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A CULTURA TRADICIONAL E O DIREITO AUTORAL

Bruno Alberto Paracampo Mileo1 Gysele Amanajs Soares2

Introduo A partir da segunda metade do sculo XX, vivenciamos um momento de crescimento da produtividade industrial mundial a partir da aplicao das tecnologias utilizadas nas indstrias de base nos processos de produo das indstrias de bens de consumo. Tal aumento de produtividade causou uma srie de conseqncias desastrosas em escala global, especialmente para os pases em desenvolvimento, os quais sofreram uma verdadeira pilhagem dos elementos de expresso da cultura de seus povos e comunidades tradicionais, o que resultou no apenas em degradao do meio ambiente, mas tambm no aumento da dependncia destes pases em relao ao capital internacional e na banalizao ou, at mesmo, perda do significado de suas prticas tradicionais. Dessa forma, a questo da proteo dos conhecimentos e da cultura tradicional se torna mundial. Todavia, os pases em desenvolvimento tm um compromisso maior com a proteo desses saberes. So estes os pases que apresentam maior sociodiversidade, fato que garante historicamente uma maior mescla de culturas, significando um grande e diversificado patrimnio cultural a ser preservado. Portanto, levantamos principalmente a questo para discusso neste artigo: como determinar, no termo da lei, a autoria das formas de expresso da cultura tradicional, quando a atual legislao brasileira de Direito Autoral (Lei n 9.610/98) define, em seu artigo 11, que autor a pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica sabendo-se que a Cultura Tradicional de autoria coletiva? Para nortear nossas reflexes, temos como objetivo geral: Apontar caminhos para que seja possvel a proteo da cultura tradicional atravs da atual legislao de Direito Autoral brasileira, respeitando a forma de organizao e os interesses sociais, polticos, econmicos e culturais dos povos detentores de tais culturas. E como objetivos especficos: a) repensar a dualidade entre cultura popular e cultura erudita; b) refletir sobre a questo da diversidade cultural, ampliando seu leque de discusso; c) conceituar propriedade intelectual;

Acadmico do 5 semestre de Direito do Centro Universitrio do Par (CESUPA) e Bolsista do Ncleo de Propriedade Intelectual dessa instituio. 2 Mestranda em Direito das Relaes Sociais UNAMA; Especialista em Gesto Escolar UNAMA; Especialista em Teoria Antropolgica UFPA; Bacharel e Licenciada Plena em Histria UFPA; Professora de Metodologia do Trabalho Cientfico CESUPA e Assessora do Ncleo de Propriedade Intelectual CESUPA.

d) compreender os mecanismos da proteo legal proporcionada pelo Direito Autoral, adaptandoos s caractersticas peculiares dos elementos da cultura tradicional. Neste sentido, procuraremos expor algumas questes que julgamos de fundamental importncia para o tema proposto. Em primeiro lugar, discutiremos, a controvertida oposio entre cultura popular e cultura erudita, na tentativa de desmistificar estes conceitos, recorrendo, a uma discusso mais densa acerca do conceito de cultura. Ainda no que diz respeito a questo cultural, propusemos, na segunda seo deste artigo, uma reflexo sobre a expresso diversidade cultural e seu papel poltico-ideolgico na construo da histria oficial do Brasil, problematizando a expresso em um contexto histrico-antropolgico mais amplo que a histria oficial brasileira. Na terceira seo, faremos uma breve conceituao sobre propriedade intelectual. Posteriormente, na quarta seo, teceremos algumas consideraes gerais sobre o Direito Autoral. Finalmente, na quinta seo, trataremos da questo da proteo da cultura tradicional mediante o Direito Autoral.

