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AMPARO NUEVO SEORES MAGISTRADOS DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, CONSTITUIDOS EN TRIBUNAL EXTRAORDINARIO DE AMPARO. Jos Anbal Cuadra Ortz, de cincuenta y cinco aos de edad, guatemalteco, tcnico en desarrollo comunitario, con domicilio en el departamento de Quich; Aura Lolita Chvez Ixcaquic, de treinta y nueve aos de edad, casada, guatemalteca, estudiante, con domicilio en el departamento de Quich; Rolando Lpez Crisstomo, de cuarenta y dos aos de edad, casado, estudiante, guatemalteco, con domicilio en el departamento de San Marcos; Juan Jos Monterroso, de cincuenta y cinco aos de edad, soltero, Antroplogo, guatemalteco, con domicilio en el departamento de

Quetzaltenango; Hugo Ic Pern, de cuarenta y siete aos de edad, soltero, estudiante, guatemalteco, con domicilio en el departamento de

Chimaltenango; Domingo Hernndez Ixcoy, de cincuenta y seis aos de edad, casado, comerciante, guatemalteco, con domicilio en el departamento de Quetzaltenango; Daniel Pascual Hernndez, de treinta y nueve aos de edad, soltero, agricultor, guatemalteco, de este domicilio; Magdalena Sarat Pacheco, de treinta y dos aos de edad, soltera, estudiante, guatemalteca, con domicilio en el departamento de Quich; Juana Batzibal Tujal, de cincuenta y tres aos de edad, soltera, Antroploga, guatemalteca, de este domicilio; Natalia Atz Sunuc, de treinta y nueve de edad, soltera, de oficios domsticos, guatemalteca, con domicilio en el departamento de

Chimaltenango; Jos Guadalupe Gmez Romero, de treinta y seis aos de edad, soltero, estudiante, guatemalteco, con domicilio en el departamento de Quetzaltenango; Pascual Martin Vsquez Ramrez, de cuarenta aos de

edad, soltero, guatemalteco, Maestro de Educacin Primaria Urbana, con domicilio en el departamento de Quetzaltenango; Augusto Roderico Mrida Herrera, de sesenta y seis aos de edad, casado, guatemalteco, oficinista, con domicilio en el departamento Huehuetenango; y, Francisco Rocael Mateo Morales, de treinta y seis aos de edad, casado, guatemalteco, Maestro de Educacin Primaria Urbana, con domicilio en el departamento Huehuetenango. De la direccin, procuracin y auxilio: Actuamos bajo la direccin,

procuracin y auxilio de los abogados Benito Morales Laynez y Luca Ins Xiloj Cuin A. Del lugar para recibir notificaciones: Sealamos como lugar para recibir notificaciones la oficina ubicada en la Avenida Simen Caas, cuatro cero cuatro, zona dos de esta ciudad capital. B. De la razn de nuestra gestin: Por este acto comparecemos a promover ACCIN CONSTITUCIONAL DE AMPARO en contra del procedimiento iniciado por el Presidente de la Repblica de Guatemala, lvaro Colom Caballeros, que tiene por objeto aprobar el proyecto de reglamento denominado Reglamento para el proceso de consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgena y Tribales en pases independientes, y la disposicin de fecha (sin da) febrero del ao dos mil once, en donde se concede el plazo de treinta das hbiles para opinar al respecto, contados a partir del veinticuatro de febrero del ao en curso suscrito por el seor Mario Roberto Illescas Aguirre, Ministro de Trabajo y Previsin Social. C. De la autoridad recurrida: comparecemos a plantear accin

constitucional de amparo en contra del Presidente Constitucional de la Repblica de Guatemala, seor LVARO COLOM CABALLEROS, quien puede ser notificado en la Casa Presidencial ubicada en la sexta avenida A cuatro dieciocho de la zona uno de esta ciudad capital. D. Del acto reclamado: procedimiento iniciado por el Presidente

Constitucional de la Repblica de Guatemala, para aprobar el proyecto de reglamento denominado Reglamento para el proceso de consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgena y Tribales en pases independientes, y la disposicin de fecha (sin da) febrero del ao dos mil once, en donde se concede el plazo de treinta das hbiles para opinar al respecto, contados a partir del veinticuatro de febrero del ao en curso suscrito por el seor Mario Roberto Illescas Aguirre, Ministro de Trabajo y Previsin Social, y presentado pblicamente por el Presidente de la Repblica, lvaro Colom Caballeros en el Patio de la Paz del Palacio Nacional de la Cultura, el veintitrs de febrero de dos mil once. E. Del agravio que causa el acto reclamado: El acto reclamado nos causa los agravios siguientes: a. Violacin al Derecho de Consulta contenido en literal a) del Artculo 6 del Convenio 169 de la OIT, que es ley vigente en nuestro pas en virtud de haber sido ratificado mediante el Decreto 9-1996 del Congreso de la Repblica; y que de conformidad con lo preceptuado en los artculos 44 y 46 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, constituye un Derecho Humano con preeminencia sobre el derecho interno. b. El acto reclamado constituye una violacin a los Derechos de los Pueblos Indgenas que conformamos la nacin guatemalteca, por cuanto contiene

