-189. (55)Deca el maestro Borda, que "No basta con el ejercicio de los jueces de su atribucin de descorrer el velo de la personera para solucionar los problemas ... La solucin definitiva debe venir ... por va legislativa" (BORDA, Guillermo, "El velo de la personera", en LA LEY, 142-1161); el legislador en el ao 1983 modific el art. 54 de la ley 19.550, receptando la creacin pretoriana de la desestimacin. (56)Segn su redaccin actual, modificada por ley 22.903 dice: "Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, o constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a

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los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados". El Uruguay inspir su legislacin en nuestra norma (art. 189, Ley Uruguaya de sociedades comerciales 16.060) y en opinin de Efran Richard, no existen antecedentes extranjeros. (Vid el meduloso trabajo de Richard, Efran Hugo, "La frustracin del sistema jurdico por uso abusivo de sociedades", en Revista de Derecho Privado y Comunitario N 4. "Fraudes", Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1993. p. 88). (57)NISSEN, Ricardo A., "Ley de sociedades comerciales, comentada, anotada y concordada", t. 3, p. 57. Ed. Abaco, Buenos Aires, 1985. (58)FARINA, Juan M., "Grupos econmicos y teora de la penetracin de la personalidad jurdica". El fallo dictado en autos "Armadores Argentinos S. A. y otros en el concurso civil de Aurelio Flores", en ED, 107-605. (59)Hemos comprobado que varios fallos posteriores a las modificaciones legislativas introducidas por las leyes 21.297 y 22.903 (Adla, XLIII-D, 3673), se han valido de la creacin pretoriana del disregard y no utilizaron las figuras legales especficas; ello demuestra que se halla muy arraigada en nuestro foro la doctrina de la desestimacin, y que la utilizacin flexible y criteriosa de normas abiertas permite obtener excelentes resultados. (60)COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn H., clases dictadas en la Ctedra de "Teora General del Negocio Jurdico", Maestra en Derecho Civil, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, ao 1990 y su excelente obra "El negocio jurdico", p. 510/511 y sus citas, Ed. Astrea, 1992. (61)A mayor abundamiento vid. RICHARD, Efran Hugo, "La frustracin del sistema ...", citado, ps. 96 y sigtes.; MARTORELL, Ernesto E., "Los grupos ..." citado, ps. 275 y sigtes.; FARGOSI, Enrique, "Notas sobre la inoponibilidad de la personalidad societaria", en LA LEY, 1985-E, 710; y OTAEGUI, Julio, "El art. 54 de la ley de sociedades: inoponibilidad de la personalidad jurdica", ED, 121-805. (62)CNCiv., sala B, 19/6/972, "Consorcio de copropietarios Alberti 565/571 c. Arne", en JA, 15-1972-480; CApel. CC Rosario, sala III, 21/6/982, "Alesy S. A.", en ED, 102-173. (63)CS, Fallos 285:389, LA LEY, 137-563. Este criterio se alnea con la tesitura de que "la buena fe no se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que, con prescindencia del cumplimiento de ciertos recaudos formales, conceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el interesado de la realidad de una situacin determinada" (CS, 30/6/987, "Kestner S. A. s/ incidente ...", en DJ, 1988-I-570. (64)CHARDON, O. J., "Trait du dol et de la fraude", cit. por Rezznico, J. C., en "Efecto expansivo...", cit.; "Las generalizaciones no cubren la infinita gama de variantes que el ingenio y perspicacia humanas ponen en juego para el logro de fines, a veces reidos con los que inspiran las normas regulatorias del sistema jurdico" (CNCom., sala A, 9/8/979, "Zamora Ventas S. R. L. c. Tcnica Comercial Hoy S. A.", en ED, 85-489. (65)PUIG BRUTAU, Jos, op. cit., p. 10. (66)REZZONICO, Juan Carlos, "Efecto expansivo de la buena fe", LA LEY, 1991-C, 527; del mismo autor, "La buena fe como norma abierta...", LA LEY, 1983-C, 270; y DE LOS MOZOS, Jos L., "El principio de la buena fe. Sus aplicaciones prcticas en el Derecho Civil Espaol", Bosch, Barcelona, 1965. (67)MASNATTA, Hctor, "Teora de la penetracin y doctrina" "Clean Hands", cit. "supra", p. 362; HALPERIN, Isaac, "Sociedades", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones. Ao 4, p. 303. (68)DIEZ PICAZO, Luis, prlogo a "Derecho flexible", de Jean Carbonnier. (69)REZZONICO, J. C., "Efecto expansivo de la buena fe", cit., p. 527.

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