1. Reflexes sobre o Conceito de Cultura Este primeiro momento de reflexo acerca do conceito de cultura se faz necessrio, na medida em que, nos distancia da tendncia de consider-lo como um conceito auto-evidente, ou seja, considerar que um determinado conceito de cultura se torne um consenso e passe a responder automaticamente cada vez que se tem a necessidade de utiliz-lo. Com isto, pretendemos evitar uma posio de cumplicidade imediata acerca do conceito de cultura, para que seja possvel a realizao de um importante procedimento cientfico, que a possibilidade de discusso, construo e reconstruo de conceitos. Para realizar este movimento se faz necessrio retomar a discutibilidade acerca de alguns conceitos que se cristalizaram na literatura antropolgica, tais como: a oposio entre cultura popular e cultura erudita e a cultura de massa identificada como subproduto da cultura dominante. Comearemos perguntando o que define uma cultura como popular ou erudita? Ao aceitarmos esta definio Chartier (1995) nos alerta para a possibilidade de estarmos submetendo nosso raciocnio a uma dicotomia ingnua ou reducionista. Para o autor, tal posio fica clara a partir da consolidao de dois grandes modelos de descrio e interpretao da cultura popular: aquele que tem a cultura popular como um sistema simblico coerente e autnomo, que funciona segundo uma lgica isolada da dita cultura letrada e um outro, que percebe a cultura popular em suas dependncias e carncias em relao cultura dos dominantes. (CHARTIER,1995) (grifo nosso) Na viso de Chartier (1995), h uma outra perspectiva atravs da qual o problema acima posto pode ser tratado, uma viso alternativa s vises reducionistas que ele identificou, qual seja:
postular que existe um espao entre a norma e o vivido, entre a injuno e a prtica, entre o sentido visado e o sentido produzido, um espao onde podem

insinuar-se reformulaes e deturpaes, a maneira pela qual estas identidades puderam se enunciar e se afirmar, fazendo uso inclusive dos prprios meios destinados a aniquil-las.(CHARTIER, 1995:67)

Dessa forma, a cultura popular no entendida como espao de exotismo ou de carncia, mas como forma significativa de apropriao e de produo de sentidos. No que diz respeito identificao da cultura de massa como um subproduto da cultura dominante, a qual teria um efeito devastador ao entrar em contato com as culturas tradicionais ou populares, devido a sua imensa capacidade de promover uma enorme destradicionalizao por onde quer que passe, temos a pertinente argumentao de Featherstone (1990) que afirma que quando do contato, a cultura de massa no penetra num vcuo, mas num espao cultural significativo, o que levaria a reinterpretaes da cultura de massa e, conseqentemente, a um processo de ressignificao. Featherstone (1990) desmistifica a noo de imposio cultural desenfreada (imperialismo cultural, americanizao e cultura de massa) e destruidora de tradies: cultura proto-universal que se propaga s expensas da dominao poltico-econmica pelo Ocidente (FEATHERSTONE,1990:08) e aponta como Chartier (1995) para o dinamismo do conceito de cultura, capaz de formular e reformular significados, prticas e identidades. Conforme o autor:
A lgica binria que busca compreender atravs dos termos mutuamente exclusivos de homogeneidade/heterogeneidade, integrao/desintegrao, unidade/diversidade, deve ser descartada. Na melhor das hipteses, esses pares conceptuais funcionam apenas numa nica face do prisma complexo que a cultura. Pelo contrrio, ns precisvamos investigar os fundamentos, os vrios processos geradores que envolvem a formao de imagens e das tradies culturais, bem como as lutas e as interdependncias intergurpais que levaram at essas oposies conceptuais que se tornaram estruturas de referncia para a compreenso da cultura dentro da sociedade, que a partir da se projeta em todo o globo terrestre. (FEATHERSTONE,1990:08)

Analisando os argumentos acima podemos perceber que se constitui em um equvoco conceber a idia de uma cultura global enfraquecedora das culturas tradicionais e formadora de grandes homogeneidades culturais. Conforme propusemos no incio desta seo, o conceito de cultura no pode ser tido como auto-evidente: ele deve ser repensado, rediscutido e reconstrudo.

2. Diversidade Cultural A diversidade cultural nos parece um tema familiar, ao menos sob o aspecto ideolgico da histria do Brasil. Durante um longo perodo, tivemos presente em nossa histria oficial o mito da democracia racial, que afirmava, a mais harmnica convivncia entre as trs raas que formavam a populao brasileira: o ndio, o negro e o branco. Como prova principal desta democracia vivenciada no pas estava, saltando a nossos olhos, a miscigenao do povo brasileiro.