un proyecto de Reglamento sobre el Derecho de Consulta a los Pueblos Indgenas, y siendo que el Reglamento es fuente del Derecho Administrativo, y por tanto genera normas jurdicas, que es el caso previsto en el artculo 6 literal a) del Convenio 169 de la OIT, implica una medida administrativa y legislativa, por lo que al tenor de la referida norma, el Gobierno de la Repblica est obligado a consultarlo previamente a los pueblos indgenas por afectarles directamente, observando las formas y principios establecidos en el referido convenio y en armona con el deber de tutelaridad establecido en el artculo 66 de la Constitucin Poltica de la Repblica. c. En consecuencia, la Autoridad Recurrida, en la forma como acto al emitir el acto reclamado, incurre en violacin al Debido Proceso, por cuanto resulta evidente su Abuso de Poder, excedindose en las facultades que le confiere el artculo 183 de la Constitucin, sin observar la obligacin establecida en el ya referido artculo 6 literal a) del Convenio 169 de la OIT y el deber de reconocimiento, respeto y promocin de las formas de vida, costumbres, tradiciones y formas de organizacin social de los pueblos indgenas que conformamos la nacin guatemalteca, consagrado en el artculo 66 de nuestra Constitucin. F. Participacin del Ministerio Pblico y de terceros interesados: al Ministerio Pblico, que por disposicin de la ley, debe tenrsele como parte en esta Accin Constitucional de Amparo; entidad a la que se puede notificar en la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibiciones, ubicada en la octava calle, tres guin setenta y tres, zona uno, ciudad de Guatemala. Y como terceros interesados veintisiete de las aproximadamente cincuenta comunidades que han realizado su consulta

comunitaria de buena fe, a travs de sus representantes legtimos: a. Del pueblo Maya - K'iche': 1. De la consulta de SAN MIGUEL USPANTN, QUICH, el seor Cirilo Acabal Osorio, quien puede ser notificado en la Comunidad Unin 31 de mayo, Municipio de San Miguel Uspantn, del departamento de El Quich. 2. De la consulta de CUNN, QUICH, el seor Francisco Osmundo Oxlaj Ordez, quien puede ser notificado en la aldea Xetzac, municipio de Cunn del departamento Quich. 3. De la consulta de SANTA CRUZ DEL QUICH, QUICH, el seor Rubn Samayoa Morales, quien puede ser notificada en la tercera avenida, ocho cuarenta y seis, zona uno, Santa Cruz del Quich, Quich. 4. De la consulta de OLINTEPEQUE, QUETZALTENANGO, la seora Roselina Basilia Ordoez Cop, quien puede ser notificada en Calle Real Dos, Sector Las Vegas, San Isidro, Municipio de Olintepeque, departamento de Quetzaltenango. b. Del pueblo Maya - mam: 1. De la consulta de CONCEPCIN TUTUAPA, SAN MARCOS, el seor Leonzo Martnez Vsquez Ramrez, quien puede ser notificado en la catorce avenida, cinco ciento veinticinco, zona cuatro, San Marcos. 2. De la consulta de COMITANCILLO, SAN MARCOS, el seor Emiliano Toms Godnez, quien puede ser notificado en la catorce avenida, cinco ciento veinticinco, zona cuatro, San Marcos. 3. De la consulta de SIBINAL, SAN MARCOS, el seor Flix Bruno Ventura Garca, quien puede ser notificado en la dcima avenida, seis veintiocho, zona cuatro, San Marcos.