Corroborado por vasta produo historiogrfica, tal mito traduziu, os interesses das classes dominantes em esconder uma histria marcada pelo etnocentrismo europeu e, posteriormente, pelo preconceito generalizado ante as culturas nativas. Ao mesmo tempo que afirma a coexistncia pacfica das trs culturas que fundaram a nao, o governo brasileiro, sempre deu pistas de que o territrio nacional no era esse paraso das raas. E este um outro trao caracterstico da nossa histria: as constantes tentativas, por parte das classes dominantes, de promover uma integrao nacional. No perodo colonial, temos por parte dos missionrios, a inteno de converter os nativos ao cristianismo e aos costumes europeus. Posteriormente, os conflitos de grupos sociais que marcaram o perodo imperial, como a Cabanagem, sempre fortemente reprimidos pelo governo em nome da ordem do Imprio tambm tentaram mascarar as diferenas culturais existentes no pas. E, posteriormente, com o iderio de repblica, surge a tarefa de tentar eliminar a identificao entre mestiagem e desenvolvimento cultural, a fim de construir um novo referencial de cultura para o pas. aqui, neste momento que nos deparamos com a diversidade cultural posta como um problema para aqueles que a qualquer custo, como as classes dominantes brasileiras, propem uma integrao. Sobre esta questo afirma Monteiro:
As diferenas culturais emergem como problemas, sempre que pessoas, grupos ou instituies esto empenhados em integrar em um todo mais ou menos homogneo - nao, sociedade brasileira, cidadania, etc as diferenas de hbitos, vises de mundo e valores distribudos em um dado espao geogrfico. Assim se pode dizer que enquanto as diferenas culturais constituem um fato coetneo das sociedades humanas, o problema da diversidade s se pe em circunstncias muito particulares, nas quais um tipo especfico de relao social, voltada para a integrao das diferenas, prevalece. (MONTEIRO, 2001:40)

A partir da Constituio de 1988 possvel perceber uma inovao acerca da questo da diversidade cultural em seus artigos 215 e 2163, reconhece a pluralidade cultural brasileira e incentiva a preservao da cultura nacional. Podemos ver, portanto, a mudana do projeto de integrao nacional por parte do governo brasileiro: agora ele no aponta mais na direo da construo de uma sociedade homognea, mas admite e preserva a pluralidade cultural do pas, mediante legislao. Dessa posio do Poder Legislativo, pode-se entender que sendo a cultura nacional a expresso da identidade de um povo, no mais poderia ser admissvel a valorizao de uma cultura dominante e o esquecimento das expresses culturais s quais os povos que
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Art.215- O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso fontes de cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais. Art.216 Constituem patrimnio cultural brasileiro, os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I as formas de expresso; II os modos de criar, fazer e viver; III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artsticoculturais; V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.

constituem essa nao se identificam e s quais tm um grande valor para o homem brasileiro. Atualmente, com o reconhecimento legal desses valores por parte do Constituinte de 1988, vivenciamos uma situao inversa com uma supervalorizao econmica dos elementos da cultura tradicional, por estes agregarem valor aos bens da industria e do comrcio. Dessa forma, as comunidades e os povos detentores dessa cultura sofrem uma explorao indevida e desrespeitosa dos seus saberes, o que trs preocupaes sobre como os proteger. Nesse sentido, levanta-se questes sobre a potencialidade dos mecanismos da Propriedade Intelectual com forma de resguard-los.

3. Propriedade Intelectual Como o prprio nome demonstra, a Propriedade Intelectual tem como objetivo proteger as criaes do intelecto, sejam de natureza artstica ou cientfica. Parte-se do pressuposto que, para se criar algo, desencadeada uma srie de esforos decorrentes dos anos de estudos e de vivncias do criador, oriundos de suas emoes, de seu impulso criativo e dos prprios trabalhos cientficos, de pesquisa ou empricos. Alm de envolver certos custos a serem arcados. Assim, Del Nero (1998: 38) coloca que:
Propriedade Intelectual refere-se a idias, construtos, que so, essencialmente, criaes intelectualmente construdas a partir de formas de pensamento que se originam em um contexto lgico, ou socialmente aplicvel ao conhecimento tcnico-cientfico, desencadeando ou resultando uma inovao.

Pode-se dizer, da mesma forma como expressa pela Teoria da Propriedade de Locke (2002: 38), que o direito a propriedade existe pelo nico fundamento no trabalho humano, que neste caso o trabalho intelectual:
...cada homem tem uma propriedade particular em sua prpria pessoa; a esta ningum tem qualquer direito seno ele mesmo. O trabalho de seus braos e a obra de suas mos [e, porque no, do seu intelecto], pode-se afirmar, so propriamente dele.

Os Direitos de Propriedade Intelectual visam compensar os empenhos criativos, que muitas vezes proporcionam avanos tcnicos, cientficos ou culturais. Ento, buscam reconhecer a autoria do criador e direitos mnimos inerentes a ela, de cunho patrimonial e moral. Obedecem ao sentido lato de propriedade, que o poder irrestrito de uma pessoa (fsica ou jurdica) sobre um bem, tendo amplo direito para uso e disposio e sendo oponvel erga omnes. Recaem sobre bens intangveis, como ponderam Blasi, Garcia e Mendes (2000: 16):
As regras referentes propriedade intelectual no podem ser aplicveis s coisas corpreas, tendo em vista as divergncias entre os bens imateriais e os bens materiais, principalmente no que concerne a ubiqidade, ou a onipresena, do bem imaterial.

Barbosa (1999) pondera que, na sua etapa inicial, todo o trabalho inicialmente intelectual, pois h a idealizao da forma e do processo antes de existir o objeto, antes do

abstrato ser concretizado. Ressalva-se que h diferentes formas de trabalho intelectual, sendo considerado como tal tanto a parte do processo que culmina em bem tangvel, como aqueles que tm um fim em si mesmos, ou seja, permanecem subjetivos e intangveis ainda que materializados. Para abranger as diferentes modalidades de trabalho intelectual, dignos de proteo jurdica especfica, a Propriedade Intelectual divide-se em dois grandes ramos que so o Direito Autoral e a Propriedade Industrial. Afinal, conforme explica Silveira (1998: 4):
O mesmo esforo que deu origem indstria (satisfao das necessidades materiais) criou as artes para a satisfao das necessidades espirituais do ser humano. Ao passo em que a tcnica se objetiva na natureza, a arte, ao contrrio, atua no mundo do homem, inventando novas formas destinadas unicamente a estimular o sentimento esttico.

Assim, a Propriedade Industrial se constitui nas criaes com aplicabilidade industrial, aquelas que tm potencial para promover certo desenvolvimento tecnolgico e econmico, no mbito de produo e/ou de comercializao, baseando-se na sua finalidade elementar de fomento e nos preceitos da justa concorrncia. Subdivide-se em Marcas, Patentes, Desenho Industrial, Indicaes Geogrficas e Cultivares. Enquanto as obras literrias, artsticas e cientficas encontram-se no mbito dos Direitos Autorais. Incluindo-se, nesse conceito, os programas de computador, os nomes de domnio e os direitos conexos, que so os direitos dos intrpretes, executores e produtores por agregar valores s obras. Mais recentemente, em face ao desenvolvimento tecnolgico, foi aberta a possibilidade de proteo para criaes multimdias.

4. Consideraes Gerais sobre Direito Autoral Durante a Idade Mdia, a proteo s criaes do intelecto ocorria por meio de concesses dadas arbitrariamente pelo rei e, na maioria das vezes, limitava-se ao reconhecimento da autoria. Esse tipo de proteo valorizava mais as invenes tecnolgicas do que as obras literrias e artsticas, sendo apenas protegidas aquelas que alcanavam alguma notoriedade ou que foram objeto de alguma troca de favores. (BLASI, GARCIA e MENDES, 2000) Assim, escritores usavam da criatividade para se valerem de cdigos prprios como meio de garantir a determinao de sua autoria ou outras formas de evitar a cpia indevida, como Leonardo da Vinci que escrevia ao contrrio. Com a inveno da mquina de tipos mveis de Guttemberg, a reproduo se tornou simples e ganhou dinamismo para criao de centenas de cpias, uma mdia que os monges copistas jamais conseguiriam alcanar com seus manuscritos. Livros se tornaram mais acessveis, obras literrias mais desprotegidas e se comeou a falar acerca dos direitos do autor, que viria a ser regulamentado internacionalmente em 1883, pela Conveno de Paris, e em 1886 pela Conveno de Berna, acordos internacionais que determinavam direitos mnimos a serem abrangidos pelas legislaes nacionais. Assim, o reconhecimento do autor deixou de ser um privilgio e passou a ser um direito reconhecido por lei. No Brasil, a lei que trata dos direitos autorais a Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. (SILVEIRA, 1998)