4. De la consulta de IXCHIGUAN, SAN MARCOS, el seor Rufino Martn Chilel, quien puede ser notificado en la dcima avenida, seis veintiocho, zona cuatro, San Marcos. 5. De la consulta de TEJUTLA, SAN MARCOS, el seor Alberto Jorge Gmez Zapet, quien puede ser notificado en la dcima avenida, seis veintiocho, zona cuatro, San Marcos. 6. De la consulta de TACAN, SAN MARCOS, el seor Dionicio Bravo Ortz, quien puede ser notificado en la doce avenida, diez - noventa y tres, zona tres, San Marcos. 7. De la consulta de TACAN, SAN MARCOS, el seor Emigidio Usberto Lpez Prez, quien puede ser notificado en la doce avenida, diez - noventa y tres, zona tres, San Marcos. 8. De la consulta de CONCEPCIN TUTUAPA, SAN MARCOS, el seor Arnulfo Federico Mndez Temj, quien puede ser notificado en la doce avenida, diez - noventa y tres, zona tres, San Marcos. 9. De la consulta de HUITN, QUETZALTENANGO, el seor Manuel Val Mateo, quien puede ser notificado en Biblioteca Municipal, Municipio de Huitn, departamento de Quetzaltenango. 10. De la consulta de CABRICN, QUETZALTENANGO, el seor Dagoberto Higinio Lpez Vsquez, quien puede ser notificado en la Segunda avenida A, uno sesenta y cuatro, zona cuatro, Municipio de Cabricn, departamento de Quetzaltenango. 11. De la consulta de SAN JUAN OSTUNCALCO, QUETZALTENANGO, el seor Gerardo Romero Garcia, quien puede ser notificado en las oficinas de COCODES, Municipio de San Juan Ostuncalco, departamento de

Quetzaltenango, ubicada atrs del teatro municipal de San Juan Ostuncalco, Quetzaltenango el cual carece de nomenclatura. 12. De la consulta de SAN MARTN SACATEPQUEZ,

QUETZALTENANGO, el seor Roberto Martn Guzmn Prez, quien puede ser notificado en las Oficinas del Consejo Maya Mam de Quetzaltenango, ubicada en las instalaciones de UNODESMA, atrs de la Municipalidad de San Martn Sacatepquez, departamento de Quetzaltenango. 13. De la consulta de SAN PEDRO NECTA, HUEHUETENANGO, el seor Alfonso Ruiz Ramrez, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. 14. De la consulta de SANTIAGO CHIMALTENANGO, HUEHUETENANGO, el seor Adrin Hernndez Martn, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. c. Del pueblo Maya sipakapense: 1. De la consulta de SIPACAPA, SAN MARCOS, el seor Bartolo Bmaca Cruz, quien puede ser notificado en la catorce avenida, cinco ciento veinticinco, zona cuatro, San Marcos. 2. De la consulta de SIPACAPA, SAN MARCOS, el seor Timoteo Filiberto Tojil Snchez, quien puede ser notificado en la catorce avenida, cinco ciento veinticinco, zona cuatro, San Marcos. d. De diversos pueblos Mayas: 1. De la consulta de PLAYA GRANDE IXCN, QUICH, el seor Marcos Ramrez Vargas, quien puede ser notificado en la Aldea Primavera de Ixcn, del municipio de Playa Grande Ixcn, del departamento de Quich.

e. Del pueblo Maya Kaqchikel: 1. De la consulta de SAN JUAN SACATEPQUEZ, GUATEMALA, el seor Herber Jos Pirir Raxn, quien puede ser notificado en Alcalda Auxiliar de Comunidad El Pilar Uno (1), Municipio de San Juan Sacatepquez, Guatemala. (despacho al juez de paz del citado municipio). f. Del pueblo Maya Popti': 1. De la consulta de SAN ANTONIO HUISTA, HUEHUETENANGO, el seor William Roberto Herrera Escobedo, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. 2. De la consulta de NENTN, HUEHUETENANGO, el seor Rudy Zacaras Castillo Montejo, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. g. Del pueblo Maya Qanjobal: 1. De la consulta de SAN JUAN IXCOY, HUEHUETENANGO, el seor Pascual Bernab Velsquez, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. 2. De la consulta de SANTA CRUZ BARILLAS, HUEHUETENANGO, el seor Isaas Mateo Andrs, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. h. Del pueblo Maya Awakateca: 1. De la consulta de AGUACATN, HUEHUETENANGO, el seor Pascual Lpez Rodrguez, quien puede ser notificado en la Oficina Profesional

ubicada en la sptima calle, cinco - ciento noventa y cinco (la Rotonda), zona uno de la ciudad de Huehuetenango. H. Del inters de los terceros mencionados: Los terceros interesados, excepto el Ministerio Pblico, tienen legitimacin para participar en la presente Accin Constitucional de Amparo, en virtud que han realizado en cada una de las comunidades mencionadas sus consultas de buena fe, tomando el marco nacional e internacional que regula este derecho, principalmente el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo; por lo cual los actos reclamados en la presente accin, vulneran el derecho a la consulta que ellos han ejercido, pues obvia reconocerles los procesos impulsados a travs de sus autoridades legtimas y en base a sus mecanismos propios. I. De la procedencia del amparo: De conformidad con el Artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad (Decreto