O Direito Autoral funciona de forma a incentivar as produes culturais, artsticas e cientficas, reconhecendo a autoria, bem como os direitos morais (enumerados no artigo 24) e patrimoniais (tratados do artigo 28 ao 45) inerentes a ela, conforme o artigo 22 da lei de direito autoral brasileira. Os direitos patrimoniais so de carter pecunirio pelos quais os autores tm o direito de receber alguma remunerao pelo uso de sua obra, enquanto os direitos morais dizem respeito ao reconhecimento da autoria por quem utilizar obra alheia, necessidade de pedir autorizao ao autor e possibilidade do autor impedir o uso de sua obra caso o ofenda ou desrespeite os propsitos pelos quais ela foi criada.4 No Brasil, pelo sistema jurdico do pas ser baseado no chamado Civil law, as obras so protegidas pela legislao de Direito Autoral a partir do momento em que foram criadas, sem a necessidade de qualquer registro prvio (Art. 18). De maneira preventiva, porm, pode-se e aconselha-se fazer o registro da obra na Biblioteca Nacional, o rgo governamental competente. Segundo o artigo 7 da Lei de Direito Autoral Brasileira, so obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, como as obras literrias, obras dramticas, obras musicais, coreografias fixadas por escrito, composies musicais, desenhos, pinturas, gravuras, esculturas, fotografias, dentre outros. Apesar das formas de expresses da cultura tradicional constarem predominantemente na enumerao exemplificativa do artigo 7, a Lei traz algumas implicaes legais que dificultam a proteo das expresses culturais advindas de Conhecimentos Tradicionais, contudo contornveis, permitindo uma certa proteo desde que ocorra a materializao do patrimnio imaterial. Entende-se por isto, justamente, o incentivo a produo de bens, inspirados na cultura tradicional, que possam vir a ser protegidos pela lei de direitos autorias tal como ela se encontra atualmente, ou seja, fixar canes tradicionais, passar coreografias de danas tradicionais para o papel, escrever obras literais sobre lendas e costumes da comunidade, bem como poesias tradicionais. evidente que esta no a forma ideal de salvaguarda da cultura tradicional, como o imprescindvel sistema sui generis para a proteo dos Conhecimentos Tradicionais, mas pode ser uma possibilidade disposio das comunidades e povos tradicionais para o registro do seu patrimnio cultural e capaz de aumentar a auto-estima dos seus integrantes, mostrar o valor de sua cultura, transmitir as tradies para as prximas geraes ou para os que no pertencem ao seu meio social, registrar a cultura para alm do tempo, verificando suas transformaes e realando a diversidade cultural do pas.5

5. Aspectos jurdicos sobre a proteo da Cultura Tradicional por meio do Direito Autoral
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Por conta dessa dualidade direito patrimonial e direito moral, existiu uma discusso doutrinria acerca da natureza jurdica do Direito Autoral, se ele seria eminentemente um bem patrimonial ou um direito personalstico. (HAMMES 1998: 41)
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Um exemplo mais antigo do poeta clssico Homero, que registrou mitos da Grcia antiga em duas obras A Odissia e A Ilada. H quem defenda que ele nunca existiu e que apenas um pseudnimo para vrios poetas annimos por causa de lacunas e diferenas em seus escritos, porm, de qualquer forma, graas a esses mitos estarem escritos que chegaram at o homem moderno.

Todavia, quando se utiliza o Direito Autoral para a proteo de um bem cultural coletivo, pode-se deparar com algumas questes conflitantes, j que as legislaes sobre o tema foram criadas a luz de princpios extremamente individualistas. Em especial, sobre a Lei n 9.610 de 1998, vigente atualmente no pas, Silveira (1998: 61) pondera que:
Com poucas excees, mantm-se na nova lei e se acentua o esprito nitidamente empresarial da lei de direitos autorais anterior, de n 5.988, de 1973. A nova lei uma reescrita da lei anterior, com acrscimos [essencialmente sobre novas tecnologias], algumas correes e supresso do intervencionismo na arrecadao dos Direitos Autorais.

Ressalta-se que o conflito entre o individual e o coletivo sempre muito freqente quando se trata de comunidades e povos tradicionais nos termos da Lei, pois o Direito positivado muitas vezes ignora e choca-se com o direito consuetudinrio de tais coletividades. Deve ser considerado que essas comunidades e esses povos tm uma organizao no s jurdica, mas social e poltica diferenciada, primando pelo coletivo. Povos indgenas, por exemplo, dificilmente aceitariam as condies de proteo do Direito Autoral, tal como existe atualmente, como regulares, afinal eles consideram os elementos de sua cultura como pertencente a sua coletividade. Tambm no concordariam com a necessidade de proteo pelo Direito positivo, se sua organizao jurdica construda de acordo com as regras do direito costumeiro. Nesse sentido, como determinar, no termo da lei, a autoria das formas de expresso da cultura tradicional, quando a legislao define, em seu artigo 11, que autor a pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica e, no que tange as pessoas jurdicas, somente nos casos previstos em lei, conforme expressa o pargrafo nico do mesmo artigo?6 Diferentemente das expresses do folclore, que so tidas como de domnio pblico, a cultura tradicional tem uma autoria determinvel, ou seja, pertence a uma respectiva comunidade ou a um respectivo povo. Contudo, impossvel considerar a titularidade do Direito Autoral a uma nica pessoa, j que, se existiu um autor, ele se perdeu no tempo e, durante sculos, os indivduos da coletividade deram sua contribuio pessoal para que a prtica tradicional fosse de tal forma como identificada atualmente. Ento, mesmo em trabalhos individuais, como o artesanato e outros, o autor reproduz o processo que seus antepassados faziam e que outros membros da comunidade tambm reproduzem, visto que so de elementos que j se encontram prontos no patrimnio cultural da comunidade e o individuo s tem o trabalho de os materializar. (BAPTISTA e VALLE ano?????) Se aceito o argumento falacioso de que os conhecimentos tradicionais so meras idias, significaria que, de acordo com o inciso I do artigo 8, no seriam considerados como objeto de proteo do Direito Autoral. Assim lendas poderiam integralmente se tornar livros, msicas tradicionais poderiam ser gravadas ou utilizadas no arranjo musical de outras composies e a autoria seria de uma nica pessoa, que poderia ou no pertencer
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Por mais que a Lei de Direito Autoral, na alnea h, inciso VIII, do seu artigo 5, conceitue a obra coletiva como aquela criada por iniciativa, organizao e responsabilidade de uma pessoa fsica ou jurdica, que a publica sob seu nome ou marca e que constituda pela participao de diferentes autores, cujas contribuies se fundem numa criao autnoma, existe uma omisso quanto a obras de comunidades tradicionais, a no ser que elas estejam organizadas como pessoa jurdica.

comunidade ou ao povo, sem o devido reconhecimento coletividade detentora dos conhecimentos. Obviamente que o autor teve trabalho para escrever, gravar ou fixar a obra e, em alguns casos, isso tambm poderia significar um certo trabalho de pesquisa. Alm disso, a Lei de Direito Autoral trata tambm dos direitos conexos, que so os direitos de intrpretes, produtores e executores que, pelo que dispe o artigo 89, tm direitos sobre seu trabalho por agregar valores obra. Mas, de qualquer forma, a comunidade cuja cultura tradicional foi acessada e utilizada poderia e deveria ser aceita, seno legalmente, pelo menos moral e eticamente como co-autoras7. Pelo que foi exposto quanto autoria, o meio para que as formas de expresso da cultura tradicional pudessem ser protegidos pelo Direito Autoral ou um individuo se responsabilizando pela organizao da materializao do patrimnio cultural tradicional, ou a coletividade se organizando como pessoa jurdica. Para tanto, tambm seria recomendvel seguir certos procedimentos utilizados para acesso e uso de conhecimentos tradicionais associados a recursos do patrimnio gentico: um pedido de anuncia prvia da coletividade, precedido por explicaes detalhadas e acessveis da obra que se pretende realizar; regulamentao em contrato, respeitando a organizao social e poltica, como tambm o direito de auto-afirmao da comunidade, ou seja, o direito de decidir o que melhor para ela mesma. Alm disso, imprescindvel que haja repartio de benefcios justa e eqitativa. A repartio de benefcios torna-se cada vez mais importante, porque o uso de elementos da cultura tradicional agrega valor a produtos da indstria e do comrcio. Com a finalidade comercial, nada mais justo reverter uma margem dos lucros ou uma certa quantidade do produto industrializado para a comunidade que cedeu sua prtica cultural. Da mesma forma como procede o Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio de Direitos Autorais (ECAD) fiscalizando apresentaes pblicas e cobrando algo entre 10% e 15% para ser revertido aos autores, por que no considerar como autor uma comunidade e reverter esse porcentual para ela? Aquele que se utiliza da cultura tradicional no pode sair prejudicado, pois s paga se receber alguma coisa e um baixo percentual. Valle e Baptista (ano) consideram que h momentos, porm, em que interessante para as comunidades, como mtodo de difuso e valorizao de sua cultura permitir o uso de seus conhecimentos tradicionais, sem nus, para a realizao de feiras e exposies. Os direitos patrimoniais, ao contrrio dos direitos morais, so disponveis e fica ao critrio da comunidade ou do povo tradicional se deseja abrir mo deles. Quanto a isso, deve-se fazer uma considerao acerca de sujeitos e objetivos: Quem utilizar tais conhecimentos e qual a finalidade do seu uso? Os autores falam ainda que:
as conquistas em matria de direitos indgenas no Brasil se deram a partir do momento em que a sociedade envolvente teve oportunidade de tomar conhecimento da existncia desses povos e valorizar suas culturas, o que ocorreu por meio de exposio de fotos, imagens de vdeos, obras de arte e outras manifestaes culturais.