1-86 de la Asamblea Nacional Constituyente), No hay mbito que no sea susceptible de amparo y proceder siempre que los actos lleven

implcito una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan. (resaltados propios). En el caso que nos ocupa, existe una evidente y clara vulneracin a disposiciones que integran el ordenamiento jurdico del pas, producida por un acto del Poder Pblico, que hace necesaria la proteccin que otorga el AMPARO ante la restriccin de derechos reconocidos por la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y Tratados internacionales en materia de Derechos Humanos. J. De la oportunidad del planteamiento del amparo: El Artculo 20 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad dispone

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que: La peticin de amparo debe hacerse en el plazo de treinta (30) das siguientes al de la ltima notificacin al afectado o de conocido por ste el hecho que, a su juicio, le perjudica, de esa cuenta estamos en tiempo para el planteamiento de la ACCIN CONSTITUCIONAL DE AMPARO, dado que tuvimos conocimiento del procedimiento y la disposicin que constituyen los actos reclamados, el da veintitrs de febrero del ao dos mil once, que es cuando se realiz la presentacin pblica de dichos actos reclamados por parte del Presidente de la Repblica de Guatemala. K. De la definitividad: Aunque la Corte de Constitucionalidad ha afirmado reiteradamente que: el principio de definitividad, enunciado como presupuesto procesal en el Artculo 19 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, implica la obligacin que tiene el postulante de que, previamente a pedir amparo en los asuntos judiciales y administrativos que tengan un procedimiento establecido en la ley, debe hacer uso de los recursos ordinarios contemplados por la legislacin que norma el acto reclamado1, en el presente caso no existe recurso o remedio procesal idneo ha agotar, ya que el acto que vulnera derechos inherentes a las personas se efectu sin publicidad, violentando uno de los principios fundamentales que rigen a la administracin pblica y sobre todo porque se realiza a travs de un procedimiento que carece de ley o reglamento que lo regule, en donde el Presidente de la Repblica de Guatemala acta con notoria ilegalidad, y no habiendo medio ordinario interno con el cual responder ante la violacin a la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y Tratados internacionales en materia de Derechos
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Humanos

es

procedente

hacer

uso

de

la

ACCIN

Corte de Constitucionalidad. Gaceta Jurisprudencial Nmero 71: Sentencia de Amparo dictada dentro del Expediente 1896-2003.

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CONSTITUCIONAL DE AMPARO. L. De la Legitimacin: Como miembros pertenecientes a los pueblos MayaMam, Maya-K'iche', Maya-Popti', Maya-Qanjobal, entre otros, de la Repblica de Guatemala, somos los directamente afectados por los actos reclamados, con lo cual estamos legitimados para solicitar la proteccin constitucional de nuestro derecho a ser consultados de manera previa, libre, informada de manera directa o a travs de nuestras autoridades legtimamente designadas. M. De la Competencia: Tomando en cuenta que los actos que nos causa agravio se materializaron por el Presidente de la Repblica de Guatemala al iniciar un procedimiento ilegal y por medio de una disposicin dada a conocer el veintitrs de febrero del ao dos mil once, es procedente remitirse al Artculo 11 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que describe la competencia de la Corte de Constitucionalidad, y al respecto precepta que: corresponde a la Corte de Constitucionalidad, conocer en nica instancia, en calidad de Tribunal Extraordinario de Amparo, en los amparos interpuestos en contra del

Congreso de la Repblica, el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica. I. 1. RELACIN DE LOS HECHOS:

De los antecedentes: En el ao de mil novecientos ochenta y nueve

fue adoptado en el mbito internacional el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes. ste fue aprobado por el Congreso de la Repblica de

Guatemala el cinco de junio de mil novecientos noventa y seis, a partir de esa fecha es ley vigente en nuestro pas. Uno de los derechos ms importantes

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que reconoce el convenio en mencin, lo constituye el derecho a la consulta de los pueblos indgenas porque con el mismo se dota a stos de un mecanismo de participacin e incidencia en la toma de decisiones que pueden afectarles y que de una manera contribuye a eliminar la situacin de exclusin que los pueblos indgenas hemos vivido histricamente. 2. De la violacin al derecho a la consulta de los pueblos indgenas:

En el ao dos mil diez (no sabemos la fecha exacta pues este acto se realiz sin publicidad, principio que deben regir las actuaciones de los rganos administrativos), el Presidente de la Repblica de Guatemala, conform una comisin para la elaboracin de un proyecto de Reglamento para el proceso de consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgena y Tribales en pases independientes, cuya presentacin pblica se realiz el da veintitrs de febrero del ao dos mil once, fecha en la que se entreg la disposicin en la cual se concede a los interesados un plazo de treinta das hbiles para que se emitan observaciones y propuestas a dicho reglamento. Vencido ese plazo se redactar la versin final del respectivo Acuerdo Gubernativo. Con esa DISPOSICIN el Presidente de la Repblica ha incurrido en violacin al DERECHO A LA CONSULTA que tienen los pueblos indgenas en Guatemala, por los siguientes motivos: a) Antes de evidenciar cmo se violent nuestro derecho a la consulta, es

necesario que definamos en qu consiste: El derecho a la consulta es ante todo, un derecho sustantivo de proteccin de los derechos fundamentales de los pueblos indgenas. Segn el profesor James Anaya 2 "El deber de consultar deriva del derecho primordial de los pueblos indgenas a la libre determinacin
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Relator especial sobre los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas de las Naciones Unidas