Contudo vale observar que patrimnio e propriedade tm significados muito diferentes e que, apesar do primeiro ter valor, no tem preo. Deve-se considerar, tambm,
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Art. 5, inciso VIII, alnea a da Lei de Direito Autoral: quando criada em comum, por dois ou mais autores.

alm dos direitos morais individuais do autor, uma forma de direito moral da coletividade, pelo qual a mesma determina sobre o uso de suas prticas culturais a qualquer momento, seja de elaborao, de execuo ou de reproduo. Este direito moral coletivo se sobrepe quele, visto que a comunidade a real detentora do conhecimento e que o mesmo tem um significado maior para ela, haja vista que a forma como os membros daquela comunidade vem o mundo. Isto deve ser respeitado acima de tudo, seno por imposio da Lei de Direito Autoral, mas por preceitos constitucionais de respeito dignidade da pessoa humana (art. 1, CF) e de liberdade de culto (VI, art. 5, CF), assim como pelo imperativo de proteo ao patrimnio cultural brasileiro (arts. 215 e 216, CF). Excelentes e recentes exemplos de trabalho com comunidades e povos tradicionais so os trabalhos dos escritores indgenas Daniel Munduruku8 e Eliane Potigu. Os dois envolvem suas comunidades em todo o processo de produo do livro, pedindo autorizao prvia para publicar temas pertencentes aos seus saberes coletivos, indagando como seria a melhor forma de faz-lo, permitindo que os membros da comunidade estejam frente de todas as outras etapas de produo da obra, como ilustrao e sugestes para a editorao. No fim, por mais que a obra seja legalmente de autoria deles, mas a comunidade aparece como co-autora e h uma repartio dos lucros diretamente para as mesmas ou para uma associao ou um fundo que represente legitimamente a comunidade ou o povo em questo. Registros de expresses culturais tradicionais como esses geram o que chamado, por Londres (2000: 92), de referncia cultural:
A noo de referncia cultural pressupe a produo de informaes e a pesquisa de suporte materiais para document-las, mas significa algo mais: um trabalho de elaborao desses dados, de compreenso da ressemantizao de bens e prticas realizadas por determinados grupos sociais, tendo em vista a construo de um sistema referencial da cultura daquele contexto especifico. Nesse processo, a situao de dilogo que necessariamente se estabelece entre pesquisadores e membros da comunidade propicia uma troca de que todos sairo enriquecidos: para os agentes externos, valores antes desconhecidos viro ampliar seu conhecimento e compreenso do patrimnio cultural; para os habitantes da regio, esse contato pode simplificar a oportunidade de recuperar e valorizar partes do seu acervo de bens culturais e de incorpor-los ao desenvolvimento da comunidade.