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y de los principios conexos de democracia y soberana popular. Por su parte la Comisin de Expertos de la Organizacin Internacional del Trabajo ha sealado que: Las disposiciones sobre consulta y en particular el artculo 6, son las disposiciones medulares del convenio sobre las cuales reposa la aplicacin de las dems disposiciones. La consulta es el instrumento previsto por el Convenio 169 para institucionalizar el dilogo, asegurar procesos de desarrollo incluyentes y prevenir y resolver conflictos. La consulta en los trminos previstos por el Convenio intenta armonizar intereses a veces contrapuestos mediante procedimientos adecuados. Segn la Corte de Constitucionalidad de Guatemala la consulta es: en esencia, un derecho fundamental de carcter colectivo, por el que el Estado est obligado a instaurar procedimientos de buena fe destinados a recoger el parecer libre e informado de dichas comunidades, cuando se avizoren acciones

gubernamentales, ya sean legislativas o administrativas, susceptibles de afectarles directamente, a fin de establecer los acuerdos o medidas que sean meritorioscorresponde caracterizarlo como derecho de prestacin, que supone la actuacin positiva del Estado para su plena y real vigencia. 3 b) Aunado a estas definiciones, el derecho a la consulta regulado en el

Convenio 169 establece claramente las situaciones en las cules se debe materializar este derecho. Seala: deben consultarse todas las medidas administrativas y legislativas que afecten a los pueblos indgenas y tribales, as como los proyectos de prospeccin y explotacin (negrilla y subrayado son propios). Sobre este aspecto la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT reiteradamente ha instado a los gobiernos a respetar el derecho cuando una medida legislativa o
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CEAR, Observacin individual sobre el Convenio 169, Argentina, 2005.

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administrativa sea susceptible de afectar a los pueblos indgenas, y ha hecho un llamado de atencin a varios pases que han ratificado tal instrumento por no haber consultado a las comunidades en estos eventos. No es difcil entender que cuando cualquier rgano del Estado, DEBE consultar cualquier resolucin, disposicin, autorizacin, legislacin y en fin cualquier acto susceptible a afectar a los pueblos indgenas, no hay manera de obviar este presupuesto, ya que de no ser as se estara violentando este derecho. c) Por otro lado, el Convenio 169 de la OIT, tambin es indubitable al

sealar a los participantes en la consulta. Establece, para que la consulta sea efectiva y cumpla con el fin de proteger los derechos de los pueblos indgenas, es necesario que la consulta previa se lleve a cabo con las comunidades afectadas, las personas que las representen legtimamente y las personas u organizaciones que ellas mismas designen para tal efecto. Es de resaltar que la OIT ha establecido que lo importante es que las instituciones representativas sean el fruto de un proceso propio, interno de los pueblos indgenas. Esto quiere decir, que no puede suplantarse a las

autoridades legtimas por autoridades impuestas por el Estado, por ejemplo, con los miembros del sistema de los consejos de desarrollo comunitario, municipal o departamental, porque para la designacin de estos no se sigue el sistema propio de los pueblos indgenas. d) Asimismo el derecho a la consulta se rige por varios principios que

deben ser cumplidos como condicin sine quanon. Entre los principales podemos mencionar la informacin, este principio requiere que el Estado brinde informacin lo cual implica una comunicacin constante con las partes. El Estado debe asegurarse de que los miembros de las comunidades consultadas tengan conocimiento de los posibles riesgos, la naturaleza, y los

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alcances de la medida a adoptarse o implementarse. Otro principio fundamental es que la consulta sea culturalmente adecuada, ste lleva implcito la necesidad de respetar costumbres, tradiciones, valores,

concepciones, tiempos, sistemas de referencia, y lo ms trascendental, que sea en el idioma materno de los pueblos indgenas. Por otro lado, el principio que la consulta es un medio para llegar a un acuerdo, consiste en que la consulta no debe ser concebida como un simple procedimiento por el cual se socializan algunas decisiones ya tomadas sobre una medida especfica, sino que debe entenderse y desarrollarse como un verdadero mecanismo de consulta, participacin y conciliacin. Este es un principio cuyo contenido es aceptado internacionalmente y constituye un avance del derecho a la consulta. Finalmente, la consulta tiene el carcter de previo, en este caso existen varios pronunciamientos internacionales, que

mencionaremos en el apartado correspondiente, que han coincidido en afirmar que la consulta debe llevarse acabo ANTES de tomar la medida o realizar el proyecto que sea susceptible de afectar a las comunidades. e) Despus de haber analizado lo anterior, podemos indicar que el

derecho a la consulta tiene una naturaleza determinada consistente en que es una institucin jurdica especial de Derechos Humanos orientada a frenar la discrecionalidad y arbitrariedad estatal frente a los Pueblos Indgenas reparando con ello la desigual participacin y discriminacin de los Pueblos Indgenas en la decisiones polticas, legislativas y administrativas que les afectan4.

Definicin adoptada por el Centro de Polticas Pblicas y Derechos Indgenas

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3.

De las conclusiones: Por todo lo anterior y despus de haber

analizado qu es el derecho a la consulta, quines deben participar en la misma, cules son los principios que rigen la misma, la naturaleza y objeto de este derecho, concluimos de manera contundente que al hincar el procedimiento que pretende aprobar el proyecto Reglamento para el proceso de consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgena y Tribales en pases independientes, y la resolucin que constituyen los acto reclamados, el Presidente de la Repblica de Guatemala, seor LVARO COLOM CABALLEROS, VIOLENT nuestro derecho a ser consultados previo a iniciar dicho procedimiento y dictar la mencionada resolucin porque de manera ARBITRARIA, dispuso la conformacin de una comisin, sin representacin legtima de los pueblos indgenas, quien elabor un proyecto que no toma en cuenta los principios bsicos de la consulta, como por ejemplo: cuando se indica en el acto reclamado que se realiz un seminario con la participacin de funcionarios de la organizacin Internacional del Trabajo, del Relator Especial, James Anaya y de Funcionarios de Gobierno, que por la naturaleza de sus funciones tienen ntima relacin con el tema; esto desvirta totalmente el derecho a la consulta pues ese seminario NUNCA podra suplantar la obligacin de darle participacin a los REPRESENTANTES LEGTIMOS de los pueblos indgenas y a travs de sus MECANISMOS PROPIOS. En la misma disposicin se indica tambin que se hizo una conferencia presentando el aludido Proyecto ante Abogados y Abogadas, quienes fungen como Asesores

Gubernamentales, con quienes sostuvimos una segunda reunin de trabajo. Por lo que nuevamente vemos una violacin sistemtica y flagrante de nuestro derecho a la consulta. Ante esto, nos preguntamos y la participacin de los

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Pueblos Indgenas?, y la informacin previa con los pueblos interesados y susceptibles de ser afectados?, en dnde se nos inform en nuestro propio idioma?, ninguna de las condiciones y requisitos contemplados en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo para materializar el derecho a la consulta se cumpli por parte del Presidente de la Repblica. Y para seguir ahondando, aunque ya qued establecido de manera clara la violacin hacia este nuestro derecho; en el acto reclamado se establece que vencido el trmino indicado y hechas la deliberaciones correspondientes, redactaremos su versin final para la emisin del respetivo Acuerdo Gubernativo, a travs del cual se emita el Reglamento para el Proceso De Consulta Del Convenio 169 De La Organizacin Internacional Del Trabajo (OIT) Sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, el cual, una vez est vigente se socializar entre la poblacin guatemalteca, mediante seminarios, talleres y cualquier accin de esa naturaleza que sea menester, con el proposito de que sea del conocimiento y aplicacin de los interesados; es decir, que no le basta a la autoridad recurrida haber violentado nuestro derecho a la consulta, sino pretende seguirlo violentando puesto que se afirma que nicamente se socializar, vulnerando uno de los principios fundamentales de la consulta que ya hemos analizado y que se trata del carcter PREVIO que debe tener el derecho a la consulta, y el cual no se agota con la simple socializacin de una resolucin ya tomada sin la participacin previa, libre e informada de los pueblos indgenas o de sus representantes legtimos designados a travs de sus mecanismos propios. Por todo lo anterior, estamos legitimados para solicitar al Tribunal Constitucional que declare con lugar el amparo y como consecuencia nos

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restaure el derecho que nos ha sido violentado, que en este caso en el derecho a la consulta libre, previa e informada. II. DEL AMPARO PROVISIONAL:

En lo que corresponde al otorgamiento del amparo provisional, los mismos puntos que se argumentan en la presente accin constitucional de amparo demuestran el proceder notoriamente ilegal del Presidente de la Repblica de Guatemala. En otras palabras, el haber realizado un procedimiento desde hace muchos meses y sin ninguna publicidad, conformando una comisin sin representacin de los pueblos indgenas, demuestra una conducta de mala fe y poco transparente, violentando en consecuencia los principios de buena fe y de anticipacin, es decir previo a ..., como lo regula el mismo Convenio 169 en su artculo 6, que establece: 1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; b) ... ; c) ... (resaltado propio). Esto no configura ms que un actuar notoriamente ilegal, toda vez que el significado de prever est consustancialmente unido a la anticipacin (lo previo). En otras palabras, previo a lo que el Presidente ha hecho debi haber consultado a los pueblos indgenas como claramente establece el Convenio 169 de la OIT. Queda claro entonces que la consulta previa a los pueblos indgenas, antes de la adopcin de medidas administrativas o legislativas que les conciernen, es en Guatemala un requisito jurdico, en caso contrario, en virtud del principio de juridicidad de los actos del Estado, estaramos ante actos ilegales y por lo tanto, nulos. Establece la Constitucin

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Poltica de la Repblica de Guatemala en su artculo 44, prrafo dos: Sern nulas ipso jure las leyes y las disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden que disminuyan o tergiversan los derechos que la Constitucin garantiza.5 En el mismo sentido se ha pronunciado el Relator de la ONU sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas: El incumplimiento de la norma de consulta, o su realizacin sin observar sus caractersticas esenciales, compromete la responsabilidad internacional de los Estados. Asimismo, () el incumplimiento de la consulta y sus requisitos esenciales implica la nulidad de derecho pblico de los procedimientos, actos y medidas adoptadas. 6 Con todo lo anterior, queda plenamente demostrado el actuar notoriamente ilegal del Presidente de la Repblica en el presente caso, y por tanto, es procedente decretar el amparo provisional conforme el artculo 28, inciso c), de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, el cual seala: Amparo provisional de oficio. Deber decretarse de oficio la suspensin provisional del acto, resolucin o procedimiento reclamado, entre otros, en los casos siguientes: a) ; b) ; c) Cuando la autoridad o entidad contra la que se interponga el amparo est procediendo con notoria ilegalidad o falta de jurisdiccin o competencia. (resaltados propios). III. FUNDAMENTO DE DERECHO:

A) NACIONAL O INTERNO:

Juan Francisco Flores Jurez. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y su interpretacin por la Corte de Constitucionalidad, pg. 52. Guatemala, 2005.
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J. Anaya. El deber estatal de consultar a los pueblos indgenas. Normas de derechos humanos. Informe sobre Principios Internacionales de la Consulta a Pueblos Indgenas, del Relator Especial para los Derechos y Libertades de los Pueblos Indgenas.

www.politicaspublicas.net

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1. LEGISLACIN DEL AMPARO. I. II. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala: Artculo 265. Ley de Amparo, Exhibicin Personal y Constitucionalidad, Decreto 1-

86, Asamblea Nacional Constituyente: De la procedencia y legitimacin: Artculo 1: Objeto de la Ley. La presente ley tiene por objeto desarrollar las garantas y defensas del orden constitucional y de los derechos inherentes a la persona protegidos por la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, las leyes y los convenios internacionales ratificados por Guatemala. (Resaltado propio). Artculo 10: Procedencia del amparo. La procedencia del amparo se extiende a toda situacin que sea susceptible de un riesgo, una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes de la Repblica de Guatemala reconocen, ya sea que dicha situacin provenga de personas y entidades de derecho pblico o entidades de derecho privado. Toda persona tiene derecho a pedir amparo, entre otros casos: a) Para que se le mantenga o restituya en el goce de los derechos y garantas que establece la Constitucin o cualquiera otra ley Del objeto del amparo y acto reclamado:

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Artculo 8: Objeto del amparo. El amparo protege a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin de los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan. (Resaltado propio) De la competencia: Artculo 11: Competencia de la Corte de Constitucionalidad.

Corresponde a la Corte de Constitucionalidad, conocer en nica instancia en caso de Tribunal Extraordinario de Amparo, en los amparos interpuestos en contra del Congreso de la Repblica, la Corte Suprema de Justicia, el Presidente y el vicepresidente de la Repblica. Del amparo provisional: Artculo 27: Amparo provisional La suspensin provisional del acto reclamo procede tanto de oficio como a instancia de parte. En cualquier caso el tribunal, en la primera resolucin que dicte, aunque no hubiere sido pedido, resolver sobre la suspensin provisional del acto, resolucin o procedimiento reclamados, cuando a su juicio las circunstancias lo hagan aconsejable. III. Ley del Organismo Ejecutivo, DECRETO 114-97 del Congreso de la