Dentre os argumentos contrrios a vinculao de conhecimentos da cultura tradicional ao Direito Autoral, seria o tempo limite de 70 anos aps a morte do autor para que os limites patrimoniais ainda existam (Art. 41, Lei de Direito Autoral): Como tornar algo que data de sculos atrs protegido apenas por mais 70 anos? Contudo, vale ressaltar que se o autor uma comunidade, ento a proteo existiria enquanto a comunidade existir e somente cairia em domnio pblico se a comunidade deixasse de existir. O fim de uma comunidade tradicional significaria o fim de suas tradies pelo desinteresse das novas geraes ou por problemas demogrficos. Nesse caso, no haveria mais sentido em que os direitos autorais permanecessem existindo. Sendo que os ltimos descendentes, por mais

Daniel Munduruku ganhou neste ano o prmio Jabuti, maior reconhecimento nacional s obras literrias. Dois livros dele foram indicados como finalistas: "Coisas de ndio Verso infantil, na categoria didtico e paradidtico de Ensino Fundamental e Mdio, e "Voc Lembra, Pai?" na categoria livro Infantil e Juvenil.

que no vivessem mais em comunidade, teriam os direitos patrimoniais ainda por mais 70 anos. Por fim, percebe-se que a lei autoral como se encontra permite uma certa proteo cultura tradicional, porm sem ser o que realmente as comunidades tradicionais desejariam. O ideal seria que a legislao sofresse certas flexibilizaes que permitissem uma proteo maior.

Consideraes Finais: Com base nas discusses levantadas neste artigo, apontamos para as seguintes consideraes: 1) de grande importncia repensar acerca de determinadas categorias cristalizadas na literatura acadmica, tais como: cultura popular, cultura erudita, diversidade cultural, cultura, entre outros, a fim de evitar que tais categorias se transformem em objetos auto-evidentes; 2) Os discursos uniformizantes das classes dominantes brasileiras ao longo do processo de construo da histria oficial do pas devem ser relativizados e transplantados para contextos scio-polticos mais amplos; 3) A concepo de diversidade cultural est intimamente ligada a valorizao da cultura tradicional e o aumento da auto-estima das comunidades detentoras destas culturas, uma vez que, para assegurar a co-existncia de culturas plurais, necessrio que as mesmas sejam vistas como igualmente importantes; 4) importante ressaltar que os elementos da cultura tradicional agregam valor produo industrial e comercial, mas no tem preo suficientemente alto de mercado e, portanto, merecem a devida proteo jurdica; 5) Destacamos a possibilidade de proteo das formas de expresso da cultura tradicional por meio dos mecanismos da Propriedade Intelectual, dentre eles o Direito Autoral, cogitando-se a melhor forma de acordo com o sujeito que acessar a cultura tradicional e a finalidade a qual se destina tal acesso; 6) Apesar da Legislao brasileira sobre Direito Autoral no contemplar a natureza coletiva da cultura tradicional, possvel flexibilizar, na prtica, pela boaf de quem utiliza tais conhecimentos e, inclusive, por disposies contratuais; 7) Observamos que, por tudo o que foi exposto sobre a legislao autoral, que algumas expresses culturais tradicionais no encontraro o resguardo necessrio no ramo do Direito Autoral, tais como: o registro coreogrfico (na ntegra) de uma dana tradicional, que, posteriormente cairia em domnio pblico, devido ao carter temporal da proteo legal. Portanto, recomendamos a criatividade no momento de definir o mtodo de proteo, podendo ser mais vantajosos procedimentos fora do arcabouo da Propriedade Intelectual, como o Livro de Registros do IPHAN e o ttulo de Patrimnio Cultural do pas ou da humanidade;

8) Os direitos das comunidades e povos tradicionais como a necessria anuncia prvia, o respeito as suas formas de organizao (social, poltica, cultural, dentre outras), os direitos morais quanto a utilizao de sua cultura e uma repartio de benefcios justa e eqitativa devem ser um compromisso tico e moral de quem pretende trabalhar com esses conhecimentos; 9) Por fim, constatamos a carncia do ordenamento jurdico brasileiro quanto a legislao de proteo sui generis ao Conhecimento Tradicional, bem como a necessidade de adaptar, a essa modalidade de conhecimento, nossas Leis que versam sobre Propriedade Intelectual. Bibliografia

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Literatura Indgena: um movimento que se expande Escrita e autoria: fortalecendo a identidade.

SILVEIRA, Newton