Repblica de Guatemala

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A. De la autoridad recurrida: Artculo 6. AUTORIDAD SUPERIOR DEL ORGANISMO EJECUTIVO. La autoridad administrativa superior del Organismo Ejecutivo es el Presidente de la Repblica. El Presidente de la Repblica actuar siempre con los Ministros, en Consejo de Ministros o separadamente con uno o ms de ellos, en todos los casos en que de sus actos surjan relaciones jurdicas que vinculen a la administracin pblica. PRECEDENTES CONSTITUCIONALES DEL DERECHO A LA CONSULTA A. B. Expediente 1179-2005, Corte de Constitucionalidad Sentencia del 21 de diciembre de 2009, expediente 3878-2007 de la

Corte de Constitucionalidad, B) INTERNACIONAL I. Del Derecho a la Consulta A. Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes. Artculo 6 1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a ) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente;

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b ) establecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados puedan participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la poblacin, y a todos los niveles en la adopcin de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra ndole responsables de polticas y programas que les conciernan; c ) establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos, y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin. 2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. C. Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los

pueblos indgenas. Artculo 19. Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas antes interesados de adoptar por y medio de sus instituciones legislativas o

representativas

aplicar

medidas

administrativas que los afecten, a fin de obtener su consentimiento libre, previo e informado. PRECEDENTES INTERNACIONALES Sistema Internacional -Comit de Derechos Humanos, Ilmari Lnsman y otros Vs. Finlandia, 1994

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-Comit de Derechos Humanos, Aspiraa Mahuika Zelanda, 2000 Sistema interamericano

otros vs. Nueva

-Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso del pueblo Saramaka Vs. Surinam. - Comisin Interamericana de Derechos Humaos, Informe de admisibilidad Comunidades Indgenas Ngoobe y sus miembros en el Vallde del Ro Chaguinola Vs. Panam, 2009. IV. MEDIOS DE PRUEBA: 1. a) Documentales Fotocopia simple de la disposicin de fechada -sin da- febrero de dos mil

once, signado por Mario Roberto Illescas Aguirre, Ministro de Trabajo y Previsin Social, en donde se describe el procedimiento iniciado por el Presidente de la Repblica de Guatemala que tiene por objeto aprobar el Reglamento para el proceso de consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes. b) Fotocopia simple de la exposicin de motivos del proyecto Reglamento

para el proceso de consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes.

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c)

Fotocopia simple del proyecto Reglamento para el proceso de consulta

del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes. d) Fotocopia simple del anuncio en donde se invita a la presentacin oficial

por el Presidente de la Repblica, del proyecto Reglamento para el proceso de consulta a Pueblos Indgenas en el marco del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), publicado el martes veintids de febrero del ao dos mil once en la pgina cuarenta de Prensa Libre. 2. Presunciones legales y humanas: las que desprendan de la tramitacin

de la presente accin constitucional de amparo. V. I) a) DE TRMITE: Que con el presente memorial y documentos adjuntos, se inicie la PETICIONES:

formacin del expediente respectivo; b) Que se tenga como nuestros abogados directores, procuradores y

auxiliantes los indicados; c) Que se tenga como lugar para recibir notificaciones la oficina

profesional antes indicada; d) Que se tengan por ofrecidos los medios de prueba debidamente en el apartado respectivo de la presente Accin

individualizados

Constitucional de Amparo.

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e)

Que se tenga como terceros interesados al Ministerio Pblico y a todas

las personas mencionadas en el apartado respectivo. f) Que se otorgue el amparo provisional de acuerdo a lo argumentado en

el apartado correspondiente. g) Que en la etapa procesal oportuna se otorgue la primera audiencia por

el plazo de cuarenta y ocho horas. h) i) II) A) Que en su oportunidad de abra a prueba el presente Amparo; Que en el momento procesal oportuno se fije la segunda audiencia DE FONDO: Que se dicte sentencia que en derecho corresponda y que al resolver

se declare con lugar la presente Accin de Amparo, y en consecuencia se nos ampare, declarando vulnerado nuestro derecho fundamental a la consulta, y por lo tanto se restaure dicho derecho, declarando ilegal el procedimiento promovido por el Presidente de la Repblica de Guatemala. CITA DE LEYES: Artculo ya citados y 1, 2, 3, 15, 28, 39, 43, 175, 203, 265 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 20, 21, 23, 24, 33, 34, 37, 38, 42, 43, 44 45, 49, 56 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; 1, 2, 3, 9, 13, 16, 17, 23, 45, 46, 51, 52, 57, 62, 64, 66, 68, 70, 74, 76, 86, 88, 94, 95, 113, 141, 142, 143, 147, 148, 149 de la Ley del Organismo Judicial. Adjuntamos 45 copias del presente escrito y de los documentos adjuntos.

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